第一篇：2018年IPO外資企業(yè)上市操作指引 ipo外資股份公司上市操作實(shí)務(wù)

IPO外資企業(yè)上市操作指引

一、IPO實(shí)務(wù)研討外資股份公司創(chuàng)立大會 ——創(chuàng)立大會何時開 實(shí)踐操作有分歧

話說外商投資股份公司上市或在新三板掛牌已不是什么新鮮事，但在股份公司設(shè)立過程中創(chuàng)立大會是在外商投資主管機(jī)關(guān)（商務(wù)主管部門）審批前召開還是審批后召開，實(shí)踐中卻有不同的做法。

一、法規(guī)背景

根據(jù)《公司法》規(guī)定，外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用本法；有關(guān)外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。而我國三部外商投資企業(yè)法均規(guī)定，外商投資企業(yè)屬于法人的，是有限責(zé)任公司。鑒于此，原對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部于1995年發(fā)布了《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部令1995年第1號），對外商投資股份公司的設(shè)立、變更審批作了規(guī)定?！豆ど炭偩株P(guān)于修訂外商投資企業(yè)登記書式的通知》[工商外企字〔2014〕31號，此前的相關(guān)文件為《工商總局關(guān)于調(diào)整外商投資企業(yè)登記書式的通知》（工商外企字〔2004〕122號）和《工商總局關(guān)于印發(fā)外商投資合伙企業(yè)登記文書格式的通知》（工商外企字〔2010〕53號）]則對進(jìn)行工商登記、備案需要提供的材料進(jìn)行了明確。根據(jù)上述法規(guī)，企業(yè)采用變更公司類型方式設(shè)立（實(shí)為變更）股份公司（即我們通常所說的股改）的，應(yīng)當(dāng)參照發(fā)起方式設(shè)立股份公司的程序進(jìn)行，并提交有關(guān)審批、登記、備案材料，無需召開創(chuàng)立大會。

而在中國證監(jiān)會發(fā)布的《公開發(fā)行證券公司信息披露的編報(bào)規(guī)則第12號——公開發(fā)行證券的法律意見書和律師工作報(bào)告》（證監(jiān)發(fā)〔2001〕27號）、《公開發(fā)行證券公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第9號——首次公開發(fā)行股票申請文件》（證監(jiān)發(fā)〔2001〕36號，已失效）、《證券公司從事股票發(fā)行主承銷業(yè)務(wù)有關(guān)問題的指導(dǎo)意見》（證監(jiān)發(fā)〔2001〕48號，已失效）、《保薦人盡職調(diào)查工作準(zhǔn)則》（證監(jiān)發(fā)行字〔2006〕15號）、《證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)工作底稿指引》（證監(jiān)會公告〔2009〕5號）等規(guī)范性文件中則要求提供創(chuàng)立大會的相關(guān)文件，核查企業(yè)是否召開創(chuàng)立大會及召開程序的合法合規(guī)性。

那好吧，為了滿足各位爺?shù)囊?，咱就把募集方式設(shè)立股份公司中的創(chuàng)立大會程序嫁接到公司類型變更程序中來，就發(fā)展出實(shí)踐中“有限公司董事會——有限公司股東會——創(chuàng)立大會”的公司類型變更程序（股改程序）。如果企業(yè)是外商投資企業(yè)（一般為中外合資企業(yè)），中間還需要取得外商投資主管部門的批準(zhǔn)，且由于企業(yè)最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為董事會則無有限公司股東會決議程序。實(shí)踐中則產(chǎn)生了兩種不同的做法，即：

（一）公司董事會——主管部門審批——創(chuàng)立大會；

（二）公司董事會——創(chuàng)立大會——主管部門審批。干說無用，上案例。

二、相關(guān)案例

（一）先批后開 根據(jù)得利斯（002330）的律師工作報(bào)告，2007年10月19日，得利斯有限董事會決議變更為股份公司；2007年11月26日，取得《商務(wù)部關(guān)于同意山東得利斯食品科技有限公司轉(zhuǎn)制為股份有限公司的批復(fù)》（商資批〔2007〕1979號）和《中華人民共和國外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》（批準(zhǔn)號為商外資資審字〔2007〕0443號）；2007年11月29日，召開創(chuàng)立大會。

號稱新三板第一家掛牌外商投資股份公司——展唐科技（430635）的法律意見書記載，展唐有限于2013年4月24日召開董事會，通過決議同意將展唐有限整體變更設(shè)立為股份公司；2013年5月8日取得上海市商務(wù)委員會《市商務(wù)委關(guān)于同意展唐通訊科技（上海）有限公司改制為外商投資股份有限公司的批復(fù)》（編號：滬商外資批〔2013〕1567號），2013年5月10日取得上海市人民政府《中華人民共和國外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》（編號：商外資滬股份字〔2007〕2985號）；2013年5月17日，公司召開創(chuàng)立大會暨2013年第一次臨時股東大會。

（二）先開后批

科傳股份（430371）法律意見書顯示，2008年12月31日，公司召開了創(chuàng)立大會，會議表決同意發(fā)起設(shè)立廣州市科傳計(jì)算機(jī)科技股份有限公司；2009年8月25日，廣州市對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作局作出了《關(guān)于設(shè)立外商投資股份制企業(yè)廣州市科傳計(jì)算機(jī)科技股份有限公司的批復(fù)》（穗外經(jīng)貿(mào)資批〔2009〕474號）；2009年8月28日，廣州市人民政府核發(fā)了《中華人民共和國臺港澳僑投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》（商外資穗外資證字〔2009〕0302號）。

格利爾（831641）法律意見書載明，2014年2月24日，公司召開格利爾數(shù)碼科技股份有限公司創(chuàng)立大會暨第一次股東大會；2014年3月5日，徐州市商務(wù)局作出《關(guān)于同意徐州格利爾數(shù)碼科技有限公司變更為外商投資股份有限公司的批復(fù)》（徐商務(wù)審字〔2014〕8號），同意徐州格利爾數(shù)碼科技有限公司變更為外商投資股份有限公司；2014年3月6日，公司取得江蘇省人民政府換發(fā)的《外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》。

先開還是先批，原本不是個問題，后來就成了不是問題的問題。個人認(rèn)為，可能先開更順一點(diǎn)。

三、申請IPO或新三板掛牌項(xiàng)目中境內(nèi)自然人境外投資外匯登記合規(guī)性案例研究案例研究

37號文背景下

（一）否認(rèn)境內(nèi)自然人身份，否認(rèn)返程投資（1）恒大文化（2015年11月30日，新三板掛牌）

公司實(shí)際控制人許家印先生通過多層境內(nèi)外股權(quán)控制關(guān)系，間接持有擬掛牌公司64.23%股份。

經(jīng)恒大文化律師核查，許家印先生為中國國籍，于2006年9月取得香港永久居留權(quán)。鑒于許家印先生擁有香港永久居留權(quán)，并非境內(nèi)居民，恒大文化律師認(rèn)為，恒大文化股權(quán)架構(gòu)設(shè)置不涉及37號文所規(guī)定的返程投資。（補(bǔ)充法律意見書二）

（2）小結(jié)

筆者認(rèn)為，根據(jù)37號文的規(guī)定，“境內(nèi)居民個人”是指“持有中國境內(nèi)居民身份證、軍人身份證件、武裝警察身份證件的中國公民，以及雖無中國境內(nèi)合法身份證件、但因經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系在中國境內(nèi)習(xí)慣性居住的境外個人”，因此，若發(fā)行人/擬掛牌律師以投資主體國籍不符合37號文的規(guī)定為由否認(rèn)外匯登記義務(wù)的，除須否認(rèn)中國居民身份外，還須否認(rèn)其并非為37號文規(guī)定的“經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系在中國境內(nèi)習(xí)慣性居住的境外個人”。

（二）否認(rèn)“以投融資為目的”，否認(rèn)特殊目的公司（1）樂寶股份（2015年12月14日，新三板掛牌）

遠(yuǎn)景生物（香港）設(shè)立于2003年1月17日。樂寶股份申請掛牌時，遠(yuǎn)景生物持有樂寶股份66.21%股份，公司實(shí)際控制人巍長有持有遠(yuǎn)景生物100%股權(quán)。

公司律師認(rèn)為，遠(yuǎn)景生物設(shè)立目的是為了在香港從事貿(mào)易業(yè)務(wù)，在香港有實(shí)際經(jīng)營，而并非“以投融資為目的”，因此，遠(yuǎn)景生物并非37號文所規(guī)定的特殊目的公司。2015 年11月10 日，公司實(shí)際控制人魏長有聲明，其成為香港居民后自主創(chuàng)業(yè)，不存在作為境內(nèi)居民直接或間接通過特殊目的公司對境內(nèi)開展的直接投資活動；公司實(shí)際控制人承諾對相關(guān)責(zé)任兜底。

綜上，樂寶股份律師認(rèn)為，公司設(shè)立不涉及返程投資。（補(bǔ)充法律意見書一）

（2）小結(jié)

筆者認(rèn)為，在37號文的背景下，如境外公司已對境內(nèi)公司投資，則發(fā)行人/擬掛牌公司律師以“非投融資為目的”為理由否認(rèn)“特殊目的公司”難度較大。但根據(jù)樂寶股份《公開轉(zhuǎn)讓說明書》的披露信息，遠(yuǎn)景生物的經(jīng)營范圍為“蜂產(chǎn)品的銷售，蜂產(chǎn)品領(lǐng)域的技術(shù)開發(fā)，技術(shù)轉(zhuǎn)讓，技術(shù)咨詢，貨物和技術(shù)的進(jìn)出口業(yè)務(wù)”，遠(yuǎn)景生物非37號文規(guī)定的“以投融資為目的”的特殊目的公司。

13號文背景下

（1）三力新材（2015年12月15日，新三板掛牌）

本諾（香港）成立于2003年12月19日，成立時的股東為王曉光（公司實(shí)際控制人之一）和丁峰。本諾（香港）成立時，本諾（香港）的股東未實(shí)際出資。

2004年9月，三力本諾（三力新材前身）設(shè)立時，本諾（香港）持有三力本諾85%股權(quán)；經(jīng)數(shù)次增資及股權(quán)變更，2013年5月，本諾（香港）持有三力本諾32.03%股權(quán)；2015年6月，本諾（香港）將其持有的三力本諾的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓予融華國際（香港）。

融華國際設(shè)立于2015年6月1日，融華國際的股東均為境內(nèi)自然人，其中三力新材的實(shí)際控制人王曉光和位立夫婦共計(jì)持有融華國際77.31%股權(quán)。三力本諾股改時，融華國際為三力新材的發(fā)起人之一；三力新材申請新三板掛牌時，融華國際持有三力新材29.95%股份，為公司第二大股東。① 關(guān)于境內(nèi)自然人設(shè)立融華國際（香港）外匯合規(guī)性問題（13號文背景下）

公司律師認(rèn)為，根據(jù)2015年6月1日生效的13號文，自2015年6月1日起，辦理外匯登記業(yè)務(wù)下放到外匯局開通資本項(xiàng)目信息系統(tǒng)的銀行。經(jīng)核查，融華國際的六位自然人股東已于2015年6月至招商銀行股份有限公司青島福州路支行辦理了外匯登記備案手續(xù)，并取得《業(yè)務(wù)登記憑證》。

② 關(guān)于境內(nèi)自然人設(shè)立本諾（香港）外匯合規(guī)性問題（75號文及37號文背景下）

公司律師認(rèn)為，本諾（香港）不以“境外融投資”為目的，不屬于75號文及37號文項(xiàng)下的特殊目的公司，不需要進(jìn)行外匯登記。且三力新材股改之前，本諾（香港）已經(jīng)將所持有擬掛牌公司的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給融華國際，融華國際已經(jīng)辦理了外匯登記手續(xù)。

國家外匯管理局膠州市支局出具相關(guān)證明，證明報(bào)告期內(nèi)，擬掛牌公司未因違反外匯管理有關(guān)法律或政策法規(guī)的行為，未因違反外匯管理法律法規(guī)或政策而受到任何行政處罰。此外，擬掛牌公司股東及實(shí)際控制人也做出承諾，對相關(guān)責(zé)任兜底。

（2）小結(jié)

三力新材掛牌案例中，境內(nèi)自然人投資的境外公司融華國際設(shè)立于13號文生效后，該投資行為應(yīng)適用13號文的相關(guān)規(guī)定。擬掛牌公司律師根據(jù)13號文對境內(nèi)自然人境外投資外匯登記備案義務(wù)發(fā)表意見，認(rèn)為境內(nèi)自然人在銀行辦理外匯登記備案手續(xù)即履行了境內(nèi)自然人境外投資外匯登記義務(wù)。

與融華國際不同，境內(nèi)自然人投資設(shè)立本諾（香港）及通過轉(zhuǎn)股持有本諾（香港）股權(quán)的投資行為，適用75號文與37號文，因此公司律師根據(jù)75號文、37號文對境內(nèi)自然人境外投資外匯合規(guī)性發(fā)表意見。筆者認(rèn)為，擬掛牌公司股東如為境內(nèi)自然人投資的境外公司，且境內(nèi)自然人境外投資時未履行外匯登記手續(xù)的，為避免風(fēng)險(xiǎn)，境內(nèi)投資者可以考慮在13號文的背景下重新設(shè)立一境外公司，辦理外匯登記備案手續(xù)后受讓原境外公司持有的擬掛牌公司的股權(quán)。

總結(jié)

在處理境內(nèi)自然人境外投資未進(jìn)行外匯登記問題時，可以借鑒以下思路處理：

1、補(bǔ)辦登記

盡可能補(bǔ)辦外匯登記、由外匯主管部門出具無重大違法違規(guī)的證明、境內(nèi)自然人投資者承諾對外匯登記的相關(guān)責(zé)任兜底。

2、解釋合規(guī)性

如境內(nèi)自然人境外投資獲外匯補(bǔ)登記/備案無現(xiàn)實(shí)可能性，則發(fā)行人/公司律師可以結(jié)合投資時適用的法律法規(guī)、目前的適用的法律法規(guī)，參考相關(guān)案例發(fā)表合規(guī)性意見，境內(nèi)自然人投資者承諾對外匯登記的相關(guān)責(zé)任兜底。

四、IPO 企業(yè)上市解決之道--外資自然人股東的認(rèn)定問題 重要探索

外資自然人股東問題涉及很多方面，如境內(nèi)自然人返程投資的外資身份界定、境內(nèi)自然人是否能夠成為外商投資企業(yè)股東等。

這些問題在投行實(shí)務(wù)中經(jīng)常遇到，但有是沒有明確地定論。案例情況

中能電氣（300062）：返程投資弄假成真； 向日葵（300111）：自然人增資外商投資股份公司； 九州通（600998）：湖北省商務(wù)廳的批復(fù)；

博深工具（002282）：外國國籍不等于外資股東身份。案例評析

１．向日葵對暫行辦法的擴(kuò)展解釋在實(shí)務(wù)中有著重要的意義，至少解決了外商投資股份有限公司能否增加自然人股東的問題，同時公司取得了商務(wù)部辦公廳的批復(fù)，案例中的解決辦法應(yīng)該可以作為一個規(guī)則來適用了，這樣的解決辦法是對該問題的一個突破。

２．九州通的案例給我們的提示更多，關(guān)于境內(nèi)自然人增資成為外商投資企業(yè)股東的規(guī)定在上海、浙江、湖北等地工商局已經(jīng)有所突破，而該案例既取得了湖北省商務(wù)廳的批復(fù)也得到了證監(jiān)會的認(rèn)可。

３．博深工具的問題比較淺顯，最后解決的方案也符合主流的觀點(diǎn)，那就是股東取得外國國籍并不能認(rèn)為該股東所持股份為外資股，如商務(wù)部令2009年第6號《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》第52條：境內(nèi)公司的自然人股東變更國籍的，不改變該公司的企業(yè)性質(zhì)。４．中能電氣的解釋是在是很大膽，也很囂張。說白了中能電氣是典型的返程投資案例，通過兩個股東的外國國籍搞成了真正的外資企業(yè)，希望是第一家也是最后一家。遼匯發(fā)（2005）第92號：中國公民取得境外永久居留權(quán)后回國投資舉辦企業(yè)，參照執(zhí)行現(xiàn)行外商直接投資外匯管理法規(guī)。中國公民在取得境外永久居留權(quán)在境內(nèi)投資舉辦的企業(yè)，不享受外商投資企業(yè)待遇。

參考法規(guī)

《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》 第一條 為進(jìn)一步擴(kuò)大國際經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作和交流，引進(jìn)外資，促進(jìn)社會主義商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個人，按照平等互利的原則，可與中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)，共同舉辦外商投資股份有限公司。

《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》

第一條 中華人民共和國為了擴(kuò)大國際經(jīng)濟(jì)合作和技術(shù)交流，允許外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個人，按照平等互利的原則，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中華人民共和國境內(nèi)，同中國的公司企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織共同舉辦合營企業(yè)。

《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（商務(wù)部令2009年第6號）

第五十四條 被股權(quán)并購境內(nèi)公司的中國自然人股東，經(jīng)批準(zhǔn)，可繼續(xù)作為變更所設(shè)外商投資企業(yè)的中方投資者。

第五十五條 境內(nèi)公司的自然人股東變更國籍的，不改變該公司的企業(yè)性質(zhì)。

五、IPO筆記之：關(guān)于外資轉(zhuǎn)內(nèi)資所涉部門及相關(guān)程序

案例假設(shè)：

擬發(fā)行人為外商獨(dú)資企業(yè)，擬開展由相關(guān)自然人（如實(shí)際控制人）及/或相關(guān)公司收購?fù)赓Y股東所持公司股權(quán)事宜（下稱“外資轉(zhuǎn)內(nèi)資事宜”）。筆者對該外資轉(zhuǎn)內(nèi)資事宜所涉主要主管部門及相關(guān)程序予以小結(jié)，所涉程序及相關(guān)材料以深圳為例。

（一）、所涉相關(guān)主管部門及整體流程

公司外資轉(zhuǎn)內(nèi)資事宜主要涉及外經(jīng)貿(mào)、工商、外管、稅務(wù)、海關(guān)共五個主管部門，整體主要流程如下：

1、擬發(fā)行人就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜召開股東會并形成決議（包括：同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓、變更企業(yè)類型（外資轉(zhuǎn)內(nèi)資）、修改公司章程等）；

2、收購方分別與外資股東簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議；

3、向擬發(fā)行人所轄區(qū)外經(jīng)貿(mào)主管部門申請批準(zhǔn)；

4、交易完成后于稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)納稅并獲得完稅證明（一般需在申報(bào)納稅前取得外經(jīng)貿(mào)主管部門的審批）；

5、向海關(guān)補(bǔ)繳關(guān)稅（如需）；

6、若擬發(fā)行人持有《進(jìn)出口貨物收發(fā)貨人報(bào)關(guān)注冊登記證書》，一般需在辦理工商變更登記前辦理海關(guān)完稅憑證；

7、向稅局補(bǔ)繳增值稅（如需）；

8、向工商部門辦理變更登記；

7、擬發(fā)行人向外管局辦理外匯變更登記；

8、收購方申請購付匯并將股權(quán)轉(zhuǎn)讓款（一般首期支付51%以上股權(quán)轉(zhuǎn)讓款即可）匯出境外；

9、自工商主管部門辦理變更登記之日起30日內(nèi)，持有關(guān)證件向原稅務(wù)登記機(jī)關(guān)申請辦理變更稅務(wù)登記。

具體辦理流程詳見下文所述。

（二）、收購方應(yīng)當(dāng)辦理的程序

若為自然人收購，則不涉及該程序；若為相關(guān)公司收購，則該收購方需履行董事會會議（如有）、股東會會議或股東決定（單一股東情況下）等內(nèi)部審批程序。

（三）、擬發(fā)行人應(yīng)當(dāng)辦理的程序

（一）外經(jīng)貿(mào)主管部門

1、主管部門：深圳市科技工貿(mào)和信息化委員會

2、辦理事項(xiàng)：股權(quán)轉(zhuǎn)讓

3、受理地點(diǎn)：深圳市行政服務(wù)大廳（東廳8-9號窗口）

4、辦理時限：自決定受理之日起8個工作日內(nèi)作出行政許可決定

5、必須提交的基本材料：（1）企業(yè)董事長簽署的申請報(bào)告（原件1份，打印，申報(bào)企業(yè)蓋章）；

（2）企業(yè)董事會會議一致同意股權(quán)變更的決議（原件1份，打印，董事簽字）；

若公司并未建立董事會，一般屆時由執(zhí)行董事出具決定即可。（3）企業(yè)各股東認(rèn)可股權(quán)變更的書面意見（原件1份，股東法定代表人簽字，股東蓋章）；

（4）企業(yè)成立的批準(zhǔn)或核準(zhǔn)文件及變更事項(xiàng)的批準(zhǔn)或核準(zhǔn)文件（復(fù)印件各1份），企業(yè)批準(zhǔn)證書（正本、副本2）原件，企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照（副本）（復(fù)印件1份）；

（5）企業(yè)最新一期的驗(yàn)資報(bào)告（復(fù)印件1份）；

（6）經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的原章程（含補(bǔ)充章程）（復(fù)印件1份）；（7）股權(quán)變更后的企業(yè)修改合同、章程或補(bǔ)充合同、章程（原件各4份，打印，股權(quán)變更后企業(yè)的各股東法定代表人簽字，股東蓋章）；

（8）新中方股東為公司的，提供加蓋企業(yè)公章的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照（副本）（復(fù)印件1份），為自然人的，提供身份證復(fù)印件；資信證明文件（原件1份）；

就資信證明文件的出具單位和具體形式，根據(jù)我們經(jīng)驗(yàn)，由開戶銀行出具銀行存款余額的證明即可。

（9）填報(bào)股權(quán)變更后的《外商投資企業(yè)（臺港澳僑）批準(zhǔn)證書存根》（原件1份，只填寫變更事項(xiàng)）。（10）外資股東與境內(nèi)法律文件送達(dá)接受人簽署的《法律文件送達(dá)授權(quán)委托書》（原件1份）。

（11）股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議（原件1份）。

6、備

查

網(wǎng)

站

：http://#11

（二）工商主管部門

1、主管部門：深圳市市場監(jiān)督管理局

2、辦理事項(xiàng)：外資企業(yè)變?yōu)閮?nèi)資企業(yè)登記

3、受理地點(diǎn)：公司住所或者營業(yè)場所所在地轄區(qū)分局注冊大廳辦理

4、辦理時限：公司到企業(yè)登記場所提交申請予以受理的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場作出準(zhǔn)予登記的決定

