第一篇：企業(yè)法律風險的特征

企業(yè)法律風險的特征

1．發(fā)生原因的法定性或約定性

例如，企業(yè)違反法律規(guī)定、合同約定，侵權(quán)，怠于行使法律賦予的權(quán)利等，這些原因都是由法律規(guī)定或者合同等約定的，否則不能直接導致法律風險的發(fā)生。企業(yè)內(nèi)部依據(jù)國家法律法規(guī)制定的規(guī)章制度，也是企業(yè)全體員工必須遵守的行為規(guī)范，如果企業(yè)員工不遵守企業(yè)內(nèi)部規(guī)章制度，也將導致企業(yè)法律風險的發(fā)生。從企業(yè)外部看，國際范圍內(nèi)國與國或地區(qū)與地區(qū)之間引起的法律沖突，國內(nèi)法律法規(guī)用規(guī)章在立法上的不一致，以及執(zhí)法環(huán)節(jié)上的不協(xié)調(diào)等，也都可能誘發(fā)和引起企業(yè)的法律風險。

2．發(fā)生結(jié)果的強制性

企業(yè)的經(jīng)營活動如果違反法律法規(guī)，或者侵害其他企業(yè)、單位或者個人的合法權(quán)益，勢必承擔相應的民事責任、行政責任、甚至刑事責任等法律責任。而法律責任具有強制性，法律風險一旦發(fā)生，企業(yè)必然處于被動承受其結(jié)果的窘迫境地。企業(yè)發(fā)生法律風險的結(jié)果往往十分嚴重，有時甚至是顛覆性的。一個官司打垮一個企業(yè)，多年的經(jīng)營積累可能毀于一個法律風險。

3．發(fā)生領(lǐng)域的廣泛性

企業(yè)的所有經(jīng)營活動都離不開法律規(guī)范的調(diào)整，企業(yè)實施任何行為都需要遵守法律規(guī)定。法律是貫穿企業(yè)經(jīng)營活動始終的一個基本依據(jù)。企業(yè)與政府、企業(yè)與企業(yè)、企業(yè)與消費者以及企業(yè)內(nèi)部的關(guān)系，都要通過相應的法律來調(diào)整和規(guī)范。因此，企業(yè)法律風險存在于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營各個環(huán)節(jié)和各項業(yè)務活動之中，存在于企業(yè)從設立到終止的全過程。

4．發(fā)生形式的關(guān)聯(lián)性

在企業(yè)風險體系中，許多風險并不是截然分開的，往往可能互相轉(zhuǎn)化，存在交叉和重疊。法律風險與其他各種風險的聯(lián)系最為密切，關(guān)聯(lián)度最高。如企業(yè)發(fā)生財務風險、銷售風險，往往也包含法律風險：前一段發(fā)生的中航油期貨投資風險，最后就轉(zhuǎn)化為法律風險。由于法律風險是依據(jù)法定原因產(chǎn)生的，而遵守法律法規(guī)是企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營中最基本的要求，因此，法律風險是企業(yè)風險體系中最需要防范的基本風險。

5．發(fā)生后果的可預見性

法律風險是有法律規(guī)定的原因產(chǎn)生的法定后果，因此事前是可以預見的，可以通過各種有效手段加以防范和控制。企業(yè)法律風險事前可防可控與企業(yè)時候?qū)Ψ韶熑蔚淖肪侩y以自主操控，正是基于法律風險的可預見性而言的。

第二篇：企業(yè)訴訟法律風險

書名:企業(yè)訴訟的法律風險及防范4

作者:唐曉春 主編

出版社：中國法制出版社

原價：35.00

出版日期：2007-7-1

ISBN：9787509300121

字數(shù)：205000

頁數(shù)：286

印次：1

版次：1

紙張：膠版紙

開本：16開

精品物店：20221095

編輯推薦

法律風險防范、危機應對技巧，深入剖析與企業(yè)有關(guān)的法律規(guī)定和案例。內(nèi)容提要

在知識經(jīng)濟時代，企業(yè)在經(jīng)營過程中，可能會面臨哪些挑戰(zhàn)？需要注意哪些法律問題？《企業(yè)家法律書柜》叢書緊緊圍繞中國企業(yè)經(jīng)營運作展開。本套叢書從企業(yè)管理的實際需要出發(fā)，以具體案例來闡釋中國企業(yè)經(jīng)營運作面臨的法律風險以及如何防范，通過對典型法律風險問題的深度分析，將相關(guān)的法律問題串聯(lián)在一起，以利企業(yè)管理者觸類旁通。

