第一篇：1商標保護的理性基礎(chǔ)

商標保護的理性基礎(chǔ)（正文翻譯）

法碩 0356 翦誕

沒有比不正當(dāng)競爭法更具可塑性的法律了，25年前一個不被認為可訴的錯誤如今卻成為可能。在“競爭”這個單詞上沒有什么是絕對的。衡平法的啟動主要建立在“不正當(dāng)?shù)氖聦崱被A(chǔ)上的.許多早期的權(quán)威論斷，可能是一些早期的判決，已非現(xiàn)在的安全指南。這些使用舊的商標保護理論而大力做的司法表達所反映的急切心情表現(xiàn)出人們希望法律的步伐趕上現(xiàn)代商業(yè)發(fā)展的需要，并為其服務(wù)。他們反映出一種意識，既在應(yīng)付商業(yè)腐敗的進革新創(chuàng)造力中需要表現(xiàn)寬容和慷慨。但商標保護的發(fā)展是通過訴諸“善意”和“司法情感”而取得的，而非依靠從一個包含的真正的侵權(quán)行為的批判性的分析所得到的嚴格的法律原則。但是，這些司法情感本身是對關(guān)于商標的本質(zhì)與功能及對其保護的必要性的特定歷史先見所做的一種設(shè)想。這些設(shè)想的現(xiàn)實有效性和實際含義就是本文所涉及的內(nèi)容。

傳統(tǒng)的關(guān)于“商標基本及固有的功能”的界定是由聯(lián)邦最高法院在指導(dǎo)Hanover Star Milling公司訴Metcalf案中給出的。即：“為確定商標所附貨物的原產(chǎn)地或所有權(quán)”。被商標標識的“原產(chǎn)地及所有權(quán)”必須是“自身的原產(chǎn)地及所有權(quán)”。這個定義已經(jīng)被法院在實踐中統(tǒng)一適用，只是語言的最細微的不同，但這些不同并無任何意義。為了檢測該定義的適當(dāng)性，定義必須十分簡略并考慮一定的歷史數(shù)據(jù)以及貿(mào)易的實際運用。歷史數(shù)據(jù)現(xiàn)為作者在他處做更詳細的研究。

.現(xiàn)代商標有兩個歷史根源：（1）所有權(quán)標識，它雖是任意性規(guī)定，但經(jīng)常被所有者附于商品上，為的是方便不識字的店員或萬一在海難或海盜搶劫貨物時能為所有者確認以及收回。標識本質(zhì)上是商人的而非制造者的標識，并且與有爭議的商品的生產(chǎn)來源無關(guān)。（2）規(guī)范性的生產(chǎn)標識，它由法律、行政命令或市政及協(xié)會規(guī)章強制附于貨物上。所以工作中的瑕疵能被追溯到有過錯的員工并處以重罰，或者在協(xié)會壟斷的地區(qū)能發(fā)現(xiàn)并充公外地走私貨物。這個標識是關(guān)于原產(chǎn)地標識，指明貨物的實際生產(chǎn)者。

400年前，商標顯示它所附貨物的原產(chǎn)地或所有權(quán)。商標現(xiàn)在的功能在何種程度上與過去一樣？事實上，一點也不相同。法院再三指出定義商標依照所有權(quán)或原產(chǎn)地，是因為現(xiàn)代貿(mào)易的發(fā)展，在國內(nèi)和國際上從制造商那通過批發(fā)商或進口商和零售商銷售貨物至消費者的過程中，持有著名商標的貨物的來源或原產(chǎn)地鮮為消費者熟知。20多年前，第七巡回法院指出“我們完全可以認為千分之一的人知道或渴望購買Baker牌可可粉或Baker牌巧克力，但他們并不知道Walter Baker 有限公司”?？煽诳蓸泛蚘orkshire Relish也是一樣，關(guān)于后面的標識，皇家法官Lindley認為：人們可能被欺騙，把某類貨物誤認為是其他種類，盡管他們不知道其中任意一種貨物的生產(chǎn)者。不知道該人的名字，但他的標識是仿冒的，如果他的名字與他的標識同樣為他人知曉，將使他的生意受到很大的損失。他所使用標識，賦予他的貨物一種信譽。他的生意很大程度依賴這種信譽。他的商標有助于出售貨物。

多年前曾Cheney Bros的員工身上在進行的一項實驗。結(jié)果表明（1）接受測試員工中的66.6%，通過著名商標識別一定的產(chǎn)品；但是（2）僅28.4%的員工知道是誰生產(chǎn)了持有該著名商標的產(chǎn)品；37.7%知道擁有這些商標的公司具體是哪些。該結(jié)果顯示的只是在單個地方實施的單個實驗的結(jié)果。毫無疑問，該結(jié)果與普通的經(jīng)驗相符合，并形象的說明了根據(jù)所有權(quán)或原產(chǎn)地界定商標時所使用的古語。

商標為距離消費者千里之外的生產(chǎn)商，或者由進口商、批發(fā)商或委托商貼附于貨物之上。進口商或批發(fā)商不是生產(chǎn)者，僅挑選貨物并將他們投放到當(dāng)?shù)厥袌?，委托商甚至不挑選貨物或提供相應(yīng)的服務(wù)，而僅僅是將所有者發(fā)給他的貨物出售出去。此外，在GREAT WAR期間及其以后，國外敵方的商標由購買者從外國財產(chǎn)管理人那里在無須同意的情況下完全取得使用，更不用說是與原商標所有權(quán)者合作而取得使用。即使這些商標有可能是通過欺詐或由購買者和外國財產(chǎn)管理人串謀取得。

無視商標或貿(mào)易名稱可使消費者知曉有關(guān)貨物的真實來源或原產(chǎn)地的觀點，意味著什么并將帶來怎樣的后果呢？這不僅意味著所說的商品有一個確定或特定的來源，它的特點或與之相關(guān)的特色被消費者所熟知，并且使用相同商標的貨物來自相同的——這一現(xiàn)象幾乎是普遍的——原產(chǎn)地或通過相同的渠道到達消費者那里，就象其他已令消費者滿意并貼有相同商標的商品一樣。幾年前Learned Hand法官在關(guān)于“Shredded Wheat Biscuit”案件中寫道：

原告至少證明公眾已經(jīng)習(xí)慣辨認他的小麥餅干，如果不是通過名稱，盡管是通過匿名的方式，但至少是從同一生產(chǎn)者發(fā)出的。后者與前者的所追求的目的是一樣的。

因此，盡管公眾購買這種餅干是出自喜歡它，但原告在其他動機，例如由于習(xí)慣生產(chǎn)者驅(qū)使購買時也同樣有厲害關(guān)系。

表面上來看來認為當(dāng)消費者不知道一貼有商標的商品的具體來源，但他知道貼有同樣商標的兩種商品是由同一渠道發(fā)出的觀點有點吹毛求疵。盡管，細微的區(qū)別在現(xiàn)在的聯(lián)系中意義重大，因為它產(chǎn)生創(chuàng)造性區(qū)別，而不僅是現(xiàn)代商標或商品名稱的象征意義。這種區(qū)別的強制力在最近的英國McDowell申請注冊NUVOL商標案中，有顯著的表述，該申請遭到Standard油料公司的反對，該公司是用語醫(yī)藥油上的著名商標NUJOL的所有者。申請者爭論的焦點是由于Standard油料公司沒有以自己的名義把NUJOL出售給英國社會，而是通過它在英國的代理商Anglo-American公司出售了，所以英國公眾并不知道NUJOL的真實來源。Duncan Kerly爵士支持Standard石油公司的意見，認為：事實上NUJOL發(fā)自Standard油料公司并不重要，當(dāng)人們看到NUVOL時，無論 NUJOL來自哪，他們都可能會假設(shè)它與NUJOL來自同一渠道。Duncan爵士的觀點被低等法院認為是“十分古怪”且毫無根據(jù)的，但在上訴中皇家法官Warrington認為：我認為注冊商標所產(chǎn)生的欺騙在于兩個產(chǎn)品都由同一渠道發(fā)出，在我看來，討論目前的問題的目的不在于公眾是否知曉它們的來源。

商標的實際功能是把產(chǎn)品當(dāng)作令人滿意的，因此刺激公眾消費繼續(xù)購買。事實上，并不能過分強調(diào)制造商或進口商通過他的商標越過零售商而直接到達消費者，因為那里關(guān)鍵是要對商標保護進行有效的安排。僅把商標定義為商譽的象征，而沒認識到商標中包含了代理機構(gòu)為它創(chuàng)造和保存了商譽，這樣就忽視了商標本質(zhì)中最重要的方面及最需要保護的階段。認為商標“僅僅是可視的更重要的商業(yè)信譽的顯示，這種商譽是一種應(yīng)被保護起來的財產(chǎn)，以免受侵害”，或認為“商譽是本質(zhì)，商標僅是它的反映”，上述觀點并沒有正確的指出現(xiàn)代商標的功能，并忽視了對它進行充分保護的問題。在驛站馬車的年代，當(dāng)金色的獅子或綠色的鸚鵡對于又饑又累的旅行者來說象征著一位微笑的房東，一頓出自特別廚師之手的美味，一杯美酒和一張舒適的床時，一個旅館的招牌僅僅是信譽“可視的表現(xiàn)”或可能是家庭的習(xí)慣，但在現(xiàn)在，商標不僅是信譽的象征，但常常最具效率的代理商對商譽的創(chuàng)造，深印在公眾腦海中產(chǎn)生匿名的、非個人擔(dān)保的滿意，并產(chǎn)生一種期望，希望能得到更多滿意。商標事實上出售商品。不言而喻，商標越有特色，商品的銷售能力越強。

