第一篇：勞動(dòng)仲裁證據(jù)的收集方法

勞動(dòng)仲裁證據(jù)的收集方法

勞動(dòng)仲裁證據(jù)實(shí)務(wù) 2010-08-21 13:03作者：鐘燕軍

一、新法關(guān)于證據(jù)方面的法律規(guī)定

1、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》

第六條發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。與爭(zhēng)議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。第三十七條仲裁庭對(duì)專門性問(wèn)題認(rèn)為需要鑒定的，可以交由當(dāng)事人約定的鑒定機(jī)構(gòu)鑒定；當(dāng)事人沒(méi)有約定或者無(wú)法達(dá)成約定的，由仲裁庭指定的鑒定機(jī)構(gòu)鑒定。

根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求或者仲裁庭的要求，鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)派鑒定人參加開(kāi)庭。當(dāng)事人經(jīng)仲裁庭許可，可以向鑒定人提問(wèn)。第三十九條當(dāng)事人提供的證據(jù)經(jīng)查證屬實(shí)的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)將其作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。

勞動(dòng)者無(wú)法提供由用人單位掌握管理的與仲裁請(qǐng)求有關(guān)的證據(jù)，仲裁庭可以要求用人單位在指定期限內(nèi)提供。用人單位在指定期限內(nèi)不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。

2、《勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁辦案規(guī)則》

第十七條當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張有責(zé)任提供證據(jù)。與爭(zhēng)議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。

第十八條在法律沒(méi)有具體規(guī)定，依本規(guī)則第十七條規(guī)定無(wú)法確定舉證責(zé)任承擔(dān)時(shí)，仲裁庭可以根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則，綜合當(dāng)事人舉證能力等因素確定舉證責(zé)任的承擔(dān)。第十九條承擔(dān)舉證責(zé)任的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在仲裁委員會(huì)指定的期限內(nèi)提供有關(guān)證據(jù)。當(dāng)事人在指定期限內(nèi)不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。

第二十條當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，仲裁委員會(huì)可以根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，參照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定予以收集；仲裁委員會(huì)認(rèn)為有必要的，也可以決定參照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定予以收集。第二十一條 仲裁委員會(huì)依法調(diào)查取證時(shí)，有關(guān)組織和個(gè)人應(yīng)當(dāng)協(xié)助配合。

第二十二條爭(zhēng)議處理中涉及證據(jù)形式、證據(jù)提交、證據(jù)交換、證據(jù)質(zhì)證、證據(jù)認(rèn)定等事項(xiàng)，本規(guī)則未規(guī)定的，參照民事訴訟證據(jù)規(guī)則的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

二、證據(jù)的種類 【概念】

《辭?！分袑?duì)證據(jù)的解釋為“司法用語(yǔ)，偵查、審判機(jī)關(guān)在辦案中搜集的，能夠表明案情真相的事實(shí)材料，是分析和確定案情，辨明是非，區(qū)分真?zhèn)蔚母鶕?jù)”。一般學(xué)界的主流觀點(diǎn)認(rèn)為，證據(jù)就是能夠證明案件事實(shí)的憑據(jù)?！咀C據(jù)種類】（1）書(shū)證 【概念】

指以文字、符號(hào)、圖形等形式所記載的內(nèi)容或表達(dá)的思想來(lái)證明案件事實(shí)的證據(jù)。如各種書(shū)面文件或紙面文字材料，如合同文本、各種信函、電報(bào)、傳真、圖紙、圖表、文件等。但書(shū)證內(nèi)容的物質(zhì)載體并不限于紙面材料，非紙類的物質(zhì)亦可成為載體，如，木、竹、石、金屬等等均不限。【特征】

(a)書(shū)證以其表達(dá)的思想內(nèi)容證明案件的事實(shí)，而不是以其外形、質(zhì)量等來(lái)證明案件的事實(shí)；

(b)書(shū)證往往能夠直接證明案件的主要事實(shí)；(c)書(shū)證的真實(shí)性較強(qiáng)，不易偽造。【舉例說(shuō)明】 A、勞動(dòng)合同 B、工作證 C、工資表 …（2）物證 【概念】

物證是指以其外部特征和物質(zhì)屬性、即以其存在、形狀、質(zhì)量等證明案件事實(shí)的物品?！咎卣鳌?/p>

（a）較強(qiáng)的客觀性、直觀性；（b）獨(dú)立的證明性；（c）不可代替的特定性。【舉例說(shuō)明】

A、不合格的產(chǎn)品； B、贓款贓物

（3）視聽(tīng)資料 【概念】

是指利用錄音、錄像等技術(shù)手段反映的聲音、圖像以及電子計(jì)算機(jī)儲(chǔ)存的數(shù)據(jù)證明案件事實(shí)的證據(jù)。【特征】

（a）科學(xué)性和間接性；（b）形象性和直觀性；（c）準(zhǔn)確性和完整性；（d）復(fù)合性和穩(wěn)定性?！九e例說(shuō)明】 A、電話錄音 B、視頻監(jiān)控錄像 C、電子郵件（4）證人證言 【概念】

證人是指了解案件情況并向法院或當(dāng)事人提供證詞的人。證言是指證人將其了解的案件事實(shí)向法院所作的陳述或證詞?！咎卣鳌?/p>

（a）是證人對(duì)事物的感知及記憶情況的反應(yīng)；（b）具有不穩(wěn)定性及多變性；（c）證人的不可替代性。（5）當(dāng)事人陳述 【概念】

當(dāng)事人就有關(guān)案件的事實(shí)情況的承認(rèn)與說(shuō)明?！咎卣鳌?/p>

（a）較強(qiáng)的主觀性；（b）不穩(wěn)定性；（c）不可替代性。【舉例說(shuō)明】 A、員工的申訴書(shū)； B、單位的答辯狀。（6）鑒定結(jié)論 【概念】

指人民法院指定或者聘請(qǐng)具有專門知識(shí)的人，對(duì)民事案件中某些專門性問(wèn)題進(jìn)行分析研究后所作的結(jié)論性意見(jiàn)。【特征】

（a）專門性：是鑒定人用專業(yè)知識(shí)，就專門問(wèn)題作出的結(jié)論，而不是法律問(wèn)題提供的意見(jiàn)。

（b）科學(xué)性：鑒定結(jié)論是鑒定人運(yùn)用科學(xué)技術(shù)手段進(jìn)行分析、鑒別，因此有著特殊的證明力。從而往往成為鑒別其他證據(jù)的重要手段?！九e例說(shuō)明】 A、筆跡鑒定； B、印章鑒定。

三、證據(jù)搜集的基本技巧及審查標(biāo)準(zhǔn)

1、關(guān)于書(shū)證 【收集方式】

（1）“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證” 書(shū)證的提供，原則上由主張相關(guān)事實(shí)的當(dāng)事人負(fù)責(zé)。（2）舉證倒置 有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無(wú)正當(dāng)理由拒不提供，如果對(duì)方當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立。（3）申請(qǐng)調(diào)查取證

案件第三方持有的書(shū)證，可通過(guò)律師進(jìn)行調(diào)查取證；若持有書(shū)證的案外第三人不愿將書(shū)證提交仲裁或法院的，又或當(dāng)事人、代理人收集該文書(shū)確有困難的，則可由當(dāng)事人向仲裁或法院提出書(shū)面調(diào)查取證的申請(qǐng)，要求仲裁機(jī)構(gòu)或人民法院進(jìn)行收集。

【審查判斷標(biāo)準(zhǔn)】

（1）是否持有原件？復(fù)印件與原件是否相符？

（2）書(shū)證的制作人是否具備相應(yīng)的資格？是否為原始簽名人、書(shū)寫(xiě)人所制作？

（3）書(shū)證的內(nèi)容是否與案件事實(shí)有關(guān)聯(lián)？是否系有關(guān)人員的真實(shí)意思表示？

（4）書(shū)證有無(wú)偽造、變?cè)斓暮圹E？ 【特別提醒】

（1）人民法院發(fā)生法律效力的裁判、仲裁機(jī)構(gòu)的生效裁決、有效的公證文書(shū)無(wú)需另行舉證說(shuō)明可直接作為定案依據(jù)；（2）當(dāng)事人提供的證據(jù)系在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外形成的，該證據(jù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國(guó)公證機(jī)關(guān)予以證明，并經(jīng)中華人民共和國(guó)駐該國(guó)使領(lǐng)館予以認(rèn)證，或者履行中華人民共和國(guó)與該所在國(guó)訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。

當(dāng)事人向人民法院提供的證據(jù)是在香港、澳門、臺(tái)灣地區(qū)形成的，應(yīng)當(dāng)履行相關(guān)的證明手續(xù)。

（3）當(dāng)事人提供外文書(shū)證或者外文說(shuō)明資料，應(yīng)當(dāng)附有中文譯本。

（4）國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體依職權(quán)制作的公文書(shū)證的證明力一般大于其他書(shū)證；

（5）經(jīng)過(guò)公證、登記的書(shū)證，其證明力一般大于其他書(shū)證、視聽(tīng)資料和證人證言； 【問(wèn)題研討】

工資清單是否屬于書(shū)證？如何合法有效的制作及收集工資支付記錄？

2、關(guān)于物證 【收集方式】（1）勘驗(yàn)、檢查（2）搜查（3）扣押（4）提供與調(diào)取

★由于物證的收集、調(diào)查多數(shù)關(guān)系到人身權(quán)利和物權(quán)的問(wèn)題，其中物權(quán)不僅涉及到該物證的所有權(quán)，還涉及到物證的使用權(quán)，因此物證的收集調(diào)查是一項(xiàng)十分嚴(yán)肅的法律行為，必須嚴(yán)格遵守法律規(guī)定的程序。【審查判斷標(biāo)準(zhǔn)】

（1）是否原物？復(fù)制品與原物是否相符？（2）來(lái)源是否合法？

（3）物證的外部特征與案件待證事實(shí)之間是否有關(guān)聯(lián)？（4）是否有偽造痕跡？

3、關(guān)于視聽(tīng)資料 【收集方式】

（1）征得對(duì)方同意的情況下進(jìn)行錄制的視聽(tīng)資料；（2）為保護(hù)自我權(quán)益且不侵犯他人合法權(quán)益也未違反法律禁止性規(guī)定的情況下錄制的視聽(tīng)資料；（3）經(jīng)過(guò)第三方公證情況下錄制的視聽(tīng)資料。【審查判斷標(biāo)準(zhǔn)】（1）取得方式是否合法？（2）視聽(tīng)資料是否存有疑點(diǎn)？