目錄

民事訴訟風險概述

一、風險的含義

二、訴訟風險的含義

三、民事訴訟風險的類型

四、民事訴訟風險產(chǎn)生的原因

五、如何控制和防范民事訴訟風險

六、企業(yè)訴訟風險防范的機制

第一章 起訴被法院駁回的風險

風險提示

一、起訴的基本條件

二、法院裁定不予受理后的處理方法

關(guān)聯(lián)案例分析

本章避險方案

第二章 級別管轄不當?shù)娘L險

風險提示

一、我國法院的級別設置

二、法院受理一審民事案件的級別管轄規(guī)定

三、選擇級別管轄的技巧

關(guān)聯(lián)案例分析

本章避險方案

第三章 地域管轄不當?shù)娘L險

風險提示

一、我國地域管轄的一般規(guī)定

二、地域管轄中常見的規(guī)避法律的行為

關(guān)聯(lián)案例分析

（一）關(guān)聯(lián)案例分析

（二）本章避險方案

第四章 被告方行使管轄權(quán)異議不當?shù)娘L險

風險提示

一、被告提起管轄權(quán)異議的必要性

二、提出管轄權(quán)異議的情形

三、提起管轄權(quán)異議的程序

關(guān)聯(lián)案例分析

（一）關(guān)聯(lián)案例分析

（二）本章避險方案

第五章 訴訟請求不適當?shù)娘L險

風險提示

一、訴訟請求的類型

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第六章 申請回避不當?shù)娘L險

第七章 超過訴訟時效的風險

第八章 代理人授權(quán)不明的風險

第九章 申請財產(chǎn)保全不當?shù)娘L險

第十章 一方不出庭或無故退庭的風險

第十一章 訴訟文書無法送達的風險

第十二章 不能提供或者不能充分提供證據(jù)的風險

第十三章 超過舉證時限的風險

第十四章 證人不出庭作證的風險

第十五章 申請鑒定不當?shù)娘L險

第十六章 承擔舉證責任的風險

第十七章 證據(jù)被偽造的風險

第十八章 被執(zhí)行人拒不執(zhí)行或無法執(zhí)行的風險

第十九章 贏了官司輸了錢的風險

第二十章 訴訟費用分擔的風險

第二十一章 因仲裁而喪失訴訟資格的風險

第二十二章 仲裁裁決被法院撤銷的風險

作者介紹

錢衛(wèi)清：現(xiàn)為大成律師事務所律師、高級合伙人。1988年考取律師資格，先后畢業(yè)于華東政法大學法律專業(yè)、廈門大學在職研究生國際經(jīng)濟法專業(yè)和國家法官學院經(jīng)濟法專業(yè)。

1977年至1992年先后任江西省婺源縣人民法院法官，上饒市人民法院審判員、庭長、副院長；1992年至1998年曾任江西省高級人民法院民庭及經(jīng)濟庭正處級審判員、副庭長、高級法官，其中1995年至1998年期間在最高人民法院經(jīng)濟庭工作交流。1999年1月從事專職律師，曾任德恒律師事務所全球合伙人、訴訟部主任、國企改制部主任。現(xiàn)為中華全國律師協(xié)會民事業(yè)務委員會委員、中國社科院法學所碩士生導師、中央財經(jīng)大學法學院兼職教授、中國人民大學企業(yè)改制研究所所長。2005年被授予“北京市優(yōu)秀律師”榮譽稱號。2006年被提名為“2006中國法制新聞人物”。

先后發(fā)表學術(shù)論文90余篇，并著有《反敗為勝》、《敗訴論》、《國有企業(yè)改制法律方法》、《成功改制》、《公司訴訟》、《法官決策與律師策略》等法學專著13部。

文摘

第二章 級別管轄不當?shù)娘L險

正文

一、我國法院的級別設置

根據(jù)人民法院組織法規(guī)定，我國法院設有普通法院和專門法院。普通法院根據(jù)行政區(qū)劃分為基層法院、中級法院、高級法院和最高法院等四級?？h級（區(qū)、縣、旗、自治縣）設基層法院；地級（地區(qū)、省轄市、自治州、直轄市）設中級法院；省級（省、自治區(qū)、直轄市）設高級法院；全國設最高法院。專門法院設置有軍事法院、海事法院和鐵路運輸法院等。

區(qū)分普通法院和專門法院管轄分工的標準有兩點：凡是法律對管轄作了特別

規(guī)定的案件由專門法院管轄，凡是法律對管轄未作任何規(guī)定的案件都由普通法院管轄。

在管轄的種類上，我國法律規(guī)定為四種：級別管轄、地域管轄、移送管轄和指定管轄。所謂級別管轄是從法院內(nèi)部的組織系統(tǒng)，即縱向來劃分每一級法院各自管轄的第一審刑事、民事和行政案件的權(quán)限和范圍。民事訴訟法根據(jù)案件標的的大小、難易、影響等因素，確定各級法院不同的管轄權(quán)限。

二、法院受理一審民事案件的級別管轄規(guī)定

（一）基層人民法院管轄的第一審民事案件

《民事訴訟法》第18條規(guī)定：“基層人民法院管轄第一審民事案件，但本法另有規(guī)定的除外?！彼?，第一審民事案件原則上由基層人民法院管轄。在人民法院組織系統(tǒng)中，基層人民法院數(shù)量多、分布廣，審判人員的數(shù)量多，并且沒有審理上訴案件的任務，所以，一般地說，將第一審民事案件原則上都交給基層法院承擔是比較符合法院工作均衡負擔原則的。同時，由于民事糾紛的發(fā)生地、當事人住所地或者爭議的財產(chǎn)所在地，都與基層人民法院轄區(qū)相聯(lián)系，因此，由基層人民法院作為第一審法院，既方便當事人訴訟，又方便人民法院審理。