商標的保護源起一項警察措施用來阻止因銷售偽劣商品而產(chǎn)生“令人悲憤的欺騙行為”，并保護集體商譽和行業(yè)壟斷。通過一樁欺詐起訴案，將抵制對商標的侵害寫入了普通法，盡管受欺騙的是公共而不是商標的所有者，普通法中的商標法案也是欺騙。另一方面，衡平法起到“幫助”和“補充”普通法的作用，擁有商標被認為是“法律權(quán)利”，這一法律權(quán)利首先被認為是在本案中保護原告商標權(quán)利的司法權(quán)，而不是考慮欺騙的問題。因此，在偉大的Millington 訴 Fox, Lord Chancellor Cottenham案中記載道：結(jié)合先例得出結(jié)論，本案中充分顯示了原告對該爭議商標享有權(quán)利，毫無疑問，他們有權(quán)利在衡平法院的幫助下執(zhí)行該項權(quán)利。

盡管，后來衡平法方面的決定指出：從商標保護所有權(quán)方面到實際上普通法的相同原理的轉(zhuǎn)變——多次引用的Lord Langdale在1842年發(fā)表的附帶意見中有提及：“我認為，普通法院和衡平法院的原理十分易懂，一人出售偽裝下的商品并非他自己的，而是其他人的商品。衡平法并不是為幫助一項確定的法定所有權(quán)，而繼續(xù)對商標進行沒有限制的保護，但它在英國“仿冒”學(xué)說或美國的不正當(dāng)競爭理論的指導(dǎo)下發(fā)揮作用。衡平法的本質(zhì)是“詐騙法的發(fā)展，它的目的僅是預(yù)防欺詐銷售或冒充貨物由他人生產(chǎn)但卻是由此人或公司生產(chǎn)的?！蓖瑫r代的專業(yè)陳述也清楚的證實了這點。“交易習(xí)慣的轉(zhuǎn)變”是在“仿冒”或“不正當(dāng)競爭”的起訴案中的控訴要旨。最高法院認為：“不正當(dāng)?shù)膶嵸|(zhì)包含于生產(chǎn)商或供應(yīng)商在銷售中冒充是他人的商品?！痹谏虡税讣臀窗殡S侵害商標的不正當(dāng)競爭案中的基本要素是一致的。

在我國和英國的最近的判決中超出 “交易習(xí)慣的轉(zhuǎn)變”案例，擴展了“不正當(dāng)競爭”的含義。但這是一個制造異議而不是坦誠認可商標保護真實基礎(chǔ)的過程。除以下情況外，在非競爭貨物上似乎沒有必要或理由對其進行商標保護：（1）在沒有發(fā)生實際貿(mào)易，有可能會混淆侵害貨物的來源時；（2）受侵害商標或名稱的使用可能對原告產(chǎn)生信譽危機和財政負擔(dān)或其他類似的具體傷害時。因此，最近一位作家寫道：“沒有一個環(huán)境可以讓公眾認為相同品名的產(chǎn)品來自同一公司，司法就不能責(zé)怪這種“錯誤”的行為，Ainsworth訴 Walmsley案給出一個經(jīng)典的例子：如果他沒有將商標貼于鐵制品上，而是貼在了亞麻制品上，并在上面印上了獅子的圖案，其他人可能就會將獅子圖案印在鐵制品上，這同樣為法律所允許?！辈回撠?zé)任的錯誤的結(jié)論是基于一種認為商標的功能僅是表明“來源或原產(chǎn)地”的古老觀點。它假定“這一主題的所有法律是建立在衡平法的基本原則上的。這一基本衡平原則額是指別人將不會把自己的貨物冒充是他人的”。以及在亞麻制品和鐵制品上使用同樣的“獅子”標志造成的單一的侵害結(jié)果可能會混淆兩種不同商品的來源。它忽視了習(xí)慣的創(chuàng)造和保持是現(xiàn)代商標的最主要的目的，而不是原產(chǎn)地的確定，商標的獨特性或特征的保存對與它的所有者來說是極其重要的。

最近最高法院重申了同一商標可能用于不同等級的商品上這一觀點，這個觀點與一重要原則相關(guān)，該原則認為“除了與使用其相關(guān)的商業(yè)或貿(mào)易之外，商標本身不具有財產(chǎn)性質(zhì)”。但為什么對同種商品的商標保護的局限性邏輯上且必須在總體上遵守商標中不包含財產(chǎn)性這一規(guī)則呢？后一規(guī)則是建立在公共政策之上的，即一人不能把商標作為他商品質(zhì)量的保證在交易中之外，將商標的使用權(quán)出售或“出租”給利用他的商標出售大量劣質(zhì)產(chǎn)品的人。這一有益的原則它的基礎(chǔ)并不是普通法，而是更早前的“行業(yè)法學(xué)”，該原則正是在300多年前從倫敦的刀具商們得到強化，他們在1624年規(guī)定：“除非他是名煉制者或他自己能夠像一名工匠那樣煉制刀具，否則他不能擁有適當(dāng)?shù)纳虡??！?/p>

然而，商標必須屬于一現(xiàn)有的公司這一原則，無論如何不能對商標的保護范圍設(shè)限。除了由于將商標用在其他貨物上破壞其獨特性，這點將稍后討論，一旦商標開始為公眾指示令人滿意的持續(xù)并統(tǒng)一的貨物來源，商標所有者應(yīng)被允許最廣范圍的將“他的商標的自然延伸”至企業(yè)的其他領(lǐng)域。這一觀點在“GREAT WAR”之后的Remington Arms公司案例中得到了充分的展現(xiàn)，Winchester Repeating Arms公司和Dupont公司，該公司需要立即在保持商標和名稱不變的情況下由戰(zhàn)時資料生產(chǎn)商轉(zhuǎn)型為完全性質(zhì)不同的和平產(chǎn)業(yè)。按照商標功能之一的“來源或原產(chǎn)地”理論，以及“相關(guān)商品”模糊定義，法院仍在“同一種類”或“同一聲明的質(zhì)量”短語上做出了最嚴格的書面解釋。因此面包和面粉，烤薄餅粉和糖漿屬于同一種類。另一方面，粗制小麥粉和“精制粉”——如烤薄餅粉——被認為不屬于“同一類商品”。口香糖被認為的是種“食物”，煙草被為認為是種“毒品”，冰激凌和牛奶，奶酪和黃油有可能不屬于同一種類。法院在滿足交易需要和商標功能發(fā)展的同時，還有一個明顯的疏忽，并自然引申出這樣一個原則：“如沒有競爭，就不會有不正當(dāng)競爭?！痹撛瓌t認為商標或商品名稱只能與它的使用范圍一致，并可能在不同的地方為不同的公司所使用。這樣一來：波士頓和普羅維登斯的商標不能擴展到烏斯特，NEW HAVEN和恩沙克特。全國有名的連鎖劇院在波士頓的分院，不能將它的市場或觀眾擴展到林城、勞侖斯、波特蘭或非其堡。原告在新澤西北部的商品不能使用其僅在20到30英里之外的在新澤西南部的商品名稱。而無視近年來覆及全美的這種連鎖形式組織的需要，此外，這些判決是建立在過時的鄰近交易理論上的，而沒有認識到這樣一個事實，即消費者通過電話、汽車、電機車、高速城際運輸和鐵路的存在可在遠在居所的地方計劃購物，并且越來越依靠商標和商品名稱作為商品質(zhì)量和滿意度的象征。

我們已經(jīng)認識到關(guān)于商品功能及商標保護的需要這兩個過時的觀念阻礙了商標法的發(fā)展。一開始就假定商標標明原產(chǎn)地或所有權(quán)——即來源——即使是在目前商標法中最寬松的解釋中，商標法僅能在濫用商標造成實際混淆導(dǎo)致轉(zhuǎn)變行業(yè)或具體財政負擔(dān)或有害交易信譽時才能防止此類濫用。然而，我們認為將商標運用到所有無關(guān)的商品上，即使缺乏上述損害要件也可能對商標所有者產(chǎn)生實際侵害，若是如此，侵害是什么，程度如何，如果存在某些侵害法律是否應(yīng)審理這種侵害？

商標盜版越來越狡猾和精細，他們通過暗示和類似，周詳?shù)倪M行盜版，而不是直接、精確的復(fù)制受害者的商品和商標，近年來，重要的商標訴訟歷史顯示在非競爭貨物上使用相似的商標是普通而非例外的侵權(quán)案。在英國著名的K ODAK（柯達）案中，照相機和自行車是爭議的對象，在AUNT JEMIMA案件中的薄煎餅粉和糖漿，在VOGUE案件中時裝雜志和帽子，在ROLLS-ROYCE案中的汽車和收音機零件，在BEECH-NUT案中的農(nóng)產(chǎn)品和煙草，在每例中，被告并沒有從原告那里“直接復(fù)制商標”，而法院認為在缺乏“直接復(fù)制商標”時，他們必須非常費力的提出另一項對原告的侵害以支持他們的判決。每一例中的實際侵害只能依據(jù)商標功能有關(guān)的結(jié)論來評估。商標自身在逐漸消減其影響力，而只能通過在非競爭產(chǎn)品上適用，從而在人們的腦海中留下印象。商標越具有特色和獨特性，給公眾的印象越深，要將其保護起來免于受與之相關(guān)的某類產(chǎn)品的損害、分裂的需要就越迫切。正如上面指出的那樣，如今法院誤認為商標在交易中只能做為附屬品使用，而不愿將對商標的保護明確的建立在“原告商標的價值很大程度上由它的獨特性決定”這一原則上來。