5、必須提交的基本材料：

（1）法定代表人簽署的《（內(nèi)資）公司變更（備案）登記申請書》（原件1份）；

（2）企業(yè)申請登記委托書(原件1份)（可在申請書內(nèi)填寫）；（3）經(jīng)辦人身份證明(復(fù)印件1份，驗(yàn)原件)；由企業(yè)登記代理機(jī)構(gòu)代理的，同時提交企業(yè)登記代理機(jī)構(gòu)營業(yè)執(zhí)照(復(fù)印件1份，須加蓋本企業(yè)印章，并注明“與原件一致”)；

（4）外經(jīng)貿(mào)主管部門的批準(zhǔn)文件（原件1份）；（5）股東會決議(原件1份)；（6）公司章程修正案(原件1份，法定代表人簽署）；（7）股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議（原件1份，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)當(dāng)辦理公證或鑒證)；

（8）新股東的主體資格證明（復(fù)印件1份，核對原件）；（9）企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照正本(原件)和全部副本(原件)。（10）老股東放棄優(yōu)先購買權(quán)的聲明（可能不需要，準(zhǔn)備，待用）。

6、備

查

網(wǎng)

站

：http://

（三）外匯主管部門

1、主管部門：國家外匯管理局深圳市分局

2、辦理事項(xiàng)：股權(quán)轉(zhuǎn)讓核準(zhǔn)（含外匯登記變更手續(xù)及購付匯手續(xù)）

3、受理地點(diǎn)：若購買股權(quán)中方為自然人的，購付匯手續(xù)到擬發(fā)行人注冊地外匯局即深圳外管局申請，地址為深圳市羅湖區(qū)嘉賓路4028號太平洋商貿(mào)大廈B座24層；若購買股權(quán)中方為境內(nèi)公司的，到公司所在地外匯局申請。

4、辦理時限：受理之日起20個工作日內(nèi)

5、境內(nèi)機(jī)構(gòu)或個人收購?fù)馍掏顿Y企業(yè)外方股權(quán)應(yīng)辦理的程序及需提交資料

（1）被收購企業(yè)到其注冊地外匯局申請辦理外匯登記變更手續(xù)；（2）境內(nèi)收購方向外匯局申請辦理購付匯手續(xù)；

若股權(quán)收購方在深圳的，可在國家外匯管理局深圳分局網(wǎng)站上下載辦理業(yè)務(wù)流程及申請表格，依次進(jìn)入“資本項(xiàng)目辦事指南” →“市場業(yè)務(wù)” →“股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)核準(zhǔn)” →“境內(nèi)機(jī)構(gòu)及個人收購?fù)馍掏顿Y企業(yè)外國投資者股權(quán)購付匯”下載《股權(quán)轉(zhuǎn)讓購付匯申請表》。

以下資料由境內(nèi)收購方申請，所有復(fù)印件須由申請方加蓋公章（若收購方為自然人，我們認(rèn)為由自然人簽字即可）：

①被收購企業(yè)的外匯登記IC卡；

②外經(jīng)貿(mào)主管部門關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的批復(fù)文件； ③股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議；

④被收購企業(yè)最近一期的驗(yàn)資報(bào)告（若驗(yàn)資報(bào)告中企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)與企業(yè)轉(zhuǎn)讓前實(shí)際股權(quán)結(jié)構(gòu)不一致，則需提交相關(guān)證明材料）；

⑤會計(jì)師事務(wù)所出具的被收購企業(yè)最近一期的審計(jì)報(bào)告（附最近一期外匯收支情況表審核報(bào)告）或有效的資產(chǎn)評估報(bào)告；

⑥與轉(zhuǎn)股后收益方應(yīng)得收入有關(guān)的完稅或免稅證明文件(服務(wù)貿(mào)易、收益、經(jīng)常轉(zhuǎn)移和部分資本項(xiàng)目對外支付稅務(wù)證明）；

⑦銀行出具的最近能反映境內(nèi)收購方外匯賬戶或人民幣賬戶余額的對賬單或證明。

（3）股權(quán)并購后企業(yè)無外方持有股份的，辦理完購付匯手續(xù)后，再由被并購企業(yè)到其注冊地外匯局辦理外匯登記注銷手續(xù)。

6、備

查

網(wǎng)

站

：http://wgj.sz.gov.cn/zbxmbszn08/tzyw/gqzr/200908/t20090810_1158864.htm

（四）稅務(wù)主管部門

1、若擬發(fā)行人成立以來享受過外資企業(yè)企業(yè)所得稅優(yōu)惠，但經(jīng)營期限不足10年的，則可能需補(bǔ)稅（延伸閱讀附后）；

2、就外資轉(zhuǎn)內(nèi)資事宜而言，尚需就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜繳納所得稅并辦理完稅證明；

3、補(bǔ)繳增值稅（如需）

根據(jù)《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于停止外商投資企業(yè)購買國產(chǎn)設(shè)備退稅政策的通知》（財(cái)稅[2008]176號）第四條規(guī)定，外商投資企業(yè)購進(jìn)的已享受增值稅退稅政策的國產(chǎn)設(shè)備，由主管稅務(wù)機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)監(jiān)管，監(jiān)管期為5年。在監(jiān)管期內(nèi)，如果企業(yè)性質(zhì)變更為內(nèi)資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)向主管退稅機(jī)關(guān)補(bǔ)繳已退稅款，應(yīng)補(bǔ)稅款按以下公式計(jì)算：應(yīng)補(bǔ)稅款＝國產(chǎn)設(shè)備凈值×適用稅率國產(chǎn)設(shè)備凈值是指企業(yè)按照財(cái)務(wù)會計(jì)制度計(jì)提折舊后計(jì)算的設(shè)備凈值。

4、除此之前，鑒于納稅人稅務(wù)登記內(nèi)容即注冊類型改變發(fā)生變化，應(yīng)當(dāng)自工商主管部門辦理變更登記之日起30日內(nèi)，持有關(guān)證件向原稅務(wù)登記機(jī)關(guān)申請辦理變更稅務(wù)登記，辦理程序主要如下：

（1）納稅人填寫《變更稅務(wù)登記申報(bào)表》，經(jīng)主管管理員審批核準(zhǔn)后，憑管理員審批核準(zhǔn)后的《變更稅務(wù)登記申報(bào)表》并備齊資料至主管區(qū)局或主管稅務(wù)所的綜合服務(wù)窗口申請辦理。

（2）若納稅人提交的資料齊備，符合要求，經(jīng)稅務(wù)人員審核后予以錄入。對于稅務(wù)登記證件上內(nèi)容發(fā)生改變的，稅務(wù)人員將收回舊的稅務(wù)登記證件正、副本，并打印新的稅務(wù)登記證件予以發(fā)放。

（3）若納稅人提交資料不齊的，需補(bǔ)充完整相關(guān)資料后，再辦理變更稅務(wù)登記。

5、備

查

網(wǎng)

站

：http://004km.cn/portal/site/site/portal/szds/content.jsp[contentId=2768][categoryId=3194][siteName=szds][categoryCode=001004014001]

（五）海關(guān)主管部門

1、補(bǔ)繳關(guān)稅（如需）

公司若涉及《中華人民共和國海關(guān)進(jìn)出口貨物減免稅管理辦法》所述的處于海關(guān)監(jiān)管期間的機(jī)器設(shè)備等貨物，則可能需補(bǔ)繳關(guān)稅，相關(guān)規(guī)定如下：

根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)進(jìn)出口貨物減免稅管理辦法》第三十九條之規(guī)定，“在海關(guān)監(jiān)管年限內(nèi)，減免稅申請人發(fā)生分立、合并、股東變更、改制等變更情形的，權(quán)利義務(wù)承受人（以下簡稱承受人）應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起30日內(nèi)，向原減免稅申請人的主管海關(guān)報(bào)告主體變更情況及原減免稅申請人進(jìn)口減免稅貨物的情況。經(jīng)海關(guān)審核，需要補(bǔ)征稅款的，承受人應(yīng)當(dāng)向原減免稅申請人主管海關(guān)辦理補(bǔ)稅手續(xù)；可以繼續(xù)享受減免稅待遇的，承受人應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定申請辦理減免稅備案變更或者減免稅貨物結(jié)轉(zhuǎn)手續(xù)”； 根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)進(jìn)出口貨物減免稅管理辦法》第四十五條之規(guī)定，減免稅貨物因轉(zhuǎn)讓或者其他原因需要補(bǔ)征稅款的，補(bǔ)稅的完稅價格以海關(guān)審定的貨物原進(jìn)口時的價格為基礎(chǔ)，按照減免稅貨物已進(jìn)口時間與監(jiān)管年限的比例進(jìn)行折舊，其計(jì)算公式如下：補(bǔ)稅的完稅價格＝海關(guān)審定的貨物原進(jìn)口時的價格×（1－減免稅貨物已進(jìn)口時間／監(jiān)管年限×12）。

減免稅貨物已進(jìn)口時間自減免稅貨物的放行之日起按月計(jì)算。不足1個月但超過15日的按1個月計(jì)算；不超過15日的，不予計(jì)算。

而根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)進(jìn)出口貨物減免稅管理辦法》第三十六條之規(guī)定，進(jìn)口減免稅貨物的監(jiān)管年限為：

（一）船舶、飛機(jī)：8年；

（二）機(jī)動車輛：6年；

（三）其他貨物：5年。監(jiān)管年限自貨物進(jìn)口放行之日起計(jì)算。

2、辦理海關(guān)完稅憑證（如需）

根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)對報(bào)關(guān)單位注冊登記管理規(guī)定》（海關(guān)總署令第127號)第四十六條之規(guī)定，擬發(fā)行人若屬于在海關(guān)辦理注冊登記的進(jìn)出口貨物收發(fā)貨人，持有《進(jìn)出口貨物收發(fā)貨人報(bào)關(guān)注冊登記證書》，在進(jìn)出口貨物收發(fā)貨人的對外貿(mào)易經(jīng)營者備案登記表或者外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書失效情況下，一般需在辦理工商變更登記前注銷該證書，取得《企業(yè)辦結(jié)海關(guān)手續(xù)通知書》，即海關(guān)完稅憑證。

延伸閱讀：經(jīng)營期限不足十年外資轉(zhuǎn)內(nèi)資企業(yè)補(bǔ)繳所得稅費(fèi)用問題（以下ZT自Brook的網(wǎng)易博客）在企業(yè)IPO改制重組過程中，發(fā)行申請人原為外商投資企業(yè)，但在設(shè)立并經(jīng)營后不滿10年即轉(zhuǎn)為內(nèi)資企業(yè)（如股份公司），同時按稅法規(guī)定補(bǔ)繳了以前年度減免的所得稅。有觀點(diǎn)認(rèn)為，該等補(bǔ)繳所得稅費(fèi)用應(yīng)追溯調(diào)整增加實(shí)際享受優(yōu)惠期間的所得稅費(fèi)用，不應(yīng)計(jì)入補(bǔ)繳當(dāng)期的所得稅費(fèi)用，這樣符合成本費(fèi)用配比原則，有利于恰當(dāng)反映企業(yè)的盈利能力。

根據(jù)會里最新的政策，這樣的處理顯然是不穩(wěn)健的且不會得到認(rèn)可，該稅務(wù)處理與民營企業(yè)刻意隱瞞利潤調(diào)整之后補(bǔ)繳以前年度稅款的思路完全一致，應(yīng)當(dāng)計(jì)入當(dāng)期損益。注意該種調(diào)整對于當(dāng)期公司凈利潤的影響，甚至?xí)绊懙焦镜纳鲜袟l件，雖然可以計(jì)入非經(jīng)常性損益，但是影響不大。對于計(jì)入當(dāng)期損益而不是追溯調(diào)整配比的理由，以下解釋非常到位：

1、根據(jù)《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則第28號——會計(jì)政策、會計(jì)估計(jì)變更和差錯更正》，公司補(bǔ)繳以前年度已免征、減征的企業(yè)所得稅稅款行為不屬于會計(jì)政策變更或會計(jì)估計(jì)變更，也不是會計(jì)差錯；

2、關(guān)于所得稅返還，會計(jì)準(zhǔn)則明確規(guī)定，應(yīng)在實(shí)際收到時計(jì)入會計(jì)當(dāng)期，不做追溯調(diào)整，這樣處理符合謹(jǐn)慎性原則；所得稅補(bǔ)繳與返還同屬于政策性行為，應(yīng)比照處理；

3、外商投資企業(yè)在設(shè)立時一般均準(zhǔn)備進(jìn)行長期經(jīng)營，由此享受外商投資企業(yè)稅收優(yōu)惠政策，企業(yè)無法預(yù)見在未來不到十年的期間里變更公司形式，且這種可能性極低，追溯調(diào)整不符合《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則——或有事項(xiàng)》的確認(rèn)原則；

4、關(guān)于不追溯調(diào)整，是否導(dǎo)致違背成本費(fèi)用不配比，我們認(rèn)為，發(fā)行人補(bǔ)繳以前年度減免所得稅的行為是因企業(yè)轉(zhuǎn)制造成，該項(xiàng)支出與此經(jīng)濟(jì)行為直接相關(guān)，屬于公司的改制成本，應(yīng)當(dāng)計(jì)入經(jīng)濟(jì)行為發(fā)生的當(dāng)期；此外，公司在與外商投資企業(yè)相關(guān)的政策環(huán)境、投資環(huán)境、經(jīng)營環(huán)境下從事生產(chǎn)經(jīng)營，其經(jīng)營成果的取得是在外商投資企業(yè)性質(zhì)下完成的，當(dāng)時的稅負(fù)也是與其企業(yè)所實(shí)現(xiàn)的利潤完全相匹配的；

5、企業(yè)在將補(bǔ)繳的減免所得稅計(jì)入繳納當(dāng)期的同時，考慮到該費(fèi)用為一次性支出，可將其列入非經(jīng)常性損益。

六、IPO案例學(xué)習(xí)之龍津藥業(yè)（002750）外資股東出資未到位之規(guī)范

反饋意見二（2）外方股東美亞集團(tuán)的背景，美亞集團(tuán)承擔(dān)的違約責(zé)任情況及和解執(zhí)行情況，是否存在法律糾紛。美亞集團(tuán)出資一直未到位并于1999年5月21日退出，公司成立時是否符合注冊資本繳納的相關(guān)規(guī)定，是否影響龍津有限的成立。

答復(fù)：

發(fā)行人律師查閱了龍津有限成立時的工商檔案資料，調(diào)查美亞集團(tuán)的背景資料，查閱了美亞集團(tuán)與昆明群星制藥廠有關(guān)訴訟文書及和解協(xié)議、劃款憑證等資料，并查閱了當(dāng)時有關(guān)外資的法律法規(guī)。經(jīng)核查，美亞集團(tuán)的背景及和解執(zhí)行情況、龍津有限成立過程及注冊資本繳納情況如下：

1、美亞集團(tuán)的背景

美國美亞集團(tuán)有限公司，英文名稱America Asia Group Co.，注冊地址：美國洛杉磯，地址：650 W.Duarte Dr., #408, Arcadia, Ca 91007，法定代表人：張孟林。

2、美亞集團(tuán)承擔(dān)的違約責(zé)任情況及與美亞集團(tuán)的和解情況 根據(jù)昆明群星制藥廠與美亞集團(tuán)于1996年9月4日簽訂的《昆明龍津藥業(yè)有限公司合同》”第十五章違約責(zé)任”規(guī)定：”第15.1條：合營各方中的任何一方未按合同第五章第5.4條規(guī)定依期提交出資額時，從逾期之日起，每逾期一個月，違約一方應(yīng)繳付出資額的5%違約金給守約他方，逾期超過二個月以上的，除累計(jì)交付應(yīng)交的違約金外，守約他方有權(quán)按本合同第15.2條規(guī)定終止合同，并要求違約方賠償損失?！薄暗?5.2條：合營一方未按照合營合同的規(guī)定如期繳付或繳清其出資的，即構(gòu)成違約。守約方應(yīng)當(dāng)催告違約方在一個月內(nèi)繳付或繳清出資。過期仍未繳付或者繳清的，視同違約方放棄在合營合同中的一切權(quán)利，自動退出合營企業(yè)。守約方應(yīng)當(dāng)在過期后一個月，向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)解散合營企業(yè)或者申請批準(zhǔn)另找合營者承擔(dān)違約方在合營合同中的權(quán)利和義務(wù)。守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付或者繳清出資造成的經(jīng)濟(jì)損失。由于雙方共同過失，根據(jù)實(shí)際情況由雙方分別承擔(dān)各自應(yīng)付的違約責(zé)任。”

鑒于美亞集團(tuán)對龍津有限的出資一直沒有到位，1997年6月17日，昆明群星制藥廠向中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會提出仲裁申請，要求美亞集團(tuán)承擔(dān)違約責(zé)任并放棄在合營企業(yè)中的一切權(quán)利等。1998年1月21日，中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會開庭審理了此案。

庭后，雙方當(dāng)事人于庭外自行和解，1998年3月19日，龍津有限通過董事會決議，決定美亞集團(tuán)退出合資公司。龍津有限由昆明群星制藥廠繼續(xù)管理并由昆明群星制藥廠尋找新的合作伙伴。1998年3月22日，昆明群星制藥廠與美亞集團(tuán)簽署了關(guān)于美亞集團(tuán)退出龍津有限的《和解協(xié)議》。

和解協(xié)議書中約定，鑒于合資公司虧損，原美亞集團(tuán)在合資公司的110萬元人民幣投資由昆明群星制藥廠負(fù)責(zé)從合資公司清退65萬元人民幣給美亞集團(tuán)。美亞集團(tuán)收到清退資金后，不再對合資公司的其他任何資產(chǎn)（有形資產(chǎn)和無形資產(chǎn)）提出分配要求。同時還約定，按合資公司《合同》規(guī)定，合資公司保留一段時間，昆明群星制藥廠尋找新的合作伙伴。截至1998年8月31日，龍津有限共分5次向美亞集團(tuán)指定賬戶以電匯形式劃款60萬元。

1998年9月14日，美亞集團(tuán)將雙方簽訂的和解協(xié)議書提交仲裁委員會稱，雙方尋求庭外和解，已達(dá)成和解協(xié)議并已基本履行完畢，請求仲裁委員會根據(jù)和解協(xié)議內(nèi)容對合資糾紛依法作出裁決。1998年9月16日，中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會以（98）貿(mào)仲裁字第0401號《裁決書》作出終局裁決，并確認(rèn)昆明群星制藥廠與美亞集團(tuán)所簽訂的《和解協(xié)議》對雙方具有法律約束力。

1999年3月9日，龍津有限以現(xiàn)金方式將現(xiàn)金4萬元交予美亞集團(tuán)指定收款人。至此龍津有限共計(jì)向美亞集團(tuán)支付款項(xiàng)共計(jì)64萬元，尚余1萬元未予支付。根據(jù)當(dāng)事人樊獻(xiàn)俄出具的說明，該1萬元系由于當(dāng)時美亞集團(tuán)代理銷售龍津有限產(chǎn)品時尚余部分貨物未銷售完畢且未退回龍津有限，龍津有限已據(jù)此將該筆貨款與上述款項(xiàng)相抵銷。因此，龍津有限對美亞集團(tuán)的款項(xiàng)清退手續(xù)已履行完畢。

根據(jù)昆明群星制藥廠向昆明市工商局提出的《關(guān)于修改公司章程的報(bào)告》、《關(guān)于修改公司合同的報(bào)告》，美亞集團(tuán)于1999年5月21日退出龍津有限。

3、龍津有限的成立過程及注冊資本的繳納情況

1996年8月21日，昆明市官渡區(qū)對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易協(xié)作辦公室出具了《關(guān)于中外合資”昆明龍津藥業(yè)有限公司”可行性研究報(bào)告的批復(fù)》（官外經(jīng)復(fù)（1996）34號），同意合資項(xiàng)目的可行性研究報(bào)告。

1996年9月4日，昆明群星制藥廠與美亞集團(tuán)簽訂合營合同，同意以中外合資經(jīng)營企業(yè)方式成立”昆明龍津藥業(yè)有限公司”。雙方約定合營企業(yè)注冊資本為1,375萬元，其中昆明群星制藥廠認(rèn)繳550萬元人民幣，出資比例占注冊資本的40%，以機(jī)械設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、宿舍等作價投入；美亞集團(tuán)認(rèn)繳825萬元人民幣，出資比例占注冊資本的60%，以外幣現(xiàn)匯投入。

1996年9月9日，昆明市對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會出具了《關(guān)于合資經(jīng)營昆明龍津藥業(yè)有限公司合同、章程的批復(fù)》（昆外審辦引（1996）91號），同意設(shè)立昆明龍津藥業(yè)有限公司。1996年9月13日，云南省人民政府頒發(fā)了《中華人民共和國臺港澳僑投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》（外經(jīng)貿(mào)滇胞字【1996】057號）。1996年9月16日，龍津有限在國家工商總局核準(zhǔn)登記注冊，取得注冊號為企合滇總字第000836號的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。龍津有限注冊資本為1,375萬元，注冊地址為昆明市新聞路下段大觀樓，經(jīng)營期限30年，經(jīng)營范圍為研制、生產(chǎn)和銷售經(jīng)行業(yè)管理部門批準(zhǔn)的各類中、西醫(yī)藥。

1997年4月4日，云南云高會計(jì)師事務(wù)所出具了云高師（97）資驗(yàn)字第50號《驗(yàn)資報(bào)告》，對昆明龍津藥業(yè)有限公司截至1996年12月31日止的實(shí)收資本及相關(guān)資產(chǎn)進(jìn)行了審驗(yàn)。經(jīng)審驗(yàn)，龍津有限注冊資本為1,375萬元，截止1996年12月31日，龍津有限收到股東投入的資本為人民幣550萬元，其中實(shí)物資產(chǎn)（機(jī)械設(shè)備和職工宿舍）人民幣90萬元，無形資產(chǎn)（工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)）人民幣460萬元。到位的注冊資金中，昆明群星制藥廠投入人民幣550萬元，美亞集團(tuán)投入0元。本次為龍津有限第一期驗(yàn)資。

該期出資中，中方昆明群星制藥廠投入為550萬元，外方美亞集團(tuán)已投入的出資部分110萬元由于手續(xù)不夠完備，此次驗(yàn)資暫不予認(rèn)定。