（二）中級人民法院管轄的第一審民事案件

根據(jù)《民事訴訟法》第19條的規(guī)定，中級人民法院管轄下列第一審民事案件：

1．重大涉外案件。涉外民事案件，是指民事法律關(guān)系的主體、內(nèi)容、客體三者之一含有涉外因素的民事案件；重大涉外案件，是指居住在國外的當事人人數(shù)眾多，或者案情復雜，或者爭議標的額較大的涉外民事案件（最高法院《民訴法適用意見》第1條）。這類案件由中級人民法院作為一審法院。

2．在本轄區(qū)有重大影響的案件。中級人民法院的轄區(qū)有重大影響的案件，是指案情復雜、涉及范圍廣、訴訟標的的金額較大，案發(fā)后案件處理結(jié)果的影響超出了基層人民法院的轄區(qū)范圍，基層人民法院已不便行使管轄權(quán)，而由中級人民法院作為第一審管轄法院比較適宜的案件。

3．最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。除涉外案件外，基于某些案件的特殊性，最高人民法院指定由中級人民法院管轄的案件還有兩類：第一，海事、海商案件。海事、海商案件包括海事侵權(quán)糾紛案件、海商合同糾紛案件、其他海事、海商案件、海事執(zhí)行案件以及請求海事保全案件等。第二，除專利行政案件外的其他專利糾紛案件。

（三）高級人民法院管轄的第一審民事案件

《民事訴訟法》第20條規(guī)定，高級人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件。

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第三篇：如何規(guī)避企業(yè)法律風險

規(guī)避企業(yè)經(jīng)營法律風險之我議

現(xiàn)代社會，企業(yè)已成為最重要的商事主體，形形色色的企業(yè)觸及社會的各個角落。作為市場經(jīng)濟的主要元素，企業(yè)承載著盈利的使命，然而,在其追求利益最大化的過程中,企業(yè)經(jīng)營中的法律風險也如影相隨?？梢哉f，企業(yè)從產(chǎn)生、發(fā)展到消亡，每一個環(huán)節(jié)都布滿風險，但其最終的落腳點或者說最終的風險必然是法律風險。那么，如何規(guī)避法律風險、增強控制法律風險的能力, 進一步實現(xiàn)企業(yè)運營的持續(xù)健康發(fā)展,就日益成為各大企業(yè)管理人所要考慮的重大問題。

中航油（新加坡）、安達信……這些“血”的事實一再告訴我們,在今天，企業(yè)的生產(chǎn)盈利水平與防范法律風險的能力是相輔相成的。如果一家企業(yè)不注重法律風險的防范,數(shù)十年甚至幾十年的經(jīng)營成果也許只需輕輕的幾次電腦鼠標點擊就在數(shù)秒時間內(nèi)灰飛煙滅。因此,筆者認為，在法制日益完善的今天,每個企業(yè)管理者不僅要提高自身的法律意識，更需要熟悉掌握法律風險的來源及其預防措施，這樣在企業(yè)的經(jīng)營過程中才能最大限度規(guī)避法律風險,才能將企業(yè)的管理工作事半功倍,減少一些不必要的管理成本,為企業(yè)的永續(xù)經(jīng)營和良性發(fā)展提供保障。

一、提高管理者法律意識、切斷法律風險發(fā)生根源。所謂企業(yè)法律風險，就是指企業(yè)經(jīng)營中不懂法律規(guī)則、疏于法律審查、逃避法律監(jiān)管所造成的經(jīng)濟糾紛和涉訴給企業(yè)帶來的潛在或已發(fā)生的重大經(jīng)濟損失。對于企業(yè)而言，企業(yè)的任何一種行為都可能存在不同程度的法律風險，法律風險無處不

1在就像市場機遇無處不在一樣?！案闹啤⒉①?、重組、對外投資、契約合同、產(chǎn)銷行為……”，特別是隨著市場經(jīng)濟的不斷深入，企業(yè)所面臨的環(huán)境也日趨復雜多變，企業(yè)管理者的法律意識如果還只是停留在這種事后救火的法律救濟方式上來維護合法權(quán)益，已經(jīng)遠遠跟不上時代發(fā)展的要求。

企業(yè)管理者可以不精通法律知識，但不可以沒有法律意識。筆者認為，企業(yè)經(jīng)營中的法律風險完全是可以事前預防的。即便是一些“不該發(fā)生的事故”還是頻繁發(fā)生了，究其原因還是我們的企業(yè)管理者法律意識不夠強，防范法律風險的意識還不夠深，在法律風險防范上的投入還不夠多（包括精力和金錢的投入）。據(jù)統(tǒng)計，美國企業(yè)平均支出的防范法律風險的費用占企業(yè)收入的1%，但是中國呢？大多數(shù)企業(yè)法律風險管理投入嚴重不足，法律風險防御能力很弱，因法律風險而遭受損失的風險就更高。