（3）是否存在被刪節(jié)、剪接、編纂的痕跡？（4）是否持有原始載體？ 【問(wèn)題研討】

私自制作的談話錄音能否作為定案依據(jù)？

4、關(guān)于證人證言 【收集方式】

（1）主動(dòng)制作談話筆錄；（2）由知情人出具證明（3）由合法組織出具單位證明（4）由律師取證

（5）申請(qǐng)仲裁或法院通知證人出庭作證 【審查判斷標(biāo)準(zhǔn)】

（1）出具證言的證人是否到庭接受質(zhì)詢？未能到庭是否存在正當(dāng)理由？

（2）是否存在利害關(guān)系？

（3）所作證言的內(nèi)容與證人的年齡、智力狀況是否相符？（4）證言內(nèi)容是否系證人的真實(shí)意思表示？與待證事實(shí)之間是否存在關(guān)聯(lián)？

（5）證人是否有作證的資格？所出具的證言有無(wú)超出能力范圍？

5、關(guān)于當(dāng)事人陳述 【收集方式】

（1）出具書(shū)面的情況說(shuō)明（2）制作談話筆錄

（3）當(dāng)事人進(jìn)行的申訴的相關(guān)記錄 【審查判斷標(biāo)準(zhǔn)】（1）是否真實(shí)意思表示？陳述的動(dòng)機(jī)與目的如何？（2）陳述內(nèi)容與待證事實(shí)是否有關(guān)聯(lián)？（3）陳述的內(nèi)容與其他證據(jù)之間是否有矛盾？ 【特別提醒】

當(dāng)事人對(duì)自己的主張，只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的，其主張不予支持。但對(duì)方當(dāng)事人認(rèn)可的除外。

6、關(guān)于鑒定結(jié)論 【收集方式】（1）自行委托鑒定（2）申請(qǐng)鑒定 【審查判斷標(biāo)準(zhǔn)】

（1）鑒定機(jī)構(gòu)是否具有合法資質(zhì)？（2）鑒定程序是否合法？

（3）送檢材料是否原件？?jī)?nèi)容是否真實(shí)完整？

四、勞動(dòng)爭(zhēng)議案件證據(jù)的整理方式 【基本要求】

1、對(duì)提交的證據(jù)材料逐一分類編號(hào)，制作證據(jù)清單，注明證據(jù)的名稱、份數(shù)和頁(yè)數(shù)；

2、在清單中對(duì)證據(jù)材料的來(lái)源、證明對(duì)象和內(nèi)容作簡(jiǎn)要說(shuō)明；

3、在證據(jù)清單中簽名蓋章，注明提交人及提交日期；

4、依照對(duì)方當(dāng)事人人數(shù)提交副本；

5、仲裁部門收到當(dāng)事人提交的證據(jù)材料，應(yīng)當(dāng)出具收據(jù)，由經(jīng)辦人員簽名或者蓋章?！咎貏e提醒】

1、如證據(jù)中涉及視聽(tīng)資料的證據(jù)種類，如錄音證據(jù)的，除需提交錄音光盤外，還需提交錄音的書(shū)面文字材料，文字材料中須按錄音情況進(jìn)行如實(shí)記載，注明錄音資料中的當(dāng)事人情況、錄制時(shí)間等基本要素。

2、如證據(jù)中含證人證言的材料，且已通知證人到庭參加庭審的，還需向仲裁庭提交證人出庭作證的書(shū)面申請(qǐng)，申請(qǐng)中應(yīng)寫(xiě)明出庭證人的基本情況，擬出庭作證的目的，此外還需附上證人的身份證復(fù)印件。

3、提交仲裁庭的證據(jù)均為復(fù)印件，復(fù)印件須與原件核對(duì)無(wú)誤，如系部分摘錄的復(fù)印件需明確說(shuō)明，開(kāi)庭時(shí)必須準(zhǔn)備好原件備查。

4、涉及電子類證據(jù)，必要時(shí)可提交由相關(guān)的公證部門出具的公證法律文書(shū)或當(dāng)庭進(jìn)行操作演示。

五、勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的答辯要求及撰寫(xiě)技巧 【基本概念】

勞動(dòng)仲裁階段的被申請(qǐng)人，收到申請(qǐng)人的申訴狀副本后，在法定期限內(nèi)，針對(duì)申請(qǐng)人在訴狀中提出的事實(shí)、理由及仲裁請(qǐng)求部分，進(jìn)行回答和辯駁的的一種法律制度?！痉l列舉】

1、《民事訴訟法》第一百一十三條規(guī)定：“被告在收到之日起15日內(nèi)提出答辯狀?！薄氨桓嫣岢龃疝q狀的，人民法院應(yīng)當(dāng)在收到之日起5日內(nèi)將答辯狀副本發(fā)送給原告。被告不提出答辯狀的，不影響人民法院審理?！?/p>

2、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》 第三十二條 被告應(yīng)當(dāng)在答辯期屆滿前提出書(shū)面答辯，闡明其對(duì)原告訴訟請(qǐng)求及所依據(jù)的事實(shí)和理由的意見(jiàn)。

3、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》

第三十條勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)受理仲裁申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將仲裁申請(qǐng)書(shū)副本送達(dá)被申請(qǐng)人。

被申請(qǐng)人收到仲裁申請(qǐng)書(shū)副本后，應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提交答辯書(shū)。勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)收到答辯書(shū)后，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將答辯書(shū)副本送達(dá)申請(qǐng)人。被申請(qǐng)人未提交答辯書(shū)的，不影響仲裁程序的進(jìn)行。

4、《勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁辦案規(guī)則》

第三十四條仲裁委員會(huì)受理仲裁申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將仲裁申請(qǐng)書(shū)副本送達(dá)被申請(qǐng)人。

被申請(qǐng)人收到仲裁申請(qǐng)書(shū)副本后，應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)向仲裁委員會(huì)提交答辯書(shū)。仲裁委員會(huì)收到答辯書(shū)后，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將答辯書(shū)副本送達(dá)申請(qǐng)人。被申請(qǐng)人逾期未提交答辯書(shū)的，不影響仲裁程序的進(jìn)行?！净疽蟆?/p>

1、必須由案件的被申請(qǐng)人提出的；

2、必須在法定期限內(nèi)提出；

3、必須針對(duì)申訴狀的內(nèi)容進(jìn)行說(shuō)理辯駁?！炯记商崾尽?/p>

答辯狀應(yīng)著重注意以下幾部分的書(shū)寫(xiě)技巧：

1、針對(duì)事實(shí)理由部分進(jìn)行答辯。

對(duì)原告訴狀中所寫(xiě)的事實(shí)是否符合實(shí)際情況表達(dá)意見(jiàn)。如果所訴事實(shí)全部不能成立，就全部予以否定；部分不能成立，就部分予以否定。提出符合客觀真實(shí)的事實(shí)來(lái)加以證明。就事實(shí)部分進(jìn)行論證，要著重列舉出反面的證據(jù)來(lái)證明原告訴狀中所述事實(shí)不能成立，并且要求反證確實(shí)、充分，不能憑空否認(rèn)原告訴狀中所敘述的事。這里所說(shuō)的反面證據(jù)，一種是直接與原告所提的證據(jù)相對(duì)抗的證據(jù)，另一種是足以否定原告所述事實(shí)的證據(jù)。

2、針對(duì)法律適用方面進(jìn)行答辯。

事實(shí)如果有出入，當(dāng)然就會(huì)引起適用法律上的改變，論證理由自然可以從簡(jiǎn)，這叫事實(shí)勝于雄辯。假如事實(shí)沒(méi)有出人，而申請(qǐng)人對(duì)實(shí)體法條文理解錯(cuò)誤，以致提出不合法要求的，則可據(jù)理反駁。在程序方面，如果申請(qǐng)人起訴違反相關(guān)法律的規(guī)定，沒(méi)有具備引起訴訟發(fā)生和進(jìn)行的條件，則可就適用程序法方面進(jìn)行反駁。

3、明確提出答辯主張。

在提出事實(shí)、法律方面的答辯之后，引出自己的答辯主張，即對(duì)原告訴狀中的請(qǐng)求是完全不接受，還是部分不接受，對(duì)本案的處理依法提出自己的主張，請(qǐng)求仲裁庭裁判時(shí)予以考慮。

【提醒注意】

切忌在答辯狀中主張與本訴請(qǐng)求無(wú)關(guān)的事項(xiàng)或反請(qǐng)求。【問(wèn)題研討】

如何在答辯期內(nèi)合法有效的主張反訴請(qǐng)求？ 【法條提示】

《勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁辦案規(guī)則》

第三十五條被申請(qǐng)人可以在答辯期間提出反申請(qǐng)，仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)自收到被申請(qǐng)人反申請(qǐng)之日起五日內(nèi)決定是否受理并通知被申請(qǐng)人。

決定受理的，仲裁委員會(huì)可以將反申請(qǐng)和申請(qǐng)合并處理。該反申請(qǐng)如果是應(yīng)當(dāng)另行申請(qǐng)仲裁的爭(zhēng)議，仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)書(shū)面告知被申請(qǐng)人另行申請(qǐng)仲裁；該反申請(qǐng)如果是不屬于本規(guī)則規(guī)定應(yīng)當(dāng)受理的爭(zhēng)議，仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)向被申請(qǐng)人出具不予受理通知書(shū)。

被申請(qǐng)人在答辯期滿后對(duì)申請(qǐng)人提出反申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)另行提出，另案處理。

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》

第三十四條 …當(dāng)事人增加、變更訴訟請(qǐng)求或者提起反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。

六、勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的舉證原則的理解與應(yīng)用 【基本分類】

“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”；舉證責(zé)任倒置；申請(qǐng)調(diào)查取證；公平、合理 【法條列舉】

1、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》 第六條 在勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛案件中，因用人單位作出開(kāi)除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。

2、《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔２００１〕１４號(hào)）

第十三條 因用人單位作出的開(kāi)除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任。

3、《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》

第六條發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。與爭(zhēng)議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。

4、《勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁辦案規(guī)則》

第十七條當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張有責(zé)任提供證據(jù)。與爭(zhēng)議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。

第十八條在法律沒(méi)有具體規(guī)定，依本規(guī)則第十七條規(guī)定無(wú)法確定舉證責(zé)任承擔(dān)時(shí)，仲裁庭可以根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則，綜合當(dāng)事人舉證能力等因素確定舉證責(zé)任的承擔(dān)。第十九條承擔(dān)舉證責(zé)任的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在仲裁委員會(huì)指定的期限內(nèi)提供有關(guān)證據(jù)。當(dāng)事人在指定期限內(nèi)不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。