4、昆明市商務(wù)局就龍津有限原外方股東出資問題的說明 2011年4月，昆明市商務(wù)局就龍津有限原外方股東出資問題進(jìn)行了說明：”自1996年龍津有限成立至2003年其引入境外股東立興實(shí)業(yè)期間，原外方股東美亞集團(tuán)以及中翰國際的出資均未到位。上述龍津有限原外方股東出資未到位的情形不符合原對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易部、原國家工商行政管理局與1988年1月1日發(fā)布的《關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》（以下稱”《規(guī)定》”）第四條的要求，但龍津有限中方股東昆明群星制藥廠為維護(hù)自身及龍津有限的合法權(quán)益，經(jīng)原昆明市對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會批準(zhǔn)按照《規(guī)定》第七條的要求已經(jīng)于2003年積極尋找了新的合營者立興實(shí)業(yè)，并已出資到位；上述龍津有限各投資方的出資方式均符合當(dāng)時《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其實(shí)施條例的有關(guān)規(guī)定?！?/p>

5、龍津有限成立時關(guān)于公司成立和注冊資本繳納的相關(guān)規(guī)定及遵循情況

根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第三條的規(guī)定，合營企業(yè)經(jīng)批準(zhǔn)后，向國家工商行政管理主管部門登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，開始營業(yè)。龍津有限在履行了國家有關(guān)部門的審查批準(zhǔn)手續(xù)并取得工商部門的營業(yè)執(zhí)照后就已合法成立。

根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》第七條之規(guī)定，合營一方未按照合營合同的規(guī)定如期繳付或者繳清其出資的，即構(gòu)成違約，守約方應(yīng)當(dāng)在逾期后1個月內(nèi)，向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)解散合營企業(yè)或者申請批準(zhǔn)另找合營者承擔(dān)違約方在合營合同中的權(quán)利和義務(wù)。美亞集團(tuán)未能如期足額繳付出資，不符合合資雙方簽署的合營合同的約定，昆明群星制藥廠作為守約方于1997年6月向仲裁委員會提出了仲裁申請，并于1998年3月達(dá)成和解協(xié)議，同時龍津有限亦經(jīng)原昆明市對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會批準(zhǔn)另尋新的合作伙伴，已經(jīng)于2003年積極尋找了新的合營者立興實(shí)業(yè)，并已出資到位，且取得昆明市工商局頒發(fā)的變更后的營業(yè)執(zhí)照。

6、經(jīng)發(fā)行人律師向昆明市五華區(qū)人民法院、昆明市中級人民法院、昆明仲裁委員會進(jìn)行了解，目前發(fā)行人與美亞集團(tuán)不涉及任何訴訟案件及仲裁案件。

發(fā)行人律師認(rèn)為：

1、由于龍津有限對美亞集團(tuán)的款項(xiàng)清退手續(xù)已履行完畢，且因美亞集團(tuán)至今未就剩余1萬元款項(xiàng)繼續(xù)要求龍津有限歸還，該事項(xiàng)早已過訴訟時效，美亞集團(tuán)已失去了繼續(xù)主張還款的權(quán)利，美亞集團(tuán)與發(fā)行人之間不存在法律糾紛。

2、美亞集團(tuán)未能如期足額繳付出資，不符合合資雙方簽署的合營合同的約定及注冊資本繳納的相關(guān)規(guī)定，但該等事項(xiàng)屬于龍津有限成立后的出資瑕疵，不影響龍津有限的成立。此外，龍津有限經(jīng)原昆明市對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會批準(zhǔn)于2003年尋找了新的合營者并已出資到位，且取得變更后的營業(yè)執(zhí)照，該等瑕疵不會對本次發(fā)行構(gòu)成障礙。

七、外商投資企業(yè)在我國境內(nèi)改制上市須關(guān)注的一些法律問題

外商投資企業(yè)是根據(jù)我國法律，經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，由一個或一個以上的外國投資者單獨(dú)或與我國投資者在我國境內(nèi)共同投資組建，實(shí)行獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧的經(jīng)濟(jì)實(shí)體。在我國的主要存在形式為中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商獨(dú)資經(jīng)營企業(yè)，通常也被稱為“三資”企業(yè)。改革開放以來，外商投資企業(yè)作為我國公有制經(jīng)濟(jì)的必要補(bǔ)充，在吸引外資、引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn)、擴(kuò)大出口等方面發(fā)揮了巨大的作用，已經(jīng)成為我國經(jīng)濟(jì)體系的重要組成部分。為更好地利用外資，增強(qiáng)外資吸引力，我國政府不斷改革和完善外商投資的政策法律環(huán)境。其中，扶持符合條件的外商投資企業(yè)改組設(shè)立外商投資股份有限公司并最終實(shí)現(xiàn)上市，積極引導(dǎo)外商投資企業(yè)進(jìn)入我國股票市場，就是我國政府在這一方面出臺的重要舉措之一。這一舉措的出臺，不僅推動了我國境內(nèi)股票市場的健康發(fā)展，而且也使得外國投資者通過在我國境內(nèi)公開發(fā)行股票籌資成為可能，客觀上起到了鼓勵外商投資的作用。下面筆者就從我國目前外商投資企業(yè)改制上市的政策法規(guī)出發(fā)，結(jié)合相關(guān)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，來簡析外商投資企業(yè)在我國境內(nèi)改制上市須關(guān)注的一些法律問題，希望能對擬改制上市的外商投資企業(yè)有所幫助。

一、外商投資企業(yè)改制上市的政策法規(guī)依據(jù)

1995年1月10日，原對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部發(fā)布《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（外經(jīng)貿(mào)部第1號令，以下簡稱《暫行規(guī)定》），對外商投資股份有限公司、發(fā)起人、注冊資本、外國股東最低持股比例、設(shè)立方式、程序等事宜作出明確規(guī)定；對于《暫行規(guī)定》未規(guī)定的公司的其他事宜，《暫行規(guī)定》要求按照《公司法》、《國務(wù)院關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》及有關(guān)規(guī)定辦理?！稌盒幸?guī)定》對外商投資股份有限公司的設(shè)立、改組及上市等事宜作出了較為細(xì)致的規(guī)定，成為我國當(dāng)時乃至目前外商投資企業(yè)改制上市的主要法律依據(jù)。

1999年8月20日，國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)外經(jīng)貿(mào)部等部門關(guān)于當(dāng)前進(jìn)一步鼓勵外商投資意見的通知（國辦發(fā)[1999]73號），通知指出，為擴(kuò)大吸收外資，鼓勵引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)、設(shè)備，提高利用外資工作水平，促進(jìn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整和技術(shù)進(jìn)步，保持國民經(jīng)濟(jì)持續(xù)快速健康發(fā)展，國家加大對外商投資企業(yè)的金融支持力度，明確符合條件的外商投資企業(yè)可申請發(fā)行a股或b股。由此，外商投資股份有限公司申請發(fā)行a股有了明確的政策依據(jù)。

2001年5月17日，原對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部辦公廳發(fā)布關(guān)于外商投資股份公司有關(guān)問題的通知，對外商投資股份公司上市的有關(guān)問題進(jìn)一步進(jìn)行了規(guī)范。

2001年11月5日，原對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部、中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱中國證監(jiān)會）聯(lián)合制定并發(fā)布《關(guān)于上市公司涉及外商投資有關(guān)問題的若干意見》（以下簡稱《若干意見》），進(jìn)一步重申及完善了外商投資股份有限公司設(shè)立、上市等事宜，規(guī)范了外商投資企業(yè)進(jìn)入股票市場的行為，推動了境內(nèi)股票市場的健康發(fā)展。

2002年3月19日，中國證監(jiān)會制定并發(fā)布《公開發(fā)行證券的公司信息披露編報(bào)規(guī)則第17號－－外商投資股份有限公司招股說明書內(nèi)容與格式特別規(guī)定》（證監(jiān)發(fā)[2002]17號，以下簡稱《特別規(guī)定》），對擬公開發(fā)行證券的外商投資股份有限公司的信息披露行為進(jìn)行了規(guī)范。隨著該規(guī)定的出臺，國祥股份（600340）作為首家外商投資企業(yè)于2003年12月30日通過ipo成功登錄a股市場。

從目前的實(shí)際操作來看，外商投資企業(yè)改制上市除應(yīng)遵循《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）、《中華人民共和國證券法》（以下簡稱《證券法》）、中國證監(jiān)會發(fā)布的《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》（以下簡稱《管理辦法》）等法律、規(guī)章外，主要的政策法規(guī)依據(jù)就是《暫行規(guī)定》、《若干意見》及《特別規(guī)定》，并且《暫行規(guī)定》、《若干意見》、《特別規(guī)定》具有優(yōu)先適用的效力。

二、外商投資企業(yè)的改制上市流程

企業(yè)改制就是改革企業(yè)運(yùn)行體制，其核心是經(jīng)濟(jì)機(jī)制的轉(zhuǎn)變和企業(yè)制度的創(chuàng)新，實(shí)質(zhì)是調(diào)整生產(chǎn)關(guān)系以適應(yīng)生產(chǎn)力發(fā)展的需要。廣義的企業(yè)改制包括公司制改造、股份合作制改造、企業(yè)分立、企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)、國有小型企業(yè)出售、企業(yè)兼并等，本文所講的外商投資企業(yè)改制上市則專指將外商投資企業(yè)改組為符合上市條件的外商投資股份有限公司，并申請股票上市交易的整個過程。外商投資企業(yè)的改制上市流程與內(nèi)資企業(yè)的改制上市流程大致相同，一般都須經(jīng)過以下程序：

（一）改制與設(shè)立

設(shè)立改制籌備小組，聘請保薦機(jī)構(gòu)（證券公司）和會計(jì)師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)、律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)；中介機(jī)構(gòu)進(jìn)場工作，分別對企業(yè)進(jìn)行盡職調(diào)查、資產(chǎn)評估和財(cái)務(wù)審計(jì)；擬訂改制重組方案，對改制重組方案進(jìn)行可行性論證；進(jìn)行名稱預(yù)先核準(zhǔn)，起草、簽署發(fā)起人協(xié)議、公司章程等文件，認(rèn)繳股款，召開創(chuàng)立大會、設(shè)置公司內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)，注冊設(shè)立股份有限公司。

（二）問題診斷與上市輔導(dǎo)

保薦機(jī)構(gòu)和其他中介機(jī)構(gòu)對公司進(jìn)行問題診斷、專業(yè)培訓(xùn)和業(yè)務(wù)指導(dǎo)，完善公司組織結(jié)構(gòu)和內(nèi)部管理，規(guī)范公司行為，明確業(yè)務(wù)發(fā)展目標(biāo)和募集資金投向，對照法定的發(fā)行上市條件對存在的問題進(jìn)行整改，準(zhǔn)備首次公開發(fā)行的相關(guān)申請文件。

（三）申請文件的申報(bào)

公司和所聘請的中介機(jī)構(gòu)，按照中國證監(jiān)會的要求制作申請文件，保薦機(jī)構(gòu)進(jìn)行內(nèi)核并負(fù)責(zé)向中國證監(jiān)會盡職推薦，符合申報(bào)條件的，證監(jiān)會在5個工作日內(nèi)受理申請文件。

（四）申請文件的審核

中國證監(jiān)會正式受理申請文件后，對申請文件進(jìn)行初審，同時征求發(fā)行人所在地省級人民政府和國家發(fā)改委的意見（創(chuàng)業(yè)板無此要求），并向保薦機(jī)構(gòu)反饋審核意見，保薦機(jī)構(gòu)組織發(fā)行人和中介機(jī)構(gòu)對反饋的審核意見進(jìn)行回復(fù)或整改，相應(yīng)修改申請文件之后的5個工作日內(nèi)進(jìn)行申請文件預(yù)披露（關(guān)于調(diào)整預(yù)先披露時間的通知[發(fā)行監(jiān)管函[2008]142號]），最后提交股票發(fā)行審核委員會審核。

（五）路演、詢價與定價

發(fā)行申請經(jīng)發(fā)行審核委員會審核通過后，中國證監(jiān)會進(jìn)行核準(zhǔn)，企業(yè)在指定報(bào)刊上刊登招股說明書摘要及發(fā)行公告等信息，證券公司與發(fā)行人進(jìn)行路演，向投資者推介和詢價，并根據(jù)詢價結(jié)果協(xié)商確定發(fā)行價格。

（六）發(fā)行與上市

根據(jù)中國證監(jiān)會規(guī)定的發(fā)行方式公開發(fā)行股票，向證券交易所提交上市申請，辦理股份的托管與登記，掛牌上市，上市后由保薦機(jī)構(gòu)按規(guī)定負(fù)責(zé)持續(xù)督導(dǎo)。

與內(nèi)資企業(yè)改制上市流程不同的是：

在改制與設(shè)立階段，外商投資企業(yè)整體變更為外商投資股份有限公司，在原外商投資企業(yè)的投資者作為公司的發(fā)起人（或與其他發(fā)起人）簽署設(shè)立公司的協(xié)議、章程后，應(yīng)當(dāng)報(bào)原外商投資企業(yè)所在地的審批機(jī)關(guān)初審?fù)獠⒏鶕?jù)改制企業(yè)評估后凈資產(chǎn)金額分別情況轉(zhuǎn)報(bào)商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門審批（具體審批權(quán)限劃分參見2008年08月11日起實(shí)施的商務(wù)部關(guān)于下放外商投資股份公司、企業(yè)變更、審批事項(xiàng)的通知{商資函[2008]50號}），獲得商務(wù)部門頒發(fā)的《批準(zhǔn)證書》并繳足認(rèn)購的股本金后方能向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

在發(fā)行與上市階段，外商投資股份有限公司首次發(fā)行股票完成后，還應(yīng)到商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門辦理法律文件變更手續(xù)。

三、外商投資企業(yè)改制上市過程中應(yīng)關(guān)注的法律問題

如前所述，外商投資企業(yè)改制上市就是將外商投資企業(yè)改組為符合上市條件的外商投資股份有限公司，并申請股票上市交易的整個過程。其中的外商投資股份有限公司必須是依《公司法》及《暫行規(guī)定》設(shè)立的，全部資本由等額股份構(gòu)成，股東以其所認(rèn)購的股份對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以全部財(cái)產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，中外股東共同持有公司股份，外國股東購買并持有的股份占公司注冊資本25%以上的企業(yè)法人。

根據(jù)《暫行規(guī)定》和《若干意見》的規(guī)定，外商投資企業(yè)改制上市過程中應(yīng)特別注意以下事項(xiàng)：

（一）發(fā)起人方面的特殊要求

根據(jù)《暫行規(guī)定》，外商投資股份有限公司是由外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個人（以下簡稱外國股東）與中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織（以下簡稱中國股東）在中國境內(nèi)設(shè)立的，其中，以發(fā)起方式設(shè)立的公司，除應(yīng)符合《公司法》規(guī)定的發(fā)起人的條件外，至少有一個發(fā)起人應(yīng)為外國股東；以募集方式設(shè)立的公司，除應(yīng)符合前述條件外，至少有一個發(fā)起人還應(yīng)有募集股份前3年連續(xù)盈利的記錄并應(yīng)提供經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)告；發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設(shè)立登記3年后進(jìn)行，并經(jīng)公司原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

從以上規(guī)定可以看出，參與改組外商投資企業(yè)的發(fā)起人除應(yīng)具備2人以上200人以下，半數(shù)以上發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所的條件外，以發(fā)起方式設(shè)立的，必須至少有一個發(fā)起人為外國股東，同時必須至少有一個發(fā)起人為中國股東且不得為自然人股東（但根據(jù)《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》，被股權(quán)并購境內(nèi)公司的中國自然人股東，經(jīng)批準(zhǔn)，可繼續(xù)作為變更后所設(shè)外商投資企業(yè)的中方投資者）。換句話說，根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定，外商投資企業(yè)中的外商獨(dú)資經(jīng)營企業(yè)若想完成改制上市，必須在改制階段引入中國非自然人股東。而以募集方式設(shè)立的，除應(yīng)符合前述條件外，至少還應(yīng)有一個發(fā)起人有募集股份前3年連續(xù)盈利的記錄并須提供經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)告。

另外，《暫行規(guī)定》關(guān)于發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設(shè)立登記3年后進(jìn)行的規(guī)定，實(shí)際上是與舊《公司法》的規(guī)定保持一致的，但隨著《公司法》的修改，這一規(guī)定已嚴(yán)于現(xiàn)行《公司法》“自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓”的規(guī)定。實(shí)踐中，在商務(wù)部對外商投資股份有限公司發(fā)起人股份轉(zhuǎn)讓期限作出修訂前，發(fā)起人股份在股份公司成立3年后方能轉(zhuǎn)讓的規(guī)定仍應(yīng)遵守。

（二）發(fā)行人股本及股權(quán)結(jié)構(gòu)方面的特殊要求

根據(jù)《暫行規(guī)定》，外商投資股份有限公司的注冊資本為在登記注冊機(jī)關(guān)登記注冊的實(shí)收股本總額，最低限額為人民幣3000萬元。其中外國股東購買并持有的股份應(yīng)不低于注冊資本的25%。而根據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定，股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元，《管理辦法》則要求發(fā)行人發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬元，因此，單純考慮設(shè)立股份公司而不考慮發(fā)行上市，國家對外商投資股份有限公司的注冊資本的要求較高；如果考慮發(fā)行上市因素，國家對外商投資股份有限公司與內(nèi)資股份有限公司的發(fā)行前股本總額的要求則完全一致。但需要注意的是，中國證監(jiān)會發(fā)布的于2009年5月1日起正式施行的《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》（以下簡稱《暫行辦法》）對于擬在創(chuàng)業(yè)板上市的發(fā)行人發(fā)行前的股本總額未作特殊要求，因此，理論上可以理解為擬在創(chuàng)業(yè)板上市的發(fā)行人發(fā)行前的股本總額只要達(dá)到人民幣500萬元即可，這樣，如果同樣選擇在創(chuàng)業(yè)板上市，外商投資股份有限公司被要求的發(fā)行前注冊資本就明顯高于國家對內(nèi)資股份有限公司發(fā)行前注冊資本的要求，這將在一定程度上造成內(nèi)外資上市條件的不平等，破壞公平競爭的市場經(jīng)濟(jì)秩序。

另外，在改制過程中還要注意：改制完成后的外商投資股份有限公司中外國股東購買并持有的股份必須達(dá)到公司注冊資本的25%以上，才能保持外商投資企業(yè)的法律屬性，享受外商投資企業(yè)待遇，否則，改制完成后的企業(yè)將不被作為外商投資企業(yè)對待，不享受外商投資企業(yè)的優(yōu)惠政策。對于外商投資股份有限公司股票發(fā)行上市后，外資股的持股比例問題，《若干意見》要求外資股占總股本的比例不低于10%，按規(guī)定需由中方控股(包括相對控股)或?qū)χ蟹匠止杀壤刑厥庖?guī)定的外商投資股份有限公司，上市后仍應(yīng)按有關(guān)規(guī)定的要求繼續(xù)保持中方控股地位或持股比例。以上這些特殊的持股比例要求，改制企業(yè)及相關(guān)中介機(jī)構(gòu)要給予足夠重視，否則，一旦某一環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題，將可能使企業(yè)為上市多走彎路，甚至使企業(yè)因改制方案失敗而最終無法成功上市。

（三）盈利記錄方面的特殊要求 根據(jù)《暫行規(guī)定》，已設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)，申請轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司的，應(yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄，但反觀《公司法》卻并沒有對有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司作出連續(xù)盈利方面的要求，因此，從這一點(diǎn)來看，國家對外商投資企業(yè)改制的要求較內(nèi)資企業(yè)更為嚴(yán)格。雖然公開發(fā)行股票并在主板上市也需要連續(xù)3年盈利的要求，但由于兩類企業(yè)可以進(jìn)行改制的時點(diǎn)的不同，客觀上還是會因改制的遲延造成上市輔導(dǎo)、制作申請文件、申報(bào)材料等工作的相應(yīng)遲延，進(jìn)而在一定程度上影響外商投資企業(yè)的改制上市進(jìn)程。

此外，如果外商投資企業(yè)為具有高成長性的科技類企業(yè)，準(zhǔn)備在創(chuàng)業(yè)板上市時，情況則會顯得更加不同。根據(jù)《暫行辦法》第十條第（二）項(xiàng)：“發(fā)行人申請首次公開發(fā)行股票應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

（二）最近兩年連續(xù)盈利，最近兩年凈利潤累計(jì)不少于一千萬元，且持續(xù)增長；或者最近一年盈利，且凈利潤不少于五百萬元，最近一年?duì)I業(yè)收入不少于五千萬元，最近兩年?duì)I業(yè)收入增長率均不低于百分之三十。凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后孰低者為計(jì)算依據(jù)?！敝?guī)定，對于擬在創(chuàng)業(yè)板上市的企業(yè)，國家并未作出“連續(xù)3年盈利記錄”的強(qiáng)制性要求，因此，對于準(zhǔn)備在創(chuàng)業(yè)板上市的外商投資企業(yè)來講，“連續(xù)3年盈利記錄”的要求將會使其上市進(jìn)程明顯落后于內(nèi)資企業(yè)。這不能不說是對外商投資企業(yè)的一個特殊要求。而在商務(wù)部對《暫行規(guī)定》進(jìn)行修訂之前，“連續(xù)3年盈利記錄”的要求，外商投資企業(yè)只能默默遵守。

（四）外商投資產(chǎn)業(yè)政策方面的特殊要求

根據(jù)《暫行規(guī)定》及《若干意見》的規(guī)定，設(shè)立外商投資股份有限公司應(yīng)符合國家有關(guān)外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策的規(guī)定，外商投資股份有限公司在境內(nèi)發(fā)行股票（a股與b股）必須符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策的要求，同時經(jīng)營范圍應(yīng)當(dāng)符合《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》與《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的要求。

1995年6月20日，國家計(jì)劃委員會、國家經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會、對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部聯(lián)合發(fā)布的《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》是新中國成立以來第一個指導(dǎo)外商投資方向的正式規(guī)定，該規(guī)定已于2002年4月1日《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》（國務(wù)院第346號令）施行后廢止，目前，《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》（國務(wù)院第346號令）為我國最新的外商投資方向指南。而我國的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》自1995年首次頒布實(shí)施以來，也已經(jīng)歷四次修訂，每次修訂都不同程度地反映出我國在不同時期外資利用的政策導(dǎo)向。2007年12月1日起施行的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2007年修訂）》為最新的政策指引。因此，在外商投資企業(yè)改制上市的過程中，必須嚴(yán)格以《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》（國務(wù)院第346號令）、《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2007年修訂）》作為是否符合產(chǎn)業(yè)政策的判斷依據(jù)，作出準(zhǔn)確的判斷，保障企業(yè)改制上市的成功。