另一方面，有可能在法制歷史的其他階段，法院是間接達到這一結(jié)果的，例如以“BLUE RIBBON”商標案件為開端，一方面是普通的或半描述的商標或名稱，另一方面是壟斷性的或富有想象力的商標或名稱，法院在這兩者之間逐漸但已非常明晰的做了區(qū)分。關(guān)于一般的商標，美聯(lián)邦最高法院最近認為專利委員駁回允許在剎車頭、剎車杠、剎車鞋等上注冊SIMPLEX商標的申請，理由是同樣的商標已為絕緣電線所注冊這一判決是錯誤的。法院指出，SIMPLEX這字包含近60項由許多不同商家已向?qū)＠肿缘怯浀牟⑦\用到不同產(chǎn)品上的商標的全部或部分，如窗戶、電線、水泥樁，高爾夫球練習(xí)器，空氣制動機、墨水和紐扣。巡回法官HOUGH在GOLD MEDAL這個詞上也強烈的表達了同一觀點。

GOLD MEDAL顯然不是與KODAK 和AUNT JEMIMA這類新型、壟斷或富于想象的商標同類，“它是個褒義詞，暗示著價值，為權(quán)威組織承認并授予獎勵，它僅與一些顯著的、不斷宣傳的特定商業(yè)或個人有關(guān)，名稱本身沒有新意，就像詞“blue ribbon”一樣，運用極為廣泛多樣。有人設(shè)計了一個新的字“catching”來形容他的商品可能常常正好用來防止其他人用他這個字或造詞用于其他完全不同的商品以擴大知名度．．．但有人用blue ribbon 或gold medal這些詞就可能滿足一些無須有特色名稱的特殊領(lǐng)域。

與一些半描述性或褒義商標的受限制保護相比，例如simplex，blue ribbon或gold medal 仍比用于墻板上的注冊商標duro保護更全面。法院承認兩類產(chǎn)品屬于“技術(shù)性差異”，通過指出二者“均運用于居所”，遵從相關(guān)商品的古老慣例。但法院更進了一步，在它的判決中我們找到了第一個暗示，即：商標本身損害的可能性本身應(yīng)當(dāng)構(gòu)成救助的基礎(chǔ)。

在當(dāng)前的案例中，當(dāng)加里弗利亞木材制品公司采用“duro”做為它的商標，這個字就變得與特定公司（duro公司）有關(guān)聯(lián)了，無論何時使用，都使人想起“那個特定的公司”，而兩家公司產(chǎn)品所描述的差異僅是技術(shù)上的，但都是用于居所，跡象顯示，我們將受縛于這樣一個觀點：他們同時使用這一商標將導(dǎo)致混淆duro公司。如果加里弗利亞木材制品公司為公眾所知曉的已成為duro公司及其產(chǎn)品的代表而被允許使用這一商標，其他公司也可以時使用，這樣將對duro公司造成損失。

對壟斷性的或富有幻想的商標或名稱應(yīng)給予比普通符號、字或短語更深程度的保護這個規(guī)則，看上去完全正確。如blue ribbon這樣的商標或名稱不管是否注冊，已為各種商標或服務(wù)所使用，超過60次。Simplex已超過60次，star商標從1896年起，已近400次，anchor在1896年就以注冊超過150次，至1923年起，bull dog已過100次，gold medal超過65次，3-in-1和2-in-1有79次，noxall有50次，universal超過30次，lily white超過20次——所有這些商標和名稱現(xiàn)如今在公眾的印象中只有微小的區(qū)別，在很多情況下通常意味著價值、優(yōu)質(zhì)或商品其他的品質(zhì)，而不是指貼有標明其來源的商標的產(chǎn)品或服務(wù)本身。另一方面。Rolls-royce,aunt jmimas Kodak mazda corona nujol blue goose是它們的所有者新創(chuàng)的、壟斷性或富有幻想的詞或短語，而非人類詞匯中選取的。很早以前，在公眾印象中指代特定產(chǎn)品，而不是各種產(chǎn)品，在公眾心目中留下該特殊產(chǎn)品十分優(yōu)秀的印象。最高法院明確宣布的“一個商標可以在不同商品上使用”這一規(guī)則是否應(yīng)嚴格遵守。這并不是僅一個富裕幻想的商標可以，若在不同的商品上使用，或為不同服務(wù)做廣告，最后必將逐步喪失效用和獨特性，正如STAR blue ribbon gold medal一樣，如果KODAK可以在浴盆和蛋糕上同時使用，MAZDA可用于照相機和鞋子，或RITZ-CARLTON用于咖啡。那么這些商標不可避免的成為普通的詞匯，盡管它們的設(shè)計十分新穎，有創(chuàng)造力，并花費巨大去宣傳它們，法院承認對這些商標的保護就象給予工廠和機器的保護程度是一樣的?；蛘咭詣游锏拿Q作為商標名舉例說明，回到將LION用于亞麻制品和鐵制品的經(jīng)典案例上來，LION是華麗與優(yōu)質(zhì)的象征，并沒有在公眾印象中與某一產(chǎn)品的優(yōu)秀品質(zhì)聯(lián)系在一起，所以當(dāng)它用于各種產(chǎn)品，如亞麻制品和鐵制品，在某種程度上損害了它的個性，另一方面，一家水果種植公司最近用一種不知名或只具有普通特征的動物“BLUE GOOSE”作為商標并使之推廣。當(dāng)公眾聽到或看到BLUE GOOSE這個詞時，就不會想到是率領(lǐng)年輕的白天鵝遷徙到密西西比河的有灰色羽毛的野鵝，而是想到了有特定商標和特定著名品質(zhì)的橘子或柚子。若將它用在鋼琴、剃須膏和噴泉上口，這一新型商標將很快喪失它的獨特性和促銷能力。

IV 從上述現(xiàn)代商標保護的必要性來看，判決強調(diào)對新造詞的保護比一般商標的保護程度更深，需要遵循以下幾個原則：（1）現(xiàn)代商標的價值取決于它的促銷能力；（2）促銷能力取決于公眾心理，不僅僅是所消費的商品的價值，同樣也取決于它的獨特性和奇特之處；（3）將商標用于其他相關(guān)或非相關(guān)商品上會破壞或損害這些獨特性和額奇特之處；（4）商標的保護程度反過來取決于商標所有者的努力或創(chuàng)造力的程度，該商標與其他商標相比確有其獨特之處。

我們關(guān)于商標獨特性的保護應(yīng)構(gòu)成商標保護的理性基礎(chǔ)的結(jié)論是由近年來德國法關(guān)于同一問題的原理發(fā)展而來的。1905年，漢堡高等法院認為，KODAK相機的商標所有者無權(quán)撤消在浴缸上注冊同一商標，該法院所持的理由與我們法院在同樣情況下給出的理由相同。也就是說，公眾不會認為浴缸是由KODAK公司制造的，撤消的申請是依據(jù)德國民法典第826條作出的，該條紋說“若有有人預(yù)謀惡意傷害他人，就必須賠償他人的損失”，盡管1924年牙刷的著名商標ODAL的所有者向另一德國法院提交了同樣的問題，該商標所有者請求撤消將該商標用于其他鐵制品上，法院認為將ODAL商標即使用于非競爭商品上有是GEGEN DIE GUTEN SITTEN，并指出，當(dāng)公眾聽到或看到ODAL時，就想到原告的牙刷，一個標有ODAL的產(chǎn)品，導(dǎo)致公眾認為它有是品質(zhì)優(yōu)良的，所以，該法院的結(jié)論是，原告有最大限度的權(quán)利“防止自己的商標效果弱化”，若有人使用該商標在自己的商品上就會使該商標喪失銷售能力。

被告為鐵制品注冊了該商標，很明顯是利用該商標的促銷能力的優(yōu)勢來銷售自己的產(chǎn)品，這里還有很多悅耳的詞可供被告選擇作為自己的商標，它使用ODAL很明顯是由于該商標通過原告已付出的努力取得了很好的口碑。

當(dāng)然，由于雙方生產(chǎn)的產(chǎn)品完全不同，同樣不具有競爭性，但那不是問題的重點。原告在他商品上享有請求權(quán)，隨即使用的這個商標的吸引力是由于原告一年的努力而取得的促銷能力，如果該商標的價值減少了就會損害到原告對其他牙刷生產(chǎn)商的競爭力。

如果我們法院最終采用了ODAL案中的原則，該原則是由于他們區(qū)分新造或普通商標間接達成的。這不是他們第一次去歐陸軍工廠購買武器用來對付商業(yè)海盜。若反對者認為ODAL原則緣起的國家里，一經(jīng)注冊就創(chuàng)造了“無可爭議的權(quán)利”，而在英美國家注冊僅是程序上的要求而沒有任何權(quán)利，應(yīng)該指出ODAL判決所確立的原則不是建立在特定的德國注冊理論基礎(chǔ)上的，而是建立在公平交易的一般原則上的。