經(jīng)驗告訴我們，企業(yè)經(jīng)營存在法律風險并不可怕，可怕的是我們不去注意它，防范它，任其發(fā)展。因此，注重提高企業(yè)管理者的法律意識，進一步熟悉與企業(yè)經(jīng)營相關(guān)的法律知識并對企業(yè)進行法律風險的安全檢查，把隱藏在企業(yè)內(nèi)部的法律風險及時發(fā)掘出來，事先采取防范或預防機制規(guī)避企業(yè)經(jīng)營中的法律風險，切斷法律風險發(fā)生的根源。

二、防患于未然，定期進行法律風險評估。

企業(yè)要“長治久安”，需要具有完善的內(nèi)部管理體制和風險防范規(guī)避機制，預先知道風險的所在并進而設法避免法律風險的發(fā)生。隨著我國法治經(jīng)濟的不斷發(fā)展和法律的不斷完善，我們的企業(yè)管理者也應進一步轉(zhuǎn)變觀念，法律意識要有一個大的提升，即從“救火”意識到“防火”意識；從法律救濟意識到法律防范意識；從依法維權(quán)意識到依法治企意識?？傊?，要使我們的法律意識完成一個從被動意識到主動意識的提升。

企業(yè)應當防微杜漸，未雨綢繆，在內(nèi)部確定一個運轉(zhuǎn)有效的風險規(guī)避機制，投入一定的精力、人力、財力，事先建立法律“防火墻”，將企業(yè)經(jīng)營過程中涉及的主體資格風險、財務隱蔽風險、人力資源風險、產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)構(gòu)成風險、訴訟仲裁風險、產(chǎn)權(quán)交易及投資風險、法律法規(guī)的動態(tài)風險、匯率變動風險、合同管理風險、商業(yè)信譽風險知識產(chǎn)權(quán)風險、地域及客戶關(guān)系風險等法律風險擋在企業(yè)發(fā)展之外，從依法治企上尋找可持續(xù)發(fā)展的道路。

筆者認為，企業(yè)的管理者們應每年定期為自己的企業(yè)進行法律風險評估。所謂法律風險評估，是指通過法律及相關(guān)行業(yè)專家對目標企業(yè)進行法律風險事項調(diào)查，并出具《法律風險評估報告》的意向預防性法律防范可行性建議。通過審查企業(yè)的組織結(jié)構(gòu)、股權(quán)結(jié)構(gòu)、治理結(jié)構(gòu)、公司章程、公司各項許可證照、內(nèi)部管理制度、業(yè)務流程、財務管理制度和流程、對外重大合同簽署的決策和流程、勞動合同管理、固定資產(chǎn)管理、知識產(chǎn)權(quán)等項目分別進行調(diào)查和評估，發(fā)現(xiàn)其中可能存在的潛在法律風險和潛在的訴訟。通過《法律風險評估報告》，及時把企業(yè)可能存在的法律風險披露出來，以引起企業(yè)管理者的足夠注意，并進而在法律顧問團隊的幫助下，及時采取適當措施，最終未雨綢繆，防范于未然。

三、建立健全法律風險預警、防范規(guī)避機制，切實提升法律風險防御能力。

企業(yè)“走出去”，法律須先行。“駕駛技術(shù)再高，也有被追尾的可能” 再大再強的企業(yè)也要防范法律風險。企業(yè)的各種行為都會存在法律風險，任何類型的法律風險都會造成商機的喪失；被廣泛宣傳的法律風險事項會對企業(yè)的商譽帶來極大的損害。當這種損害發(fā)生時，會存在另一種風險，公司業(yè)務可能陷入惡性循環(huán)。商譽的損害會使商業(yè)伙伴喪失信心，繼而引起收入下降，投資者喪失信心，最后導致股票價值下跌。

美國波音公司，該公司總部有500名高管人員，其中法律顧問有232個，占了約46%，而去年有關(guān)部門所作的“中國100強企業(yè)法律風險調(diào)查”表明，大部分中國企業(yè)對“走出去”的法律風險未有清楚認識，中國企業(yè)法律風險防范的費用支出僅是發(fā)達國家企業(yè)的1/50。

預警機制應當建立在分析的基礎(chǔ)之上，法律風險防范機制強調(diào)前瞻性，強調(diào)防患于未然，重視法律風險防御能力的提高，以切實減輕企業(yè)的損失。通過風險分析評估，風險控制管理、風險監(jiān)控更新等方法，來發(fā)現(xiàn)、識別經(jīng)營生產(chǎn)和管理活動中的潛在法律風險。