（五）信息披露方面的特殊要求 對于內(nèi)資股份有限公司，為公開發(fā)行股票而編制招股說明書時，在信息披露方面遵循中國證監(jiān)會有關(guān)招股說明書內(nèi)容與格式準(zhǔn)則的一般規(guī)定。

對于外商投資股份有限公司，則除應(yīng)遵循中國證監(jiān)會有關(guān)招股說明書內(nèi)容與格式準(zhǔn)則的一般規(guī)定外，還應(yīng)根據(jù)《特別規(guī)定》的規(guī)定，遵循以下要求（香港、澳門、臺灣地區(qū)投資者在大陸設(shè)立的股份有限公司參照適用）：

1、應(yīng)詳細(xì)披露以下可能存在的風(fēng)險(xiǎn)：依賴境外原材料供應(yīng)商、境外客戶以及境外技術(shù)服務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)；國家有關(guān)外商投資企業(yè)稅收優(yōu)惠的法律、法規(guī)、政策可能發(fā)生變化的風(fēng)險(xiǎn)；外國股東住所地、總部所在國家或地區(qū)向中國境內(nèi)投資或技術(shù)轉(zhuǎn)讓的法律、法規(guī)可能發(fā)生變化的風(fēng)險(xiǎn)；匯率風(fēng)險(xiǎn)。

2、應(yīng)披露持股5%（含）以上的外國股東的住所地、外國股東總部所在國家或地區(qū)對于向中國投資和技術(shù)轉(zhuǎn)讓的法律、法規(guī)。若公司章程對股東轉(zhuǎn)讓股份作出限制的，亦應(yīng)作出披露。

3、應(yīng)詳細(xì)披露其與股東的關(guān)聯(lián)交易情況，包括但不限于： ①業(yè)務(wù)與技術(shù)是否依賴外國股東，是否存在商標(biāo)、專利及專有技術(shù)使用方面的限制。存在上述情況的，還應(yīng)說明保護(hù)公眾投資者利益的措施。

②過去三年與外國股東之間的關(guān)聯(lián)交易情況，包括但不限于原材料供應(yīng)、產(chǎn)品銷售、技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)的提取、管理費(fèi)用和銷售費(fèi)用的分?jǐn)偳闆r及有關(guān)價格的確定標(biāo)準(zhǔn)、執(zhí)行本次發(fā)行審計(jì)業(yè)務(wù)的會計(jì)師事務(wù)所對關(guān)聯(lián)交易公允性出具的意見、保證關(guān)聯(lián)交易公允的具體措施，并在管理層討論與分析中，說明下一年的關(guān)聯(lián)交易總量。屬于生產(chǎn)加工型的發(fā)行人，還應(yīng)披露原材料來源、產(chǎn)品銷售渠道。

③與其外國股東簽定的市場分割協(xié)議的主要內(nèi)容及具體執(zhí)行情況。

4、應(yīng)詳細(xì)披露董事和高級管理人員的國籍、境外永久居留權(quán)的情況，在境內(nèi)、境外其他機(jī)構(gòu)擔(dān)任的職務(wù)。

四、改革外商投資企業(yè)改制上市政策的建議

內(nèi)外有別，對內(nèi)外資企業(yè)實(shí)行不同的稅收制度，并且給予外資企業(yè)以優(yōu)惠于內(nèi)資企業(yè)的稅收待遇，曾作為我國改革開放初期吸引外資的一項(xiàng)重要政策而實(shí)行多年，這一政策也直接導(dǎo)致了外資企業(yè)長期享受著內(nèi)資企業(yè)無法享受的“超國民待遇”。然而，隨著《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》的頒布、實(shí)施，外資企業(yè)長期享有的“超國民待遇”逐步取消，內(nèi)外資企業(yè)享受的政策環(huán)境將更加公平、公正，并將在同一起跑線上展開公平競爭。商務(wù)部在《商務(wù)發(fā)展第十一個五年規(guī)劃綱要》中也指出，“十一五”期間，我國利用外資戰(zhàn)略將逐步形成內(nèi)外資企業(yè)政策一致、公平競爭的市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境，進(jìn)一步優(yōu)化投資軟環(huán)境。這說明，取消“內(nèi)外有別”的外資利用政策，還原公平競爭的市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境已經(jīng)成為中國外資利用政策改革的方向。然而，考察我國外商投資企業(yè)改制上市的政策法規(guī)依據(jù)，卻又顯現(xiàn)出內(nèi)外資區(qū)別對待的痕跡，這在一定程度上又將內(nèi)外資企業(yè)置于不公平競爭的境地。因此，改革外商投資企業(yè)現(xiàn)行改制上市政策應(yīng)當(dāng)成為有關(guān)部門考慮的問題。有鑒于此，筆者特根據(jù)自己對法律法規(guī)的理解提出以下建議：

（一）取消發(fā)起人須有中國股東的規(guī)定

根據(jù)《暫行規(guī)定》，外商投資股份有限公司是由外國股東與中國股東在中國境內(nèi)共同投資舉辦的企業(yè)法人。從規(guī)定來看，外商投資企業(yè)改組為外商投資股份有限公司，必須至少有一個發(fā)起人為中國股東，對于中外合作經(jīng)營企業(yè)及中外合資經(jīng)營企業(yè)來說，滿足這一要求并非難事，但對于外商獨(dú)資經(jīng)營企業(yè)來說，這卻是個不小的問題。一個外國投資者單獨(dú)投資的外商獨(dú)資經(jīng)營企業(yè)，若想在我國境內(nèi)完成改制上市，必須通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資的方式引入一個中國股東；而兩個或者兩個以上外國投資者共同投資外商獨(dú)資經(jīng)營企業(yè)，若想在我國境內(nèi)完成改制上市，同樣也必須通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資的方式引入一個中國股東。

從《公司法》的規(guī)定來看，由于其并未對公司作內(nèi)外資的區(qū)分，故并不禁止2人以上200人以下的外國投資者共同投資設(shè)立外商投資股份有限公司，而《暫行規(guī)定》卻對外商投資股份有限公司的發(fā)起人作出須有中國股東的限制性規(guī)定，客觀上造成部分外商獨(dú)資企業(yè)因不愿或無法引入中國投資者而無法完成在我國境內(nèi)的改制上市。筆者以為，原對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部發(fā)布的《暫行規(guī)定》性質(zhì)上僅僅為部門規(guī)章，其與《公司法》并非同一機(jī)關(guān)制定，故不能適用《中華人民共和國立法法》“特別法優(yōu)于一般法”之規(guī)定，其與《公司法》及相關(guān)法律發(fā)生沖突，屬于《中華人民共和國立法法》規(guī)定的“下位法違反上位法”的情形，依法應(yīng)當(dāng)由有權(quán)機(jī)關(guān)予以改變或撤銷。另外，既然外商獨(dú)資企業(yè)同為中國境內(nèi)企業(yè)法人，在當(dāng)下取消“內(nèi)外有別”的外資利用政策背景下，外商獨(dú)資企業(yè)理應(yīng)獲得與內(nèi)資企業(yè)同樣的政策法律環(huán)境。因此，筆者建議，商務(wù)部應(yīng)適時修訂《暫行規(guī)定》，取消外商投資股份有限公司發(fā)起人須有中國股東的規(guī)定。

（二）取消兩項(xiàng)盈利記錄要求

根據(jù)《暫行規(guī)定》，以募集方式設(shè)立外商投資股份有限公司，至少有一個發(fā)起人應(yīng)有募集股份前3年連續(xù)盈利的記錄并應(yīng)提供經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)告；已設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)，如申請轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司的，也應(yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄。

從《公司法》及相關(guān)法律規(guī)定來看，無論對于募集設(shè)立股份有限公司，還是對于改組設(shè)立股份有限公司，都未對募集設(shè)立的發(fā)起人及改組前外商投資企業(yè)提出連續(xù)3年盈利記錄的要求。因此，根據(jù)《中華人民共和國立法法》“下位法違反上位法”的規(guī)定，筆者建議，商務(wù)部應(yīng)適時修訂《暫行規(guī)定》，取消上述兩項(xiàng)盈利記錄要求。

（三）修改注冊資本最低限額

根據(jù)《暫行規(guī)定》，外商投資股份有限公司的注冊資本的最低限額為人民幣3000萬元。而根據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定，股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元，同樣根據(jù)《中華人民共和國立法法》“下位法不得違反上位法”的規(guī)定，筆者建議，商務(wù)部應(yīng)適時修訂《暫行規(guī)定》，以使《暫行規(guī)定》規(guī)定的外商投資股份有限公司的注冊資本的最低限額與《公司法》規(guī)定的股份有限公司的注冊資本的最低限額保持一致。這樣一來，不僅《暫行規(guī)定》與《公司法》不再沖突，而且《暫行規(guī)定》也能更好地適應(yīng)《管理辦法》及《暫行辦法》對分別在主板、創(chuàng)業(yè)板上市的發(fā)行人發(fā)行前的股本總額所提出的不同要求，提供給外商投資股份有限公司與內(nèi)資股份有限公司一個平等的上市機(jī)會。

（四）修改發(fā)起人股份轉(zhuǎn)讓的時間限制

根據(jù)《暫行規(guī)定》，發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設(shè)立登記3年后進(jìn)行，并經(jīng)公司原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。而根據(jù)《公司法》的規(guī)定，發(fā)起人持有的本公司股份僅僅被要求自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。同樣，依據(jù)《中華人民共和國立法法》“下位法不得違反上位法”的規(guī)定，筆者建議，商務(wù)部應(yīng)適時修訂《暫行規(guī)定》，以使《暫行規(guī)定》規(guī)定的發(fā)起人股份轉(zhuǎn)讓的時間限制與《公司法》的規(guī)定保持一致。

綜上所述，外商投資企業(yè)已經(jīng)成為我國社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的一支生力軍，為我國經(jīng)濟(jì)建設(shè)和綜合國力提高發(fā)揮了巨大的作用（據(jù)統(tǒng)計(jì)，中國工業(yè)產(chǎn)值的三分之一和稅收收入的五分之一來自于外商投資企業(yè)。）。伴隨著我國資本市場的發(fā)展，證券市場的擴(kuò)大，不少外商投資企業(yè)立足國內(nèi)市場，尋求長遠(yuǎn)發(fā)展，并迫切希望在我國境內(nèi)證券市場發(fā)行上市。因此，探討外商投資企業(yè)改制上市的相關(guān)法律問題，為外商投資企業(yè)改制上市指明方向并關(guān)注其未來改革動向成為每個法律人應(yīng)盡之義務(wù)。筆者衷心希望，對于曾經(jīng)和正在為我國經(jīng)濟(jì)建設(shè)作出貢獻(xiàn)的外商投資企業(yè)，政府能積極給予政策支持，賦予其與內(nèi)資企業(yè)同等的待遇。

第二篇：IPO上市環(huán)節(jié)

IPO上市環(huán)節(jié)

《中國證券監(jiān)督管理委員會行政許可實(shí)施程序規(guī)定》

第二十條在審查申請材料過程中，申請人有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)作出終止審查的決定，通知申請人：

（一）申請人主動要求撤回申請；

（二）申請人是自然人，該自然人死亡或者喪失行為能力；

（三）申請人是法人或者其他組織，該法人或者其他組織依法終止；

（四）申請人未在規(guī)定的期限內(nèi)提交書面回復(fù)意見，且未提交延期回復(fù)的報(bào)告，或者雖提交延期回復(fù)的報(bào)告，但未說明理由或理由不充分；

（五）申請人未在本規(guī)定第十七條第二款、第三款規(guī)定的30個工作日內(nèi)提交書面回復(fù)意見。

第二十二條在審查申請材料過程中，有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)作出中止審查的決定，通知申請人：

（一）申請人因涉嫌違法違規(guī)被行政機(jī)關(guān)調(diào)查，或者被司法機(jī)關(guān)偵查，尚未結(jié)案，對其行政許可事項(xiàng)影響重大；

（二）申請人被中國證監(jiān)會依法采取限制業(yè)務(wù)活動、責(zé)令停業(yè)整頓、指定其他機(jī)構(gòu)托管、接管等監(jiān)管措施，尚未解除；

（三）對有關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，需要進(jìn)一步明確具體含義，請求有關(guān)機(jī)關(guān)作出解釋；

（四）申請人主動要求中止審查，理由正當(dāng)。

法律、行政法規(guī)、規(guī)章對前款情形另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

首次公開發(fā)行股票（以下簡稱首發(fā)）的審核工作流程分為受理、見面會、問核、反饋會、預(yù)先披露、初審會、發(fā)審會、封卷、會后事項(xiàng)、核準(zhǔn)發(fā)行等主要環(huán)節(jié)

具體審核環(huán)節(jié)簡介

1、材料受理、分發(fā)環(huán)節(jié)

中國證監(jiān)會受理部門工作人員根據(jù)《中國證券監(jiān)督管理委員會行政許可實(shí)施程序規(guī)定》（證監(jiān)會令第66號）和《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》（證監(jiān)會令第32號）等規(guī)則的要求，依法受理首發(fā)申請文件，并按程序轉(zhuǎn)發(fā)行監(jiān)管部。發(fā)行監(jiān)管部綜合處收到申請文件后將其分發(fā)審核一處、審核二處，同時送國家發(fā)改委征求意見。審核一處、審核二處根據(jù)發(fā)行人的行業(yè)、公務(wù)回避的有關(guān)要求以及審核人員的工作量等確定審核人員。

2、見面會環(huán)節(jié)

見面會旨在建立發(fā)行人與發(fā)行監(jiān)管部的初步溝通機(jī)制。會上由發(fā)行人簡要介紹企業(yè)基本情況，發(fā)行監(jiān)管部部門負(fù)責(zé)人介紹發(fā)行審核的程序、標(biāo)準(zhǔn)、理念及紀(jì)律要求等。見面會按照申請文件受理順序安排，一般安排在星期一，由綜合處通知相關(guān)發(fā)行人及其保薦機(jī)構(gòu)。見面會參會人員包括發(fā)行人代表、發(fā)行監(jiān)管部部門負(fù)責(zé)人、綜合處、審核一處和審核二處負(fù)責(zé)人等。

3、問核環(huán)節(jié)

問核機(jī)制旨在督促、提醒保薦機(jī)構(gòu)及其保薦代表人做好盡職調(diào)查工作，安排在反饋會前后進(jìn)行，參加人員包括問核項(xiàng)目的審核一處和審核二處的審核人員、兩名簽字保薦代表人和保薦機(jī)構(gòu)的相關(guān)負(fù)責(zé)人。

4、反饋會環(huán)節(jié)

審核一處、審核二處審核人員審閱發(fā)行人申請文件后，從非財(cái)務(wù)和財(cái)務(wù)兩個角度撰寫審核報(bào)告，提交反饋會討論。反饋會主要討論初步審核中關(guān)注的主要問題，確定需要發(fā)行人補(bǔ)充披露、解釋說明以及中介機(jī)構(gòu)進(jìn)一步核查落實(shí)的問題。

反饋會按照申請文件受理順序安排，一般安排在星期三，由綜合處組織并負(fù)責(zé)記錄，參會人員有審核一處、審核二處審核人員和處室負(fù)責(zé)人等。反饋會后將形成書面意見，履行內(nèi)部程序后反饋給保薦機(jī)構(gòu)。反饋意見發(fā)出前不安排發(fā)行人及其中介機(jī)構(gòu)與審核人員溝通（問核程序除外）。

保薦機(jī)構(gòu)收到反饋意見后，組織發(fā)行人及相關(guān)中介機(jī)構(gòu)按照要求落實(shí)并進(jìn)行回復(fù)。綜合處收到反饋意見回復(fù)材料進(jìn)行登記后轉(zhuǎn)審核一處、審核二處。審核人員按要求對申請文件以及回復(fù)材料進(jìn)行審核。

發(fā)行人及其中介機(jī)構(gòu)收到反饋意見后，在準(zhǔn)備回復(fù)材料過程中如有疑問可與審核人員進(jìn)行溝通，如有必要也可與處室負(fù)責(zé)人、部門負(fù)責(zé)人進(jìn)行溝通。

審核過程中如發(fā)生或發(fā)現(xiàn)應(yīng)予披露的事項(xiàng)，發(fā)行人及其中介機(jī)構(gòu)應(yīng)及時報(bào)告發(fā)行監(jiān)管部并補(bǔ)充、修改相關(guān)材料。初審工作結(jié)束后，將形成初審報(bào)告（初稿）提交初審會討論。

5、預(yù)先披露環(huán)節(jié)

反饋意見落實(shí)完畢、國家發(fā)改委意見等相關(guān)政府部門意見齊備、財(cái)務(wù)資料未過有效期的將安排預(yù)先披露。具備條件的項(xiàng)目由綜合處通知保薦機(jī)構(gòu)報(bào)送發(fā)審會材料與預(yù)先披露的招股說明書（申報(bào)稿）。發(fā)行監(jiān)管部收到相關(guān)材料后安排預(yù)先披露，并按受理順序安排初審會。

6、初審會環(huán)節(jié)

初審會由審核人員匯報(bào)發(fā)行人的基本情況、初步審核中發(fā)現(xiàn)的主要問題及其落實(shí)情況。初審會由綜合處組織并負(fù)責(zé)記錄，發(fā)行監(jiān)管部部門負(fù)責(zé)人、審核一處和審核二處負(fù)責(zé)人、審核人員、綜合處以及發(fā)審委委員（按小組）參加。初審會一般安排在星期二和星期四。根據(jù)初審會討論情況，審核人員修改、完善初審報(bào)告。初審報(bào)告是發(fā)行監(jiān)管部初審工作的總結(jié)，履行內(nèi)部程序后轉(zhuǎn)發(fā)審會審核。

初審會討論決定提交發(fā)審會審核的，發(fā)行監(jiān)管部在初審會結(jié)束后出具初審報(bào)告，并書面告知保薦機(jī)構(gòu)需要進(jìn)一步說明的事項(xiàng)以及做好上發(fā)審會的準(zhǔn)備工作。初審會討論后認(rèn)為發(fā)行人尚有需要進(jìn)一步落實(shí)的重大問題、暫不提交發(fā)審會審核的，將再次發(fā)出書面反饋意見。

7、發(fā)審會環(huán)節(jié)

發(fā)審委制度是發(fā)行審核中的專家決策機(jī)制。目前發(fā)審委委員共25人，分三個組，發(fā)審委處按工作量安排各組發(fā)審委委員參加初審會和發(fā)審會，并建立了相應(yīng)的回避制度、承諾制度。發(fā)審委通過召開發(fā)審會進(jìn)行審核工作。發(fā)審會以投票方式對首發(fā)申請進(jìn)行表決，提出審核意見。每次會議由7名委員參會，獨(dú)立進(jìn)行表決，同意票數(shù)達(dá)到5票為通過。發(fā)審委委員投票表決采用記名投票方式，會前有工作底稿，會上有錄音。

發(fā)審會由發(fā)審委工作處組織，按時間順序安排，發(fā)行人代表、項(xiàng)目簽字保薦代表人、發(fā)審委委員、審核一處、審核二處審核人員、發(fā)審委工作處人員參加。

發(fā)審會召開5天前中國證監(jiān)會發(fā)布會議公告，公布發(fā)審會審核的發(fā)行人名單、會議時間、參會發(fā)審委委員名單等。發(fā)審會先由委員發(fā)表審核意見，發(fā)行人聆詢時間為45分鐘，聆詢結(jié)束后由委員投票表決。發(fā)審會認(rèn)為發(fā)行人有需要進(jìn)一步落實(shí)的問題的，將形成書面審核意見，履行內(nèi)部程序后發(fā)給保薦機(jī)構(gòu)。

8、封卷環(huán)節(jié)

發(fā)行人的首發(fā)申請通過發(fā)審會審核后，需要進(jìn)行封卷工作，即將申請文件原件重新歸類后存檔備查。封卷工作在落實(shí)發(fā)審委意見后進(jìn)行。如沒有發(fā)審委意見需要落實(shí)，則在通過發(fā)審會審核后即進(jìn)行封卷。

9、會后事項(xiàng)環(huán)節(jié)

會后事項(xiàng)是指發(fā)行人首發(fā)申請通過發(fā)審會審核后，招股說明書刊登前發(fā)生的可能影響本次發(fā)行及對投資者作出投資決策有重大影響的應(yīng)予披露的事項(xiàng)。存在會后事項(xiàng)的，發(fā)行人及其中介機(jī)構(gòu)應(yīng)按規(guī)定向綜合處提交相關(guān)說明。須履行會后事項(xiàng)程序的，綜合處接收相關(guān)材料后轉(zhuǎn)審核一處、審核二處。審核人員按要求及時提出處理意見。按照會后事項(xiàng)相關(guān)規(guī)定需要重新提交發(fā)審會審核的需要履行內(nèi)部工作程序。如申請文件沒有封卷，則會后事項(xiàng)與封卷可同時進(jìn)行。

10、核準(zhǔn)發(fā)行環(huán)節(jié)

封卷并履行內(nèi)部程序后，將進(jìn)行核準(zhǔn)批文的下發(fā)工作。與發(fā)行審核流程相關(guān)的其他事項(xiàng)

發(fā)行審核過程中，我會將征求發(fā)行人注冊地省級人民政府是否同意其發(fā)行股票的意見，并就發(fā)行人募集資金投資項(xiàng)目是否符合國家產(chǎn)業(yè)政策和投資管理規(guī)定征求國家發(fā)改委的意見。特殊行業(yè)的企業(yè)還根據(jù)具體情況征求相關(guān)主管部門的意見。在國家發(fā)改委和相關(guān)主管部門未回復(fù)意見前，不安排相關(guān)發(fā)行人的預(yù)先披露和初審會。

發(fā)行審核過程中的終止審查、中止審查分別按照《中國證券監(jiān)督管理委員會行政許可實(shí)施程序規(guī)定》第20條、第22條的規(guī)定執(zhí)行。審核過程中收到舉報(bào)材料的，將按照《中國證券監(jiān)督管理委員會行政許可實(shí)施程序規(guī)定》第19條的規(guī)定予以處理。