對商標大范圍保護更多的且同樣毫無根據(jù)的阻礙是對壟斷的歷史性恐懼，這種恐懼自從HARDWICKE爵士在第一件商標訴訟案中基于那樣的理由拒絕解除禁令，就一直影響法院的判決。但40年前一家蘇格蘭法院指出：“壟斷并非原告滿意而被告反對，相反，公平交易才是法律訴求保護的重點，獨特商標或名稱的所有者請求衡平法的保護，因此不能取得對商標和服務(wù)的壟斷，他們可以將他們的商標的自身價值自由的出售，那樣的話，這些案例中原告的請求就是商標價值的保存，盡管在他和他的消費者之間可能有無形的聯(lián)系，這種價值是由他的創(chuàng)造力和他商品或服務(wù)的價值創(chuàng)造的，”其他的權(quán)利對被告開放，有限制的“壟斷”不會對公平競爭產(chǎn)生影響，這是任何單個或?qū)Ｓ猩虡死硇韵到y(tǒng)的精髓所在。

第二篇：商標保護的相關(guān)信息

你的公司商號注冊商標保護了嗎

根據(jù)《中華人民共和國商標法》第三條第一款之規(guī)定：經(jīng)商標局核準注冊的商標為注冊商標，包括商品商標、服務(wù)商標和集體商標、證明商標；商標注冊人享有商標專用權(quán)，受法律保護。

現(xiàn)實中，公司名稱的核名均由各主管工商機關(guān)核名并予以登記，人們常常習(xí)慣叫公司簡稱，而全稱呼叫起來不是十分的方便，于是各企業(yè)大多在自己的宣傳文書、交易文書上印制公司簡稱。那么，公司簡稱獨立使用，如何更好的受到法律保護呢？

答案只有一個：那就是把公司商號向國家商標局提出注冊商標予以保護。

理由：

一、公司商號區(qū)域性管理，由各主管工商機關(guān)核名登記；以“科亮知識產(chǎn)權(quán)”為例，在北京核名為“北京科亮知識產(chǎn)權(quán)”，在甘肅核名為“甘肅科亮知識產(chǎn)權(quán)”，在陜西核名為“陜西科亮知識產(chǎn)權(quán)”......二、注冊商標，由國家工商總局商標局統(tǒng)一審查核準注冊。同樣以“科亮知識產(chǎn)權(quán)”為例，一旦申請人向商標局提出注冊“科亮知識產(chǎn)權(quán)”為商標，被商標局核準注冊并發(fā)下《商標注冊證》之后，全國任何公司不得簡稱為“科亮知識產(chǎn)權(quán)”，并禁止使用，一旦使用就構(gòu)成商標侵權(quán)。如：茅臺、五糧液、新浪、搜狐、百度等均是公司商號，同時是注冊商標。

三、當(dāng)公司簡稱（公司商號）被核準注冊成商標以后，經(jīng)過權(quán)利人連續(xù)宣傳使用三年以上，可以向所在省工商局申請“省著名商標”，或者向國家工商總局商標局申請“中國馳名商標”?！笆≈虡恕币坏┖藴剩》秶鷥?nèi)工商機關(guān)不再核準含有該注冊商標的公司名稱；“中國馳名商標”一旦核準，全國范圍內(nèi)各級工商機關(guān)不再核準含有該注冊商標的公司名稱。

第三篇：講義一商標管理保護

商標的管理與保護

商標局案件指導(dǎo)處 陳文彤 第一節(jié) 商標使用的管理

商標使用的管理是由國家指定的商標主管機關(guān)---國家工商行政管理總局商標局和地方工商行政管理機關(guān)，根據(jù)《商標法》和《商標法實施條例》的規(guī)定，對自然人、法人和其他組織在生產(chǎn)經(jīng)營活動中使用注冊商標和未注冊商標行為的管理。自然人、法人或其他組織在以任何方式使用注冊商標或未注冊商標時，不僅享有法律賦予的權(quán)利，同時還要承擔(dān)相應(yīng)的法律義務(wù)。工商行政管理機關(guān)通過加強對商標使用行為的管理，維護了消費者的利益和良好的商標法律秩序。一：注冊商標使用行為的管理

對注冊商標使用行為的管理，主要是圍繞保持注冊商標的有效性和維護商標法律秩序的目的來進行的。商標注冊人享有法律賦予的權(quán)利，同時為了維護這個權(quán)利就要相應(yīng)的承擔(dān)一定的義務(wù)，否則可能導(dǎo)致商標專用權(quán)的喪失。

（一）使用注冊商標不得實施的四種行為

1、自行改變注冊商標的

根據(jù)《商標法》第二十二條的規(guī)定，使用注冊商標需要改變其標志的，如改變文字、圖形及其組合等，應(yīng)當(dāng)重新向商標局申請注冊。如果注冊人將其注冊商標改變后，仍作為注冊商標使用，加注注冊標記，即構(gòu)成自行改變注冊商標的行為。在注冊商標使用管理過程中，對注冊商標的改變，主要是指在不改變原商標本質(zhì)特征前提下的改變，經(jīng)改變后的商標與原注冊 商標仍屬于近似商標。

2、3、自行改變注冊商標的注冊人名義、地址或者其他注冊事項的 自行轉(zhuǎn)讓注冊商標的

正如注冊商標權(quán)利的產(chǎn)生必須通過商標局核準授權(quán)一樣，注冊商標權(quán)利的轉(zhuǎn)移也必須通過商標局的批準才能實現(xiàn)。自行轉(zhuǎn)讓注冊商標不僅不具有任何法律效力，而且觸犯了國家商標管理秩序，必須加以禁止。

4、連續(xù)三年停止使用

對于連續(xù)三年不使用的注冊商標，任何人可以向商標局提出撤銷申請，商標局要求商標注冊人限期提供使用證明，逾期不提供或提供的證明無效的，撤銷其注冊商標。（使用的內(nèi)涵、證據(jù)問題）

（二）使用注冊商標，其商品不得粗制濫造，以次充好欺騙消費者

使用注冊商標，其商品粗制濫造、以次充好、欺騙消費者的，由各級工商行政管理部門分別不同情況，責(zé)令限期改正，并可以予以通報或處以罰款，直至由商標局撤銷其注冊商標。

二、未注冊商標使用行為的管理

對未注冊商標的管理不是對其進行法律保護，而是從保護已經(jīng)注冊的商標專用權(quán)、保護消費者利益和維護商標法律秩序出發(fā)，對未注冊商標進行規(guī)范。使用未注冊商標，必須遵守相應(yīng)的法律規(guī)范。

（一）不得違反商標法禁用條款的規(guī)定 《商標法》第十、十一、十二條規(guī)定了若干標志不能作為商標注冊和使用，尤其是第十條規(guī)定了禁止作為商標使用的標志，這就說明，這些禁用標志不僅不能作為商標注冊，而且不能作為未注冊商標使用。

（二）不得冒充注冊商標

冒充注冊商標是指使用未注冊商標而偽稱是注冊商標，或者擅自在未注冊商標上標注注冊標記的行為。冒充注冊商標的行為一般表現(xiàn)為：在未注冊商標上使用注冊標記；雖然已經(jīng)向商標局提出注冊申請，但在商標局核準注冊之前就在自己的商標上使用注冊標記；在注冊商標核定使用商品之外的其他商品上使用注冊標記；注冊商標的有效期屆滿后未續(xù)展，繼續(xù)使用注冊標記的；注冊商標被注銷或撤銷后，繼續(xù)使用注冊標記的。

（三）不得侵犯其他在先權(quán)利

未注冊商標不能侵犯他人的注冊商標專用權(quán)，也不能侵犯他人的其他在先權(quán)利。首先，未注冊商標不能與他人已注冊商標相近似，否則構(gòu)成商標侵權(quán)；其次，未注冊商標也不能與他人的姓名權(quán)、肖像權(quán)、著作權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)、外觀設(shè)計專利權(quán)等發(fā)生沖突，否則將承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任和行政責(zé)任。

（四）不得粗制濫造、以次充好、欺騙消費者

三、奧林匹克標志的管理

1、奧林匹克標志的范圍、奧林匹克標志權(quán)利人和奧林匹克標志的商業(yè)性使用（1）奧林匹克標志的范圍

根據(jù)《奧林匹克標志保護條例》的規(guī)定，奧林匹克標志的范圍包括；A、國際奧林匹克委員會的奧林匹克五環(huán)圖案標志、奧林匹克旗、奧林匹克格言、奧林匹克徵記、奧林匹克會歌；B、奧林匹克、奧林匹亞、奧林匹克運動會及其簡稱等專有名稱；C、中國奧林匹克委員會的名稱、徽記、標志；D、北京2008奧林匹克運動會申辦委員會名稱、徽記、標志；E、第29屆奧林匹克運動會的吉祥物、會歌、口號，“北京2008”、第29屆奧林匹克運動會及其簡稱等標志；F、奧林匹克憲章和第29屆奧林匹克運動會主辦城市合同中規(guī)定的其他與第29屆奧林匹克運動會有關(guān)標志。（2）奧林匹克標志權(quán)利人

根據(jù)《奧林匹克標志保護條例》的規(guī)定，奧林匹克標志權(quán)利人，是指國際奧林匹克委員會、中國奧林匹克委員會和第29屆奧林匹克運動會組織委員會。

（3）奧林匹克標志的商業(yè)性使用

根據(jù)《奧林匹克標志保護條例》的規(guī)定，奧林匹克標志的商業(yè)性使用，是指以營利為目的（-含潛在商業(yè)目的），以下列方式利用奧林匹克標志：A、將奧林匹克標志用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上；B、將奧林匹克標志用于服務(wù)項目中；C、將奧林匹克標志用于廣告宣傳、商業(yè)展覽、營業(yè)性演出以及其他商業(yè)活動中；D、銷售、進口、出口含有奧林匹克標志的商品的；E、制造或者銷售奧林匹克標志；F、可能使人主為行為人與奧林匹克標志權(quán)利人之間有贊助或者其他支持關(guān)系而使用奧林匹克標志的其他行為。

