第一篇：企業(yè)投資的法律風(fēng)險

總結(jié)以往企業(yè)投資活動中的經(jīng)驗教訓(xùn)，許多企業(yè)疏于防范投資中的法律風(fēng)險，造成糾紛及損失，因此有必要提醒企業(yè)在投資活動中注意識別誤區(qū)，防范風(fēng)險，避免糾紛，減少損失。

如何確保出資財產(chǎn)評估的真實、合法

與合作伙伴聯(lián)營或合資辦企業(yè)，每一個出資人(聯(lián)營方、股東)出資財產(chǎn)的真實性、合法性事關(guān)每一位出資人及未來注冊的聯(lián)營體或公司的利益。所謂出資財產(chǎn)的真實性是指財產(chǎn)價值的真實性，合法性是指評估機(jī)構(gòu)及評估程序的合法性。以欺騙手段隱瞞財產(chǎn)真實價值，虛報價格，虛假注冊，出資股東有行政和刑事責(zé)任；其他股東有補(bǔ)交差額的民事責(zé)任，而且是一種連帶責(zé)任；根據(jù)虛假注冊情節(jié)輕重及危害性后果，公司也可能承擔(dān)行政(罰款)及刑事責(zé)任。也就是說，大家走到一起辦企業(yè)，一位出資人以欺騙手段虛假出資會殃及所有投資人，給剛注冊的公司帶來法律上的麻煩，如補(bǔ)交差額的出資壓力，缺少運(yùn)營資金的經(jīng)營困難，這些都損害公司的商業(yè)信譽(yù)。聯(lián)營體中聯(lián)營各方對外承擔(dān)連帶債務(wù)責(zé)任，某一方出資財產(chǎn)不實，都意味著聯(lián)營體賠償能力下降，一方償債能力下降，當(dāng)然意味著另一方償債份額就可能增加，即增加聯(lián)營他方的償債風(fēng)險。

出資財產(chǎn)是否具有法律可行性

按我國法律規(guī)定，實物、現(xiàn)金、工業(yè)產(chǎn)權(quán)均可作為出資財產(chǎn)，但以這些財產(chǎn)出資仍要注意一些法律風(fēng)險。

集體土地不許擅自轉(zhuǎn)讓

城鄉(xiāng)結(jié)合部的集體土地由于城市開發(fā)及輻射，地皮便宜且有升值潛力，村隊經(jīng)濟(jì)組織以農(nóng)民宅基地、自留地、飼料地等集體土地吸引城市企業(yè)前往投資項目、辦工廠、搞聯(lián)營，當(dāng)聯(lián)營體失敗，需要償債時，才發(fā)現(xiàn)集體土地不許擅自轉(zhuǎn)讓。國家壟斷土地一級市場，集體土地須經(jīng)國家依法征收后才能進(jìn)入二級市場買賣，補(bǔ)交國家土地收益之后，所剩余額才能用來償債。如果所剩余額不足以償債，此時聯(lián)營對方(村隊經(jīng)濟(jì)組織)再沒有別的財產(chǎn)，城市企業(yè)作為聯(lián)營一方承擔(dān)連帶責(zé)任，債務(wù)余額由城市企業(yè)承擔(dān)，這意味著城市企業(yè)又要增加償債份額。

商標(biāo)專利使用權(quán)不可作為出資財產(chǎn)

商標(biāo)專利使用權(quán)能否作為出資財產(chǎn)，目前法律無明文規(guī)定。雖有學(xué)者主張可以用商標(biāo)專利使用權(quán)作為出資財產(chǎn)，但從目前我國法律(企業(yè)登記方面有關(guān)法規(guī))及實踐來看并不具備實際操作的可行性。所以目前商標(biāo)專利使用權(quán)尚不可作為出資財產(chǎn)。