第二十條當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，仲裁委員會(huì)可以根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，參照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定予以收集；仲裁委員會(huì)認(rèn)為有必要的，也可以決定參照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定予以收集。【理解與應(yīng)用】

（一）如何準(zhǔn)確理解與把握“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”原則 【概念】

通常情況下，不管是申請(qǐng)人還是被申請(qǐng)人，只要提出了一定的主張，主張的一方當(dāng)事人就要承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任，除非法律明確規(guī)定應(yīng)當(dāng)由對(duì)方當(dāng)事人承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任，否則，對(duì)沒(méi)有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人主張的，負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人需承擔(dān)不利后果?！净驹瓌t】

1、申請(qǐng)仲裁的一方當(dāng)事人提出仲裁請(qǐng)求、事實(shí)和理由，需就其所主張的試試提出相應(yīng)的證據(jù)加以證明，法律明確規(guī)定舉證倒置的情況除外。

2、被告在應(yīng)訴、答辯過(guò)程中提出反駁或者反訴的，需承擔(dān)舉證責(zé)任；

3、第三人對(duì)自己的主張負(fù)有提供證據(jù)的責(zé)任；

4、共同申請(qǐng)人在仲裁階段中無(wú)論是居于共同申請(qǐng)人的地位還是居于共同被申請(qǐng)人的地位，他們對(duì)自己的主張與反駁均負(fù)有舉證責(zé)任； 【實(shí)務(wù)操作指引】

（1）在確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系的爭(zhēng)議糾紛中，由主張有勞動(dòng)關(guān)系的一方當(dāng)事人舉證；

（2）工資爭(zhēng)議糾紛中，超出申請(qǐng)仲裁之日起2年內(nèi)的工資支付情況由主張存有加班事實(shí)的當(dāng)事人舉證；

（3）企業(yè)規(guī)章制度中已明確規(guī)定需履行相關(guān)手續(xù)后方能享受一定權(quán)利的，由主張已辦理相關(guān)手續(xù)的當(dāng)事人舉證；（4）主張存有脅迫、欺詐或乘人之危事實(shí)的，由提出積極主張的一方當(dāng)事人舉證；

（5）主張被終止或被解除的一方，應(yīng)就所主張的被終止或被解除的事實(shí)舉證。

（二）舉證責(zé)任倒置在勞動(dòng)爭(zhēng)議案件中的理解與應(yīng)用 【概念】

指基于法律規(guī)定，將通常情形下本應(yīng)由提出主張的一方當(dāng)事人就某種事由不負(fù)擔(dān)舉證責(zé)任，而由反對(duì)的一方當(dāng)事人就某種事實(shí)存在或不存在承擔(dān)舉證責(zé)任，如果該方當(dāng)事人不能就此舉證證明，則推定原告的事實(shí)主張成立的一種舉證責(zé)任分配制度，是法定的基本的證明責(zé)任分配制度的例外?！咎攸c(diǎn)表現(xiàn)】

（1）提出主張的一方或稱為積極主張的一方就某種事由不負(fù)擔(dān)舉證責(zé)任，而由反對(duì)的一方負(fù)擔(dān)舉證責(zé)任；

（2）反對(duì)的一方應(yīng)當(dāng)就某種事由的存在或不存在負(fù)擔(dān)舉證責(zé)任；

（3）由反對(duì)的一方承擔(dān)證明某種事實(shí)的存在或不存在，如果其無(wú)法就此加以證明，則承擔(dān)敗訴的后果；

（4）主動(dòng)發(fā)動(dòng)訴訟的一方，也應(yīng)當(dāng)對(duì)部分事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。

【適用原則】 法定原則 【實(shí)務(wù)操作指引】

（1）關(guān)于勞動(dòng)者的入職時(shí)間、工作崗位、爭(zhēng)議發(fā)生之日前2年的工資支付標(biāo)準(zhǔn)、勞動(dòng)合同的簽訂情況均由用人單位進(jìn)行舉證。

（2）關(guān)于未能及時(shí)簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的過(guò)錯(cuò)原因的舉證責(zé)任由用人單位承擔(dān)。

（3）關(guān)于解除或終止勞動(dòng)合同的理由由用人單位舉證。【問(wèn)題研討】 提成工資的舉證責(zé)任如何分配？是否適用舉證責(zé)任倒置原則？

（三）申請(qǐng)取證原則的理解與應(yīng)用 【法條列舉】

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》

第十七條 符合下列條件之一的，當(dāng)事人及其訴訟代理人可以申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集證據(jù)：

（一）申請(qǐng)調(diào)查收集的證據(jù)屬于國(guó)家有關(guān)部門保存并須人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料；

（二）涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的材料；

（三）當(dāng)事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。

【適用原則】 法定原則 【實(shí)務(wù)操作指引】

（1）申請(qǐng)調(diào)查取證的一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向仲裁庭提交書(shū)面申請(qǐng)。

（2）申請(qǐng)書(shū)應(yīng)當(dāng)載明被調(diào)查人的姓名或者單位名稱、住所地等基本情況、所要調(diào)查收集的證據(jù)的內(nèi)容、需要由人民法院調(diào)查收集證據(jù)的原因及其要證明的事實(shí)。

（3）申請(qǐng)調(diào)查取證的請(qǐng)求應(yīng)在答辯期內(nèi)提出，最遲應(yīng)在庭審當(dāng)日提出。

（4）部分調(diào)查取證的請(qǐng)求仲裁不一定能執(zhí)行（如：銀行個(gè)人賬戶交易信息的查詢一般情況下仲裁無(wú)法進(jìn)行調(diào)查取證）。

（四）公平、合理原則的理解與應(yīng)用 【適用條件】

根據(jù)現(xiàn)有的舉證責(zé)任分配制度，將舉證責(zé)任分配給任何一方當(dāng)事人都將顯失公平，故在法律實(shí)務(wù)中，針對(duì)此類型的舉證責(zé)任將按照公平、合理的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分配。

七、關(guān)于質(zhì)證的相關(guān)法律問(wèn)題 【概念】

質(zhì)證是指在法院主持下當(dāng)事人在訴訟過(guò)程中，雙方采用詢問(wèn)、辨認(rèn)、質(zhì)疑、辯駁等核實(shí)方式對(duì)對(duì)方當(dāng)事人提出的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)辯的活動(dòng)。質(zhì)證有廣義或狹義兩種含義，廣義上的質(zhì)證，是指在整個(gè)訴訟過(guò)程中對(duì)對(duì)方當(dāng)事人的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證的活動(dòng)；狹義上的質(zhì)證，是指在庭審過(guò)程中，對(duì)對(duì)方當(dāng)事人在法庭上出示的證據(jù)進(jìn)行的對(duì)質(zhì)、核實(shí)活動(dòng)。在我國(guó)民事訴訟立法和司法解釋中主要指的是狹義上的質(zhì)證?！净疽蟆?/p>

（1）當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)圍繞證據(jù)的關(guān)聯(lián)性、合法性和真實(shí)性，針對(duì)證據(jù)有無(wú)證明效力以及證明效力大小，進(jìn)行質(zhì)證。（2）經(jīng)仲裁庭準(zhǔn)許，當(dāng)事人及其代理人可以就證據(jù)問(wèn)題相互發(fā)問(wèn)，也可以向證人發(fā)問(wèn)。當(dāng)事人及其代理人相互發(fā)問(wèn)，或者向證人發(fā)問(wèn)時(shí)，發(fā)問(wèn)的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與案件事實(shí)有關(guān)聯(lián)，不得采用引誘、威脅、侮辱等語(yǔ)言或者方式?！炯记商嵝选浚?）聽(tīng)的技巧

A、邊聽(tīng)、邊記，做到不遺漏、不誤解。B、不被對(duì)方情緒性詞語(yǔ)所干擾

C、注意對(duì)方的語(yǔ)氣、語(yǔ)調(diào)、語(yǔ)速等。要善于聽(tīng)音辯調(diào)，注意對(duì)方的言外之意。（2）看的技巧

對(duì)庭審時(shí)出示的書(shū)證、物證、視聽(tīng)資料等證據(jù)材料，要仔細(xì)辨別。辨認(rèn)，是對(duì)該類證據(jù)最主要的調(diào)查手段。（3）問(wèn)的技巧

出庭前準(zhǔn)備發(fā)問(wèn)提綱，在法庭調(diào)查時(shí)依據(jù)庭審調(diào)查情況變化，再適當(dāng)調(diào)整。如巳經(jīng)清楚的問(wèn)題，不必再質(zhì)問(wèn)；比較清楚的但還有些不足的問(wèn)題，要變換角度發(fā)問(wèn)，以免“重復(fù)發(fā)問(wèn)” 之嫌；對(duì)根本未涉及的或不夠清楚的問(wèn)題應(yīng)有計(jì)劃地發(fā)問(wèn)?！緦?shí)務(wù)操作指引】

（一）如何對(duì)書(shū)證、物證、視聽(tīng) 資料進(jìn)行質(zhì)證？

一般情況下，要求并認(rèn)真審查對(duì)方當(dāng)事人出具的書(shū)證、物證、視聽(tīng)資料的原件或者原物。認(rèn)真審查對(duì)方當(dāng)事人出具的證據(jù),判斷其:是否原件、原物、復(fù)印件、復(fù)制品以及與原件、原物是否相符；掌握原件、原物優(yōu)先規(guī)則；證據(jù)與本案事實(shí)是否相關(guān)；證據(jù)的形式、來(lái)源是否符合法律規(guī)定；證據(jù)的內(nèi)容是否真實(shí)?！緯?shū)證的質(zhì)證要求】 a、書(shū)證的來(lái)源是否可靠。b、書(shū)證的形成是否合法？

c、書(shū)證的制作者是誰(shuí)？制作者是在什么情況下制作的？ d、書(shū)證的內(nèi)容與案件事實(shí)有無(wú)內(nèi)在聯(lián)系，以及有哪些方面的聯(lián)系。

e、書(shū)證的內(nèi)容有否錯(cuò)誤？是否與國(guó)家法律相抵觸？ f、書(shū)證的形式是否符合要求？ g、書(shū)證有否偽造或者變?cè)斓暮圹E？ h、書(shū)證與其他證據(jù)之間的關(guān)系。【物證的質(zhì)證要求】 要通過(guò)辨認(rèn)、對(duì)比、鑒定等方法，鑒別真?zhèn)?，作出判斷。主要從以下幾個(gè)方面質(zhì)證： a、物證的來(lái)源是否可靠？

b、應(yīng)查清該物證是否屬于涉及本案事實(shí)的物品？物證是否與案件事實(shí)有聯(lián)系？以及有哪些方面的聯(lián)系。c、物證的類型？

d、物證有否偽造或者變?cè)旌圹E？ e、物證與其他證據(jù)之間的關(guān)系?！疽暵?tīng)資料的質(zhì)證要求】

在正常情況下制作的視聽(tīng)資料，是可以采信的。但錄音、錄像以及電子技術(shù)資料，存在剪輯、加工、偽造的可能性。在對(duì)視聽(tīng)資料進(jìn)行審查判斷時(shí)，應(yīng)特別注意以下幾點(diǎn)： A、視聽(tīng)資料的來(lái)源。B、視聽(tīng)資料的版本。