2、奧林匹克標志的備案和管理

根據(jù)《奧林匹克標志保護條例》和國家工商行政管理總局2002年發(fā)布的《奧林匹克標志備案及管理辦法》，奧林匹克標志權(quán)利人應(yīng)當(dāng)將需要保護的奧林匹克標志向國家工商行政管理總局商標局申請備案，并提供申請書和相關(guān)材料。申請備案的標志符合《奧林匹克標志保護條例》和《奧林匹克標志備案及管理辦法》的，商標局予以備案，書面通知權(quán)利人并予公告。

奧林匹克標志保護條例許可他人為商業(yè)目的的使用奧林匹克標志的，應(yīng)當(dāng)簽定使用許可合同。自簽定使用許可合同之日起一個月內(nèi)，奧林匹克標志權(quán)利人應(yīng)當(dāng)將使用許可合同副本報商標局備案。商標局備案后書面通知權(quán)利人。經(jīng)許可使用奧林匹克標志的，應(yīng)當(dāng)在使用時標明使用許可備案號；沒有標明的，由縣級以上工商行政管理機關(guān)責(zé)令限期改正；逾期不改的，處以一萬元以下罰款。

3、奧林匹克標志的保護

未經(jīng)奧林匹克標志權(quán)利人許可，為商業(yè)目的擅自使用奧林匹克標志的，即侵犯奧林匹克標志專有權(quán)。奧林匹克標志權(quán)利人或者利害關(guān)系人可以通過協(xié)商解決糾紛，也可以向人民法院起訴，或請求工商行政管理部門處理。工商行政管理部門處理時，認定侵權(quán)行為成立的，責(zé)令立即停止侵權(quán)行為，沒收、銷毀侵權(quán)商品和專門用于于制造侵權(quán)商品或者為商業(yè)目的擅自制造奧林匹克標志的工具，有違法所得的沒收違法所得，可以并處違法所得5倍以下的罰款；沒有違法所得的，可以并處5萬元以下的罰款。侵權(quán)人侵犯奧林匹克標志專有權(quán)的，還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失或者侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定，包括為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支；被侵權(quán)人的損失或侵權(quán)人所獲得的利益難以確定的，參照該奧林匹克標志許可使用費合理確定。銷售不知道是侵犯奧林匹克標志專有權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。第二節(jié) 商標專用權(quán)的保護

保護注冊商標專用權(quán)，是《商標法》的核心，也是《商標法》的基本目的之一。保護注冊商標專用權(quán)，就是運用法律的手段，制止一切對商標專用權(quán)侵害的行為，從而保護商標專用權(quán)人和消費者的合法權(quán)益，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。

一、注冊商標專用權(quán)范圍和注冊商標專用權(quán)保護范圍

注冊商標專用權(quán)范圍，是指商標注冊人對其所注冊的商標所享有的使用權(quán)的范圍。注冊商標專用權(quán)保護范圍，是指商標注冊人根據(jù)法律的規(guī)定，可以請求司法機關(guān)或行政執(zhí)法機關(guān)制止他人一定形式的商標使用行為，以保護其注冊商標專用權(quán)的范圍。

根據(jù)《商標法》的規(guī)定，注冊商標專用權(quán)的范圍以核準注冊的商標和核定使用的商品為限。它表明商標注冊人有權(quán)在自已已經(jīng)注冊核定的商品上獨占地使用自己的注冊商標，在超出這個范圍之外的商標和商品上，就無權(quán)以注冊商標的形式使用。而注冊商標專用權(quán)的保護范圍則超出了這個范圍，不僅包括了注冊商標專用權(quán)人有權(quán)禁止他人擅自在相同的商品上使用與自已注冊商標相同的商標，同時還包括了注冊商標專用權(quán)人有權(quán)禁止他人擅自在相同的商品上使用與自己注冊商標相近似的商標，有權(quán)禁止他人在自己核定的商品相類似的商品上使用與自己注冊商標相同或者近似的商標，有權(quán)禁止他人以法律規(guī)定的其他形式侵害自己注冊商標專用權(quán)的行為。由此可以看出，注冊商標專用權(quán)的保護范圍要大于注冊商標專用權(quán)的范圍，而且隨著商品經(jīng)濟的不斷發(fā)展，商品表現(xiàn)形式、商品交易方式的不斷增多和商品流通領(lǐng)域的不斷擴大，商標法律制度的不斷健全，注冊商標專用權(quán)的保護范圍有不斷擴大的趨勢。這有得消除因商品來源產(chǎn)生言聽計從而導(dǎo)致的市場混淆現(xiàn)像，從而切實保護商標注冊人的權(quán)益，保護廣大消費者的利益，維護社會正常的經(jīng)濟秩序。

二、商標侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式

現(xiàn)行的《商標法》和《商標法實施條例》以列舉方式，明確規(guī)定以下行為屬于法律禁止的商標侵權(quán)行為：

（一）未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的行為

這種行為是我們行政執(zhí)法和司法實踐中最常見的一種商標侵權(quán)行為。它主要包括四種行為：一是在同一種商品上使用與他人注冊商標相同的商標；二是在同一種商品上使用與他人注冊商標相同的商標；三是在類似的商品上使用與他人注冊商標相同的商標；四是在類似商品上使用與他人注冊商標相近似的商標。

應(yīng)當(dāng)注意的是，這里所講的“使用”是一個廣義上的概念，包括將商標用于商品、商品包裝或者容器吧及商品交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、電子商務(wù)、展覽以及其他業(yè)務(wù)活動。銷售發(fā)票、合同等商業(yè)性文件，是商品交易活動的重要組成部分，在這些商業(yè)性文件中使用商標，應(yīng)當(dāng)視為商標的使用。同時，這時的“使用”應(yīng)當(dāng)僅僅限于商業(yè)性使用，當(dāng)事人在教育、科研等公益活動中對商標的使用行為并不包括在內(nèi)。

（二）銷售侵犯注冊商標專用權(quán)的商品的

這是《商標法》關(guān)于銷售行為侵犯他人注冊商標專用權(quán)的規(guī)定。在商標行政執(zhí)法和司法實踐中，由于故意實施商標侵權(quán)假冒行為的企業(yè)往往具有較大的隱蔽性，銷售商標侵權(quán)商品的行為就成為我們最容易發(fā)現(xiàn)，也是最常見的商標侵權(quán)行為。由于商標侵權(quán)商品要通過銷售環(huán)節(jié)，才能使侵權(quán)人實現(xiàn)非法獲利，才能使消費者產(chǎn)生誤認和混淆，才能對商標注冊人的權(quán)益造成損害，所以查處銷售環(huán)節(jié)的商標侵權(quán)商品是制止商標侵權(quán)行為的一個重要手段。

（三）偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的。

商標標識是商標的載體，是商標的物質(zhì)表現(xiàn)形式。有人將制造和銷售偽造、擅自制造他人注冊商標標識的行為，比喻為商標侵權(quán)和假冒行為的源頭。因此，我國《商標法》將此類行為明確規(guī)定為商標侵權(quán)行為加以禁止，是從根本上防止商標侵權(quán)假冒行為的發(fā)生。應(yīng)當(dāng)特別指出的是，我國新修訂的《刑法》將偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的行為確定為可以追究刑事責(zé)任的犯罪行為。

（四）未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的

這項規(guī)定是新增加的規(guī)定，學(xué)理上稱之為“反向假冒”。具體是指在商品銷售活動中將他人在商品上合法貼附的商標消除、變動或者更換，冒充為自己的商品予以展示或者銷售的行為。一般來說，這種做法是居于市場壟斷地位的經(jīng)營者扼殺新生的潛在的競爭對手，使其商標永遠無法與消費者建立聯(lián)系，無法形成自己獨立的銷售市場的不正當(dāng)競爭。在國外，一般用反不正當(dāng)競爭法進行調(diào)整。由于是利用商標進行的一種不正當(dāng)競爭行為，我國則利用《商標法》對其進行調(diào)整/

（五）給他人的注冊商標專用權(quán)造成其他損害的

由于我國《商標法》對商標侵權(quán)行為采用列舉的方法，但在實際生活當(dāng)中，隨著商品經(jīng)濟的不斷發(fā)展，不斷出現(xiàn)新的商標侵權(quán)形式，無法準確加以預(yù)測，需要在今后的行政執(zhí)法和司法實踐中加以補充，所以《商標法》作出這樣的規(guī)定，屬于兜底條款。

《商標法實施條例》第五十條規(guī)定，“有下列行為之一的，屬于商標法第五十二條第五項所稱的侵犯注冊商標專用權(quán)的行為：

1、在同一種或者類似商品上，將與他人注冊商標相同或者近似的標志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導(dǎo)公眾；

2、故意為侵犯他人注冊商標專用權(quán)行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的”。從表面上看，這一條規(guī)定似乎是對《商標法》第五十二條第五項的解釋，但無論從理論上或是實踐上，這一打規(guī)定都無法窮盡《商標法》第五十二條第五項所指的行為，不能說除這兩種行為以外的其他行為都不構(gòu)成侵權(quán)了。