要確保公司的資本充實

目前我國《公司法》并未規(guī)定股份可以作為出資標(biāo)的，但實踐中，特別是國

有企業(yè)改組中已有以股份出資的情況。如果以股份作為出資標(biāo)的，在操作上特別要注意確保股份出資的真實性、合理性及有效性。如應(yīng)考慮到股份與現(xiàn)金相比其價值具有相當(dāng)?shù)膹椥裕^高評估股份價值將會侵害資本充實原則，必須慎重評估股份價值，規(guī)范股份出資評估作價及調(diào)查程序。應(yīng)由法定驗資機(jī)構(gòu)對股份出資出具驗資報告，驗資報告應(yīng)記載出資的股份情況、股份價格評估方法，估價結(jié)果是否與股份出資者在擬設(shè)立公司中的股份數(shù)量和票面價值相符。股份出資應(yīng)為公司章程的必要記載事項，必須將股份出資者姓名、出資標(biāo)的股份及其價格，以及由此確定的出資股數(shù)據(jù)等情況記載于公司章程，否則不能以股份出資。此外，股份出資的履行應(yīng)遵守股份轉(zhuǎn)讓的有關(guān)規(guī)定，必須交付轉(zhuǎn)移，使該出資股份真正歸屬設(shè)立中的公司。如公司成立時作為出資的股份的實際價格與公司章程規(guī)定的價格明顯不符時，應(yīng)由該股份出資人補(bǔ)交其差額，以確保成立后的公司資本充實。

要警惕投資的真實性

與外商合資要審查外商是否用自己的財產(chǎn)出資，按目前中國法律規(guī)定，出資人(股東)應(yīng)該以自己所有且沒有權(quán)利瑕疵的財產(chǎn)作為出資財產(chǎn)，實踐中有的外商用租賃、借用別人的財產(chǎn)，或以設(shè)有抵押等擔(dān)保物權(quán)的財產(chǎn)出資，未等合作經(jīng)營、合資經(jīng)營期滿，外商一看市場不好，企業(yè)虧損，溜之大吉。出資財產(chǎn)不能拍賣償債，因為是別人的財產(chǎn)或該財產(chǎn)上在先設(shè)有別人的抵押權(quán)，真正所有權(quán)人主張所有權(quán)，該財產(chǎn)應(yīng)返還真正所有權(quán)人；抵押權(quán)人主張抵押權(quán)，該財產(chǎn)拍賣所得優(yōu)先償還抵押權(quán)人。如此，中方及合資企業(yè)權(quán)益必然受損，固定資產(chǎn)在合營期滿歸中方也變成一句空話。有的外商以借來的貸款做出資財產(chǎn)，并要合資企業(yè)或讓中方為其借貸做擔(dān)保，這實際上還是用別人的錢做自己的出資，賺錢分紅，虧損就走，把投資風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給中方。還有的外商出資后利用購買或包銷合營企業(yè)的貨物不付款的方式抽逃出資，或利用承包經(jīng)營合資企業(yè)的方式把投資收益固定化，不承擔(dān)投資經(jīng)營風(fēng)險，變相抽逃出資。

企業(yè)開辦新企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)

按照1994年最高法院的司法解釋：企業(yè)開辦新的企業(yè)，新企業(yè)資金不到位，由開辦企業(yè)對新企業(yè)債務(wù)承擔(dān)法律責(zé)任，這又分成兩種情況，其一，如新辦企業(yè)名義注冊100萬元，實際到位只有50萬元，如欠債200萬元，原企業(yè)的新開辦企業(yè)領(lǐng)取了法人執(zhí)照，投資畢竟達(dá)到法定最低注冊金額的要求(一般的有限責(zé)任公司)，新開辦的企業(yè)視為是原企業(yè)的子公司，作為獨(dú)立法人看待，新開辦企業(yè)以自己的100萬元(有限責(zé)任)對債權(quán)人承擔(dān)債務(wù)責(zé)任，原企業(yè)承擔(dān)名義注冊金額(100萬元)與實際到位資金的差額，即為新開辦企業(yè)承擔(dān)50萬元債務(wù)。其二，新開辦企業(yè)名義注冊100萬元，但作為生產(chǎn)經(jīng)營或商業(yè)批發(fā)為主的有限責(zé)任公司，其實際到位資金只有30萬元，違反了《公司法》關(guān)于這類公司的法定最低注冊金額的要求(50萬元)。即使原企業(yè)為新開辦企業(yè)領(lǐng)取了法人執(zhí)照，新開辦的企業(yè)在法律上只能被當(dāng)作是分公司，而不是子公司。于是原企業(yè)作為總公司要為新開辦的分公司承擔(dān)所有債務(wù)責(zé)任，即原企業(yè)承擔(dān)債務(wù)額(200萬元)與新開辦企業(yè)實際到位資金(30萬元)的差額(170萬元)。可見，對后一種資金不到位的情況懲罰更重。有些企業(yè)想把新開辦的企業(yè)辦成一個子公司，贏利分紅，虧損讓子公司以其有限資產(chǎn)(靜態(tài)看即有限的注冊資本)承擔(dān)有限責(zé)任，可在一定程度上規(guī)避投資風(fēng)險。如果像第二種情況，實際到位資金不能達(dá)到法定最低注冊金額，這種想法就不能實現(xiàn)，法律上根本不把這類新開辦企業(yè)當(dāng)作具有獨(dú)立法人地位的子公司，只是把這類新開辦企業(yè)當(dāng)作分公司，所以原企業(yè)為新開辦企業(yè)負(fù)擔(dān)債務(wù)責(zé)任的風(fēng)險更大，份額更多。