發(fā)行審核過程中遇到現(xiàn)行規(guī)則沒有明確規(guī)定的新情況、新問題，發(fā)行監(jiān)管部將召開專題會議進(jìn)行研究，并根據(jù)內(nèi)部工作程序提出處理意見和建議。

按照依法行政、公開透明、集體決策、分工制衡的要求，首次公開發(fā)行股票（以下簡稱首發(fā)）的審核工作流程分為受理、反饋會、見面會、初審會、發(fā)審會、封卷、核準(zhǔn)發(fā)行等主要環(huán)節(jié)，分別由不同處室負(fù)責(zé)，相互配合、相互制約。對每一個發(fā)行人的審核決定均通過會議以集體討論的方式提出意見，避免個人決斷。

一、基本審核流程圖

二、首發(fā)申請審核主要環(huán)節(jié)簡介

（一）受理和預(yù)先披露

中國證監(jiān)會受理部門根據(jù)《中國證券監(jiān)督管理委員會行政許可實(shí)施程序規(guī)定》（證監(jiān)會令第66號，以下簡稱《行政許可程序規(guī)定》）、《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》（證監(jiān)會令第32號）、《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》（證監(jiān)會令第61號）等規(guī)則的要求，依法受理首發(fā)申請文件，并按程序轉(zhuǎn)發(fā)行監(jiān)管部。發(fā)行監(jiān)管部在正式受理后即按程序安排預(yù)先披露，并將申請文件分發(fā)至相關(guān)監(jiān)管處室，相關(guān)監(jiān)管處室根據(jù)發(fā)行人的行業(yè)、公務(wù)回避的有關(guān)要求以及審核人員的工作量等確定審核人員。主板中小板申請企業(yè)需同時送國家發(fā)改委征求意見。

（二）反饋會

相關(guān)監(jiān)管處室審核人員審閱發(fā)行人申請文件后，從非財(cái)務(wù)和財(cái)務(wù)兩個角度撰寫審核報(bào)告，提交反饋會討論。反饋會主要討論初步審核中關(guān)注的主要問題，確定需要發(fā)行人補(bǔ)充披露以及中介機(jī)構(gòu)進(jìn)一步核查說明的問題。

反饋會按照申請文件受理順序安排。反饋會由綜合處組織并負(fù)責(zé)記錄，參會人員有相關(guān)監(jiān)管處室審核人員和處室負(fù)責(zé)人等。反饋會后將形成書面意見，履行內(nèi)部程序后反饋給保薦機(jī)構(gòu)。反饋意見發(fā)出前不安排發(fā)行人及其中介機(jī)構(gòu)與審核人員溝通。

保薦機(jī)構(gòu)收到反饋意見后，組織發(fā)行人及相關(guān)中介機(jī)構(gòu)按照要求進(jìn)行回復(fù)。綜合處收到反饋意見回復(fù)材料進(jìn)行登記后轉(zhuǎn)相關(guān)監(jiān)管處室。審核人員按要求對申請文件以及回復(fù)材料進(jìn)行審核。

發(fā)行人及其中介機(jī)構(gòu)收到反饋意見后，在準(zhǔn)備回復(fù)材料過程中如有疑問可與審核人員進(jìn)行溝通，如有必要也可與處室負(fù)責(zé)人、部門負(fù)責(zé)人進(jìn)行溝通。

審核過程中如發(fā)生或發(fā)現(xiàn)應(yīng)予披露的事項(xiàng)，發(fā)行人及其中介機(jī)構(gòu)應(yīng)及時報(bào)告發(fā)行監(jiān)管部并補(bǔ)充、修改相關(guān)材料。初審工作結(jié)束后，將形成初審報(bào)告（初稿）提交初審會討論。

（三）見面會

反饋會后按照申請文件受理順序安排見面會。見面會旨在建立發(fā)行人與發(fā)行監(jiān)管部的初步溝通機(jī)制，參會人員包括發(fā)行人代表、發(fā)行監(jiān)管部相關(guān)負(fù)責(zé)人、相關(guān)監(jiān)管處室負(fù)責(zé)人等。

（四）預(yù)先披露更新

反饋意見已按要求回復(fù)、財(cái)務(wù)資料未過有效期、且需征求意見的相關(guān)政府部門無異議的，將安排預(yù)先披露更新。對于具備條件的項(xiàng)目，發(fā)行監(jiān)管部將通知保薦機(jī)構(gòu)報(bào)送發(fā)審會材料和用于更新的預(yù)先披露材料，并在收到相關(guān)材料后安排預(yù)先披露更新，以及按受理順序安排初審會。

（五）初審會

初審會由審核人員匯報(bào)發(fā)行人的基本情況、初步審核中發(fā)現(xiàn)的主要問題及反饋意見回復(fù)情況。初審會由綜合處組織并負(fù)責(zé)記錄，發(fā)行監(jiān)管部相關(guān)負(fù)責(zé)人、相關(guān)監(jiān)管處室負(fù)責(zé)人、審核人員以及發(fā)審委委員（按小組）參加。

根據(jù)初審會討論情況，審核人員修改、完善初審報(bào)告。初審報(bào)告是發(fā)行監(jiān)管部初審工作的總結(jié)，履行內(nèi)部程序后與申請材料一并提交發(fā)審會。

初審會討論決定提交發(fā)審會審核的，發(fā)行監(jiān)管部在初審會結(jié)束后出具初審報(bào)告，并書面告知保薦機(jī)構(gòu)需要進(jìn)一步說明的事項(xiàng)以及做好上發(fā)審會的準(zhǔn)備工作。初審會討論后認(rèn)為發(fā)行人尚有需要進(jìn)一步披露和說明的重大問題、暫不提交發(fā)審會審核的，將再次發(fā)出書面反饋意見。

（六）發(fā)審會

發(fā)審委制度是發(fā)行審核中的專家決策機(jī)制。目前主板中小板發(fā)審委委員共25人，創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委委員共35人，每屆發(fā)審委成立時，均按委員所屬專業(yè)劃分為若干審核小組，按工作量安排各小組依次參加初審會和發(fā)審會。各組中委員個人存在需回避事項(xiàng)的，按程序安排其他委員替補(bǔ)。發(fā)審委通過召開發(fā)審會進(jìn)行審核工作。發(fā)審會以投票方式對首發(fā)申請進(jìn)行表決。根據(jù)《中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)行審核委員會辦法》規(guī)定，發(fā)審委會議審核首發(fā)申請適用普通程序。發(fā)審委委員投票表決采用記名投票方式，會前需撰寫工作底稿，會議全程錄音。

發(fā)審會召開5天前中國證監(jiān)會發(fā)布會議公告，公布發(fā)審會審核的發(fā)行人名單、會議時間、參會發(fā)審委委員名單等。首發(fā)發(fā)審會由審核人員向委員報(bào)告審核情況，并就有關(guān)問題提供說明，委員發(fā)表審核意見，發(fā)行人代表和保薦代表人各2名到會陳述和接受詢問，聆詢時間不超過45分鐘，聆詢結(jié)束后由委員投票表決。發(fā)審會認(rèn)為發(fā)行人有需要進(jìn)一步披露和說明問題的，形成書面審核意見后告知保薦機(jī)構(gòu)。

保薦機(jī)構(gòu)收到發(fā)審委審核意見后，組織發(fā)行人及相關(guān)中介機(jī)構(gòu)按照要求回復(fù)。綜合處收到審核意見回復(fù)材料后轉(zhuǎn)相關(guān)監(jiān)管處室。審核人員按要求對回復(fù)材料進(jìn)行審核并履行內(nèi)部程序。

（七）封卷

發(fā)行人的首發(fā)申請通過發(fā)審會審核后，需要進(jìn)行封卷工作，即將申請文件原件重新歸類后存檔備查。封卷工作在按要求回復(fù)發(fā)審委意見后進(jìn)行。如沒有發(fā)審委意見需要回復(fù)，則在通過發(fā)審會審核后即進(jìn)行封卷。

（八）會后事項(xiàng)

會后事項(xiàng)是指發(fā)行人首發(fā)申請通過發(fā)審會審核后，招股說明書刊登前發(fā)生的可能影響本次發(fā)行上市及對投資者作出投資決策有重大影響的應(yīng)予披露的事項(xiàng)。發(fā)生會后事項(xiàng)的需履行會后事項(xiàng)程序，發(fā)行人及其中介機(jī)構(gòu)應(yīng)按規(guī)定向綜合處提交會后事項(xiàng)材料。綜合處接收相關(guān)材料后轉(zhuǎn)相關(guān)監(jiān)管處室。審核人員按要求及時提出處理意見。需重新提交發(fā)審會審核的，按照會后事項(xiàng)相關(guān)規(guī)定履行內(nèi)部工作程序。如申請文件沒有封卷，則會后事項(xiàng)與封卷可同時進(jìn)行。

（九）核準(zhǔn)發(fā)行

核準(zhǔn)發(fā)行前，發(fā)行人及保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)及時報(bào)送發(fā)行承銷方案。

封卷并履行內(nèi)部程序后，將進(jìn)行核準(zhǔn)批文的下發(fā)工作。發(fā)行人領(lǐng)取核準(zhǔn)發(fā)行批文后，無重大會后事項(xiàng)或已履行完會后事項(xiàng)程序的，可按相關(guān)規(guī)定啟動招股說明書刊登工作。

審核程序結(jié)束后，發(fā)行監(jiān)管部根據(jù)審核情況起草持續(xù)監(jiān)管意見書，書面告知日常監(jiān)管部門。

三、與發(fā)行審核流程相關(guān)的其他事項(xiàng)

發(fā)行審核過程中，我會將征求發(fā)行人注冊地省級人民政府是否同意其發(fā)行股票的意見，并就發(fā)行人募集資金投資項(xiàng)目是否符合國家產(chǎn)業(yè)政策和投資管理規(guī)定征求國家發(fā)改委的意見（限主板和中小板企業(yè)）。特殊行業(yè)的企業(yè)還根據(jù)具體情況征求相關(guān)主管部門的意見。

為深入貫徹落實(shí)國家西部大開發(fā)戰(zhàn)略、支持西部地區(qū)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展，改進(jìn)發(fā)行審核工作服務(wù)水平，充分發(fā)揮滬、深兩家交易所的服務(wù)功能，更好地支持實(shí)體經(jīng)濟(jì)發(fā)展，首發(fā)審核工作整體按西部企業(yè)優(yōu)先，均衡安排滬、深交易所擬上市企業(yè)審核進(jìn)度的原則實(shí)施。同時，依據(jù)上述原則，并結(jié)合企業(yè)申報(bào)材料的完備情況，對具備條件進(jìn)入后續(xù)審核環(huán)節(jié)的企業(yè)按受理順序順次安排審核進(jìn)度計(jì)劃。

發(fā)行審核過程中的終止審查、中止審查和恢復(fù)審查按相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。審核過程中收到舉報(bào)材料的，依程序處理。

發(fā)行審核過程中，將按照對首發(fā)企業(yè)信息披露質(zhì)量抽查的相關(guān)要求組織抽查。

發(fā)行審核過程中遇到現(xiàn)行規(guī)則沒有明確規(guī)定的新情況、新問題，發(fā)行監(jiān)管部將召開專題會議進(jìn)行研究，并根據(jù)內(nèi)部工作程序提出處理意見和建議。

第三篇：IPO上市計(jì)劃書

篇一：商業(yè)計(jì)劃書案例-歡聚時代yy上市 ipo路演ppt 商業(yè)計(jì)劃書案例-歡聚時代yy上市 ipo路演ppt 歡聚時代（nasdaq:yy），成立于2005年4月，于2012年11月在納斯達(dá)克上市（nasdaq:yy），是全球首個富集通訊業(yè)務(wù)運(yùn)營商，致力于為世界提供完善富集通訊服務(wù)的社會化創(chuàng)新平臺。歡聚時代一直以改變?nèi)藗兊臏贤ǚ绞綖槭姑?，穩(wěn)健快速地發(fā)展著其核心業(yè)務(wù)包括yy語音、多玩游戲網(wǎng)與yy游戲運(yùn)營。我們懷揣年輕的激情，運(yùn)用創(chuàng)新的技術(shù)，目標(biāo)締造覆蓋全球的富集通訊網(wǎng)絡(luò)。公司總部設(shè)于廣州羊城創(chuàng)意園，珠海、北京、上海設(shè)有公司，目前公司員工人數(shù)超過1000人。

i美股特別整理歡聚時代ipo路演ppt，以幫助投資者對其有一整體了解。路演主要分為三部分：

ceo李學(xué)凌：歡聚時代的基本運(yùn)營情況 cto趙斌：歡聚時代的優(yōu)勢及戰(zhàn)略

cfo何震宇：歡聚時代的商業(yè)模式及財(cái)務(wù)表現(xiàn)

一、概述

歡聚時代將于11月20日當(dāng)周登陸納斯達(dá)克，本次ipo歡聚時代將發(fā)行780萬ads（不包括承銷商或超額認(rèn)購最多117萬ads），發(fā)行價區(qū)間為10.5美元到12.5美元每ads，代碼為“yy”，摩根斯坦斯、德意志銀行、花旗將擔(dān)任承銷商。

ipo后，歡聚時代將共有10.64億普通股（或在承銷商行使超額認(rèn)購權(quán)后10.87億股），每20普通股對應(yīng)1ads。以發(fā)行價中間值11.5美元計(jì)算，歡聚時代的市值將達(dá)到6.12億美元左右。歡聚時代本次ipo將發(fā)行780萬ads，按發(fā)行價中間值11.5美元計(jì)算，募資額為8970萬美元。

路演管理層代表：ceo兼董事李學(xué)凌，cto趙斌，cfo何震宇

二、歡聚時代基本運(yùn)營情況（by 李學(xué)凌）

1.強(qiáng)調(diào)社交屬性歡聚時代認(rèn)為騰訊、新浪及yy同是中國社交網(wǎng)絡(luò)三強(qiáng)。李學(xué)凌在路演中表示，“或許你不了解yy，因?yàn)閥y在中國的用戶群更為草根，市場費(fèi)用也幾乎為零”。

對比線下互動和線上互動的特點(diǎn)，強(qiáng)調(diào)yy的社交屬性和對用戶的粘性2.中國最大的實(shí)時社交平臺

病毒式的增長 :2009年總注冊用戶 3700萬，2012年9月增長到4.01億。

規(guī)模：4.01億注冊用戶，7000萬月度活躍用戶，同時在線用戶峰值數(shù)量1000萬。粘性：平均每用戶在線時間52小時，占84%市場份額。3.yy游戲：跨平臺的實(shí)時語音工具yy滿足了游戲玩家在游戲中實(shí)時交流的需求。yy語音平臺吸引了大批網(wǎng)游玩家，特別是游戲公會的玩家。4.yy音樂：在線大規(guī)模演出+各類才藝+虛擬物品贈送篇二：公司商業(yè)融資計(jì)劃書--ipo版本 ******有限公司 商業(yè)融資計(jì)劃書

二零一二年一月

目錄

第一節(jié) 公司基本情況及未來發(fā)展戰(zhàn)略

一、公司基本情況

二、創(chuàng)業(yè)人員的背景及素質(zhì)

三、公司的發(fā)展規(guī)劃 第二節(jié)公司產(chǎn)品及市場分析

一、公司產(chǎn)品、特點(diǎn)及優(yōu)勢

二、行業(yè)和市場

三、公司的獨(dú)特性和市場競爭力

四、競爭對手的優(yōu)勢及劣勢 第三節(jié) 融資需求和財(cái)務(wù)預(yù)測

一、公司目前的財(cái)務(wù)狀況和資本結(jié)構(gòu)

二、融資需求

三、財(cái)務(wù)分析匯總表

四、財(cái)務(wù)分析 第四節(jié) 公司運(yùn)營和管理

一、公司發(fā)展戰(zhàn)略

二、公司的組織結(jié)構(gòu)和管理模式

三、人力資源規(guī)劃

四、研究與開發(fā)管理

五、市場策略

六、外部支持

七、資本運(yùn)營 第五節(jié) 投資方的介入和退出

一、投資建議

二、投資方在公司經(jīng)營管理中的地位和作用

三、資本退出 第六節(jié) 風(fēng)險(xiǎn)及對策

一、風(fēng)險(xiǎn)

二、對策

第一節(jié) 公司基本情況及未來發(fā)展規(guī)劃

一、公司基本情況

1、公司的成立與目標(biāo) 品牌：kren 目前是tm，運(yùn)作淘寶商城。

主營：男式 商務(wù) 休閑 皮鞋。25-55歲之間，大眾化款式。（鞋子成本：100-180元之間，零售價：200-300元之間。）副營：女式休閑皮鞋。（50-100元成本，實(shí)際零售價：80-250元之間）

? 注冊地址：xxxxxxxxxxxxxxxx ? 注冊資本：xxxx萬元 ? 法定代表人：xx ? 成立時間：xxxx年xx月

? 經(jīng)營宗旨：顧客的高滿意度、股東的高回報(bào)率、員工的廣闊發(fā)展空間 ? 目標(biāo)：xxxx。? 公司的技術(shù)、市場發(fā)展過程

公司自成立以來，xxxxxxxxxxxxxxxx。

公司將立足國內(nèi)網(wǎng)絡(luò)以及實(shí)體那女皮鞋市場，積極開拓全球化網(wǎng)購市場。

2、公司的股本結(jié)構(gòu)

3、公司股東基本情況

4、公司組織管理、決策方式

? 組織管理的基本原則：公司圍繞產(chǎn)品市場，超越經(jīng)營職能，靈活地 組織和管理。

? 建立授權(quán)型、扁平化組織結(jié)構(gòu)，以滿足公司快速發(fā)展和創(chuàng)新的需要。? 以合作化的人性管理思想為指導(dǎo)，建立以目標(biāo)管理為基礎(chǔ)、以項(xiàng)目

管理為核心、同時實(shí)施數(shù)字化管理、柔性管理、知識管理的多元化管理模式。? 戰(zhàn)略（經(jīng)營）決策實(shí)行以總經(jīng)理為核心的集體決策，為之“斷”。公司的智囊部門——運(yùn)營管理中心負(fù)責(zé)決策研究，為之“謀”?！爸\”與“斷”各盡其責(zé)?！爸\”要按照總經(jīng)理的思路多謀，“斷”要在“謀”的基礎(chǔ)進(jìn)行，最后達(dá)到善斷之目的。篇三：美國ipo上市流程全解析

1、美國證券市場的構(gòu)成：

（1）全國性的證券市場主要包括：紐約證券交易所（nyse）、全美證券交易所（amex）、納斯達(dá)克股市（nasdaq）和招示板市場（otcbb）；

（2）區(qū)域性的證券市場包括：費(fèi)城證券交易所（phse）、太平洋證券交易所（pase）、辛辛那提證券交易所（cise）、中西部證券交易所（mwse）以及芝加哥期權(quán)交易所（chicago board options exchange）等。

2、全國性市場的特點(diǎn)：

（1）紐約證券交易所（nyse）：具有組織結(jié)構(gòu)健全，設(shè)備最完善，管理最嚴(yán)格，及上市標(biāo)準(zhǔn)高等特點(diǎn)。上市公司主要是全世界最大的公司。中國電信等公司在此交易所上市；（2）全美證券交易所（amex）：運(yùn)行成熟與規(guī)范，股票和衍生證券交易突出。上市條件比紐約交易所低，但也有上百年的歷史。許多傳統(tǒng)行業(yè)及國外公司在此股市上市；（3）納斯達(dá)克證券交易所（nasdaq）：完全的電子證券交易市場。全球第二大證券市場。證券交易活躍。采用證券公司代理交易制，按上市公司大小分為全國板和小板。面向的企業(yè)多是具有高成長潛力的大中型公司，而不只是科技股；（4）招示板市場（otcbb）：是納斯達(dá)克股市直接監(jiān)管的市場，與納斯達(dá)克股市具有相同的交易手段和方式。它對企業(yè)的上市要求比較寬松，并且上市的時間和費(fèi)用相對較低，主要滿足成長型的中小企業(yè)的上市融資需要。上市基本條件: 紐約證交所對美國國外公司上市的條件要求：

作為世界性的證券交易場所，紐約證交所也接受外國公司掛牌上市，上市條件較美國國內(nèi)公司更為嚴(yán)格，主要包括：

（1）社會公眾持有的股票數(shù)目不少于250萬股；（2）有100股以上的股東人數(shù)不少于5000名；（3）公司財(cái)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)（三選其一）：[1]收益標(biāo)準(zhǔn)：公司前三年的稅前利潤必須達(dá)到1億美元，且最近兩年的利潤分別不低于2500萬美元。[2]流動資金標(biāo)準(zhǔn)：在全球擁有5億美元資產(chǎn)，過去12個月營業(yè)收入至少1億美元，最近3年流動資金至少1億美元。[3]凈資產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)：全球凈資產(chǎn)至少7億5千萬美元，最近財(cái)務(wù)的收入至少7億5千萬美元（4）對公司的管理和操作方面的多項(xiàng)要求；

（5）其他有關(guān)因素，如公司所屬行業(yè)的相對穩(wěn)定性，公司在該行業(yè)中的地位，公司產(chǎn)品的市場情況，公司的前景，公眾對公司股票的興趣等。子公司上市標(biāo)準(zhǔn)：子公司全球資產(chǎn)至少5億美元，公司至少有12個月的運(yùn)營歷史。母公司必須是業(yè)績良好的上市公司，并對子公司有控股權(quán)。股票發(fā)行規(guī)模：股東權(quán)益不得低于400萬美元，股價最低不得低于3美元/股，至少發(fā)行100萬普通股，市值不低于300萬美元。公司財(cái)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)（二選一）：

[1]收益標(biāo)準(zhǔn)：最近一年的稅前收入不得低于75萬美元；

[2]總資產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)：凈資產(chǎn)不得低于7500萬美元，且最近1年的總收入不低于7500萬美元。美國證交所上市條件若有公司想要到美國證券交易所掛牌上市，需具備以下幾項(xiàng)條件: [1]最少要有500,000股的股數(shù)在市面上為大眾所擁有； [2]市值最少要在美金3,000,000元以上；

[3]最少要有800名的股東(每名股東需擁有100股以上)；[4]上個會計(jì)需有最低750,000美元的稅前所得。nasdaq上市條件:（1）超過4百萬美元的凈資產(chǎn)額。