C、視聽(tīng)資料形成的原因和條件。D、視聽(tīng)資料的真實(shí)性。

E、與案內(nèi)其他證據(jù)進(jìn)行對(duì)照、比較，如果有矛盾，應(yīng)進(jìn)一步查證核實(shí)。

F、必要時(shí)，應(yīng)進(jìn)行科學(xué)技術(shù)鑒定，以驗(yàn)證是否原版，是否有偽造、涂改或剪接等情。必要時(shí)，可提如下質(zhì)證請(qǐng)求： a、要求將視聽(tīng)資料當(dāng)庭播放，讓有關(guān)人員對(duì)其形式和內(nèi)容進(jìn)行質(zhì)證。

b、要求提供相應(yīng)的文字資料。

c、對(duì)視聽(tīng)資料的制作過(guò)程進(jìn)行查證分析。d、對(duì)視聽(tīng)資料進(jìn)行科學(xué)鑒定。

（二）如何對(duì)證人證言進(jìn)行質(zhì)證 【基本掌握】 A、證人的出庭義務(wù)。

證人應(yīng)當(dāng)出庭作證，接受當(dāng)事人的質(zhì)詢。證人在人民法院組織雙方當(dāng)事人交換證據(jù)時(shí)出席陳述證言的，可視為出庭作證。證人確有困難不能出庭的情形：（a）年邁體弱或者行動(dòng)不便無(wú)法出庭的；（b）特殊崗位確實(shí)無(wú)法離開(kāi)的；

（c）路途特別遙遠(yuǎn)，交通不便難以出庭的；（d）因自然災(zāi)害等不可抗力的原因無(wú)法出庭的；（e）其他無(wú)法出庭的特殊情況。

前款情形，經(jīng)人民法院許可，證人可以提交書(shū)面證言或者視聽(tīng)資料或者通過(guò)雙向視聽(tīng)傳輸技術(shù)手段作證。B、當(dāng)事人向證人發(fā)問(wèn)，須經(jīng)法庭許可。

C、詢問(wèn)證人不得使用威脅、侮辱性的言語(yǔ)和方式。D、詢問(wèn)證人不得使用不適當(dāng)引導(dǎo)證人的言語(yǔ)和方式?！救绾螌?duì)證人進(jìn)行質(zhì)詢】 a、證人與當(dāng)事人之間的關(guān)系。

b、證人的主觀能力。如理解力、記憶力、表達(dá)能力、感覺(jué)能力等。

c、證人的基本情況。d、證人證言的來(lái)源及合法性

e、證人感知案件事實(shí)時(shí)的環(huán)境和條件。證人是否受到欺騙、引誘、指使、賄賂、收買、威協(xié)等行為的干預(yù)。f、證言的內(nèi)容及要證明的問(wèn)題。g、證人前后的證言是否矛盾。

h、證言與其他證據(jù)的相互印證及其因果關(guān)系。【如何對(duì)書(shū)面證詞進(jìn)行質(zhì)證】

即是對(duì)法庭上宣讀的未到庭的證人證言的質(zhì)證。a、證詞形成的時(shí)間、地點(diǎn)和環(huán)境

b、證詞的來(lái)源。是證人耳聞目睹的事實(shí)，還是聽(tīng)別人傳說(shuō)的。

c、證人與當(dāng)事人之間的關(guān)系。d、證人的基本情況

e、證人的主觀能力。如理解力、記憶力、表達(dá)能力、感覺(jué)能力等。f、證詞的內(nèi)容及要證明的問(wèn)題。g、證詞的真?zhèn)巍?/p>

h、證詞與其他證據(jù)的相互印證及其因果關(guān)系。i、證人未能出庭的原因。

J、必要時(shí)，要求當(dāng)庭質(zhì)證，或提出不可信的意見(jiàn)。K、證人與事故處理結(jié)果有無(wú)利害關(guān)系。

注意證人與案件和當(dāng)事人或者被侵權(quán)人的關(guān)系，尤其是與當(dāng)事人或者被侵權(quán)人有利害關(guān)系的證人，更要通過(guò)查明他作證的思想動(dòng)機(jī)來(lái)判斷其證言的可靠性，對(duì)于與案件或當(dāng)事人沒(méi)有利害關(guān)系的證人，主要是審查證人提供證據(jù)的準(zhǔn)確程度，例如考慮案件發(fā)生時(shí)證人所處的周圍環(huán)境如何，辨別是非的能力，記憶力情況以及再度重述的能力怎樣等等。L、證人的覺(jué)悟高低、思想品質(zhì)好壞等也是影響證人證言真實(shí)性的重要因素?！局攸c(diǎn)提示】

A、對(duì)宣讀的證詞有疑問(wèn)的，一定要親自辨認(rèn)。

B、證人未出庭的原因不屬于法定情形的，則可向法庭表示要求證人出庭作證，否則，不認(rèn)可該證據(jù)。

（三）如何對(duì)鑒定結(jié)論進(jìn)行質(zhì)證 【基本掌握】 a、供鑒定的材料是否充分可靠； b、鑒定部門和鑒定人的資格；

c、鑒定所采用的方法和操作程序是否科學(xué)； d、鑒定人在鑒定過(guò)程中是否受到外界的干擾； e、鑒定結(jié)論與有關(guān)證據(jù)是否一致。

f、鑒定結(jié)論與有關(guān)證據(jù)有矛盾，或者對(duì)鑒定結(jié)論有異議，應(yīng)請(qǐng)求鑒定人出庭接受當(dāng)事人詢問(wèn)。

G、鑒定人同本案當(dāng)事人有無(wú)利害關(guān)系，鑒定人有無(wú)受到本案關(guān)系人的威脅、利誘而作虛假鑒定的可能性。【提醒注意】

（1）鑒定結(jié)論被用來(lái)證明案情時(shí)，同其他證據(jù)一樣，同樣要質(zhì)證才能作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。

（2）由于鑒定在廣義上屬于人證的一種，在司法實(shí)踐中，對(duì)于鑒定人的質(zhì)證遵循與證人、勘驗(yàn)人同樣的規(guī)則和程序。（3）如果對(duì)鑒定結(jié)論有異議，而鑒定人又未出庭，向法庭申請(qǐng)，請(qǐng)求鑒定人出庭接受當(dāng)事人詢問(wèn)。

（四）如何對(duì)當(dāng)事人陳述進(jìn)行質(zhì)證 【基本掌握】

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十六條規(guī)定： 當(dāng)事人對(duì)自己的主張，只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的，其主張不予支持。但對(duì)方當(dāng)事人認(rèn)可的除外。結(jié)論：當(dāng)事人陳述的內(nèi)容并不都能起證明作用。【質(zhì)證技巧】

A、當(dāng)事人的思想品質(zhì)如何，有無(wú)隱瞞或虛構(gòu)的可能； B、當(dāng)事人的行為能力、理解能力、表達(dá)能力如何，當(dāng)時(shí)的環(huán)境是否會(huì)其如實(shí)陳述產(chǎn)生影響；

C、.當(dāng)事人與證人或其他有關(guān)人員之間，有無(wú)串供的可能； D、陳述的內(nèi)容，各個(gè)情節(jié)之間有無(wú)矛盾，各個(gè)事實(shí)之間的邏輯關(guān)系如何，與其他證據(jù)之間是否協(xié)調(diào)一致；

E、當(dāng)事人陳述、辯解有無(wú)反復(fù)，反復(fù)的原因和目的是什么。【提醒注意】

A、對(duì)當(dāng)事人陳述該類證據(jù)，無(wú)相關(guān)證據(jù)佐證，一律不予支持。

B、在實(shí)際效果上，將當(dāng)事人陳述作為一類獨(dú)立的證據(jù)，存在著一些概念上的沖突。

C、慎重對(duì)待對(duì)方當(dāng)事人的陳述，避免造成對(duì)已不利的后果?！締?wèn)題研討】 一方當(dāng)事人陳述得到對(duì)方當(dāng)事人認(rèn)可的法律后果是什么？

如果一方當(dāng)事人的陳述得到對(duì)方當(dāng)事人的認(rèn)可，對(duì)于對(duì)方當(dāng)事人而言，就構(gòu)成一項(xiàng)自認(rèn)。對(duì)于該方當(dāng)事人而言，其陳述的事實(shí)就構(gòu)成免證事實(shí)。

（五）如何對(duì)電子郵件進(jìn)行質(zhì)證 【基本掌握】

電子郵件證據(jù)具有脆弱性，很容易被刪除、篡改，這給證據(jù)的分析判斷帶來(lái)一定困難。但根據(jù)最新發(fā)展的計(jì)算機(jī)技術(shù)，任何被刪除、篡改的電子郵件證據(jù)都能夠通過(guò)技術(shù)手段找到痕跡并加以分析認(rèn)定和恢復(fù)，這無(wú)疑極大地增強(qiáng)了它的證據(jù)效力?！举|(zhì)證技巧】

（1）所提交的電子郵件證據(jù)有無(wú)經(jīng)過(guò)公證？

（2）能否采取法庭現(xiàn)場(chǎng)演示的辦法，由證據(jù)各方當(dāng)事人在法庭上直接訪問(wèn)服務(wù)器進(jìn)行確認(rèn)和核實(shí)？（3）電子郵件證據(jù)是否存有疑點(diǎn)？（4）有無(wú)被刪除、篡改的痕跡？（5）有無(wú)其他證據(jù)對(duì)該郵件進(jìn)行佐證？