假注資引來真?zhèn)鶆?wù)

東方建材公司經(jīng)理王某看中興達(dá)建材市場的銷售渠道和方式，興達(dá)建材市場經(jīng)理劉某看中了東方公司國有企業(yè)的招牌，兩人產(chǎn)生合作意向并商定東方公司向興達(dá)建材市場投資1200萬元。將興達(dá)建材市場注冊資金800萬元增資為2000萬元，成為占其股份60％的控股股東，同時興達(dá)字號也變更為東方公司的字號。但東方公司一下無法拿出1200萬元資金。雙方達(dá)成協(xié)議：首先，東方公司通過銀行向興達(dá)建材市場注入200萬元資金，然后將銀行單據(jù)改為1200萬元，拿到了驗資報告，辦理了變更登記。待執(zhí)照變更后，興達(dá)建材市場在幾個月的時間里，又通過往來貨款的方式將2007元資金返還了東方公司。A公司向興達(dá)建材市場訂購建材，雙方約定款到后一個月付貨，A公司一次性付給興達(dá)市場1000萬元貨款。興達(dá)經(jīng)理將此1000萬元投資證券市場，想利用時間差，來個“借雞生蛋”，結(jié)果炒賠了，1000萬元只剩100萬元。合同到期，興達(dá)無法供貨。A公司提出解除合同，返還貨款。興達(dá)既不能供貨，也不能還款。A公司告到法院。法院作訴訟保全，查封興達(dá)建材市場的財產(chǎn)才發(fā)現(xiàn)興達(dá)建材市場財產(chǎn)只值500萬元，根本無法抵償A公司1000萬元貨款。A公司通過調(diào)查，了解到東方公司出資的實情，以虛假出資和抽逃注資追加?xùn)|方公司為第二被告，要求東方公司承擔(dān)連帶責(zé)任。東方公司的假注資招來了實實在在的真?zhèn)鶆?wù)。法院認(rèn)定，東方公司明知自己出資不足，仍變造銀行單據(jù)，虛假注冊，抽逃資金，導(dǎo)致興達(dá)建材市場注冊資金不實，東方公司應(yīng)在興達(dá)建材市場注冊資金不實的范圍內(nèi)承擔(dān)民事責(zé)任，東方公司與興達(dá)建材市場共同償還A公司的貨款。

兼并、收購別人要弄清債務(wù)黑洞

企業(yè)兼并的成功率不高，失敗的原因之一，就是兼并與被兼并方信息不對稱，兼并方無法弄清被兼并方的真實債務(wù)和財產(chǎn)狀況，兼并后又無端生出大量債務(wù)，替被兼并方還債，難以有資金注入新項目導(dǎo)致兼并失敗。不能僅從資產(chǎn)負(fù)債表或賬目上反映的情況簡單核實。許多報表與賬目是虛假的。許多潛在債務(wù)并不能真實完全反映在報表和賬目上。如企業(yè)白條、簽章送貨單、賒欠貨款、質(zhì)量索賠。還有的財產(chǎn)清單與實物財產(chǎn)并不相符。所以要核實財產(chǎn)清冊，核實憑證是否真實、合法、完整?？疾毂患娌⒎降母鞣N對外合同，如買賣、擔(dān)保、代理、租賃、承攬、供貨、商標(biāo)專利及勞動合同中所包含的債權(quán)債務(wù)。兼并合同中應(yīng)明確約定只承擔(dān)債務(wù)清單上已列明的債務(wù)，自交割日、收購日或約定的接收日后兼并方(收購方)概不承擔(dān)被兼并方(目標(biāo)公司)的債務(wù)。實踐中為規(guī)避無法測算核實目標(biāo)公司的債務(wù)黑洞，也有的兼并方企業(yè)先與目標(biāo)公司聯(lián)營、合資、承包、托管、租賃，經(jīng)過一段磨合，再談目標(biāo)公司產(chǎn)權(quán)的整體轉(zhuǎn)讓，即承包租賃的有效延伸，兼并的溫和過渡。