（2）股票總市值最少要有美金100萬元以上。（3）需有300名以上的股東。

（4）上個會計(jì)最低為75萬美元的稅前所得。

（5）每年的財(cái)務(wù)報(bào)表必需提交給證管會與公司股東們參考。（6）最少須有三位市場撮合者（market maker）的參與此案（每位登記有案的market maker須在正常的買價與賣價之下有能力買或賣100股以上的股票，并且必須在每筆成交后的90秒內(nèi)將所有的成交價及交易量回報(bào)給美國證券商同業(yè)公會（nasd）。nasdaq對非美國公司提供可選擇的上市標(biāo)準(zhǔn)財(cái)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)滿足下列條件中的一條： [1]不少于1500萬美元的凈資產(chǎn)額，最近3年中至少有一年稅前營業(yè)收入不少于100萬美元。[2]不少于3000萬美元的凈資產(chǎn)額，不少于2年的營業(yè)記錄。

[3]股票總市值不低于7500萬美元?；蛘吖究傎Y產(chǎn)、當(dāng)年總收入不低于7500萬美元。[4]需有300名以上的股東。

[5]上個會計(jì)最低為75萬美元的稅前所得。

[6]每年的財(cái)務(wù)報(bào)表必需提交給證管會與公司股東們參考。[7]最少須有三位做市商(market maker)的參與此案(每位登記有案的

marketmaker須在正常的買價與賣價之下有能力買或賣100股以上的股票，并且必須在每筆成交後的90秒內(nèi)將所有的成交價及交易量回報(bào)給美國證券商同業(yè)公會

otcbb買殼上市條件otcbb市場是由納斯達(dá)克管理的股票交易系統(tǒng)，是針對中小企業(yè)及創(chuàng)業(yè)企業(yè)設(shè)立的電子柜臺市場。許多公司的股票往往先在該系統(tǒng)上市，獲得最初的發(fā)展資金，通過一段時間積累擴(kuò)張，達(dá)到納斯達(dá)克或紐約證券交易所的掛牌要求后升級到上述市場。與納斯達(dá)克相比，otc bb市場以門檻低而取勝，它對企業(yè)基本沒有規(guī)?；蛴系囊?，只要有三名以上的造市商愿為該證券做市，企業(yè)股票就可以到otcbb市場上流通了。2003年11月有約3400家公司在otcbb上市。其實(shí)，納斯達(dá)克股市公司本身就是一家在otcbb上市的公司，其股票代碼是ndaq。在otcbb上市的公司，只要凈資產(chǎn)達(dá)到400萬美元，年稅后利潤超過75萬美元或市值達(dá)5000萬美元，股東在300人以上，股價達(dá)到4美元／股的，便可直接升入納斯達(dá)克小型股市場。凈資產(chǎn)達(dá)到600萬美元以上，毛利達(dá)到100萬美元以上時公司股票還可直接升入納斯達(dá)克主板市場。因此otc bb市場又被稱為納斯達(dá)克的預(yù)備市場（納斯達(dá)克baby）。

美國ipo上市流程

一、選擇中介機(jī)構(gòu)

公司改制境外上市過程中涉及的中介機(jī)構(gòu)及主要職責(zé)

1．財(cái)務(wù)顧問。財(cái)務(wù)顧問是負(fù)責(zé)公司改制工作的總體協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)，協(xié)助制訂改制重組方案，負(fù)責(zé)與其他各中介機(jī)構(gòu)和企業(yè)有關(guān)部門協(xié)調(diào)，是未來上市的輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)。

2、土地評估師。土地評估師負(fù)責(zé)協(xié)助辦理土地權(quán)證，完成土地評估報(bào)告，負(fù)責(zé)土地評估報(bào)告的核準(zhǔn)，協(xié)助取得國土資源部關(guān)于土地使用權(quán)的處置批復(fù)。

3．資產(chǎn)評估師。就資產(chǎn)評估問題與國有資產(chǎn)管理部門溝通，完成資產(chǎn)評估報(bào)告，與審計(jì)師對賬，負(fù)責(zé)資產(chǎn)評估報(bào)告的核準(zhǔn)。

4.國際會計(jì)師事務(wù)所。負(fù)責(zé)出具財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告、驗(yàn)資報(bào)告、公司籌備期間的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告，以及管理建議書，并就公司的內(nèi)部控制情況進(jìn)行評價。

5．境內(nèi)外律師。負(fù)責(zé)法律盡職調(diào)查，出具國有股權(quán)管理法律意見書和股份公司設(shè)立法律意見書，協(xié)助企業(yè)就改制法律問題與監(jiān)管機(jī)構(gòu)溝通，并擬定公司章程，境外律師就是否符合境外上市地上市條件出具相關(guān)法律文書。

6．物業(yè)評估師。如要在香港交易所上市的話，按照香港交易所的要求，需 要聘請有香港執(zhí)行資格的物業(yè)評估師來對上市企業(yè)的物業(yè)(土地和房屋)進(jìn)行評估，出具物業(yè)評估報(bào)告。

二、向境外證監(jiān)會或交易所提出申請(聆訊)企業(yè)在拿到國內(nèi)監(jiān)管機(jī)構(gòu)準(zhǔn)許上市的有關(guān)批文和律師出具的有關(guān)法律意 衛(wèi)書后，即可向境外交易所提交第一次申請上市的材料。向美國證券交易委員會(sec)登記(一)準(zhǔn)備登記文件

根據(jù)美國《1933年證券法》企業(yè)發(fā)行證券必須進(jìn)行注冊登記，向sec遞交 墨告，披露與此次發(fā)行相關(guān)的信息，也就是提交注冊登記說明書。注冊登記說明書由兩部分組成：招股書及注冊說明書，正式招股書會注明注冊的生效時間、發(fā)行時間、發(fā)行價和其他相關(guān)信息；但這時用于申報(bào)的是非正式招股書，用紅墨印刷，俗稱“紅鯡魚”(preliminary prospectus，初步招股書)，提醒讀者這是非正式皈本。其主要內(nèi)容包括：封面、概要、公司、資金投向、分配政策、股權(quán)攤薄、資本化、財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)摘要、管理層的討論、管理層及主要股東、法律訴訟、證券介紹、總結(jié)。

注冊登記說明書的內(nèi)容包括：承銷費(fèi)用、董事及管理層的酬金、公司未登記的證券、其最近交易情況及附件和財(cái)務(wù)報(bào)表目錄。(二)有關(guān)規(guī)則在《1933年證券法》和《1934年證券交易法》中，明確的規(guī)定主要集中在s—k、s—x和c條例中。

1．s—k條例：具體規(guī)定了注冊登記書中除財(cái)務(wù)外的部分資料的內(nèi)容。

2．s—x條例：規(guī)定財(cái)務(wù)報(bào)告的內(nèi)容。會計(jì)師應(yīng)該非常熟悉s—x條例，企業(yè)應(yīng)與會計(jì)師一同填寫有關(guān)的財(cái)務(wù)資料。3．c條例．：規(guī)定程序化內(nèi)容。如注冊登記時遵循的步驟，注冊登記說明書紙張的大小、數(shù)量及其他細(xì)節(jié)。

4．財(cái)務(wù)報(bào)告發(fā)布：強(qiáng)化了s—x條例中對財(cái)經(jīng)信息披露的要求。

5．sec聯(lián)合會計(jì)報(bào)告：屬補(bǔ)充性資料。說明sec職員對會計(jì)制度的理解和中國企業(yè)境外上市法律實(shí)務(wù)

(三)填寫各種表格

注冊登記說明書的具體規(guī)定主要體現(xiàn)在s一1至s一18表格里(其中有些序號并不存在)。共中s—l是最重要的注冊登記表格。為了簡便起見，sec又采納了sb一1(規(guī)模小于1000萬美元的證券)和sb--2(規(guī)模不限制)，這兩種格式的運(yùn)用范圍最為廣泛。s一1與sb一

1、sb--2的區(qū)別如下：

項(xiàng)目s---1sb—l、sb--2資產(chǎn)負(fù)債表最近3年的資產(chǎn)負(fù)債表1年2年損益表、財(cái)務(wù)狀況變動表、股東權(quán)益變化表3年2年3年計(jì)劃書要符合sec的會計(jì)準(zhǔn)則需要符合公認(rèn)的會計(jì)原則(gaap)需要符合公認(rèn)的會計(jì)原則(gaap)5年的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，注明個人財(cái)務(wù)狀況及收入分析要求提供不要求提供不要求提供詳細(xì)描述公司業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、管理層報(bào)酬、主要合約要求提供不要求提供不要求提供表格s-

2、表格s--3適用于是第二次發(fā)行股票的上市公司 表格s-4：針對收購

表格s-6：針對信托投資公司

表格s-8：針對發(fā)行的股票并為職工股票選擇權(quán)利或盈利計(jì)劃 表格s-11：針對房地產(chǎn)公司與投資公司

sec在審查上述注冊登記文件及表格時，為證明其真實(shí)性和準(zhǔn)確性，通常還會要求董事出具宣誓書。內(nèi)容包括：工作經(jīng)歷，與擬上市公司的關(guān)系，在其他公司擔(dān)任的職位，教育背景，曾參與過的業(yè)務(wù)組織，公司過去5年中聘請的律師、會計(jì)師，

第四篇：創(chuàng)業(yè)板IPO上市條件

創(chuàng)業(yè)板IPO上市條件

創(chuàng)業(yè)板作為多層次資本市場體系的重要組成部分，主要目的是促進(jìn)自主創(chuàng)新企業(yè)及其他成長型創(chuàng)業(yè)企業(yè)的發(fā)展，是落實(shí)自主創(chuàng)新國家戰(zhàn)略及支持處于成長期的創(chuàng)業(yè)企業(yè)的重要平臺。具體講，創(chuàng)業(yè)板上市公司應(yīng)是具備一定的盈利基礎(chǔ)，擁有一定的資產(chǎn)規(guī)模，且需存續(xù)一定期限，具有較高的成長性的企業(yè)。首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市主要應(yīng)符合如下條件。

(1)發(fā)行人應(yīng)當(dāng)具備一定的盈利能力。為適應(yīng)不同類型企業(yè)的融資需要，創(chuàng)業(yè)板對發(fā)行人設(shè)置了兩項(xiàng)定量業(yè)績指標(biāo)，以便發(fā)行申請人選擇：第一項(xiàng)指標(biāo)要求發(fā)行人最近兩年連續(xù)盈利，最近兩年凈利潤累計(jì)不少于一千萬元，且持續(xù)增長;第二項(xiàng)指標(biāo)要求最近一年盈利，且凈利潤不少于五百萬元，最近一年?duì)I業(yè)收入不少于五千萬元，最近兩年?duì)I業(yè)收入增長率均不低于百分之三十。

(2)發(fā)行人應(yīng)當(dāng)具有一定規(guī)模和存續(xù)時間。根據(jù)《證券法》第五十條關(guān)于申請股票上市的公司股本總額應(yīng)不少于三千萬元的規(guī)定，《管理辦法》要求發(fā)行人具備一定的資產(chǎn)規(guī)模，具體規(guī)定最近一期末凈資產(chǎn)不少于兩千萬元，發(fā)行后股本不少于三千萬元。規(guī)定發(fā)行人具備一定的凈資產(chǎn)和股本規(guī)模，有利于控制市場風(fēng)險(xiǎn)?！豆芾磙k法》規(guī)定發(fā)行人應(yīng)具有一定的持續(xù)經(jīng)營記錄，具體要求發(fā)行人應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立且持續(xù)經(jīng)營三年以上的股份有限公司，有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算。

(3)發(fā)行人應(yīng)當(dāng)主營業(yè)務(wù)突出。創(chuàng)業(yè)企業(yè)規(guī)模小，且處于成長發(fā)展階段，如果業(yè)務(wù)范圍分散，缺乏核心業(yè)務(wù)，既不利于有效控制風(fēng)險(xiǎn)，也不利于形成核心競爭力。因此，《管理辦法》要求發(fā)行人集中有限的資源主要經(jīng)營一種業(yè)務(wù)，并強(qiáng)調(diào)符合國家產(chǎn)業(yè)政策和環(huán)境保護(hù)政策。同時，要求募集資金只能用于發(fā)展主營業(yè)務(wù)。

(4)對發(fā)行人公司治理提出從嚴(yán)要求。根據(jù)創(chuàng)業(yè)板公司特點(diǎn)，在公司治理方面參照主板上市公司從嚴(yán)要求，要求董事會下設(shè)審計(jì)委員會，強(qiáng)化獨(dú)立董事職責(zé)，并明確控股股東責(zé)任。

第五篇：企業(yè)IPO上市中通常存在問題操作實(shí)務(wù)

企業(yè)IPO上市中通常存在問題操作實(shí)務(wù)

1．股東控制力下降。企業(yè)上市，財(cái)務(wù)要適當(dāng)公開透明，股權(quán)被稀釋，加入了公眾股東，故對企業(yè)的控制力會不如從前那般自如。

2．面臨的監(jiān)管增加。企業(yè)上市后，“婆婆”會增多，如中國證監(jiān)會、當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局、證券交易所、新聞媒體、公眾股東的關(guān)注，感覺到置身于日光燈之下。

3．補(bǔ)繳歷史違法成本。企業(yè)上市過程中，必然會對相關(guān)資產(chǎn)權(quán)屬證照、業(yè)務(wù)資質(zhì)行業(yè)許可、賬務(wù)處理、勞動保障等方面進(jìn)行一系列的規(guī)范，這會產(chǎn)生相當(dāng)?shù)某杀?，如可能會涉及補(bǔ)稅、補(bǔ)繳土地出讓金、補(bǔ)辦房屋建筑物證照手續(xù)、補(bǔ)交五險(xiǎn)一金、支付中介機(jī)構(gòu)費(fèi)用等等，企業(yè)在這一成本支出問題上時常難下決心。

4．企業(yè)暫時沒有迫切融資需求。企業(yè)目前來說“不差錢”，在行業(yè)內(nèi)地位和舒適度還可以，故暫時沒有動力去走上市之路。比如我們在山西曾接觸過一家生產(chǎn)石油支撐劑的企業(yè)，因當(dāng)?shù)厥a(chǎn)的陶粒沙是生產(chǎn)石油支撐劑的主要原料，生產(chǎn)規(guī)模與產(chǎn)能在全國首屈一指，又有原料優(yōu)勢，產(chǎn)品銷售也非常不錯，外銷為主內(nèi)銷為輔，銷售結(jié)構(gòu)和前景都不錯，企業(yè)是家庭式運(yùn)營，可以說暫時小日子還過得不錯，在上市問題上絲毫沒有緊迫感，被奔波多次勸其上市的其他券商稱為“資本市場的一片荒漠”。我們在與企業(yè)解除的過程中也發(fā)現(xiàn)，當(dāng)時企業(yè)外銷非常好，幾乎沒有庫存，完全能做到以銷定產(chǎn)，我們向企業(yè)建議應(yīng)當(dāng)盡快走上市之路，擴(kuò)大規(guī)模提高品牌搶占市場，那時也有做市商看好這家企業(yè)，準(zhǔn)備通過PE投資入股作為戰(zhàn)略投資者，但這家企業(yè)的老板在入股對價問題上過于計(jì)較，失去了上市的最好時機(jī)。后來我們聽說這家企業(yè)的核心設(shè)備進(jìn)口資料被其高管偷走，其在該領(lǐng)域的先占優(yōu)勢，很快被資金實(shí)力更為雄厚的企業(yè)所搶奪，原先的競爭優(yōu)勢蕩然無存。同時期我們也是非常看好的一家企業(yè)，對于資金的需求同樣不是那么強(qiáng)烈，但是經(jīng)過我們不斷做工作，幫助該企業(yè)上到新三板，在上板之前其實(shí)這家企業(yè)在行業(yè)內(nèi)并不是非常突出，但其在上市后通過募集資金迅速擴(kuò)張，逐漸超越了原先行業(yè)老大，給那些故步自封的行業(yè)大佬上了一堂生動的上市教育課。引導(dǎo)企業(yè)步入資本市場

我們在打消企業(yè)顧慮之后，下一步要做的就是為企業(yè)樹立正確的新三板上市意識，宣傳新三板的優(yōu)勢，營造企業(yè)與券商利益一致的共贏局面。通常，企業(yè)走資本市場之路有以下幾個優(yōu)點(diǎn)：

1．增加企業(yè)的直接融資渠道，通過資本市場能夠持續(xù)地實(shí)現(xiàn)融資。如包鋼股份(600010)，自上市以來．每年都會通過資本市場進(jìn)行融資，根據(jù)證券市場的行情選擇方式多樣，例如發(fā)行可轉(zhuǎn)債、重大資產(chǎn)重組(即整體上市)、非公開發(fā)行股份、發(fā)行公司債券、發(fā)行短期融資券及中期票據(jù)等等；從上市初僅有板、管、軌、線四大鋼鐵產(chǎn)品板塊資產(chǎn)，凈資產(chǎn)額為16億元，通過一系列的資本運(yùn)作，將鋼鐵生產(chǎn)的全產(chǎn)業(yè)鏈，從礦山到鋼鐵終端產(chǎn)品的相關(guān)資產(chǎn)全部整體注入上市公司，凈資產(chǎn)達(dá)到190億元，充分發(fā)揮了上市公司的融資功能。

2．打造企業(yè)品牌效應(yīng)。企業(yè)如果是上市公司，其上市影響效應(yīng)非常明顯。如天士力制藥集團(tuán)(600535)，其依托上市公司的身份，將中國的傳統(tǒng)中藥以現(xiàn)代中藥的品牌打入美國FDA；還有一家我們曾經(jīng)接觸過的生產(chǎn)石油機(jī)械的企業(yè)，其上市的初衷就是要進(jìn)人中石油、中石化的采購商目錄。其實(shí)目前在新三板掛牌的好多公司，其對大客戶的重大依賴不可避免地都存在一些，我們認(rèn)為這些公司雖然暫時無法實(shí)現(xiàn)IPO的目標(biāo)，但其通過在新三板掛牌，也可以使自己在大客戶公開招投標(biāo)采購其產(chǎn)品時，更為理直氣壯，因?yàn)橐患倚氯鍜炫乒緩钠放粕现v應(yīng)當(dāng)是非常規(guī)范公開透明的。

3．吸納人才，提高管理效率。企業(yè)發(fā)展關(guān)鍵靠人，上市公司北斗星通(002151)之所以股票價值連續(xù)沖高，就是因?yàn)槠淠軌蛞缿{上市公司的身份吸引海外人才歸國創(chuàng)業(yè)，在北斗芯片領(lǐng)域形成競爭優(yōu)勢。我們目前培育的一家有色金屬綠色礦山企業(yè)，盡管每年都會產(chǎn)生1—2億元的凈利潤，而且企業(yè)五險(xiǎn)一金全上，還有企業(yè)年金分享，但企業(yè)高管曾和我們講過，在中國地質(zhì)大學(xué)招聘學(xué)生時，和其他已上市的礦山企業(yè)對比，屢屢受到冷遇。

4．保護(hù)自己。如果說上市對于國有企業(yè)來說，是為了深化國有企業(yè)改革，增加國有資產(chǎn)的流動性，實(shí)現(xiàn)保值增值；那么民營企業(yè)上市則可以說：是增添了一道保護(hù)層，上市的過程其實(shí)也是規(guī)范化、合法化的過程，一家民營企業(yè)如果經(jīng)過中國證監(jiān)會的認(rèn)可，并由法律、財(cái)務(wù)、券商等專家出具合規(guī)性專業(yè)意見，可想而知，其合法身份應(yīng)該是毋庸置疑的。

在企業(yè)上市過程中社保存在瑕疵的情形還是比較常見的，綜合各種原因，主要就是主觀和客觀兩個方面：一方面，對于某些企業(yè)而言（尤其是初創(chuàng)企業(yè)或勞動密集型企業(yè)），社會保險(xiǎn)費(fèi)用的支出確實(shí)是一筆不少的負(fù)擔(dān)，甚至這筆費(fèi)用對企業(yè)發(fā)展至關(guān)重要，因而能躲就躲能拖就拖；另一方面，社會保險(xiǎn)目前很多地方尚沒有聯(lián)網(wǎng)沒有實(shí)現(xiàn)統(tǒng)籌管理繳納期限因而可能無法累計(jì)計(jì)算，以及就算是能夠聯(lián)網(wǎng)要取錢也需要在退休之后，這對于每個月收入并不高的普通職工來說及時兌現(xiàn)拿到現(xiàn)錢更加具有吸引力。由于上述兩個原因，職工主動繳納社保的意愿并不是很強(qiáng)，甚至很抗拒。

從目前審核的實(shí)踐來看，社保出現(xiàn)瑕疵的情形并沒有什么多元化，問題比較集中，主要體現(xiàn)以下集中情形：

1最常見的情形是沒有為符合條件的全體員工繳納社保。

2為員工繳納社保的實(shí)踐不符合要求，規(guī)則規(guī)定用工30日內(nèi)就應(yīng)該辦理社保登記，而企業(yè)可能在用工幾年之后才辦理登記。

3為員工繳納社保的基數(shù)不符合要求，規(guī)則要求按照職工工資水平繳納社保，而企業(yè)以當(dāng)?shù)仄骄べY水平甚至是最低工資水平繳納。

4為員工繳納社保的種類不符合要求，規(guī)則要求為員工繳納五種社保，而企業(yè)只給員工繳納了養(yǎng)老保險(xiǎn)和醫(yī)療保險(xiǎn)。

其實(shí)，審核部門對于社會保險(xiǎn)問題的關(guān)注，無非就是企業(yè)是否為全體員工足額繳納了社會保險(xiǎn)，是否存在違法違規(guī)行為。對于這個問題的關(guān)注，以前審核思路是主板上市企業(yè)只要取得當(dāng)?shù)厣绫Ｖ鞴懿块T的合法合規(guī)行為一般就不會存在問題，而創(chuàng)業(yè)板上市企業(yè)則關(guān)注的要細(xì)致的多，可能會關(guān)注到繳納人數(shù)、繳納基數(shù)甚至是繳納時間的問題。至于為什么創(chuàng)業(yè)板更加關(guān)注社保問題，可能是由于創(chuàng)業(yè)板盈利規(guī)模相對較小，肯能存在創(chuàng)業(yè)板企業(yè)通過社保調(diào)節(jié)利潤的情形。