【問(wèn)題研討】 手機(jī)短信可否作為證據(jù)使用？應(yīng)如何舉證、質(zhì)證？

手機(jī)短信是一種視聽(tīng)資料，只要符合證據(jù)的屬性，能夠證明案件真實(shí)情況，是可以作為證據(jù)使用的。證據(jù)是否可以被法院采信，關(guān)鍵是看它是否具備客觀性、關(guān)聯(lián)性和合法性。手機(jī)短信作為一種新型通信方式，其工作原理是由發(fā)信人向收信人發(fā)出信息，通過(guò)信號(hào)網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)綄?duì)方手機(jī)，而且該信息的發(fā)和收是一種對(duì)應(yīng)關(guān)系，而且從手機(jī)短信內(nèi)容來(lái)看，打開(kāi)收件箱，其信息帶有發(fā)信人的手機(jī)號(hào)碼、發(fā)信時(shí)間和具體內(nèi)容等具體資料，網(wǎng)絡(luò)操作系統(tǒng)即通信營(yíng)運(yùn)商服務(wù)器也會(huì)有相應(yīng)記錄，而且收集、提取的手機(jī)短信過(guò)程中沒(méi)有侵害他人權(quán)益。

八、代理詞的撰寫(xiě)技巧與注意事項(xiàng) 【概念】

指案件的委托代理人，在庭審的辯論階段或人民法院依法進(jìn)行書(shū)面審理中，為了維護(hù)其所代理一方的合法權(quán)益，以被代理人的名義，在代理權(quán)限之內(nèi)發(fā)表或遞交的具有綜合性的代理意見(jiàn)。

【代理詞的作用】

1、支持被代理人的訴訟，實(shí)現(xiàn)被代理人的訴訟權(quán)利；

2、為人民法院的審判工作提供參考意見(jiàn)、提高審判質(zhì)量；

3、宣傳法制，有利于精神文明建設(shè)和社會(huì)的安定團(tuán)結(jié)?！咀⒁馐马?xiàng)】

1、代理詞只能在代理權(quán)限范圍內(nèi)發(fā)表代理意見(jiàn)，不能超越代理權(quán)限，代理人代為承認(rèn)、放棄或變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，提出反訴或上訴，必須有被代理人的特別授權(quán)。

2、制作代理詞應(yīng)當(dāng)做到以理服人、語(yǔ)言恰當(dāng)貼切。

3、代理詞應(yīng)以證據(jù)、法律法規(guī)、案件性質(zhì)、是非責(zé)任和訴訟程序等問(wèn)題進(jìn)行分析和解說(shuō)為主，應(yīng)當(dāng)力求避免貶斥、諷刺、奚落對(duì)方的偏激言詞，宜心平氣和、語(yǔ)言穩(wěn)妥，以法為據(jù)，以理服人。【撰寫(xiě)技巧】

（1）要簡(jiǎn)潔，一般不要超過(guò)三頁(yè)。原因是法官?zèng)]有時(shí)間看。如果案件復(fù)雜，則需要將重要的觀點(diǎn)概括表述在代理詞前面；

（2）關(guān)鍵的字、詞、句要用醒目的黑體字；

（3）對(duì)于己方的觀點(diǎn)要用括號(hào)將支持它的證據(jù)標(biāo)注出來(lái)?！締?wèn)題研討】 代理詞與答辯狀有何區(qū)別？

答辯狀，是被告和被上訴人針對(duì)起訴的事實(shí)和理由或上訴的請(qǐng)求和理由進(jìn)行回答和辯解的文書(shū)。代理詞不是對(duì)答辯狀進(jìn)行簡(jiǎn)單地重復(fù)，而是對(duì)答辯狀中的觀點(diǎn)進(jìn)行再次提煉，進(jìn)行升華，形成更加鮮明并呈遞進(jìn)關(guān)系的觀點(diǎn)。代理詞比答辯狀更全面、更完善。

第二篇：勞動(dòng)仲裁提交證據(jù)材料有哪些

勞動(dòng)仲裁提交證據(jù)材料有哪些?

摘要：勞動(dòng)仲裁需要的材料，我們可以歸納為三類不同的人申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁需要的材料也不同,那么申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁具體需要哪些材料呢?找法網(wǎng)小編與你一起來(lái)看看。

第一類、申訴人是員工的，請(qǐng)?zhí)峤幌铝胁牧希?/p>

(1)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁申訴登記表;

(2)申訴書(shū)(詳細(xì)陳述申訴理由和要求，一式兩份或按被訴人人數(shù)提供);

(3)申訴人身份證明及復(fù)印件;

(4)有委托代理人的，需當(dāng)面簽定并提交《授權(quán)委托書(shū)》，注明委托事項(xiàng)，同時(shí)提交受委托代理人的身份證復(fù)印件。如委托人的代理人是律師事務(wù)所派出的執(zhí)業(yè)律師，應(yīng)提供執(zhí)業(yè)律師的證件復(fù)印件：如委托人的代理人是公民，應(yīng)提供與委托人簽訂的不收費(fèi)代理協(xié)議書(shū)，以及代理人和委托人之間的關(guān)系的法律資料;

(5)被訴人工商注冊(cè)信息資料;

(6)申訴人與被訴人存在勞動(dòng)關(guān)系的證明材料;(證明材料包括：勞動(dòng)合同、暫住證、工作證、廠牌、工卡、工資表(單)、入職登記表、押金收據(jù)、以及被處罰憑證和被開(kāi)除、除名、辭退、解除(或終止)勞動(dòng)關(guān)系通知或證書(shū)等。申訴人提交證明材料時(shí)，應(yīng)附原件及復(fù)印件各一份，審核后退回原件;

(7)《提交證據(jù)材料清單》一式兩份;

第二類、申訴人屬集體爭(zhēng)議的，請(qǐng)?zhí)峤蝗缦虏牧希?/p>

除提交第一類(1)至(7)項(xiàng)資料外，申訴人需推薦3或5名員工代表，并提交員工代表名單以及全體員工簽名表，其中屬欠薪的集體爭(zhēng)議案件，申訴人還需提交用人單位拖欠員工工資的人員名單和拖欠余額表。

第三類、申訴人是用人單位的，請(qǐng)?zhí)峤幌铝胁牧希?/p>

(1)被訴人身份證明復(fù)印件;

(2)申訴人與被訴人存在勞動(dòng)關(guān)系的證明材料(與第一類第(6)項(xiàng)要求相同);

(3)《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》副本復(fù)印件;

(4)《法定代表人身份證明書(shū)》;

(5)有委托代理人的，需提交《授權(quán)委托書(shū)》(注明委托事項(xiàng))委托代理人的身份證復(fù)印件;

(6)《提交證明材料清單》(一式兩份)。

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第三篇：《湖北省勞動(dòng)仲裁證據(jù)暫行規(guī)定》

【頒發(fā)部門】：湖北省勞動(dòng)和社會(huì)保障廳 【法律文號(hào)】：鄂勞社文[2005]131號(hào)

【頒布日期】：2005-9-29 【執(zhí)行日期】：2006-1-1

湖北省勞動(dòng)和社會(huì)保障廳

鄂勞社文[2005]131號(hào)

關(guān)于印發(fā)《湖北省勞動(dòng)仲裁證據(jù)暫行規(guī)定》的通知

《湖北省勞動(dòng)仲裁證據(jù)暫行規(guī)定》已經(jīng)廳長(zhǎng)辦公會(huì)討論通過(guò)，現(xiàn)印發(fā)給你們，請(qǐng)遵照?qǐng)?zhí)行。

湖北省勞動(dòng)仲裁證據(jù)暫行規(guī)定

為保證各級(jí)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱仲裁委員會(huì)）正確認(rèn)定案件事實(shí)，公正、及時(shí)審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，保障和便利當(dāng)事人依法行使仲裁權(quán)利，根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》、《中華人民共和國(guó)企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理?xiàng)l例》、《湖北省企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理?xiàng)l例實(shí)施辦法》，參照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》、《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》等規(guī)定，結(jié)合我省勞動(dòng)仲裁實(shí)際，制定本規(guī)定。

第一章 當(dāng)事人舉證

第一條 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁證據(jù)有下列七種：

（一）書(shū)證；

（二）物證；

（三）視聽(tīng)資料；

（四）證人證言；

（五）當(dāng)事人陳述；

（六）鑒定結(jié)論；

（七）勘驗(yàn)筆錄。

第二條 申訴人向仲裁委員會(huì)申訴或者被訴人提出反訴，應(yīng)當(dāng)附有相應(yīng)的證據(jù)材料。

第三條 當(dāng)事人對(duì)自己提出的仲裁請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方仲裁請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。

沒(méi)有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人主張事實(shí)的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。第四條 仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說(shuō)明舉證的要求及法律后果，告知當(dāng)事人在規(guī)定期限內(nèi)舉證。第五條 主張勞動(dòng)合同（或勞動(dòng)關(guān)系）成立并生效的一方當(dāng)事人對(duì)勞動(dòng)合同（或勞動(dòng)關(guān)系）成立和生效的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任；主張勞動(dòng)合同變更、解除、終止的一方當(dāng)事人對(duì)勞動(dòng)合同應(yīng)予變動(dòng)的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。

１

對(duì)勞動(dòng)合同是否履行發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的，由負(fù)有履行勞動(dòng)合同義務(wù)的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。第六條 因用人單位作出開(kāi)除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同（或勞動(dòng)關(guān)系）、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。

因用人單位未按照勞動(dòng)合同約定支付勞動(dòng)報(bào)酬或提供勞動(dòng)條件，勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的，由用人單位對(duì)是否已按約定支付勞動(dòng)報(bào)酬或提供勞動(dòng)條件負(fù)舉證責(zé)任。

因用人單位未依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的，由用人單位對(duì)是否已依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)負(fù)舉證責(zé)任。

因用人單位存在其他違法情形導(dǎo)致勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的，由用人單位對(duì)是否存在違法情形負(fù)舉證責(zé)任。

第七條 依據(jù)有關(guān)法律或本規(guī)定無(wú)法確定舉證責(zé)任承擔(dān)時(shí)，仲裁委員會(huì)可以根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則，綜合當(dāng)事人舉證能力等因素確定舉證責(zé)任的承擔(dān)人。

第八條 仲裁過(guò)程中，一方當(dāng)事人對(duì)另一方當(dāng)事人陳述的案件事實(shí)明確表示承認(rèn)的，另一方當(dāng)事人無(wú)需舉證。

對(duì)一方當(dāng)事人陳述的事實(shí)，另一方當(dāng)事人既未表示承認(rèn)也未否認(rèn)的，經(jīng)仲裁員充分說(shuō)明并詢問(wèn)后，仍不明確表示肯定或者否定的，視為對(duì)該項(xiàng)事實(shí)的承認(rèn)。

當(dāng)事人委托代理人參加仲裁活動(dòng)的，代理人的承認(rèn)視為當(dāng)事人的承認(rèn)，但未經(jīng)特別授權(quán)的代理人對(duì)事實(shí)的承認(rèn)直接導(dǎo)致承認(rèn)對(duì)方仲裁請(qǐng)求除外；當(dāng)事人在場(chǎng)但對(duì)其代理人的承認(rèn)不作否認(rèn)表示的，視作當(dāng)事人的承認(rèn)。