三、商標侵權(quán)案件的認定

商標侵權(quán)認定是法律的適用過程，是有權(quán)適用法律的機關(guān)將法律規(guī)定的行為與實際發(fā)生的行為相比照，從而確定是否適用法律禁用性和懲罰條款的過程。認定商標侵權(quán)行為，是查處商標侵權(quán)案件的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，所以經(jīng)過商標法授權(quán)查處商標侵權(quán)行為的縣級以上工商行政管理機關(guān)，都有對商標侵權(quán)行為認定的權(quán)力。那種認為只有商標管理的最高主管機關(guān)---商標局，才有認定權(quán)的認識是錯誤的。

（一）一般商標侵權(quán)行為的認定問題

這里所說的一般商標侵權(quán)行為，是指《商標法》第五十二條和《商標法實施條例》第五十條中規(guī)定的，不屬于其他行為或其他領(lǐng)域，與其他權(quán)利沒有沖突的商標侵權(quán)行為。這是我們最常見的商標侵權(quán)行為。

1、相同商標、近似商標、相同商品、類似商品

這四個概念是商標注冊與保護過程中經(jīng)常遇到的，也是《商標法》和《商標法實施條例》中使用的法律概念?！渡虡朔ā泛汀渡虡朔▽嵤l例》沒有對這些概念作出解釋，最高人民法院在《關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》中，對這些概念的含義作出了明確的確定。

根據(jù)該《解釋》第九條第一款的規(guī)定，“相同商標，是指被控侵權(quán)的商標與原告的注冊商標相比較，二者在視覺上基本無差別”。根據(jù)該《解釋》第九條第二款的規(guī)定，“近似商標，是指被控侵權(quán)的商標與原告的注冊商標相比較，其文字、讀音、含義或者圖形的構(gòu)圖及顏色，或者其各要素組合后的整體結(jié)構(gòu)相似，或者其立體形狀、顏色組合近似，易使相關(guān)公眾對商品的來源產(chǎn)生誤認或者認為其來源與原告注冊商標的商品有特定的聯(lián)系”。

根據(jù)該《解釋》第十一條的規(guī)定，“類似商品，是指在功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、消費對象等方面相同，或者相關(guān)公眾一般認為其存在特定聯(lián)系，容易造成混淆的商品。類似服務(wù)，是指在服務(wù)的目的、內(nèi)容、方式、對象等方面相同，或者相關(guān)公眾一般認為存在特定聯(lián)系的，容易造成混淆的服務(wù)。商品與服務(wù)類似，是指商品和服務(wù)之間存在特定聯(lián)系，容易使相關(guān)公眾混淆”。

該解釋沒有對相同商品和相同服務(wù)作出解釋，但是我們在實際生活中法律適用中不會發(fā)生誤解。

2、判定商標相同或近似的方法

最高人民法院《關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，第一次以有法律效力規(guī)定的形式，明確了判定商標相同或近似的方法。根據(jù)該《解釋》第十條的規(guī)定，認定商標相同或近似應(yīng)當(dāng)按照的原則，一是以相關(guān)公眾的一般注意力為標準；二是既要進行對商標的整體比對，又要進行對商標主要部分的比對，比對應(yīng)當(dāng)在比對對像隔離的狀態(tài)下分別進行；三是判斷商標是否近似，應(yīng)當(dāng)考慮請求保護注冊商標的顯著性和知名度。

3、正當(dāng)使用的問題

《商標法實施條例》第四十九條規(guī)定，“注冊商標中含有本商品的通用名稱、圖形、型號、或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點，或者含有地名，注冊商標專用權(quán)人無權(quán)禁止他人正當(dāng)使用”。正如我們知道的，商標專用權(quán)是一種獨占性的權(quán)利，一旦獲得注冊就獲得了對其他人使用該商標行為的禁止權(quán)。同時，商標法也允許一些表示商品本身固有特性的標志通過使用獲得顯著性后注冊，也允許一些有其他含義的縣級以上行政區(qū)劃的名稱注冊。這樣，就會帶來在同一個標志上，商標專用權(quán)與其他社會公眾的合法使用權(quán)的沖突。比如，“青島”商標的注冊人排斥本地的其他啤酒生產(chǎn)企業(yè)在啤酒上使用“青島”字樣。在查處商標侵權(quán)案件過程中，我們必須在兩者之間劃定正確的界線，準確把握正當(dāng)使用的法律內(nèi)涵，既不能使注冊商標專用權(quán)疏于保護，也不能使公眾的合法權(quán)益受到侵害。

（1）正當(dāng)使用的范圍

根據(jù)《商標法實施條例》的規(guī)定，包含以下標志的商標有可能面臨被他人“正當(dāng)使用”的問題：A、本商品的通用名稱、圖形和型號；B、直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特別的標志；C、地名。這是由于含有以上標志的商標獨創(chuàng)性較差，顯著性較弱，并且有國家法律規(guī)定的情形才允許他人正常使用。同樣顯著性較弱的其他情形的商標，比如“長城“牡丹”，就不存在他人正當(dāng)使用的問題。特別值得注意的是地名問題。地名包括縣級以上行政區(qū)劃的名稱，也包括縣級以下的鄉(xiāng)、鎮(zhèn)、村落的名稱，還包括一些山川、河流、地貌特征的名稱。商標法允許第一類地名在符合一定的條件（具有第二含義）下注冊，同時無條件的允許第二、三類地名注冊。但是，這些地名在注冊后，無權(quán)禁止他人正當(dāng)使用。（2）正當(dāng)使用的方式

《商標法實施條例》沒有規(guī)定他人正當(dāng)使用的方式。根據(jù)個人的理解，我認為，以這些標志本身常用的方式去使用，就是合法的正當(dāng)使用方式。在商品上正常地使用商品名稱、圖形和型號；在商品的包裝、說明和廣告中正常的描述商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途等特點；在商品上和廣告中合理地使用地名，都應(yīng)當(dāng)屬于合法的正當(dāng)?shù)氖褂?。但是，不能將這些標志用顏色、字體、文字的大小等方式突出出來，不能使之成為商標形式的使用，更不能與商標注冊人的使用方式完全相同，否則就構(gòu)成了商標侵權(quán)行為。

（二）服務(wù)商標的侵權(quán)認定問題

1、服務(wù)商標侵權(quán)的認定

服務(wù)商標侵權(quán)認定的過程中，應(yīng)當(dāng)考慮以下因素：

第一，服務(wù)商標侵權(quán)的認定，原則上只有在核定的服務(wù)項目上或與該服務(wù)相類似的服務(wù)上使用他人已注冊的服務(wù)商標才構(gòu)成侵權(quán)。如果在服務(wù)中所涉及的商品上使用他人服務(wù)商標，或通過帶有該服務(wù)商標的商品提供服務(wù)，消費者可以通過服務(wù)商標地域特點（即在特殊的地方得到特殊的服務(wù)）加以辨別，如果沒有誤認的就不構(gòu)成侵權(quán)。商品商標的侵權(quán)一般不考慮誤認的后果，但服務(wù)商標侵權(quán)認定過程中，是否發(fā)生誤認是判定是否構(gòu)成侵權(quán)的重要因素。

第二，由于服務(wù)必須通過商品來提供，所以商品商標的使用有可能對服務(wù)商標構(gòu)成侵權(quán)。比如，一家美容院用帶有另一家美容企業(yè)注冊商標的美容工具、員工穿著帶有該字樣的服裝，為客人提供服務(wù)，則有可能使用消費者產(chǎn)生誤認。從另一個方面講，服務(wù)商標的注冊人應(yīng)當(dāng)在其服務(wù)涉及的商品上注冊，以求得更加全面的保護。

第三，涉及服務(wù)商標的商標侵權(quán)、假冒行為給商標注冊人帶來的主要是信譽損失、精神損害，侵權(quán)行為的經(jīng)營額難以計算。所以，工商行政管理機關(guān)在處理此類案件時，應(yīng)以制止商標侵權(quán)為主，對于有確鑿證據(jù)的，可以按照法律有關(guān)規(guī)定進行處罰。

2、服務(wù)商標的繼續(xù)使用權(quán)

《商標法實施條例》第五十四條規(guī)定，“連續(xù)使用到1993年7月1日的服務(wù)商標，與他人在相同或類似服務(wù)上已注冊的服務(wù)商標相同或者近似的，可以繼續(xù)使用；但是，1993年7月1日后中斷使用3年以上的，不得繼續(xù)使用。”然而，這種使用也不是沒有限制的。根據(jù)國家工商局《關(guān)于服務(wù)商標繼續(xù)使用問題的通知》中第三打的規(guī)定，服務(wù)商標繼續(xù)使用時，使用人須遵守下列規(guī)定：（1）不得擴大該服務(wù)商標的使用地域；（2）不得增加該服務(wù)商標使用的服務(wù)項目；（3）不得改變該服務(wù)商標的圖形、文字、色彩、結(jié)構(gòu)、書寫方式等內(nèi)容，但以同他人注冊的服務(wù)商標相區(qū)別為目的而進行的改變除外；（4）不得將該服務(wù)商標轉(zhuǎn)讓或許可他人使用。我們在辦理服務(wù)商標侵權(quán)案件中，應(yīng)當(dāng)注意服務(wù)商標繼續(xù)使用權(quán)的問題。

（三）涉及異議、爭議商標的商標侵權(quán)行為認定問題

在工商行政管理機關(guān)查處商標侵權(quán)行為的過程中，經(jīng)常遇到涉嫌侵權(quán)的商標或請求保護其商標專用權(quán)的商標處于商標異議或爭議程序中的問題，給行政執(zhí)法工作帶來困難。為了解決這一問題，國家工商行政管理總局在1996年制定了《關(guān)于商標侵權(quán)案件涉及異議、爭議等程序問題的處理意見》。