對于社保問題的瑕疵，解決思路也簡單明確，主要就是對癥下藥。針對上述四種可能存在的瑕疵，可以逐一出具針對性的解決思路：如果是繳納人數(shù)不夠，那就把沒交的人數(shù)補(bǔ)上；如果是繳納基數(shù)不行，那就調(diào)整繳納基數(shù)，不過目前實(shí)踐中企業(yè)基本上都是按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY作為基數(shù)繳納；如果是繳納時間不夠，這個只要是后續(xù)規(guī)范了歷史問題不再關(guān)注；如果是繳納險(xiǎn)種不夠，那就及時補(bǔ)繳其他險(xiǎn)種。而對于實(shí)踐中最常見的社保繳納人數(shù)不符合要求的情形，如果經(jīng)過解決之后仍舊有部分人員沒有繳納社保，那么需要對這些人員沒有繳納的原因作出合理解釋。整理目前一些案例，解釋的原因包括但不限于：

1員工因自身原因未及時提供有效身份證件導(dǎo)致公司無法及時為其辦理社保。2員工正在與原單位辦理社保轉(zhuǎn)移手續(xù)，導(dǎo)致公司無法及時為其辦理社保繳費(fèi)手續(xù)。

3員工屬于離退休返聘人員，雖計(jì)算在公司員工總數(shù)內(nèi)，但該等離退休人員不屬于應(yīng)參保人員，故公司不應(yīng)為其繳納社保。4員工為實(shí)習(xí)生，與公司之間并非《勞動法》和《勞動合同法》所規(guī)定的勞動關(guān)系，故公司不為其繳納社保。

5員工主動放棄公司為其繳納社保，并且已經(jīng)進(jìn)行訪談保證其承諾是員工個人真實(shí)意思，不存在糾紛或潛在糾紛等等。把握的實(shí)質(zhì)原則就是并非公司不愿意交，公司非常愿意幫助員工繳納，但因?yàn)橹饔^及客觀等因素暫時仍難以立刻解決。

中國擬IPO企業(yè)普遍上存在不同程度上的社保問題，特別是傳統(tǒng)型勞動密集型企業(yè)，不繳、少繳、欠繳社保問題尤為突出，不按照法律法規(guī)為員工繳納社保是普遍存在的現(xiàn)象，根據(jù)證監(jiān)會的審核標(biāo)準(zhǔn)，員工的社保問題為中國證監(jiān)會審核過程中重點(diǎn)關(guān)注問題之一。為了避免社保問題給企業(yè)IPO帶來障礙，本文根據(jù)擬IPO企業(yè)普遍存在的社保問題，提出相應(yīng)的解決對策。

一、普遍存在的社保問題

1、未為全體員工繳納社保

根據(jù)《中華人民共和國勞動法》第72條規(guī)定：“用人單位和勞動者必須依法參加社會保險(xiǎn)，繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)”，公司必須為員工繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)。但目前很多擬IPO企業(yè)普遍存在未為全體員工繳納社保，主要表現(xiàn)在幾個方面（1）部分核心人員繳納，未為基層員工繳納；（2）為城鎮(zhèn)員工繳納，未為農(nóng)民工繳納；（3）未為新入職員工繳納；（4）未為試用期的員工繳納；（5）未為流動性比較大的員工繳納。企業(yè)依法為全體員工繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)用是我國法律規(guī)定的強(qiáng)制性義務(wù)，非因法定事由不得減免。

2、未按實(shí)際繳費(fèi)基數(shù)繳納

社會保險(xiǎn)基數(shù)簡稱社保基數(shù)，是指職工在一個社保的社會保險(xiǎn)繳費(fèi)基數(shù)。它是按照職工上一1月至12月的所有工資性收入所得的月平均額來進(jìn)行確定。社會保險(xiǎn)繳費(fèi)基數(shù)是計(jì)算用人單位及其職工繳納社保費(fèi)和職工社會保險(xiǎn)待遇的重要依據(jù)，有上限和下限之分，具體數(shù)額根據(jù)各地區(qū)實(shí)際情況而定。根據(jù)根據(jù)《中華人民共和國社會保險(xiǎn)法》第八十六條的規(guī)定“用人單位未按時足額繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的，由社會保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)責(zé)令限期繳納或者補(bǔ)足，并自欠繳之日起，按日加收萬分之五的滯納金；逾期仍不繳納的，由有關(guān)行政部門處欠繳數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款。”目前很多擬IPO企業(yè)普遍存在按當(dāng)?shù)刈畹偷纳绫；鶖?shù)為員工繳納社保，未按照實(shí)際應(yīng)繳的社?；鶖?shù)為員工繳納社保，存在被社會保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)追繳的風(fēng)險(xiǎn)。

3、未依法繳納社保全部險(xiǎn)種，只繳納部分險(xiǎn)種

目前很多擬IPO企業(yè)普遍存在為員工繳納部分險(xiǎn)種，如工傷、醫(yī)療保險(xiǎn)，而未為員工繳納其他社保險(xiǎn)種的問題。《中華人民共和國社會保險(xiǎn)法》“第十條職工應(yīng)當(dāng)參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)，由用人單位和職工共同繳納基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)。第二十三條職工應(yīng)當(dāng)參加職工基本醫(yī)療保險(xiǎn)，由用人單位和職工按照國家規(guī)定共同繳納基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)。第三十三條職工應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)，由用人單位繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，職工不繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。第四十四條職工應(yīng)當(dāng)參加失業(yè)保險(xiǎn)，由用人單位和職工按照國家規(guī)定共同繳納失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)。第五十三條職工應(yīng)當(dāng)參加生育保險(xiǎn)，由用人單位按照國家規(guī)定繳納生育保險(xiǎn)費(fèi)，職工不繳納生育保險(xiǎn)費(fèi)。”根據(jù)上述法律規(guī)定，職工應(yīng)當(dāng)繳納基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)、生育保險(xiǎn)費(fèi)共五種險(xiǎn)種。

4、公司員工社保由其他方代為員工繳納社保

部分?jǐn)MIPO企業(yè)存在其他方代為員工繳納社保的問題，如由大股東代為繳納、關(guān)聯(lián)公司代為繳納、勞動勞務(wù)公司代為繳納。上述做法不符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，必須是由用人單位為員工其繳納社會保險(xiǎn)，而不能由其他方代為繳納，不符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。

二、解決對策

對于擬IPO企業(yè)存在上述問題，一般采取的對策如下，1、從現(xiàn)在開始全員足額繳納；

2、對于報(bào)告期內(nèi)未繳納及未足額繳納的部分，披露報(bào)告期社保繳納的具體情況,解釋未能足額繳納的原因，以及說明可以當(dāng)?shù)叵嚓P(guān)政策的以及目前的補(bǔ)繳情況；

3、公司控股股東、實(shí)際控制人兜底承諾因未繳納社保引起的糾紛承擔(dān)賠償責(zé)任；

4、取得社保主管部門的證明文件(無違法違規(guī)證明)

整理擬IPO企業(yè)的反饋意見的案例中，針對經(jīng)過整改后仍有部分員工沒有繳納社保，那么解釋原因一般有以下幾點(diǎn)：

1、該員工正在與原單位辦理社保轉(zhuǎn)移手續(xù)，時間上導(dǎo)致無法為該員工繳納社保；

2、該部分員工屬于退休返聘、實(shí)習(xí)生，雖計(jì)入員工總數(shù)，但該等員工公司不需要為其繳納社保，不符合應(yīng)參保人員范圍；

3、員工剛?cè)肼?，公司未能及時為其繳納社保；

4、生產(chǎn)工人屬于流動性較大的農(nóng)民工，該等員工沒有繳納社保的意愿，主動出具放棄繳納社保的聲明，并對該等員工訪談保證其聲明屬于真實(shí)意思表示，不存在爭議，如果公司強(qiáng)行為該等員工繳納社保，可能會導(dǎo)致工人大量辭職的風(fēng)險(xiǎn)。

三、社保有關(guān)的相關(guān)案例

1、利民股份

在反饋意見中，被問及“發(fā)行人繳納社會保險(xiǎn)和住房公積金是否符合國家和地方的規(guī)定，該等情形是否對本次發(fā)行構(gòu)成障礙”

反饋回復(fù)“發(fā)行人律師認(rèn)為，報(bào)告期內(nèi)發(fā)行人及其下屬子公司的社會保險(xiǎn)費(fèi)的繳納雖然存在不符合當(dāng)時中國法律關(guān)于社會保險(xiǎn)繳納相關(guān)規(guī)定之情形，但發(fā)行人已從2011年6月起依法為全部員工繳納社會保險(xiǎn)的所有險(xiǎn)種，相關(guān)社會保險(xiǎn)管理部門已出具證明確認(rèn)發(fā)行人及其子公司在報(bào)告期內(nèi)未因違反社會保險(xiǎn)方面法律法規(guī)而受到處罰，且發(fā)行人的控股股東及實(shí)際控制人蘇日明、狄愛玲已承諾將無條件全額連帶承擔(dān)發(fā)行人及其控股子公司應(yīng)補(bǔ)繳的社會保險(xiǎn)費(fèi)及罰款、損失和所有相關(guān)費(fèi)用，發(fā)行人報(bào)告期內(nèi)社會保險(xiǎn)費(fèi)繳納情況不構(gòu)成本次發(fā)行并上市的實(shí)質(zhì)性障礙。

發(fā)行人律師認(rèn)為，報(bào)告期內(nèi)發(fā)行人及其下屬子公司未為部分員工依法繳納住房公積金，但已為員工提供宿舍，并分別自2010年12月、2011年1月開始依法為發(fā)行人、龍巖愛迪爾的所有員工繳納住房公積金，其所在地住房公積金管理中心已分別出具證明，確認(rèn)自2008年1月1日至2012年12月31日，發(fā)行人、龍巖愛迪爾并未因違反有關(guān)住房公積金管理方面法律法規(guī)受到處罰的情形，且發(fā)行人的控股股東及實(shí)際控制人蘇日明、狄愛玲已承諾將無條件全額連帶承擔(dān)發(fā)行人及其控股子公司應(yīng)補(bǔ)繳的住房公積金及罰款、損失及所有相關(guān)費(fèi)用”，發(fā)行人報(bào)告期內(nèi)住房公積金繳納情況不構(gòu)成本次發(fā)行并上市的實(shí)質(zhì)性障礙。

解決措施：承認(rèn)當(dāng)時不符合法律規(guī)定規(guī)定+在報(bào)告期某一時點(diǎn)開始全員繳納社保+社保主管部門出具無違法違規(guī)證明+控股股東出具承諾

2、銀河磁體

在公司第一次反饋意見中回復(fù)了關(guān)于社保問題，但依據(jù)并不夠充分，導(dǎo)致第二次反饋意見中再次被問及“請發(fā)行人補(bǔ)充披露報(bào)告期內(nèi)各項(xiàng)社會保險(xiǎn)及住房公積金的具體繳納情況，請發(fā)行人律師、保薦機(jī)構(gòu)就發(fā)行人報(bào)告期內(nèi)沒有為全體員工足額繳納社會保險(xiǎn)是否合規(guī)進(jìn)行核查并發(fā)表明確意見”

反饋回復(fù)“

1、根據(jù)公司提供的相關(guān)資料并經(jīng)本所律師核查，發(fā)行人在報(bào)告期內(nèi)沒有為全體員工足額繳納社保的原因如下：

①部分員工因自身未及時向公司提供有效證件，導(dǎo)致公司無法及時為其辦理社保繳費(fèi)手續(xù)； ②部分員工正在與原單位辦理社保轉(zhuǎn)移手續(xù)，導(dǎo)致公司無法及時為其辦理社保繳費(fèi)手續(xù)； ③部分員工由于在崗時間較短，入職后，公司尚未為其辦迄社保繳費(fèi)手續(xù)，員工已離職； ④部分離退休返聘人員雖計(jì)算在公司員工總數(shù)內(nèi)，但該等離退休人員不屬于應(yīng)參保人員，故公司不應(yīng)為其繳納社保；

⑤公司在報(bào)告期內(nèi)與成都市高級技工學(xué)校、成都電子機(jī)械高等?？茖W(xué)校實(shí)訓(xùn)基地簽訂相關(guān)合作協(xié)議，由學(xué)校方選派學(xué)員至公司進(jìn)行頂崗實(shí)習(xí)工作。實(shí)習(xí)學(xué)生與公司之間并非《中華人民共和國勞動法》、《中華人民共和國勞動合同法》所規(guī)定的勞動關(guān)系，故公司不應(yīng)為其繳納社保。2、2010年7月5日，成都市高新區(qū)社會保險(xiǎn)事業(yè)管理處出具《證明》，證明公司已按國務(wù)院第259號令《社會保險(xiǎn)法征繳暫行條例》以及省、市人民政府的規(guī)定參加社會保險(xiǎn)，并已足額繳納2010年6月前的社會保險(xiǎn)費(fèi)。

2010年8月18日，公司現(xiàn)有股東戴炎、銀河集團(tuán)、張燕、吳志堅(jiān)、何金洲均簽署《聲明與承諾函》，聲明其作為公司股東，“如銀河磁體因首次公開發(fā)行并在創(chuàng)業(yè)板上市完成之日前的事由，因未足額、按時為公司全體員工繳納各項(xiàng)社會保險(xiǎn)，導(dǎo)致公司被相關(guān)行政主管機(jī)關(guān)或司法機(jī)關(guān)處以罰金、征收滯納金或被任何他方索賠的，本人/本公司將按照本聲明和承諾函出具之日本人/本公司持有銀河磁體的股份比例以現(xiàn)金支付的方式無條件補(bǔ)足公司應(yīng)繳差額并承擔(dān)銀河磁體因此受到的全部經(jīng)濟(jì)損失”。

3、根據(jù)公司提供的相關(guān)資料并經(jīng)本所律師核查，發(fā)行人在報(bào)告期內(nèi)為其員工繳納住房公積金的人數(shù)低于員工總數(shù)。

造成上述情形產(chǎn)生的原因除與公司社保繳費(fèi)人數(shù)不足員工總數(shù)的原因相同之外，2010年以前，公司非城鎮(zhèn)戶籍員工較多，由于該部分員工大多已在農(nóng)村擁有住房，且公司采取了措施解決員工的休息住宿問題，因此該部分員工不愿繳納應(yīng)由其承擔(dān)的住房公積金部分。為解決這一問題，經(jīng)公司與該部分員工溝通協(xié)商，自2010年1月起，公司也開始為該部分員工繳納住房公積金。

2010年7月7日，成都住房公積金管理中心郫縣管理部出具《證明》，證明公司嚴(yán)格執(zhí)行國家住房公積金管理規(guī)定，按時、足額繳納住房公積金，自2006年1月1日起至該證明出具之日，報(bào)告期內(nèi)不存在欠繳、少繳住房公積金或其他違反公積金法律、行政法規(guī)的情況，未受該部的處罰。

2010年8月18日，公司現(xiàn)有股東戴炎、銀河集團(tuán)、張燕、吳志堅(jiān)、何金洲均簽署《聲明與承諾函》，聲明其作為公司股東，“如銀河磁體因首次公開發(fā)行并在創(chuàng)業(yè)板上市完成之日前的事由，因未足額、按時為公司全體員工繳納住房公積金，導(dǎo)致公司被相關(guān)行政主管機(jī)關(guān)或司法機(jī)關(guān)處以罰金、征收滯納金或被任何他方索賠的，本人/本公司將按照本聲明和承諾函出具之日本人/本公司持有銀河磁體的股份比例以現(xiàn)金支付的方式無條件補(bǔ)足公司應(yīng)繳差額并承擔(dān)銀河磁體因此受到的全部經(jīng)濟(jì)損失”。

（五）綜上，公司在報(bào)告期內(nèi)繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)及住房公積金的總?cè)藬?shù)低于公司員工總數(shù)確因特殊原因造成，對此，發(fā)行人全體股東已出具書面承諾，如公司因此受到經(jīng)濟(jì)損失，將無條件全額承擔(dān)；相關(guān)征管主管機(jī)關(guān)亦出具了證明，證明公司已足額繳納。

經(jīng)核查，本所律師認(rèn)為，發(fā)行人社會保險(xiǎn)、住房公積金繳納人數(shù)低于員工總數(shù)的情況，不屬于重大違法行為，不構(gòu)成本次首發(fā)的實(shí)質(zhì)性障礙?！?/p>

解決措施：承認(rèn)當(dāng)時不符合法律規(guī)定規(guī)定+解釋未足額全員繳納社保的原因+社保主管部門出具無違法違規(guī)證明+股東出具承諾

3、富煌鋼構(gòu)

在反饋意見中，被問及“關(guān)于發(fā)行人是否存在住房公積金及社會保險(xiǎn)欠繳情況、是否存在違反勞動法律法規(guī)的情況的問題” 發(fā)行人律師的反饋回復(fù)“經(jīng)核查,發(fā)行人附屬子公司除了江西富煌存在以自身名義與部分職工簽訂勞動人事合同外,其他子公司工作人員全部與發(fā)行人統(tǒng)一簽訂勞動人事合同并由發(fā)行人統(tǒng)一派駐。截至2014年9月30日,發(fā)行人(含子公司)合同制在職員工1,557人,發(fā)行人已于2011年7月起對全體員工繳納各項(xiàng)社會保險(xiǎn)。每月工資代扣代繳個人部分比例為11%(其中,養(yǎng)老8%、醫(yī)療2%、失業(yè)1%),單位繳納部分比例為31%(其中,養(yǎng)老20%、醫(yī)療6.5%、工傷1.5%、失業(yè)2%、生育1%)。報(bào)告期內(nèi)發(fā)行人尚存在未為部分農(nóng)民工繳納社保費(fèi)的情況,其主要原因?yàn)?現(xiàn)行制度下農(nóng)民工與城鎮(zhèn)職工的社保繳費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)相同,個人繳費(fèi)比例較高,農(nóng)民工的參保意愿受經(jīng)濟(jì)承受能力因素的影響較大;目前巢湖市農(nóng)村地區(qū)均已實(shí)行新型農(nóng)村合作醫(yī)療制度,農(nóng)民工普遍已參加了該保險(xiǎn),其基本醫(yī)療問題已經(jīng)有了一定程度的保障,客觀上使其不愿再在就業(yè)地參加城鎮(zhèn)基本醫(yī)療保險(xiǎn)。

經(jīng)核查,發(fā)行人已自2011年7月起為公司全體員工繳納各項(xiàng)社會保險(xiǎn)。上述未繳納相關(guān)社保費(fèi)用的職工已出具《情況說明》,確認(rèn)上述情況屬實(shí),并承諾今后不會就此事項(xiàng)向發(fā)行人主張任何權(quán)利。

2013年12月22日,發(fā)行人控股股東富煌建設(shè)出具承諾:“今后若社?；鹫鞴懿块T對發(fā)行人及其附屬子公司未繳足的社會保險(xiǎn)費(fèi)用進(jìn)行追繳,所追繳的相關(guān)費(fèi)用及其滯納金將由本公司承擔(dān)。我公司應(yīng)在社?；鹫鞴懿块T給發(fā)行人下發(fā)追繳通知后,按通知要求代替發(fā)行人繳清尚未繳足的社保費(fèi)用及其滯納金等款項(xiàng),如果我公司未能繳清上述款項(xiàng),則發(fā)行人有權(quán)扣留應(yīng)付我公司現(xiàn)金分紅中相應(yīng)金額的資金?！?/p>

2014年12月29日,巢湖市人力資源和社會保障局出具證明:“安徽富煌鋼構(gòu)股份有限公司按照國家有關(guān)勞動及社會保障方面法律法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定,辦理了國家要求的養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)等方面的社會統(tǒng)籌。該公司最近36個月內(nèi)依法用工,不存在因違反勞動法律、法規(guī)而受到行政處罰的情形?！?/p>

2014年1月4日,江西省南昌縣人事勞動和社會保障局出具證明:“江西省富煌鋼構(gòu)有限公司已按照國家與江西省有關(guān)勞動和社會保障法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定,參加了有關(guān)的養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷等社會保險(xiǎn)。該公司最近36個月內(nèi)依法用工,不存在因違反勞動法律、法規(guī)而受到行政處罰的情形。”

通過上述核查,本律師認(rèn)為,發(fā)行人未為其部分在職職工辦理社保手續(xù),不符合勞動法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定,但是,該事項(xiàng)系農(nóng)民工經(jīng)濟(jì)承受能力及其社保制度銜接性等客觀性因素造成的,2011年7月開始,發(fā)行人已依法為其全體員工繳納了各項(xiàng)社會保險(xiǎn),且控股股東亦對該事項(xiàng)可能導(dǎo)致的風(fēng)險(xiǎn)做出承諾以確保發(fā)行人不會因此遭受任何損失,因此,該事項(xiàng)對發(fā)行人本次發(fā)行上市不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。“

解決措施：承認(rèn)當(dāng)時不符合法律規(guī)定規(guī)定+解釋未足額全員繳納社保的原因+在報(bào)告期某一時點(diǎn)開始全員繳納+社保社保主管部門出具無違法違規(guī)證明+股東出具承諾

四、關(guān)于社保相關(guān)的法律法規(guī)

本所律師整理了以下有關(guān)社保問題的法律法規(guī)，僅供參考： 《中華人民共和國勞動法》

第七十二條用人單位和勞動者必須依法參加社會保險(xiǎn)，繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)”。《中華人民共和國社會保險(xiǎn)法》（自2011年7月1日實(shí)施）

第四條中華人民共和國境內(nèi)的用人單位和個人依法繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)，有權(quán)查詢繳費(fèi)記錄、個人權(quán)益記錄，要求社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)提供社會保險(xiǎn)咨詢等相關(guān)服務(wù)。

第十條職工應(yīng)當(dāng)參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)，由用人單位和職工共同繳納基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)。

第二十三條職工應(yīng)當(dāng)參加職工基本醫(yī)療保險(xiǎn)，由用人單位和職工按照國家規(guī)定共同繳納基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)。

第三十三條職工應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)，由用人單位繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，職工不繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。第四十四條職工應(yīng)當(dāng)參加失業(yè)保險(xiǎn)，由用人單位和職工按照國家規(guī)定共同繳納失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)。第五十三條職工應(yīng)當(dāng)參加生育保險(xiǎn)，由用人單位按照國家規(guī)定繳納生育保險(xiǎn)費(fèi)，職工不繳納生育保險(xiǎn)費(fèi)。