四、準確把握風險源，最大限度規(guī)避法律風險。

調(diào)查表明，西方發(fā)達國家的大型企業(yè)，都普遍積極地采取規(guī)范的法律風險防范措施，其中準確把握風險源不失為一個亮點。對于我們運輸企業(yè)而言，企業(yè)存在一天，風險就伴隨一天。

在經(jīng)濟效益和社會效益的權(quán)衡間，風險與危機共存，其中以下幾點法律風險源尤為值得關(guān)注。

合同管理中的法律風險：指在合同談判、訂立、履行、變更和轉(zhuǎn)讓、終止及違約責任的確定過程中，合同當事人一方或雙方利益損害或損失的可能性。在企業(yè)運行過程中，融資類合同、合作類合同和施工承包類合同、材料供應類合同涉及金額巨大。尤其是如果未能經(jīng)過有效的法律風險評估和控制，極可能存在較大的法律風險，給雙方當事人留下糾紛隱患。

并購轉(zhuǎn)讓中的法律風險：企業(yè)兼并涉及公司法、競爭法、稅收法、知識產(chǎn)權(quán)法等法律法規(guī)，且操作復雜，對社會影響較大，潛在的法律風險較高。其中的一些關(guān)于特種行業(yè)的經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓標的大、價值評估難、轉(zhuǎn)讓手續(xù)繁瑣、廉政風險大，雖然規(guī)范了轉(zhuǎn)讓程序和要求，但操作中的法律風險仍然巨大。

知識產(chǎn)權(quán)法律風險：知識產(chǎn)權(quán)是蘊涵創(chuàng)造力和智慧結(jié)晶的成果，其客體是一種非物質(zhì)形態(tài)的特殊財產(chǎn)，要求相關(guān)企業(yè)管理機構(gòu)給予特別關(guān)注。

人力資源管理法律風險：《勞動法》、《勞動合同法》和國務院制定的相關(guān)勞動用工行政法規(guī)及部門規(guī)章，是保護勞動者權(quán)益的法律體系。作為老牌的公路運輸企業(yè)屬勞動密集性企業(yè)，在人力資源管理過程各個環(huán)節(jié)中，從招聘開始，面試、錄用、使用、簽訂勞動合同、員工的待遇問題直至員工離職這一系列流程中，都有相關(guān)的勞動法律法規(guī)的約束，企業(yè)的任何不遵守法律的行為都有可能給企業(yè)帶來勞動糾紛。

財務稅收法律風險：企業(yè)的涉稅行為因為涉及遵守財務、稅收等法律法規(guī)直接關(guān)系到企業(yè)的未來利益，例如有些企業(yè)多交了稅或少交了稅，或者因為涉稅行為而承擔了相應的法律責任。

運營管理法律風險：作為運輸企業(yè)在運營管理中，車輛、安全等管理工作中，涉及管理瑕疵引發(fā)的侵權(quán)法律風險，收取服務費引發(fā)的合同糾紛風險，以及在交通事故中引發(fā)的人身和財產(chǎn)損害賠償?shù)确娠L險。

筆者認為，在防范企業(yè)法律風險過程中，企業(yè)必須結(jié)合實際抓住工作重點，準確把握經(jīng)營中的風險源，才不會避重就輕，造成顧此失彼。

基業(yè)長青是每一個企業(yè)的夢寐以求，但百年老店畢竟是鳳毛麟角。所以，作為一位現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營管理者應順應法制經(jīng)濟的時代需要，加強企業(yè)法律風險的規(guī)避措施，并將之擺在企業(yè)日常管理的重要位臵，方能在激烈的市場角逐中永保青春、始終立于不敗之地，實現(xiàn)企業(yè)的永續(xù)經(jīng)營理想。正如古人所云：任憑波浪翻天起，自有中流穩(wěn)渡舟。

第四篇：企業(yè)法律風險管理

企業(yè)法律風險管理

所謂企業(yè)法律風險管理，即是對企業(yè)經(jīng)營過程中可能出現(xiàn)的法律風險點進行系統(tǒng)性歸納和層次性分析，并根據(jù)企業(yè)各方面法律風險的不同程度進行深入分析。在全面測評企業(yè)法律風險的基礎(chǔ)上，對癥下藥，設計出一整套適合企業(yè)特征的企業(yè)內(nèi)部控制管理流程。

（一）主要內(nèi)容

企業(yè)法律風險管理體系是指企業(yè)在實現(xiàn)戰(zhàn)略目標的過程中，為了合理、有效地控制企業(yè)面臨的法律風險而建立的，由一系列制度、流程、活動構(gòu)成的有機整體。

（二）操作流程

企業(yè)法律風險管理體系建設的整體思路是：運用科學的工具和方法，全面客觀地識別和分析企業(yè)所面臨的法律風險，統(tǒng)籌制定風險控制措施，并根據(jù)措施要求建立或完善相關(guān)制度、流程。在控制措施落實完成后，對風險控制的實施情況進行總體評估，并根據(jù)評估結(jié)果對體系進行滾動更新。