1、被投訴人使用的商標已經(jīng)向商標局提出注冊申請但尚未核準注冊（包括處于異議期）的，工商行政管理機關(guān)如認為該商標與投訴人注冊商標相近似，構(gòu)成侵權(quán)的，有權(quán)立案查處。對于未注冊商標與注冊商標的對抗，工商行政管理機關(guān)要依職權(quán)保護注冊商標。未注冊商標提出注冊申請的，經(jīng)審查和異議程序，有可能被駁回，也有可能核準。在前一種情況下，工商行政管理機關(guān)立案查處未注冊商標的侵權(quán)行為，是完全合法的。在后一種情況下，如果尚未作出處理決定，則可以撤銷案件；如果已作出處理決定并執(zhí)行，則維持原處理決定，是因為該商標被核準注冊后，對在核準注冊前工商行政管理機關(guān)作出并已執(zhí)行處理決定，不具有追溯力。

2、被投訴人在被查處過程中以注冊不當(dāng)為由向商標評審委員會請求撤銷投訴人注冊商標的，工商行政管理機關(guān)可以中止處理，但被投訴人應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的經(jīng)濟擔(dān)保。

一般來講，中止處理需要具備四個條件。第一，在被查處過程中提出注冊不當(dāng)請求。如果在查處前提出，工商行政管理機關(guān)對侵權(quán)的投訴不予受理；如果在處理后提出，且處理決定已得到執(zhí)行，則不存在中止問題。第二，商標評審委員會已受理，并有書面通知。第三，是否中止，由工商行政管理機關(guān)視情況決定。一般來說，如果工商行政管理機關(guān)認為撤銷的可能性較大的，可以中止處理；反之，也可以不中止處理。第四，中止處理應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的經(jīng)濟擔(dān)保。經(jīng)濟擔(dān)保的目的，是為了便利今后對案件的處理和執(zhí)行。經(jīng)濟擔(dān)保的方式，主是是金錢，還可以是其他動產(chǎn)和不動產(chǎn)。如果被投訴人提供了相應(yīng)的經(jīng)濟擔(dān)保，被封存的物品應(yīng)當(dāng)發(fā)還；如果投訴人提供了相應(yīng)的經(jīng)濟反擔(dān)保，可以不發(fā)還被封存的物品，并可以不中止處理。

3、投訴人對被投訴人的商標注冊提出爭議，同時又請求工商行政管理機關(guān)查處商標侵權(quán)行為的，工商行政管理機關(guān)不予立案。爭議是前一個注冊商標對后一個注冊商標提出的權(quán)利之爭，在后一個注冊商標被撤銷之前，其本身享有商標專用權(quán)，理論上不存在侵權(quán)前一個注冊商標專用權(quán)的問題。只有在后一個注冊商標被撤銷的情況下，才有可能存在侵犯前一個注冊商標專用權(quán)的問題，工商行政管理機關(guān)可以立案查處。

（四）定牌加工中侵權(quán)的認定問題

1、定牌加工的概念和形式

定牌加工，一般是指生產(chǎn)加工企業(yè)接受他人的委托，按照委托方提出的產(chǎn)品質(zhì)量和包裝要求，生產(chǎn)產(chǎn)品并使用商標的行為。在現(xiàn)代國際貿(mào)易中經(jīng)常出現(xiàn)的OEM方式結(jié)算的經(jīng)營方式，其內(nèi)容主要是指定牌加工，俗稱貼牌。OEM是ORIGINALEQUIPMENT MANUFACTURE的英文字頭縮寫，意為原廠裝配品，主要指制造廠商雖然以自己的商標銷售，但實際卻由另一個制造廠商制造的產(chǎn)品。定牌加工的主要形式包括，委托方提供全部的原輔材料和商標標識的加工方式；委托方提供商標標識和部分原輔材料的加工方式；委托方僅指定商品所使用的商標，所有商標標識和原輔材料由加工方自己提供的加工方式。

2、定牌加工中商標侵權(quán)行為的認定

定牌加工中的侵權(quán)行為，主要表現(xiàn)為《商標法》第五十二條第一項所述的行為，即擅自在相同或類似商品上使用與他人注冊商標相同或近似的商標的行為。其中的“擅自”又有兩種情況：一是加工方在定牌加工合同規(guī)定的數(shù)量、范圍之外，自行生產(chǎn)加工帶有注冊商標的商品，這是我們常見的侵權(quán)情況，大家沒有異議；二是委托方在沒有商標專用權(quán)的情況下，定牌加工產(chǎn)品，侵犯他人的注冊商標專用權(quán)的情況。對于第二種情況中，委托方在其他國家享有合法的商標專用權(quán)，但在我國該商標由他人注冊，委托方的定牌加工行為和受委托方的加工行為是否構(gòu)成侵權(quán)，目前存在較大的意見分歧。有一種意見認為，加工企業(yè)是接受國外合法商標注冊人的委托加工生產(chǎn)，所有的產(chǎn)品全部交還，不存在對國內(nèi)商標注冊人利益的損害，因而不構(gòu)成商標侵權(quán)。我認為，商標專用權(quán)是一種地域性的權(quán)利，在一個國家注冊的商標只能受到其本國法律的保護，到另一個國家就要受到該國法律的調(diào)整，根據(jù)我國《商標法》的規(guī)定，企業(yè)在生產(chǎn)過程中使用商標的行為是一種受商標法律調(diào)整的使用行為，如果侵權(quán)應(yīng)當(dāng)受到查處；同時，商標侵權(quán)行為的構(gòu)成不以是否給商標注冊人造成損害為前提，即使沒有損害也要承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。當(dāng)然，工商行政管理機關(guān)在查處此類的商標侵權(quán)行為時，對確實沒有給商標專用權(quán)人造成損害的，可以考慮從輕處罰。

3、免責(zé)條款問題

在定牌加工合同中，我們經(jīng)常見到雙方約定，“如果委托方委托生產(chǎn)的產(chǎn)品有任何法律問題，由委托方承擔(dān)全部責(zé)任”，也訓(xùn)是所謂的“免責(zé)條款”。一些定牌加工企業(yè)認為，通過這樣的約定，自己就可以不再承擔(dān)商標侵權(quán)的法律責(zé)任。實際情況并不是這樣。根據(jù)我國《民法通則》和《合同法》中的規(guī)定，民事主體之間違反法律規(guī)定的約定無效，合同中違反法律規(guī)定的條款也是無效的，所謂“免責(zé)條款”并不能起到免除加工方商標侵權(quán)責(zé)任的作用。所以，定牌加工企業(yè)在實際經(jīng)營中，應(yīng)當(dāng)在事前認真審查委托方有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)內(nèi)容的合法性，避免侵權(quán)行為的發(fā)生。在實踐中，在些定牌加工企業(yè)與委托方約定，如果委托生產(chǎn)的產(chǎn)品發(fā)生侵權(quán)問題，委托方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)因侵權(quán)所帶來的一切經(jīng)濟損失，將“兔責(zé)條款”變?yōu)椤白穬敆l款”。這樣的做法是可以的。

第四篇：保護商標專用權(quán)之我見

保護商標專用權(quán)之我見

商標制度是商品經(jīng)濟的產(chǎn)物，它隨著商品經(jīng)濟的發(fā)展而不斷發(fā)展。雖然據(jù)歷史記載，中國是世界上最早使用商標的國家，但只是一種商標使用的萌芽，是自然經(jīng)濟社會中出現(xiàn)的帶有商業(yè)經(jīng)濟色彩的貿(mào)易行為的產(chǎn)物。

中國商標制度的真正發(fā)展是在中國改革開放政策實行后。具有中國特色的社會主義市場經(jīng)濟體制的建立和完善為中國商標制度的發(fā)展，特別是商標專用權(quán)的行政保護提供了基礎(chǔ)和動力。商標作為知識產(chǎn)權(quán)的重要組成部分，已為很多公眾所熟悉。無論是商標法律理論的完善，商標法律意識的提高；還是商標法律制度的發(fā)展，商標執(zhí)法力度的加大，中國都取得了顯著的成績?！渡虡朔ā芳捌鋵嵤┘殑t《商標法》是商標專用權(quán)保護的基本法，它由中國最高立法機關(guān)全國人民代表大會的常務(wù)委員會制定，于1983年3月1日實施，力求使商標注冊申請、審查、注冊和保護符合國際標準。為進一步加大對商標侵權(quán)假冒行為的打擊力度，中國立法機關(guān)在1993年對該法進進行了修正，并將服務(wù)商標的保護列入該法的調(diào)整范圍。與《商標法》相配套的是由國務(wù)院頒布的《商標法實施細則》。

涉及商標專用權(quán)保護的其他法律在其他法律中，也有有關(guān)商標專用權(quán)保護的內(nèi)容。這些法律主要有《民法通則》、《刑法》、《反不正當(dāng)競爭法》。《民法通則》對商標權(quán)的性質(zhì)及侵犯商標權(quán)的民事法律責(zé)任作了規(guī)定。《刑法》中規(guī)定了涉及商標的犯罪的構(gòu)成要件及相應(yīng)的刑罰。《反不正當(dāng)競爭法》著重對商標假冒行為進行了規(guī)定。

行政規(guī)章及其他規(guī)范性文件國家工商行政管理局在《商標法》頒布實施后，制定了若干相配套的行政規(guī)章。主要有《商標印制管理辦法》、《馳名商標認定和管理暫行規(guī)定》、《企業(yè)商標管理若干規(guī)定》、《商標代理管理辦法》等等。國家工商行政管理局及商標局還就《商標法》中沒有明確規(guī)定但行政執(zhí)法中亟待解決的問題制定了許多規(guī)范性文件，其中包括商標權(quán)與企業(yè)名稱權(quán)的法律沖突的解決、服務(wù)商標的保護及行政執(zhí)法措施等。