第五十八條用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起三十日內(nèi)為其職工向社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請辦理社會保險(xiǎn)登記。未辦理社會保險(xiǎn)登記的，由社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定其應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險(xiǎn)費(fèi)。

第六十條用人單位應(yīng)當(dāng)自行申報(bào)、按時足額繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)，非因不可抗力等法定事由不得緩繳、減免。職工應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險(xiǎn)費(fèi)由用人單位代扣代繳，用人單位應(yīng)當(dāng)按月將繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的明細(xì)情況告知本人。

第六十二條用人單位未按規(guī)定申報(bào)應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險(xiǎn)費(fèi)數(shù)額的，按照該單位上月繳費(fèi)額的百分之一百一十確定應(yīng)當(dāng)繳納數(shù)額；繳費(fèi)單位補(bǔ)辦申報(bào)手續(xù)后，由社會保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)按照規(guī)定結(jié)算。

第六十三條用人單位未按時足額繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的，由社會保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)責(zé)令其限期繳納或者補(bǔ)足。

用人單位逾期仍未繳納或者補(bǔ)足社會保險(xiǎn)費(fèi)的，社會保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)可以向銀行和其他金融機(jī)構(gòu)查詢其存款賬戶；并可以申請縣級以上有關(guān)行政部門作出劃撥社會保險(xiǎn)費(fèi)的決定，書面通知其開戶銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)劃撥社會保險(xiǎn)費(fèi)。用人單位賬戶余額少于應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險(xiǎn)費(fèi)的,社會保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)可以要求該用人單位提供擔(dān)保，簽訂延期繳費(fèi)協(xié)議。

用人單位未足額繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)且未提供擔(dān)保的，社會保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)可以申請人民法院扣押、查封、拍賣其價值相當(dāng)于應(yīng)當(dāng)繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的財(cái)產(chǎn)，以拍賣所得抵繳社會保險(xiǎn)費(fèi)。

第八十四條用人單位不辦理社會保險(xiǎn)登記的，由社會保險(xiǎn)行政部門責(zé)令限期改正；逾期不改正的，對用人單位處應(yīng)繳社會保險(xiǎn)費(fèi)數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款，對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處五百元以上三千元以下的罰款。

第八十六條用人單位未按時足額繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的，由社會保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)責(zé)令限期繳納或者補(bǔ)足，并自欠繳之日起，按日加收萬分之五的滯納金；逾期仍不繳納的，由有關(guān)行政部門處欠繳數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款。

《國務(wù)院關(guān)于完善企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)制度的決定（國發(fā)[2005]38號）》

三、…城鎮(zhèn)個體工商戶和靈活就業(yè)人員參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)的繳費(fèi)基數(shù)為當(dāng)?shù)厣显趰徛毠て骄べY，繳費(fèi)比例為20%，其中8%記入個人賬戶，退休后按企業(yè)職工基本養(yǎng)老金計(jì)發(fā)辦法計(jì)發(fā)基本養(yǎng)老金。

《失業(yè)保險(xiǎn)條例》

第二條城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位按照本單位工資總額的百分之二繳納失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)。城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位職工按照本人工資的百分之一繳納失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)。城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位招用的農(nóng)民合同制工人本人不繳納失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)。

《社會保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》（中華人民共和國國務(wù)院令第259號）

第三條 基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)的征繳范圍：國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)和其他城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工，實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)單位及其職工?；踞t(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)的征繳范圍：國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)和其他城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工，國家機(jī)關(guān)及其工作人員，事業(yè)單位及其職工，民辦非企業(yè)單位及其職工，社會團(tuán)體及其專職人員。失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)的征繳范圍：國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)和其他城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工，事業(yè)單位及其職工。

第四條 繳費(fèi)單位、繳費(fèi)個人應(yīng)當(dāng)按時足額繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)。第十三條繳費(fèi)單位未按規(guī)定繳納和代扣代繳社會保險(xiǎn)費(fèi)的，由勞動保險(xiǎn)行政部門或者稅務(wù)機(jī)關(guān)責(zé)令限期繳納；逾期仍不繳納的，除補(bǔ)繳欠繳數(shù)額外，從欠繳之日起，按日加收千分之二的滯納金。滯納金并入社會保險(xiǎn)基金。

第二十三條繳費(fèi)單位未按照規(guī)定辦理社會保險(xiǎn)登記、變更登記或者注銷登記，或者未按照規(guī)定申報(bào)應(yīng)繳納的社會保險(xiǎn)費(fèi)數(shù)額的，由勞動保障行政部門責(zé)令限期改正；情節(jié)嚴(yán)重的，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員可以處1,000元以上5,000元以下的罰款；情節(jié)特別嚴(yán)重的，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員可以處5,000元以上1萬元以下的罰款。

第二十六條繳費(fèi)單位逾期拒不繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)、滯納金的，由勞動保障行政部門或者稅務(wù)機(jī)關(guān)申請人民法院依法強(qiáng)制征繳。

五、企業(yè)IPO專題：商標(biāo)糾紛—共用商標(biāo)存在爭議

在企業(yè)上市的過程中，有些東西企業(yè)可以共同擁有，但是有些東西絕對不能分享，比如商標(biāo)專利這些比較重要而權(quán)屬不好界定的資產(chǎn)。如果兩家企業(yè)地位差異不大且業(yè)務(wù)沒有什么往來的時候，那么兩家可以相安無事。但是如果有一家業(yè)務(wù)逐漸做大威脅到另外一家利益的時候，或者是一家企業(yè)出現(xiàn)巨大利益另外一家有機(jī)會也狠狠咬上一口的時候，那么這個風(fēng)險(xiǎn)就會無限放大。退一步講，就算是企業(yè)上市的時候這個問題并沒有爆發(fā)，但是這顯然是一口活火山且極其不穩(wěn)定，說不定哪一天就會噴發(fā)爆炸，企業(yè)抱著這樣一個大地雷上市肯定是不現(xiàn)實(shí)的。

1、核心問題

皇氏乳業(yè)的案例就是一個典型?；适先闃I(yè)第一次申請審核時被否決的意見強(qiáng)調(diào)：發(fā)行人銷售中使用的主要商標(biāo)“甲天下”和“皇氏甲天下”與其他生產(chǎn)食品的企業(yè)共有，有關(guān)協(xié)議書中未明確劃分共有雙方的使用領(lǐng)域，發(fā)行人對該無形資產(chǎn)的權(quán)利受到較大限制，發(fā)行人未來經(jīng)營中使用該商標(biāo)存在出現(xiàn)較大不利變化的風(fēng)險(xiǎn)。

實(shí)際上，皇氏乳業(yè)所簽署的商標(biāo)共用協(xié)議的條款實(shí)在是很嚇人，對于其自身來說的確是存在重大經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。食品行業(yè)作為典型的快消行業(yè)本來就對品牌有著很強(qiáng)的依賴性，而根據(jù)協(xié)議，發(fā)行人在商標(biāo)共用上幾乎沒有任何明確的界定，且在后續(xù)的約定和管理中發(fā)行人也沒有體現(xiàn)出哪怕一丁點(diǎn)的主動權(quán)，完全就是一半對一半的均勢，審核部門因此認(rèn)定發(fā)行人存在重大經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)是有充分理由的。

2、解決思路

應(yīng)該說，企業(yè)面臨的商標(biāo)共用的事實(shí)已經(jīng)是不可調(diào)和的矛盾，從信息披露的痕跡也明顯可以看出發(fā)行人根本就沒有機(jī)會跟另外一家企業(yè)去協(xié)商，那么這個問題單純從解釋的角度去努力已經(jīng)沒有了任何意義。

皇氏乳業(yè)是二次申請上市成功，對于作為否決意見的商標(biāo)問題，二次上市保薦機(jī)構(gòu)自然是高度重視，并且做出了看似“至于死地而后生”的決定，那就是不再和稀泥的解釋，直接作出最明確也看起來最佳的解決問題的思路：終止協(xié)議。兩家保薦機(jī)構(gòu)面臨的是同樣的問題，而處理的思路截然不同。

作出截然不同的處理，那么同時也需要為自己的決定做很多的解釋和準(zhǔn)備工作，在這個案例中第二次的處理思路還是有一些值得借鑒：①坦白承認(rèn)商標(biāo)共用存在很大的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，以前沒有解決的確是我們自己的問題。②主動放棄共用權(quán)，徹底解決商標(biāo)共用可能存在的糾紛或風(fēng)險(xiǎn)③積極申請其他商標(biāo)并采取措施進(jìn)行積極地過渡和調(diào)整；④通過運(yùn)行業(yè)績證明這樣的處理沒有對企業(yè)產(chǎn)生不利影響。

當(dāng)然，公開信息披露文件并沒有解釋曾經(jīng)的商標(biāo)共用協(xié)議是怎么形成的又如何簽署的，也沒有去解釋后來共用協(xié)議解除的過程和后果，而事實(shí)上背后的故事可能遠(yuǎn)比我們想象的復(fù)雜和艱苦。這也是在這 里給企業(yè)家提了一個醒，做一個決定哪怕是細(xì)小的決定都要深思熟路，不要留下任何隱患給自己添了麻煩。

3、總結(jié)

皇氏乳業(yè)前后兩次對同一個問題截然不同的解決思路給了我們很大啟示：如果是一些程序上的瑕疵甚至是違規(guī)的情況，只要這些程序并沒有影響實(shí)質(zhì)結(jié)果，也不會改變利益主體之前的利益分配局面，那么這些問題中介機(jī)構(gòu)可以核查并發(fā)表明確意見。

但是，如果是一些實(shí)質(zhì)性的問題，并且可能因?yàn)槔娣峙鋯栴}而存在潛在糾紛，甚至對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營帶來重大不利影響，那么這個問題就不是通過解釋合規(guī)性能夠解決了。對于這樣的問題，只能通過“利益還原”的方式進(jìn)行正面解決，該是誰的利益給誰并且及時劃清資產(chǎn)利益邊界，不然這個問題永遠(yuǎn)都會是問題，并且不論是什么保薦制還是注冊制，這樣的企業(yè)都不應(yīng)該成為公眾公司。

六、企業(yè)IPO專題：IPO上市的成本費(fèi)用有多大？

在進(jìn)行企業(yè)是否上市的決策過程中，需要考慮的成本因素主要包括：稅務(wù)成本、社保成本、上市籌備費(fèi)用、高級管理人員報(bào)酬、中介費(fèi)用、上市后的邊際經(jīng)營成本費(fèi)用以及風(fēng)險(xiǎn)成本等幾個方面。

一、稅務(wù)成本

企業(yè)在改制為股價公司之前即需補(bǔ)繳大量稅款，這是擬上市公司普遍存在的問題。一般情況下，導(dǎo)致企業(yè)少繳稅款的原因主要包括：

1企業(yè)財(cái)務(wù)人員信息和業(yè)務(wù)層面的原因?qū)е律倮U稅款

比如對某些偶然發(fā)生的應(yīng)稅業(yè)務(wù)未申報(bào)納稅;稅務(wù)與財(cái)務(wù)在計(jì)稅基礎(chǔ)的規(guī)定上不一致時，常導(dǎo)致未按照稅務(wù)規(guī)定申報(bào)納稅的情況發(fā)生。

2財(cái)務(wù)管理不規(guī)范，收入確認(rèn)、成本費(fèi)用列支等不符合稅法規(guī)定，導(dǎo)致少繳稅款

這種現(xiàn)象在企業(yè)創(chuàng)立初期規(guī)模較小時普遍發(fā)生，尤其是規(guī)模較小時稅務(wù)機(jī)關(guān)對企業(yè)實(shí)行核定征收、所得稅代征等征稅方式的情況下，許多企業(yè)對成本費(fèi)用列支的要求不嚴(yán)，使得不合規(guī)發(fā)票入賬、白條入賬等情況大量存在。一旦這些情況為稅務(wù)機(jī)關(guān)掌握，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)要求企業(yè)補(bǔ)稅并予以處罰。

3關(guān)聯(lián)交易處理不慎往往會形成巨額稅務(wù)成本

新的所得稅法和已出臺的特別納稅調(diào)整管理辦法對關(guān)聯(lián)交易提出了非常明確的規(guī)范性要求。關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的交易行為如存在定價明顯偏低現(xiàn)象，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)就其關(guān)聯(lián)交易行為進(jìn)行調(diào)查，一旦確認(rèn)關(guān)聯(lián)交易行為影響到少繳稅款的，稅務(wù)機(jī)關(guān)可裁定實(shí)施特別納稅調(diào)整。

二、社保成本

在勞動密集型企業(yè)，往往存在勞動用工不規(guī)范的問題。比如降低社?；鶖?shù)、少報(bào)用工人數(shù)、以綜合保險(xiǎn)代替城鎮(zhèn)社保、少計(jì)加班工資、少計(jì)節(jié)假工資等等。發(fā)審委對于企業(yè)勞動用工的規(guī)范要求異常嚴(yán)格，因此，擬上市公司一般均會因此付出更高的社保成本。

三、上市籌備費(fèi)用

上市籌備工作是一個系統(tǒng)工程，不僅需要各個職能部門按照上市公司的規(guī)范性要求提升管理工作水平，還要求組建一個專業(yè)的上市籌備工作團(tuán)隊(duì)對整個上市籌備工作進(jìn)行組織與協(xié)調(diào)。因此，上市籌備費(fèi)用對于企業(yè)來講，也是必須考慮的成本因素。上市籌備費(fèi)用主要包括：上市籌備工作團(tuán)隊(duì)以及各部門為加強(qiáng)管理而新增的人力成本;公司治理、制度規(guī)范、流程再造培訓(xùn)費(fèi)用;為加強(qiáng)內(nèi)部控制規(guī)范而新增的管理成本等。

四、高級管理人員報(bào)酬 資本市場的財(cái)富效應(yīng)使得企業(yè)在上市決策過程中必須考慮高級管理人員的報(bào)酬問題。除了高管的固定薪資之外，還要考慮符合公司發(fā)展戰(zhàn)略的高管激勵政策。高管固定薪資一般不會因企業(yè)上市而帶來增量成本，但高管激勵政策往往成為擬上市公司新增的高額人力資源成本。因?yàn)樵谑袌霏h(huán)境下，大多數(shù)企業(yè)會采用高管持股計(jì)劃或期權(quán)計(jì)劃作為對高級管理人員的主要激勵手段。

對于中小民營企業(yè)，上市需要考慮的高級管理人員報(bào)酬問題有時還表現(xiàn)在高級管理人員的增加上。大多數(shù)中小民營企業(yè)為了滿足公司治理的要求，不得不安排更多的董、監(jiān)事會成員和高級管理人員。

五、中介費(fèi)用

企業(yè)上市必須是企業(yè)與中介機(jī)構(gòu)合作才能實(shí)現(xiàn)的工作。在市場準(zhǔn)入的保護(hù)傘下，中介服務(wù)成為了一種稀缺資源，使得中介費(fèi)用成為主要的上市成本之一。企業(yè)上市必需的合作中介包括券商、會計(jì)師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)、律師事務(wù)所、其他咨詢機(jī)構(gòu)、財(cái)經(jīng)公關(guān)機(jī)構(gòu)等。中介費(fèi)用的高低取決于合作雙方的協(xié)議結(jié)果，它的主要影響因素包括目標(biāo)融資額、合作方的規(guī)模與品牌、企業(yè)基礎(chǔ)情況決定的業(yè)務(wù)復(fù)雜程度、市場行情等。部分中介費(fèi)用可以延遲至成功募資后再實(shí)際支付。

六、上市后的邊際經(jīng)營成本費(fèi)用

上市給企業(yè)帶來品牌效應(yīng)和信用升級，也同時給企業(yè)帶來“為名所累”的問題。比如，人力資源成本會因企業(yè)身為上市公司而升高，因?yàn)槟矫鴣淼母咚刭|(zhì)人才多了，同時求職者對企業(yè)薪資待遇的要求也提高了。再比如，采購成本會因企業(yè)身為上市公司而升高，因?yàn)橛行┕?yīng)商會因企業(yè)是上市公司而抬高價碼。因此，一般企業(yè)上市后的經(jīng)營運(yùn)營成本較上市前高?？紤]上市后的邊際經(jīng)營成本費(fèi)用，有助于企業(yè)的上市決策和發(fā)展戰(zhàn)略的制定。

七、風(fēng)險(xiǎn)成本

企業(yè)上市決策面臨的最大風(fēng)險(xiǎn)就是上市申報(bào)最終不能得到發(fā)審委的通過，這意味著企業(yè)上市工作失敗。這一失敗會給企業(yè)帶來許多威脅。嚴(yán)格的信息披露要求，使得公司的基本經(jīng)營情況被公開，給了競爭對手一個學(xué)習(xí)的機(jī)會。另外，中介機(jī)構(gòu)也掌握著大量企業(yè)的重要信息，同樣面臨流失的風(fēng)險(xiǎn)。上市工作的失敗，還使得改制規(guī)范過程中付出的稅務(wù)成本、社保成本、上市籌備費(fèi)用、中介費(fèi)用等前期成本費(fèi)用支出變成沉沒成本，無法在短期內(nèi)得到彌補(bǔ)。

1承銷費(fèi)用占比最大

在整個上市過程里，承擔(dān)最多工作的券商收取的費(fèi)用是最高的，同時，這也是不同公司上市成本的最大區(qū)別之處。

這其中，承銷費(fèi)用主要按照發(fā)行時募集金額的多少，按照一定的比例收取，而保薦費(fèi)用則是支付給保薦人的簽字費(fèi)。有人做過調(diào)查，在10家單獨(dú)公布了保薦費(fèi)用的創(chuàng)業(yè)板公司中，這部分的收費(fèi)差異并不大，一般為300萬、400萬和500萬三個標(biāo)準(zhǔn)，收費(fèi)最高的國都證券承銷紅日藥業(yè)收取了550萬的保薦費(fèi)。

區(qū)別最大的是承銷費(fèi)用，這部分費(fèi)用決定了公司上市的成本大小。而從耗費(fèi)資金占比來看，這部分的費(fèi)用占整個承銷發(fā)行費(fèi)用的比例也遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于會計(jì)師事務(wù)所、律師、資產(chǎn)評估等多項(xiàng)費(fèi)用之和。比如，對神州泰岳超過1.2億的承銷費(fèi)而言，幾百萬的其他費(fèi)用幾乎可以忽略。這部分費(fèi)用則要看企業(yè)的談判能力大小。

某中等券商保薦人表示：“和央企上市主要靠券商的政府資源不同，創(chuàng)業(yè)板企業(yè)一般是民營企業(yè)，價格基本上是按市場標(biāo)準(zhǔn)定。不過，如果企業(yè)完全符合創(chuàng)業(yè)板上市的標(biāo)準(zhǔn)，又對自身能夠上市發(fā)行比較有信心，往往會選擇更便宜的券商，哪怕是一些小券商。而對一些在過會標(biāo)準(zhǔn)邊徘徊的企業(yè)而言，他們更愿意選擇一個政府關(guān)系好的券商，即使多出點(diǎn)錢，能確保企業(yè)可以安全過會，通過審批?！?此外，由于證監(jiān)會規(guī)定，創(chuàng)業(yè)板企業(yè)上市之后還要有3年輔導(dǎo)期，已有券商針對這點(diǎn)開出了每年100萬的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。而此前，也有消息人士稱，由于創(chuàng)業(yè)板企業(yè)上市風(fēng)險(xiǎn)較大，有不少券商一改平時在整個項(xiàng)目結(jié)束之后收錢的做法，選擇隨著項(xiàng)目的進(jìn)行階段分批收費(fèi)的做法。

2上市前夕拿捏賣點(diǎn)與成本

從實(shí)質(zhì)上講，上市其實(shí)就是通過向公眾推銷自己的企業(yè)而實(shí)現(xiàn)出售公司部分股份的行為。比如，擬上市的企業(yè)需要對自身進(jìn)行評價，明確企業(yè)的“賣點(diǎn)”，如業(yè)務(wù)前景、行業(yè)地位、市場占有率、贏利素質(zhì)等。通常情況下，擬上市的企業(yè)需要具備一定的競爭優(yōu)勢才能吸引投資者的目光，包括其在市場地位、營銷網(wǎng)絡(luò)、推廣渠道和產(chǎn)品設(shè)計(jì)、開發(fā)與生產(chǎn)能力等方面的優(yōu)勢。例如，其在一定的市場范圍內(nèi)銷量排名第一、企業(yè)在過往三年銷量連續(xù)增長達(dá)到一定比例、企業(yè)的銷售門店數(shù)量達(dá)到一定的規(guī)模、企業(yè)的管理層擁有超過一定年限的行業(yè)經(jīng)驗(yàn)等等。

此外，企業(yè)還需要考慮上市的地點(diǎn)、時機(jī)與上市成本(包括時間成本)。企業(yè)通常選擇內(nèi)地A股或者香港主板作為上市地。對于上市地的選擇，企業(yè)主要考慮的因素有發(fā)行市盈率、上市審批所需的時間以及監(jiān)管環(huán)境等因素。

就企業(yè)的發(fā)行市盈率而言，內(nèi)地A股普遍高于香港主板。但是在內(nèi)地A股的上市審批所需時間要長于香港主板，監(jiān)管環(huán)境也較香港嚴(yán)格。

選擇上市的地點(diǎn)需要平衡多方面的因素，而且要與上市的時機(jī)一起考慮。對于上市時機(jī)的選擇，主要取決于宏觀經(jīng)濟(jì)周期的變化和政府政策周期的改變，另外也需要考慮企業(yè)自身的籌備情況和資金需求情況。

企業(yè)上市一般需要一年甚至幾年的時間，其是否成功受很多外在因素限制。同時，企業(yè)內(nèi)部的問題也會對其上市造成影響。根據(jù)過往的經(jīng)驗(yàn)，企業(yè)在上市過程比較常見的內(nèi)部問題包括：法律架構(gòu)重組、獨(dú)立經(jīng)營原則、業(yè)務(wù)剝離、關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)競爭、稅務(wù)問題、會計(jì)問題和公司治理。這些內(nèi)部問題大體上可以歸類為法律問題和財(cái)務(wù)問題。許多擬上市的企業(yè)均提前引入相關(guān)的法律團(tuán)隊(duì)和財(cái)務(wù)團(tuán)隊(duì)，分別在法律上與財(cái)務(wù)上對企業(yè)進(jìn)行梳理和規(guī)范，確保企業(yè)在最佳上市時機(jī)到來候，不會因?yàn)樽陨淼脑蚨璧K了上市的進(jìn)程。