企業(yè)法律風險管理體系的建設分為三個階段。第一階段的主要工作是對法律風險進行識別、測評和分析并制定重大法律風險控制計劃，第二階段的主要工作是落實重大法律風險控制計劃，第三階段的主要工作是對風險控制計劃的落實情況進行評估，并對體系進行滾動更新。

其中，第一階段的工作主要由法律部門通過項目運作的方式來開展，即由企業(yè)內(nèi)部法律人員或由內(nèi)部法律人員及外聘中介機構(gòu)共同組成一個項目組，集中3到4個月的時間來完成相關(guān)工作。具體工作包括：首先采用調(diào)查問卷及訪談的方式收集風險基礎(chǔ)信息，同時對企業(yè)以往發(fā)生的法律糾紛案例以及企業(yè)涉及的主要法律法規(guī)進行全面的梳理；然后利用法律風險識別方法對風險信息進行整理，形成法律風險清單；接下來利用法律風險測評方法，對法律風險清單中的風險進行量化測評，并進行排序、分級，確定重大法律風險；之后，根據(jù)企業(yè)實際需要從多維度對企業(yè)的法律風險狀況進行分析；最后，是針對重大法律風險進行風險控制現(xiàn)狀評估，并根據(jù)評估結(jié)果制定風險控制計劃。

企業(yè)法律風險管理體系建設第二階段的工作主要由各業(yè)務部門來分別完成。即業(yè)務部門將重大風險控制計劃中分配給本部門的控制措施列入本部門的工作計劃，然后按計劃完成相關(guān)工作，如制定或完善某項管理制度，改進某項業(yè)務流程等等。該階段的工作周期較長，通常為一年左右。

企業(yè)法律風險管理體系建設第三階段的工作由法律部門完成，主要工作內(nèi)容是收集各業(yè)務部門風險控制措施的完成情況，并進行評估，然后根據(jù)評估結(jié)果提出風險控制措施改進建議，并對風險清單內(nèi)容及風險測評結(jié)果進行滾動調(diào)整，進入體系建設的下一周期運作。

參考資料：http://baike.baidu.com/view/2093651.htm

第五篇：備用信用證的法律特征及其風險防范

備用信用證的法律特征及其風險防范

徐 穎發(fā)布時間：2008-02-22 11:38:10

一、備用信用證的概念和法律特征

（一）概念

備用信用證在實踐中的廣泛運用引起了法律界對其定義和性質(zhì)的討論，但是各國很少在立法中對備用信用證下定義，只有1977年美國聯(lián)邦儲備銀行管理委員會對備用信用證下了一個定義，即：“備用信用證，不論其名稱和描述如何，是一種信用證或類似安排，構(gòu)成開證行對受益人的下列擔保義務：“償還債務人的借款或預支給債務人的款項；（2）支付由債務人所承擔的負債；（3）對債務人不履行契約而付款。”其實，這種定義也只能說是描述性的，它僅僅描述了備用信用證的使用范圍，并沒有明確揭示其本質(zhì)特征。所以學者們大都認為，備用信用證是指開證人根據(jù)開證申請人的請求對受益人開立的承諾承擔某項義務的憑證。備用信用證的本質(zhì)是銀行對受益人承擔償付的直接允諾，即開證人保證在開證申請人不履行其應履行的義務時，受益人只要憑備用信用證的規(guī)定向開證人開具匯票(或不開匯票)，并提交開證申請人未履行義務的聲明或證明文件，即可獲得開證人的償付。

（二）法律特征

根據(jù)《國際備用證慣例》ISP98 界定的“備用信用證一經(jīng)開立便是一項不可撤銷的，獨立的，要求單據(jù)的，具有約束力的承諾”，備用信用證具有如下的法律性質(zhì)：

1、不可撤銷性： ISP98 明確規(guī)定了備用信用證的不可撤銷性，即“除非備用信證中另有規(guī)定或經(jīng)相對人同意，開證人不得修改或撤銷其在該備用信用證下的義務”。

2、獨立性：備用信用證一經(jīng)開立即獨立于賴以開立的申請人與受益人之間的基礎(chǔ)交易合約，又獨立于申請人和開證人之間的開證契約關(guān)系，基礎(chǔ)交易合約對備用信用證無任何法律約束力，開證人完全不介入基礎(chǔ)交易的履約狀況，其義務完全取決于備用信用證條款的規(guī)定。

3、單據(jù)性：備用信用證項下必須有單據(jù)要求，并且保證人/開證人在面對一項付款要求時，其義務被限制在審查付款要求和支持付款的單據(jù)，并確定付款要求與提交的其它單據(jù)是否一致，與擔保中規(guī)定的是否相符。它與跟單信用證所提交的單據(jù)如提單，保險單，貨物檢驗證書等代表物權(quán)或證明賣方履約的商業(yè)運輸單據(jù)的要求不同，“單單相符”的原則對備用信用證并不是必要的。

4、強制性：不論備用信用證的開立是否由申請人授權(quán)，開證人是否收取費用，受益人是否收到，相信該備用信用證，只要一經(jīng)開立，即對開證人具有強制性的約束力。