當(dāng)事人在仲裁庭辯論終結(jié)前撤回承認(rèn)并經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意，或者有充分證據(jù)證明其承認(rèn)的行為是在受脅迫或者重大誤解情況下作出且與事實(shí)不符的，不能免除對(duì)方當(dāng)事人的舉證責(zé)任。

第九條 下列事實(shí)，當(dāng)事人無(wú)需舉證證明：

（一）眾所周知的事實(shí)；

（二）自然規(guī)律及定理；

（三）根據(jù)法律規(guī)定或者已知事實(shí)和日常生活經(jīng)驗(yàn)法則，能推定出的另一事實(shí)；

（四）已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所認(rèn)定的事實(shí)；

（五）已為仲裁機(jī)構(gòu)的生效裁決所認(rèn)定的事實(shí)；

（六）已為有效公證文書(shū)所證明的事實(shí)；

前款

（一）、（三）、（四）、（五）、（六）項(xiàng)，當(dāng)事人有相反證據(jù)足以推翻的除外。

第十條 當(dāng)事人向仲裁委員會(huì)提供證據(jù)，應(yīng)當(dāng)提供原件或者原物。如需自己保存原件、原物或者提供原件、原物確有困難的，可以提供經(jīng)仲裁委員會(huì)核對(duì)無(wú)異的復(fù)制件或者復(fù)制品。

第十一條 當(dāng)事人向仲裁委員會(huì)提供的在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外形成的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明來(lái)源，經(jīng)所在國(guó)公證機(jī)關(guān)證明，并經(jīng)中華人民共和國(guó)駐該國(guó)使領(lǐng)館認(rèn)證，或者履行中華人民共和國(guó)證據(jù)所在國(guó)訂立

２ 的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。

當(dāng)事人提供的在中華人民共和國(guó)香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺(tái)灣地區(qū)內(nèi)形成的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)具有按照有關(guān)規(guī)定辦理的證明手續(xù)。

第十二條 當(dāng)事人向仲裁委員會(huì)提供外文書(shū)證或者外文說(shuō)明資料，應(yīng)當(dāng)附有中文譯本。

第十三條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對(duì)其提交的證據(jù)材料逐一分類編號(hào)并裝訂成冊(cè)，對(duì)證據(jù)材料的來(lái)源、證明對(duì)象和內(nèi)容做簡(jiǎn)要說(shuō)明，簽名或蓋章，注明提交日期，并依照對(duì)方當(dāng)事人人數(shù)提交副本。

第二章 仲裁委員會(huì)調(diào)查收集證據(jù)

第十四條 符合下列條件之一的，當(dāng)事人及其仲裁代理人可以申請(qǐng)仲裁委員會(huì)調(diào)查收集證據(jù)：

（一）申請(qǐng)調(diào)查收集的證據(jù)屬于國(guó)家有關(guān)部門保存并需仲裁委員會(huì)依職權(quán)調(diào)取的檔案材料；

（二）涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的材料；

（三）當(dāng)事人及其仲裁代理人確因客觀原因不能自行收集的其他證據(jù)材料。

第十五條 當(dāng)事人及其仲裁代理人申請(qǐng)仲裁委員會(huì)調(diào)查收集證據(jù)，應(yīng)當(dāng)提交書(shū)面申請(qǐng)。申請(qǐng)書(shū)應(yīng)當(dāng)裁明被調(diào)查人的姓名或者單位名稱、住所地等基本情況，所要調(diào)查收集的證據(jù)的內(nèi)容，需要仲裁委員會(huì)調(diào)查收集證據(jù)的原因及其要證明的事實(shí)。

當(dāng)事人及其代理人申請(qǐng)仲裁委員會(huì)調(diào)查收集證據(jù)，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿四日前提出。仲裁委員會(huì)對(duì)當(dāng)事人及其代理人的申請(qǐng)不予準(zhǔn)許的，應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知當(dāng)事人或代理人。

第十六條 仲裁委員會(huì)為查證當(dāng)事人主張的事實(shí)及提供的證據(jù)的真?zhèn)危梢砸缆殭?quán)收集證據(jù)。第十七條 調(diào)查人員收集的書(shū)證，可以是原件，也可以是經(jīng)核對(duì)無(wú)誤的副本或復(fù)制件。是副本或復(fù)制件的，應(yīng)當(dāng)在調(diào)查筆錄中說(shuō)明來(lái)源和取證情況。

第十八條 調(diào)查人員調(diào)查收集的物證應(yīng)當(dāng)是原物。被調(diào)查人提供原物確有困難的，可以提供復(fù)制品或者照片，但調(diào)查人員應(yīng)當(dāng)在調(diào)查筆錄中說(shuō)明取證情況。

第十九條 調(diào)查人員收集計(jì)算機(jī)數(shù)據(jù)或者錄音、錄像等視聽(tīng)資料的，應(yīng)當(dāng)要求被調(diào)查人員提供有關(guān)資料的原始載體。提供原始載體確有困難的，可以提供復(fù)制件，調(diào)查人員應(yīng)當(dāng)在筆錄中說(shuō)明來(lái)源和制作經(jīng)過(guò)。

第二十條 摘錄有關(guān)單位制作的與案件事實(shí)相關(guān)的文件、材料，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明出處，并加蓋制作單位或保管單位的印章。摘錄人和其他調(diào)查人員應(yīng)當(dāng)在摘錄件上簽名或蓋章。

第二十一條 仲裁委員會(huì)調(diào)查收集證據(jù)，應(yīng)當(dāng)由兩人以上共同進(jìn)行，并向被調(diào)查人出示證件，調(diào)查材料應(yīng)由調(diào)查人、被調(diào)查人、記錄人簽名或蓋章。

第三章 舉證時(shí)限與證據(jù)交換

第二十二條 仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)在送達(dá)案件受理通知書(shū)和應(yīng)訴通知書(shū)的同時(shí)，向當(dāng)事人送達(dá)舉證通知書(shū)。舉證通知書(shū)應(yīng)當(dāng)載明舉證責(zé)任的分配原則與要求、可以向仲裁委員會(huì)申請(qǐng)調(diào)查取證的情形、仲裁委員會(huì)根據(jù)案件情況指定的舉證期限以及逾期提供證據(jù)的法律后果。

３

仲裁委員會(huì)指定舉證期限一般不少于十五日，自當(dāng)事人收到案件受理通知書(shū)和應(yīng)訴通知書(shū)之日起計(jì)算。舉證期限也可以由當(dāng)事人協(xié)商一致，并經(jīng)仲裁委員會(huì)認(rèn)可。

對(duì)申訴人在30人以上的集體爭(zhēng)議案件，舉證期限由仲裁委員會(huì)根據(jù)案件具體情況確定。

第二十三條 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依本規(guī)定第十三條之規(guī)定，在舉證期限內(nèi)向仲裁委員會(huì)提交證據(jù)材料，當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利。對(duì)于當(dāng)事人逾期提交的證據(jù)材料，對(duì)方當(dāng)事人同意質(zhì)證的，可以進(jìn)行質(zhì)證；對(duì)方當(dāng)事人不同意質(zhì)證的，不得對(duì)該證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證，但仲裁委員會(huì)認(rèn)為該證據(jù)可能影響案件處理結(jié)果必須進(jìn)行質(zhì)證的除外。

當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿四日前以書(shū)面形式向仲裁委員會(huì)申請(qǐng)延期舉證，是否延期，由仲裁委員會(huì)決定。申請(qǐng)延期不得超過(guò)兩次。

當(dāng)事人增加、變更仲裁請(qǐng)求或者提起反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出，仲裁委員會(huì)可以重新指定舉證期限。

經(jīng)仲裁委員會(huì)批準(zhǔn)延長(zhǎng)舉證期限或重新指定舉證期限的，可以中止計(jì)算仲裁期間。第二十四條 經(jīng)當(dāng)事人申請(qǐng)，仲裁委員會(huì)可以組織當(dāng)事人在開(kāi)庭審理前交換證據(jù)。

仲裁委員會(huì)對(duì)于證據(jù)較多或者復(fù)雜疑難案件，可以組織當(dāng)事人在答辯期屆滿后、開(kāi)庭審理前交換證據(jù)。

交換證據(jù)的時(shí)間可以由雙方當(dāng)事人協(xié)商一致并經(jīng)仲裁委員會(huì)認(rèn)可，也可以由仲裁委員會(huì)確定。第二十五條 證據(jù)交換應(yīng)當(dāng)在仲裁員的主持下進(jìn)行。

在證據(jù)交換過(guò)程中，仲裁員對(duì)當(dāng)事人無(wú)異議的事實(shí)、證據(jù)應(yīng)當(dāng)記錄在卷；對(duì)有異議的證據(jù)，按照需要證明的事實(shí)分類記錄在卷，并記載異議的理由。通過(guò)證據(jù)交換，確定雙方當(dāng)事人爭(zhēng)議的主要問(wèn)題。

第二十六條 當(dāng)事人收到對(duì)方交換的證據(jù)后提出反駁并提出新的證據(jù)的，仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)通知當(dāng)事人在指定時(shí)間交換證據(jù)。證據(jù)交換一般不超過(guò)兩次。但重大、疑難和案情特別復(fù)雜的案件，仲裁委員會(huì)認(rèn)為確有必要再次進(jìn)行證據(jù)交換的除外。

第四章 質(zhì)證

第二十七條 證據(jù)應(yīng)當(dāng)在仲裁庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

當(dāng)事人在證據(jù)交換過(guò)程中認(rèn)可并記錄在卷的證據(jù)，經(jīng)仲裁員在庭審中說(shuō)明后，可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

質(zhì)證時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)圍繞證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性，針對(duì)證據(jù)證明力有無(wú)以及證明力大小進(jìn)行質(zhì)疑、說(shuō)明與辯駁。

第二十八條 涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私或者法律規(guī)定的其他應(yīng)當(dāng)保密的證據(jù)，不得在開(kāi)庭時(shí)公開(kāi)質(zhì)證。

第二十九條 對(duì)書(shū)證、物證、視聽(tīng)資料進(jìn)行質(zhì)證時(shí)，當(dāng)事人有權(quán)要求出示證據(jù)的原件或者原物。但