第二篇：企業(yè)投資并購法律風(fēng)險

公司投資并購法律風(fēng)險

金融危機(jī)來臨時，大量企業(yè)出現(xiàn)倒閉或瀕臨破產(chǎn)狀態(tài)，正是有些實力雄厚企業(yè)收購的良機(jī)，往往此時并購這些由于金融危機(jī)所造成的即將破產(chǎn)的企業(yè)所花成本比正常時要小，在談判、收購的過程中也省時省力。但是，也正因為金融危機(jī)，投資并購也面臨比正常經(jīng)濟(jì)環(huán)境下更大的法律風(fēng)險，因為投資并購各關(guān)聯(lián)方在金融危機(jī)之中都存在不可確定的因素，從而使投資并購活動更增風(fēng)險。因此，企業(yè)對外投資并購時須注意以下五項法律風(fēng)險：

一、企業(yè)并購前的融資風(fēng)險。

在金融危機(jī)背景下對外并購，更要注意在正常經(jīng)濟(jì)環(huán)境中不易發(fā)生的一些融資風(fēng)險。由于金融危機(jī)對銀行、金融機(jī)構(gòu)產(chǎn)生了巨大沖擊，也應(yīng)考慮此家金融機(jī)構(gòu)是否存在破產(chǎn)或者其它因素(如國家突如其來對銀行、金融機(jī)構(gòu)等采取緊縮政策)導(dǎo)致不能發(fā)放資金的可能性，提前制訂應(yīng)對策略。企業(yè)在做出采用何種方式募集并購資金、采用哪種并購的方式、并購何種企業(yè)等融資決策前，應(yīng)進(jìn)行詳盡調(diào)查以及資深人員對項目的論證來規(guī)避其中的法律風(fēng)險。

在具體的融資流程中，企業(yè)尤其是上市公司，應(yīng)確保股東會、董事會所做出的融資決議有效，因為在金融危機(jī)的前提下，股東會對出現(xiàn)的風(fēng)險抱有更大程度的擔(dān)擾，以免在融資合同簽訂后，一些有決定權(quán)的股東提出異議，導(dǎo)致出現(xiàn)上市公司的違約或者訴訟。金融危機(jī)中，在履行融資合同的過程中，企業(yè)也要確保擔(dān)保物或為自己擔(dān)保的關(guān)聯(lián)公司在金融危機(jī)的情況下的營運(yùn)正常，不使銀行產(chǎn)生對公司或擔(dān)保方、擔(dān)保物的信用或資信、價值貶值的現(xiàn)象，以避免銀行方違約或要求更多的抵押、擔(dān)?；蛞筇崆斑€貸及不發(fā)放還未發(fā)放的資金，影響并購計劃的進(jìn)程。

二、被購企業(yè)情況前期調(diào)查中的風(fēng)險與控制

由于金融危機(jī)的影響，一些企業(yè)出現(xiàn)了破產(chǎn)但卻并未實際破產(chǎn)或者說已經(jīng)名存實亡，企業(yè)往往不能履行到期債務(wù)、潛在的債務(wù)還未表現(xiàn)得十分明確，有些存在著擔(dān)保，訴訟保全等限制轉(zhuǎn)讓的情況，土地房屋及主要設(shè)備等資產(chǎn)的權(quán)利的完整性、合法性都出現(xiàn)在正常環(huán)境下不會發(fā)生的潛在不完整或不合法的情況;金融危機(jī)下，被并購企業(yè)對外簽訂的合同是否能履行、主要關(guān)系及客戶是否還存在，客戶的履約能力是否還有保證;被并購企業(yè)是否還存在未結(jié)的訴訟等等。