二、備用信用證和銀行擔保的比較

（一）備用信用證與銀行擔保的相同點

1、備用信用證與銀行擔保都屬于銀行信用，都是銀行根據(jù)申請人委托人的請求向受益人出具的一種銀行信用憑證，即都是開證行和擔保銀行以自身的信用向受益人作出的付款保證，保證只要申請人委托人未能按合同履行義務，開證行或擔保行便可憑受益人的索款要求及有關(guān)單證向受益人支付規(guī)定的款項。

2、備用信用證與銀行擔保一樣，其開立一般都以基礎(chǔ)合同為依據(jù)，但一經(jīng)開出，就成為獨立于基礎(chǔ)合同之外的合同，即使其內(nèi)容中參照了有關(guān)的基礎(chǔ)合同，也不受基礎(chǔ)合同條款的約束。

3、備用信用證與銀行擔保在業(yè)務處理上，都只處理備用信用證或擔保所規(guī)定的由受益人提交的單據(jù)，而對單據(jù)的真?zhèn)巍⑥D(zhuǎn)遞中的遺失或延誤，以及受益人

與申請人、委托人之間的糾紛概不負責。

4、備用信用證與銀行擔保一樣，都是為了擔保申請人委托人的履約能力和信用，并非為了支付。備用信用證和銀行擔保均沒有貨物作保證，因而一般不可以作為融資的抵押品或辦理議付。

(二)備用信用證與銀行擔保的區(qū)別

1、二者適用的國際慣例或國際公約不同。備用信用證適用國際商會制定的兩個慣例。一是《跟單信用證統(tǒng)一慣例》(1993年修訂本)(UCP500)，該慣例于1994年1月1日起實行，為世界上大多數(shù)的銀行所承認和執(zhí)行。二是國際商會公布的《國際備用證慣例》于1999年1月1日起生效，在全世界推廣使用。而銀行擔保一般適用各國有關(guān)擔保的法律。國際商會制定的《合同擔保統(tǒng)一規(guī)則》、《開立合約擔保的示范格式》、《憑要求即付擔保統(tǒng)一規(guī)則》，還未被世界各國廣泛承認和采納。國際貿(mào)易法委員會制定的聯(lián)合國《獨立擔保和備用信用證公約》也只對參加公約的國家生效。

2、銀行開立的擔保，雖然主要是獨立擔保，但是由于實踐中一些并不確定的做法以及法律上缺乏統(tǒng)一的規(guī)定，故根據(jù)擔保中的索償條件，有時銀行承擔第一性的付款責任，即受益人可以直接憑擔保書向銀行索償；有時銀行承擔第二性的付款責任，即受益人先向委托人索償，只有當委托人被法律強制執(zhí)行而仍無力履約時，才可憑擔保向銀行索償。而備用信用證一經(jīng)開出，開證行就負有第一性的付款責任，受益人只向開證行交單要求付款，不必向申請人交單索償。并且，備用信用證可以規(guī)定向開證行以外的另一銀行交單，而銀行擔保不存在這種做法。

3、從信用證的類別來看，備用信用證有可撤銷與不可撤銷之分。根據(jù)《跟單信用證統(tǒng)一慣例》，一切信用證均應明確表示是可撤銷的或是不可撤銷；如無該項表示，信用證應視作是不可撤銷的。而銀行擔保為保護受益人的權(quán)益通常是不可撤銷的，即使在擔保上未注明“可撤銷”的字樣，也仍被視為不可撤銷，因為可撤銷的銀行擔保是不能充分起到擔保作用的。

4、二者有效成立的條件不同。根據(jù)英國和美國的法律規(guī)定，合同要有對價的支持才能有效成立，但是銀行開出備用信用證不需要對價。

三、備用信用證的風險及防范

在充分利用備用信用證時，一定要注意對其風險加以防范。同其他結(jié)算方式一樣，備用信用證并不是保證付款和履約的萬靈藥，同樣也存在風險，有操作風險、詐騙風險等實務上的風險，也有難以預測的國家風險等特殊風險，如果處理不好就會造成難以估計和挽回的損失，因此既要了解備用信用證的作用又要對其風險加以防范。

（一）主要當事人之間的風險及防范

主要當事人包括開證申請人、受益人，以及有關(guān)的經(jīng)辦銀行3個方面，任何一方面在實務處理中如有不慎，就會導致風險的產(chǎn)生，更有甚者會使詐騙分子有機可乘，從而造成損失。

1、開證申請人的風險及防范

對開證申請人來說，在實務過程中要注意有關(guān)風險，尤其在申請開立備用信用證時應注意的是：

(1)調(diào)查受益人的資信，防止其在備用信用證的有效期內(nèi)借故提示單據(jù)要求開證行付款，這樣申請人的利益便無法獲得保障。因此，在對資信不佳的客戶開證時，要在條款中作嚴格的限制；