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有下列情況之一的除外：

（一）出示原件原物確有困難并經(jīng)仲裁委員會(huì)準(zhǔn)許的；

（二）原件或原物已不存在，但有證據(jù)證明復(fù)制件、復(fù)制品與原件或原物一致的； 第三十條 質(zhì)證按下列順序進(jìn)行：

（一）申訴人出示證據(jù)，被訴人、第三人與申訴人進(jìn)行質(zhì)證；

（二）被訴人出示證據(jù)，申訴人、第三人與被訴人進(jìn)行質(zhì)證；

（三）第三人出示證據(jù)，申訴人、被訴人與第三人進(jìn)行質(zhì)證。

仲裁委員會(huì)依照當(dāng)事人申請(qǐng)調(diào)查收集的證據(jù)，作為提出申請(qǐng)一方當(dāng)事人提供的證據(jù)。

仲裁委員會(huì)依照職權(quán)調(diào)查收集的證據(jù)應(yīng)當(dāng)在庭審時(shí)出示，聽(tīng)取當(dāng)事人意見(jiàn)，并可就調(diào)查收集該證據(jù)的情況予以說(shuō)明。

第三十一條 當(dāng)事人可以申請(qǐng)證人出庭作證。當(dāng)事人申請(qǐng)證人出庭作證的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前四日內(nèi)提出，并經(jīng)仲裁委員會(huì)許可。

仲裁委員會(huì)對(duì)當(dāng)事人的申請(qǐng)予以準(zhǔn)許的，應(yīng)當(dāng)在開(kāi)庭審理前通知證人出庭作證，并告知其應(yīng)當(dāng)如實(shí)作證及作偽證的法律后果。證人因出庭作證而支出的合理費(fèi)用，由提供證人的一方當(dāng)事人先行支付，由敗訴一方當(dāng)事人承擔(dān)。

第三十二條 不能正確表達(dá)意志的人不能作為證人。但待證事實(shí)與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應(yīng)的無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人，可以作為證人。

第三十三條 證人應(yīng)當(dāng)出庭作證，接受當(dāng)事人的質(zhì)詢。

證人在仲裁委員會(huì)組織雙方當(dāng)事人交換證據(jù)時(shí)出席陳述證言的，可視為出庭作證。證人出庭作證確有困難的，經(jīng)仲裁委員會(huì)許可，可以提交書(shū)面證言作證。第三十四條 出庭作證的證人應(yīng)當(dāng)客觀陳述其親身感知的事實(shí)。證人作證時(shí)，不得使用猜測(cè)、推斷或者評(píng)論性的語(yǔ)言。

第三十五條 仲裁員和當(dāng)事人可以對(duì)證人進(jìn)行詢問(wèn)。證人不得旁聽(tīng)仲裁庭審理。詢問(wèn)證人時(shí)，其他證人不得在場(chǎng)。仲裁庭認(rèn)為有必要的，可以讓證人進(jìn)行對(duì)質(zhì)。

第三十六條 仲裁庭應(yīng)當(dāng)將對(duì)證人的質(zhì)證情況記入筆錄，并由證人及當(dāng)事人核對(duì)后簽名或蓋章。第五章 證據(jù)的審核認(rèn)定

第三十七條 仲裁員應(yīng)當(dāng)依照法定程序，全面、客觀地審核證據(jù)，依據(jù)法律的規(guī)定，遵循仲裁員職業(yè)道德，運(yùn)用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗(yàn)，對(duì)證據(jù)有無(wú)證明力和證明力大小獨(dú)立進(jìn)行判斷。

第三十八條 認(rèn)證可依以下方式進(jìn)行：

（一）開(kāi)庭審理時(shí)，對(duì)證據(jù)逐項(xiàng)進(jìn)行認(rèn)證；

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（二）開(kāi)庭審理時(shí)，對(duì)數(shù)項(xiàng)證據(jù)分組進(jìn)行認(rèn)證；

（三）開(kāi)庭審理時(shí)，對(duì)當(dāng)事人的證據(jù)綜合進(jìn)行認(rèn)證；

（四）開(kāi)庭審理后，在仲裁文書(shū)中對(duì)證據(jù)進(jìn)行認(rèn)證。

第三十九條 仲裁員對(duì)單一證據(jù)可以從以下方面進(jìn)行審核認(rèn)定：

（一）證據(jù)是否原件、原物，復(fù)印件、復(fù)制品與原件、原物是否相符；

（二）證據(jù)與本案事實(shí)是否相關(guān)；

（三）證據(jù)的形式、來(lái)源是否符合法律規(guī)定；

（四）證據(jù)的內(nèi)容是否真實(shí)；

（五）證人或者提供證據(jù)的人，與當(dāng)事人有無(wú)利害關(guān)系。

第四十條 仲裁人員對(duì)案件的全部證據(jù)，應(yīng)當(dāng)從各證據(jù)與案件事實(shí)的關(guān)聯(lián)程度、各證據(jù)之間的聯(lián)系等方面進(jìn)行綜合審查判斷。

第四十一條 在仲裁過(guò)程中，當(dāng)事人為達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者和解目的作出妥協(xié)時(shí)所涉及的對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)可，不得在其后的仲裁過(guò)程中作為對(duì)其不利的證據(jù)。

第四十二條 以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

第四十三條 下列證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)：

（一）未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言；

（二）與一方當(dāng)事人或者代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言；

（三）存在疑點(diǎn)的視聽(tīng)資料；

（四）無(wú)法與原件、原物核對(duì)的復(fù)印件、復(fù)制品，但對(duì)方當(dāng)事人認(rèn)可的除外；

（五）應(yīng)當(dāng)出庭作證而無(wú)正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言。

第四十四條 一方當(dāng)事人提出的下列證據(jù)，另一方當(dāng)事人提出異議但沒(méi)有足以反駁的相反證據(jù)或理由的，仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其證明力：

（一）書(shū)證原件或者與書(shū)證原件核對(duì)無(wú)誤的復(fù)印件、照片、副本、節(jié)錄本；

（二）物證原件或與物證原件核對(duì)無(wú)誤的復(fù)制件、照片、錄像資料等；

（三）有其他證據(jù)佐證并以合法手段取得的，無(wú)疑點(diǎn)的視聽(tīng)資料或與視聽(tīng)資料核對(duì)無(wú)誤的復(fù)制件；

（四）一方當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁委員會(huì)依職權(quán)收集的相關(guān)證據(jù)材料。

第四十五條 仲裁委員會(huì)委托鑒定部門作出的鑒定結(jié)論，當(dāng)事人沒(méi)有足以反駁的相反證據(jù)和理由的，可以認(rèn)定其證明力。

第四十六條 一方當(dāng)事人提出的證據(jù)，另一方當(dāng)事人認(rèn)可或者提出的相反證據(jù)不足以反駁的，仲裁

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委員會(huì)可以確定其證明力。

一方當(dāng)事人提出的證據(jù)，另一方當(dāng)事人有異議并提出反駁證據(jù)，對(duì)方當(dāng)事人對(duì)反駁證據(jù)認(rèn)可的，可確認(rèn)反駁證據(jù)的證明力。

第四十七條 雙方當(dāng)事人、第三人對(duì)同一事實(shí)分別舉出相反的證據(jù)，但都沒(méi)有足夠的依據(jù)否定對(duì)方證據(jù)的，仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件情況，判斷一方提供義無(wú)反顧的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力，并對(duì)證明力較大的證據(jù)予以確認(rèn)。

因證據(jù)的證明力無(wú)法判斷導(dǎo)致?tīng)?zhēng)議事實(shí)難以認(rèn)定的，仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)依據(jù)舉證責(zé)任分配原則作出裁決。

第四十八條 仲裁過(guò)程中，當(dāng)事人在申訴書(shū)，答辯狀、陳述及其委托代理人的代理詞中承認(rèn)的對(duì)已方不利的事實(shí)和認(rèn)可的證據(jù)，仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)予以確認(rèn)，但當(dāng)事人反悔并有相反證據(jù)足以推翻的除外。

第四十九條 有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無(wú)正當(dāng)理由拒不提供，如果對(duì)方當(dāng)事人主張證據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立。

第五十條 當(dāng)事人對(duì)自己的主張，只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的，其主張不予支持。但對(duì)方當(dāng)事人認(rèn)可的，及本規(guī)定第六條 規(guī)定的情形除外。

第五十一條仲裁委員會(huì)就數(shù)個(gè)證據(jù)對(duì)同一事實(shí)的證明力，可以依照下列原則認(rèn)定：

（一）國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體依職權(quán)制作的公文書(shū)證的證明力一般大于其他證據(jù)；

（二）物證、檔案、鑒定結(jié)論或者經(jīng)過(guò)公證、登記的書(shū)證，其證明力一般大于其他書(shū)證、視聽(tīng)資料和證人證言；

（三）原始證據(jù)的證明力一般大于傳來(lái)證據(jù)；

（四）直接證據(jù)的證明力一般大于間接證據(jù)；

（五）證人提供的對(duì)其錄屬或者其他密切關(guān)系的當(dāng)事人有利的證言，其證明力一般小于其他證人證言。

第五十二條 仲裁委員會(huì)認(rèn)定證人證言，可以通過(guò)對(duì)證人的智力狀況、品德、知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)、法律意識(shí)和專業(yè)技能等的綜合分析作出判斷。

第五十三條 仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)在仲裁裁決書(shū)中闡明證據(jù)是否采納的理由。對(duì)當(dāng)事人無(wú)爭(zhēng)議的證據(jù)，是否采納的理由可以不在仲裁文書(shū)中表述。

第六章 附則

第五十四條 本規(guī)定由湖北省勞動(dòng)和社會(huì)保障廳負(fù)責(zé)解釋。第五十一條本規(guī)定自2006年1月1日起施行。

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第四篇：申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)備哪些證據(jù)

申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)備哪些證據(jù)