應(yīng)付這些風(fēng)險，第一、要求被并購方提供盡量詳細(xì)的資料，如各種重大的合同、合同的履行情況、被購方的股東情況變更情況，最新的章程，年檢情況。第二、派遣財務(wù)人員對并購方進(jìn)行詳盡的財務(wù)檢查。第三、選擇實力評估機(jī)構(gòu)做出對被并購企業(yè)本身及重大資產(chǎn)的真實評估。第四、由有經(jīng)驗的律師對被并購企業(yè)進(jìn)行盡職調(diào)查如被并購企業(yè)的主體資格、是否存在擔(dān)保、訴訟等。在此基礎(chǔ)上再加以認(rèn)真分析論證，做出科學(xué)合理決策。

三、被并購企業(yè)本身風(fēng)險及控制

金融危機(jī)下，被并購企業(yè)因為出現(xiàn)不穩(wěn)定而導(dǎo)致一些不可忽視的風(fēng)險。

一、企業(yè)重要人員流失如重要的研發(fā)人員、掌握機(jī)密或企業(yè)商業(yè)秘密人員、重要管理人員、掌握客戶的營銷經(jīng)理或人員等。

二、大股東暗中轉(zhuǎn)移資產(chǎn)或抽資，無形資產(chǎn)的貶值或股東轉(zhuǎn)移無形資產(chǎn)及暗中許可多方使用無形資產(chǎn)。三被并購企業(yè)因金融危機(jī)導(dǎo)致財務(wù)狀況的惡化、稅務(wù)情況的真實，有無漏稅，逃稅等等。

這些風(fēng)險在公司準(zhǔn)備并購時的前期談判工作最好用意向書或者備忘錄的形式予以確定、保證，具體由律師進(jìn)行操作以及會計師對被并購方調(diào)查后提出。

四、合同風(fēng)險與控制

在并購合同簽署時，更應(yīng)該注意合同風(fēng)險。在企業(yè)并購活動中，經(jīng)常會出現(xiàn)有幾家公司同時收購一家公司的情況。此時，公司如果在未弄清其他潛在收購公司是否具有被收購公司的優(yōu)先權(quán)而盲目簽訂并購合同是十分不妥的，應(yīng)注意在收購中股權(quán)轉(zhuǎn)讓時尊重目標(biāo)公司其他股東的優(yōu)先購買權(quán)，積極履行法定程序排除第三方的優(yōu)先購買權(quán)之后收購方可進(jìn)行出資收購。

在合同中，應(yīng)注意確定收購價格以及價款支付的不同方式和支付期限的安排;各種收購意向書和收購合同等法律文件的完善需要由專業(yè)人士如律師來完成并收購合同履行階段更為重要，要特別注意各種履約備忘、各種審批、登記、第三方同意、章程修改、董事選派等各個方面。這些方面如果不詳盡考慮，很有可能就造成并購失敗或者并購過程阻礙以及并購的實際效果。

五、稅收、環(huán)保等潛在風(fēng)險與控制

稅收是一個可能產(chǎn)生潛在責(zé)任的重要方面。金融危機(jī)中，國家的有關(guān)稅收有可能發(fā)生變化、調(diào)整，而被并購企業(yè)在不知或故意未納稅款的情況下，稅務(wù)機(jī)關(guān)一般均會要求并購方承擔(dān)責(zé)任如補(bǔ)稅及罰款，這將會大大增加并購成本，更為嚴(yán)重的是在支付并購費(fèi)用后，如果此部分稅款及罰款數(shù)額巨大，有并購意向的公司也無力再續(xù)支付，則此并購存在失敗的危險。

環(huán)境保護(hù)也是極有可能產(chǎn)生潛在責(zé)任的方面。許多國家對企業(yè)環(huán)保的要求經(jīng)常十分嚴(yán)格，多數(shù)環(huán)境之下，正常國家不論在何種經(jīng)濟(jì)情況下均不會改變環(huán)境保護(hù)政策，只會更趨于理性和嚴(yán)格。在并購時，由于金融危機(jī)影響到被并購企業(yè)，被并購企業(yè)的生產(chǎn)及環(huán)保人員、維護(hù)人員有可能發(fā)生變化，環(huán)境保護(hù)方面極有可能不到位，違反環(huán)保法律。并購企業(yè)在并購時可能不知曉這些變化，并購后將承擔(dān)這些違法的責(zé)任，而這些責(zé)任帶給并購公司有可能是致命的。