地方性法規(guī)及規(guī)章這些法規(guī)、規(guī)章是由地方立法機關(guān)、政府根據(jù)《商標法》的有關(guān)精神，結(jié)合地方工作的實際制定的。主要涉及商標專用權(quán)的保護、打擊假冒偽劣商品、地方著名商標認定等。

下面是我關(guān)于保護商標專用權(quán)的六點看法：

一、對有較高知名度商標的保護各級工商行政管理機關(guān)始終把對有較高知名度商標的行政保護作為工作重點，集中力量查處有影響的大案要案，有重點地打擊商標侵權(quán)假冒行為。對有較高知名度且在全國范圍內(nèi)被侵權(quán)假冒嚴重的商標，實施了重點保護，編制了《全國重點商標保護名錄》，共收錄中外商標專用權(quán)人的注冊商標280件，其中包括24件日本企業(yè)的注冊商標。同時，各地工商行政管理機關(guān)根據(jù)其實際情況，開展了有針對性的專項保護活動。1999年，商標局直接組織查處了近20件有重大影響的商標侵權(quán)假冒案件，在社會上引起了強烈的反響，受到了商標專用權(quán)人的好評。

二、加強對全國商標專用權(quán)行政保護工作的監(jiān)督、協(xié)調(diào)和指導(dǎo)國家工商行政管理局商標局通過對地方工商行政管理局請示的批復(fù)；對地方司法機關(guān)咨詢的答復(fù)；對地方工商行政管理機關(guān)交辦、督辦大要案件；對地方工商行政管理機關(guān)商標管理人員的培訓(xùn)等形式進行宏觀指導(dǎo)。

三、對非法印制、買賣商標標識違法行為進行重點整治各地工商行政管理機關(guān)努力加強對商標印制環(huán)節(jié)的管理，開展商標印制管理專項執(zhí)法檢查，對商標印制企業(yè)進行全面清理整頓。1999年，全年共查處非法印制和買賣商標標識的案件3244件，堵住了侵權(quán)假冒商標標識的源頭，有效地遏制了商標印制環(huán)節(jié)的違法行為。

四、拓寬商標監(jiān)管的領(lǐng)域國家工商行政管理局商標局指導(dǎo)相關(guān)地方工商行政管理局對重點商品交易市場實施商標監(jiān)管，特別是對服裝、日用小商品等市場進行了專項整治，并派員連續(xù)參加了中國廣州出口商品交易會、全國糖酒商品交易會的商標監(jiān)管工作，使侵權(quán)假冒商品在流通環(huán)節(jié)得到了遏制。地方工商行政管理機關(guān)也按照國家工商行政管理局的統(tǒng)一部署，分別確立了本轄區(qū)內(nèi)商品交易市場商標監(jiān)管工作的重點，在保護商標專用權(quán)方面做到了標本兼治。

五、加強對涉外商標案件的查處，注重保護國外投資者的權(quán)益各級工商行政管理機關(guān)高度重視涉外商標案件的查處，嚴厲查處了一批侵犯外國商標專用權(quán)人商標專用權(quán)的案件，涉及日本企業(yè)的有“YKK”拉鏈案、“SONY”VCD案、“松下”電池案和“花王”洗發(fā)液案等。

六、搞好商標法制宣傳工作各級工商行政管理機關(guān)堅持常抓不懈的原則，通過培訓(xùn)、座談會、知識競賽、發(fā)放宣傳材料等多種形式，廣泛宣傳保護商標專用權(quán)的重要意義，取得了很好的社會效果，形成了一個公平有序的市場競爭環(huán)境。

第五篇：企業(yè)的商標保護策略

企業(yè)的商標保護策略

企業(yè)是我國國民經(jīng)濟的細胞、社會主義市場經(jīng)濟的微觀基礎(chǔ)和重要主體。在科技迅猛發(fā)展、知識產(chǎn)權(quán)制度不斷建立和完善的時代，知識產(chǎn)權(quán)不僅是一種重要的法權(quán)和無形財產(chǎn)，也是經(jīng)濟主體一種強有力的競爭武器。隨著市場競爭的加劇，國內(nèi)外企業(yè)對商標權(quán)的保護越來越重視，以商標尤其是商標戰(zhàn)略帶動經(jīng)濟發(fā)展成為企業(yè)競爭中的一個重要因素。商標，是一種法律用語，是生產(chǎn)經(jīng)營者在其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品或服務(wù)上采用的，為了區(qū)別商品或服務(wù)來源、具有顯著特征的標志，一般由文字、圖形或者其組合構(gòu)成。經(jīng)國家核準注冊的商標為“注冊商標”，受法律保護，商標注冊人享有商標專用權(quán)。

而我國企業(yè)在商標管理中通常存在以下一些問題：⑴缺乏完備的知識產(chǎn)權(quán)管理制度。一是沒有建立知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)，沒有配備具有專業(yè)知識的管理人員來完善商標檔案資料；二是沒有制定本單位的商標策略；三是沒有專人組織研究商標保護方案以及商標訴訟中的應(yīng)對策略。⑵企業(yè)在改制、重組、合資過程中，疏于對商標的管理和評估量化，造成商標的流失。商標權(quán)作為一種特殊的生產(chǎn)經(jīng)營要素，構(gòu)成了企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)資本的一部分，給企業(yè)帶來利潤和超額利潤。

將企業(yè)商標法律保護策略的實質(zhì)內(nèi)容進行分析，可以將“商標法律保護策略”概念定義為：公民或法人等主體對其享有所有權(quán)的商標，依據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，運用商標制度提供的法律手段，達到樹立企業(yè)形象、促成產(chǎn)品或服務(wù)占領(lǐng)市場的“戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)”。

企業(yè)商標使用策略包括：正確使用策略、最大限度地實現(xiàn)商標的傳播效果；企業(yè)商標許可使用策略包括：企業(yè)應(yīng)當(dāng)制定規(guī)范的商標許可使用合同、建立完善的商標許可使用監(jiān)督制度。

企業(yè)在商標的管理中通常有以下一些策略：⑴成立企業(yè)的商標管理保護部門。⑵建立健全商標管理制度。⑶加強商標評估量化等。

我國對馳名商標的認定有兩條途徑：一是行政認定，一是司法認定，但司法認定只對個案有效。針對我國現(xiàn)行的馳名商標認定制度，企業(yè)創(chuàng)設(shè)馳名商標的策略應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：一是，企業(yè)要精心選取一個好；二是，及時將商標申請注冊；三是，對商標加強使用做好廣告宣傳；四是，確保商品質(zhì)量和優(yōu)質(zhì)服務(wù)。

企業(yè)要熟悉了解國際保護制度，為企業(yè)馳名商標得到國際保護奠定法律基礎(chǔ)。融會貫通我國相關(guān)法律規(guī)定，為企業(yè)馳名商標得到國內(nèi)法周全的保護。

企業(yè)商標法律保護策略的實現(xiàn)，除了要求企業(yè)制定關(guān)于商標的各項制度外，更需要企業(yè)

能夠?qū)⑦@些制度付諸實際。在運用企業(yè)商標法律保護策略時，企業(yè)應(yīng)當(dāng)注意以下問題：⒈企業(yè)選擇商標時可以選擇流行事物或流行術(shù)語，但不能侵犯他人在先的合法權(quán)益；⒉不符注冊條件的商標，企業(yè)應(yīng)當(dāng)通過廣泛的使用與宣傳使其成為馳名商標而受到保護；⒊使用注冊商標，應(yīng)當(dāng)將注冊商標與商品名稱加以區(qū)分，以防注冊商標被消費者認為是商品名稱而導(dǎo)致注冊商標退化，從而被撤銷；⒋商標價值評估并非只出現(xiàn)在企業(yè)合并、分離時，企業(yè)應(yīng)當(dāng)定期對其商品價值進行評估。

我認為我國企業(yè)商標法律保護策略的實現(xiàn)需要兩方力量，一來自企業(yè)內(nèi)部，即企業(yè)自身必須依靠自己力量實現(xiàn)企業(yè)商標法律保護策略；一來自外部，包括立法、行政、司法等各方面，當(dāng)企業(yè)商標受到侵犯，企業(yè)不能靠自己力量維護其合法權(quán)益時，就需要外部力量幫助其實現(xiàn)對商標的法律保護，如工商行政保護、海關(guān)備案保護、行政訴訟保護、民事法律保護、刑法保護。

我國企業(yè)必須從企業(yè)發(fā)展的戰(zhàn)略高度出發(fā)，正確認識商標與商標權(quán)，構(gòu)建起商標法律保護的新模式，提高企業(yè)運用法律保護商標權(quán)的能力和水平，適應(yīng)不斷變化的市場競爭形式，在國際經(jīng)濟中立于不敗之地。

應(yīng)此，商標保護并不是一勞永逸的事情，除了法律意義上的途徑，企業(yè)更應(yīng)該未雨綢繆，首先在保護措施上做到全方位、多角度，而別讓有些人鉆了空子。商標的保護是一場持久戰(zhàn)和耐力戰(zhàn)，另外，企業(yè)還要做的就是引導(dǎo)消費者“認牌”消費，同時，為維護自己的商標信譽而努力提高產(chǎn)品或服務(wù)的質(zhì)量