來(lái)源:胡律師網(wǎng)作者:上海律師 胡燕來(lái)所屬欄目:勞動(dòng)糾紛律師案例

2005年年底,王某從山東老家來(lái)到上海找工作。2006年春節(jié)過(guò)后,王某經(jīng)一個(gè)遠(yuǎn)房表哥介紹,來(lái)到這個(gè)表哥所在的上海某國(guó)有集團(tuán)公司下屬的某酒店,從事廚師的工作。由于酒店沒(méi)有獨(dú)立法人的資格,因此無(wú)渚給王某繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi);酒店經(jīng)理向王某承諾,他的社會(huì)保險(xiǎn)情況會(huì)由酒店上報(bào)到集團(tuán)公司,由集團(tuán)公司統(tǒng)一給予辦理。另外,王某人職后,單位沒(méi)有和他簽訂過(guò)勞動(dòng)合同。由于在工作中勤勤懇懇,而且廚藝水平一流,2O07年年初,王某被任命為酒店的廚師長(zhǎng),工資也由2006年的每月1800元漲到了每月2500元。同時(shí)從2007年1月起,單位每月從王某的工資中扣去100余元,單位對(duì)此的解釋是繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)個(gè)人部分的代扣代繳。升為廚師長(zhǎng)后,王某的工作任務(wù)也加重了不少,一方面他需要負(fù)責(zé)給廚房的所有員工記錄考勤;另一方面他的工作時(shí)間也由原先的每天工作8小時(shí)變成了每天需要在崗12小時(shí)以上。2007年,酒店仍然沒(méi)有和王某簽訂勞動(dòng)合同。2O07年11月下旬,王某因?yàn)樗绞孪騿挝徽?qǐng)假回老家去了。進(jìn)人12月,在《勞動(dòng)合同法》的廣泛宣傳和影響下,酒店決定與沒(méi)有簽過(guò)勞動(dòng)合同的員工都簽訂一份勞動(dòng)合同。由于王某還在山東老家,酒店讓王某的遠(yuǎn)房表哥替王某代簽這份勞動(dòng)合同,于是王某的表哥在勞動(dòng)合同乙方簽名處簽上了王某的名字。2008年2月,王某回到了單位,但是他并不知道有人替他代簽勞動(dòng)合同的事情,一來(lái)因?yàn)橥跄澈退谋砀绮皇呛苁?也不在一個(gè)部門工作,平時(shí)來(lái)往較少,所以他的表哥沒(méi)和他提起過(guò)簽合同的事情;二來(lái)因?yàn)閱挝缓蛦T工簽訂勞動(dòng)合同書(shū)的時(shí)候都是一式一份,員工簽完字后單位就把勞動(dòng)合同書(shū)收走了,所以王某也從沒(méi)見(jiàn)過(guò)自己的或是食堂其他工友的勞動(dòng)合同。2008年12月乃日,酒店召集所有的臨時(shí)工開(kāi)會(huì),在會(huì)上,酒店經(jīng)理宣讀了集團(tuán)公司下發(fā)的一個(gè)文件,內(nèi)容是酒店所有的臨時(shí)工都必須在2009年1月1日之前,與某勞務(wù)派遣公司簽訂勞動(dòng)合同,再由勞務(wù)派遣公司派遣回原工作崗位工作。王某覺(jué)得事情很蹊蹺,就找到酒店的相關(guān)負(fù)責(zé)人詢問(wèn),該負(fù)責(zé)人告訴他,這是集團(tuán)公司的統(tǒng)一規(guī)定,必須遵照?qǐng)?zhí)行,如果哪個(gè)員工不和勞務(wù)派遣公司簽訂勞動(dòng)合同,到了1月1日就讓誰(shuí)走人。王某認(rèn)定單位的做法是違法的,所以堅(jiān)持沒(méi)有和勞務(wù)派遣公司簽訂勞動(dòng)合同。20O9年1月1日,酒店把包括王某在內(nèi)的5個(gè)沒(méi)有簽合同的員工趕出了單位,同時(shí)停發(fā)了他們2O08年12月25日至2009年1月1日的工資。

王某認(rèn)為,單位的做法屬于違法解除勞動(dòng)關(guān)系,他想申請(qǐng)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁得到法律規(guī)定的賠償。申請(qǐng)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁,王某應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)備哪些材料呢?

王某自己書(shū)寫(xiě)了一份勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁申請(qǐng)書(shū),復(fù)印了身份證,托人從網(wǎng)站上打印了上海某國(guó)有集團(tuán)公司的企業(yè)工商登記信息,就準(zhǔn)備去勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)立案了。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第二十八條規(guī)定，申請(qǐng)人申請(qǐng)仲裁應(yīng)當(dāng)提交書(shū)面仲裁申請(qǐng)，并按照被申請(qǐng)人人數(shù)提交副本。仲裁申請(qǐng)書(shū)應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

（一）勞動(dòng)者的姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住所，用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)；

（二）仲裁請(qǐng)求和所根據(jù)的事實(shí)、理由；

（三）證據(jù)和證據(jù)來(lái)源、證人姓名和住所。

書(shū)寫(xiě)仲裁申請(qǐng)確有困難的，可以口頭申請(qǐng)，由勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)記入筆錄，并告知對(duì)方當(dāng)事人。

《勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁辦案規(guī)則》第二十九條規(guī)定，申請(qǐng)人申請(qǐng)仲裁應(yīng)當(dāng)提交書(shū)面仲裁申請(qǐng)，并按照被申請(qǐng)人人數(shù)提交副本。

仲裁申請(qǐng)書(shū)應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

（一）勞動(dòng)者的姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位、住所、通訊地址和聯(lián)系電話，用人單位的名稱、住所、通訊地址、聯(lián)系電話和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)；

（二）仲裁請(qǐng)求和所根據(jù)的事實(shí)、理由；

（三）證據(jù)和證據(jù)來(lái)源，證人姓名和住所。

書(shū)寫(xiě)仲裁申請(qǐng)確有困難的，可以口頭申請(qǐng)，由仲裁委員會(huì)記入筆錄，經(jīng)申請(qǐng)人簽名或者蓋章確認(rèn)。

申請(qǐng)人的書(shū)面仲裁申請(qǐng)材料齊備的，仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)出具收件回執(zhí)。

對(duì)于仲裁申請(qǐng)書(shū)不規(guī)范或者材料不齊備的，仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)或者在五日內(nèi)一并告知申請(qǐng)人需要補(bǔ)正的全部材料。申請(qǐng)人按要求補(bǔ)正全部材料的，仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)出具收件回執(zhí)。

專業(yè)勞動(dòng)糾紛律師認(rèn)為，根據(jù)以上規(guī)定，申請(qǐng)人申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁時(shí)應(yīng)當(dāng)提交的如下材料：

1、勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁申請(qǐng)書(shū)

2、身份證復(fù)印件

3、被申請(qǐng)人的工商登記信息

4、有委托代理人的,提交授權(quán)委托書(shū)

5、證據(jù)清單

6、其他材料

上海律師胡燕來(lái)，二十年只做法律，被政府榮記個(gè)人三等功兩次，2008-2009盧灣區(qū)十位優(yōu)秀律師之一，榮獲上?！皠趧?dòng)爭(zhēng)議代理最佳獎(jiǎng)”，擅長(zhǎng)人事仲裁和企業(yè)法律顧問(wèn)，手機(jī)***，郵箱hulvshi119@163.com。

第五篇：勞動(dòng)仲裁的證據(jù)收集和舉證

勞動(dòng)仲裁的證據(jù)收集和舉證

“打官司就是打證據(jù)”，特別是勞動(dòng)官司。筆者代理了不少勞動(dòng)仲裁與訴訟案件，最深刻的體會(huì)就是：打贏官司的關(guān)鍵就是證據(jù)的準(zhǔn)備與組織。

筆者在執(zhí)業(yè)中遇到這樣一些勞動(dòng)者，他們往往不注重證據(jù)材料的收集。比如，一位勞動(dòng)者以單位違法解除勞動(dòng)關(guān)系為由申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，要求單位支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金。他去仲裁時(shí)只提供了勞動(dòng)合同和工資單，而證明單位解除勞動(dòng)合同的證據(jù)材料一份都沒(méi)有提供。單位在應(yīng)訴時(shí)否認(rèn)單方解除了與他的勞動(dòng)關(guān)系，結(jié)果勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)沒(méi)有支持該勞動(dòng)者的主張。該勞動(dòng)者很委屈，他找到我說(shuō)：“單位是開(kāi)員工大會(huì)時(shí)當(dāng)眾宣布開(kāi)除他的，這不是明擺著的事實(shí)嗎，這還用證明？”我告訴他，這的確是事實(shí)。但是，法律講求是你要拿出法定形式的證據(jù)向仲裁員或者法官證明該事實(shí)，如果拿不出證據(jù)材料，即使確實(shí)是事實(shí)，法律也不予認(rèn)可。

還有的勞動(dòng)者在主張加班工資時(shí)最喜歡講得一句話就是“考勤卡在單位手里，單位應(yīng)該拿出該證據(jù)，不然就應(yīng)該承擔(dān)不利后果?！毖韵轮?，加班沒(méi)加班的事實(shí)應(yīng)該由單位舉證。這實(shí)際是對(duì)法律的誤解?！白C據(jù)規(guī)則”確實(shí)提到：有證據(jù)證明證據(jù)材料在單位受里的，單位必須拿出來(lái)，不然承擔(dān)不利后果。但是，這里有個(gè)前題，即勞動(dòng)者要有證據(jù)證明某證據(jù)在單位手里。如果缺少這個(gè)證據(jù)，如何要求單位提供證據(jù)？再說(shuō)即使能證明單位手里有某份證據(jù)，你能保證該證據(jù)的真實(shí)性？單位難道會(huì)提供一份對(duì)自身不利的證據(jù)，而不對(duì)其進(jìn)行改動(dòng)？所以把希望寄托在自己的對(duì)手身上往往是靠不住的，還得靠自己。所謂“手里有糧，心里不慌”。對(duì)于那些打工傷官司的勞動(dòng)者，我提醒一下，最關(guān)鍵的就是要證明與單位有勞動(dòng)關(guān)系。有些勞動(dòng)者往往大意，不注意收集這方面的證據(jù)。曾經(jīng)碰到這樣一位勞動(dòng)者，他沒(méi)有與單位簽合同，單位也沒(méi)有給他買保險(xiǎn)。他受工傷后，老板也挺積極替他治療，將他及時(shí)送醫(yī)院，支付了治療費(fèi)，治療得差不多還專車將其送回老家休養(yǎng)。他好利索后聽(tīng)別人講，他這是工傷，構(gòu)成傷殘，可以找單位索賠。等他回到上海找單位要求賠償，老板把臉一拉，拒不承認(rèn)他們有勞動(dòng)關(guān)系。他想去仲裁，卻發(fā)現(xiàn)手里沒(méi)有份證據(jù)材料能證明他與單位有勞動(dòng)關(guān)系。他想到醫(yī)院的繳費(fèi)單，卻發(fā)現(xiàn)老板都是用現(xiàn)金交的費(fèi)用，而且用的名字都是勞動(dòng)者自己的名字，沒(méi)有單位或老板的任何簽章。這個(gè)時(shí)候，該勞動(dòng)者悔之晚矣。他感嘆說(shuō)，當(dāng)初還挺感謝老板對(duì)他挺照顧的，沒(méi)想到是迷魂湯，把他給糊弄住了。以上是簡(jiǎn)要介紹證據(jù)在勞動(dòng)官司中的重要性，希望讀者能引起重視。

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