(2)應注意備用信用證中的單據(jù)條款的嚴謹性，嚴格規(guī)定受益人出具證明的格式與內(nèi)容，防止因條款描述的疏忽而造成損失。

2、受益人的風險及防范

備用信用證的另一個主要當事人—受益人，他的風險也同樣存在。因而在接受備用信用證時應注意開證行、開證申請人的資信，有關(guān)的條款能否辦理，尤其是應注意所要求的單據(jù)是否容易得到，例如：申請人不履行義務或不付款由第三方所開具的證明等等。只有能夠容易得到才可能考慮接受此類的信用證。同時，受益人尤其要注意避免不必要的疏忽，否則很容易引起損失。在處理實務中曾經(jīng)發(fā)生過這樣的一個案例：國內(nèi)的某貿(mào)易公司C在辦理一項進口業(yè)務時，因外國的出口商未能履約，請求A 銀行根據(jù)紐約B銀行開立的擔保該外國出口商履約的備用信用證向B銀行索賠。但是，B銀行來電稱：不接受索賠。其理由是：C公司通過銀行開立的信用證未注明限制在紐約銀行議付。經(jīng)過了解，原來備用信用證中有一個特別條款：C公司應通過A銀行開立一份不可撤銷之信用證來辦理進口業(yè)務，該信用證須注明“限制在紐約B銀行議付”，而C公司在開證時疏忽了該點，沒有要求A銀行在信用證中列明，于是造成被動而未能索回有關(guān)之違約金。該案例說明受益人在處理有關(guān)的備用信用證業(yè)務中應考慮全面，防止某些環(huán)節(jié)脫節(jié)而造成被動。

3、有關(guān)經(jīng)辦銀行的風險及防范

對于有關(guān)的經(jīng)辦銀行，主要是備用信用證的開證銀行，其所承擔的風險遠比一般信用證的風險大，一旦發(fā)出，便不可撤銷地承擔獨立付款的責任，而且由于大部分的備用信用證都不用提交運輸單據(jù)，因此不能通過掌握貨權(quán)來最大限度地避免風險。另外在付款時，只憑相符的但是卻很簡單的單據(jù)付款，很容易被資信不良的開證人和受益人騙取資金。因此開證行在開證時，應充分了解開證申請人的資信和交易的背景，并且能夠取得一定的擔保，同時也要對提交的單據(jù)作認真的處理，按國際慣例辦事，作好驗單的工作。必要時可以動用禁制令來處理有關(guān)的詐騙事件，以避免損失。此外，作為通知行，按規(guī)定有責任負責核對備用信用證的印押，確認其真?zhèn)?。因而要認真核實備用信用證的真實性，核對印鑒或密押，尤其是有疑點或金額較大的，應要求開證行以加押電報證實；作為議付行，按規(guī)

定審核單據(jù)，并以單證表面相符為憑，時間以7天為限。雖然如遭到開證行拒付，可以向受益人進行追索，但仍不應有所疏忽，要注意準確、及時、合理地處理有關(guān)文件，避免因自己的耽擱而造成被動。另外因單據(jù)較為簡單，尤其是在ISP98 中新增的可通過電子媒介交單的條款，更應注意單據(jù)的有效性和真實性，以及電子媒介授權(quán)的有效性，防止一些不法份子的欺詐行為；作為以備用信用證為擔保或抵押融資的銀行，要注意備用信用證的真實性和開證行的信用等級的審核，而且當所發(fā)放的貸款幣別與作為抵押的備用信用證幣別不同時，要注意采取有效的措施，例如可以用遠期外匯買賣保值的方法以避免風險。

（二）其他的風險及防范

在其他風險中最突出的是國家風險：因戰(zhàn)爭或經(jīng)濟的關(guān)系，有些國家實行外匯管制，有時會發(fā)生付匯的困難；有些國家因經(jīng)濟問題，突然宣布停止對外付匯；有些國家是由于政治、民族的原因受其他國家抵制而不能對外付匯。還有就是銀行風險，因自身支付能力的不足，開立備用信用證的銀行不能保持連續(xù)支付的能力或突然倒閉等等。這些風險都應該注意避免，謹慎對待。風險的產(chǎn)生，隨之必然有糾紛的發(fā)生，甚至訴訟的出現(xiàn)，這類問題的解決往往要借助于國際慣例來進行調(diào)解、仲裁，進而運用法律來解決。而由于各國法律的管轄權(quán)不同，特別是有些國家沒有對此立法，則又是產(chǎn)生風險的原因，往往會造成難以預計的損失。對于這一點，國際商會在新頒布的ISP98中，闡明了該慣例與法律的關(guān)系。該慣例除了要求各當事人共同遵守外，在第一部分的與法律的關(guān)系中聲明：該慣例可作為適用法律的補充，在一定程度上并不被法律所禁止。可以看出當備用信用證的風險發(fā)生時，ISP98 不僅可以作為慣例而且還可以作為法律來裁決，在一定程度上緩解有些國家立法不足的問題。從這一角度來說，這也是避免備用信用證風險的一種方法。

（作者單位：成都市錦江區(qū)人民法院）