這些潛在的風(fēng)險需要企業(yè)認(rèn)真仔細(xì)地了解被收購企業(yè)的納稅、環(huán)保情況。是否有欠稅、被并購方的經(jīng)營產(chǎn)品、生產(chǎn)場地與環(huán)保的關(guān)聯(lián)，環(huán)保政策與被并購企業(yè)的關(guān)聯(lián)、對有關(guān)許可證和許可的遵守，環(huán)保部門有無對企業(yè)發(fā)生整改或制裁的通知等。在具體并購時，企業(yè)在簽訂合同時，首先要考慮這些風(fēng)險，最終在合同中約定這些風(fēng)險的避免和承擔(dān)，最好能對這些風(fēng)險進(jìn)行保險。

第三篇：伊朗投資法律風(fēng)險評析

二勞動協(xié)議

1勞動協(xié)議；勞動協(xié)議工種；勞動社會事務(wù)部；勞動協(xié)議是一種口頭或書面協(xié)定，根據(jù)該協(xié)定，勞動者為用人單位提供定期（暫時的）或者不定期的勞動，并因此而獲得相應(yīng)的勞動報酬。

注1：對于非長期工種，其最長工作期限應(yīng)有勞動社會事務(wù)部確定，并經(jīng)內(nèi)閣批準(zhǔn)。

注2：對于連續(xù)性工種，如果勞動協(xié)議中未載明工作的期限，則應(yīng)視為不定期的長期工作?！秳趧臃ā返谄邨l/司法部及勞動社會事務(wù)部/1991

2勞動協(xié)議；勞動協(xié)議生效條件；只有在勞動協(xié)議或者以后對其進(jìn)行修訂中所規(guī)定的對勞動者的勞動報酬不低于現(xiàn)行法律所規(guī)定的勞動報酬時，該勞動協(xié)議及其修訂協(xié)議方可生效。

為了使勞動協(xié)議有效，勞動協(xié)議在達(dá)成時必須符合如下條件：

（1）勞動協(xié)議的標(biāo)的合法；（2）勞動協(xié)議標(biāo)的規(guī)范具體；（3）勞動有關(guān)方擁有

相關(guān)資產(chǎn)或從事相關(guān)的工作不違反法律和伊斯蘭教法。

注：所有的勞動協(xié)議均具有法律約束力及效力，除非該協(xié)議被有關(guān)主管部門廢除?！秳趧臃ā返诎?、九條/司法部及勞動社會事務(wù)部/1991

3：勞動協(xié)議；勞動協(xié)議應(yīng)包括的內(nèi)容；除勞動雙方認(rèn)定的其他有關(guān)特殊事項外，勞動協(xié)議還應(yīng)包括下列事項：（1）工作類型、勞動者必須從事的職業(yè)和履行的責(zé)任；（2）基本工資和附加福利；（3）工作時間和節(jié)假日；（4）工作履行地點；（5）協(xié)議達(dá)成日期；（6）協(xié)議期限（若果工作需要在特定的期限內(nèi)完成）：（7）根據(jù)工作及其地區(qū)性特點需要補(bǔ)充的其他事項。

注：若果勞動協(xié)議是以書面形式作出的，則應(yīng)提供四份文本，當(dāng)?shù)貏趧硬块T、勞動者本人、用人單位和伊斯蘭勞動委員會各持一份。如果工作場所未設(shè)伊斯蘭勞動委員會，則該文本應(yīng)提供給勞動者代表。《勞動法》第十條/司法部及勞動社會事務(wù)部/1991

3勞動協(xié)議；工作試用期；司法部及勞動社會事務(wù)部；勞動雙方可以相互協(xié)商確定“工作使用期”。在此期間，各方有權(quán)終此勞動協(xié)議，不必事先通知對方，且不必賠償損失。如果此期間，勞動關(guān)系由用人單位終止，則應(yīng)向勞動者支付整個試用期內(nèi)的工資；如果此期間，勞動關(guān)系由勞動者本人提出，則其只有權(quán)獲得工作履行其內(nèi)的報酬。

注：“試用期”應(yīng)在勞動協(xié)議中載明。對于非技術(shù)工和半技術(shù)工，試用期不得超過一個月；對于擁有更高技術(shù)水準(zhǔn)技術(shù)工人，試用期不得超過三個月?！秳趧臃ā返谑粭l/司法部及勞動社會事務(wù)部/1991

4勞動協(xié)議；工作場所法律屬性的改變不影響勞動協(xié)議的效力；司法部及勞動社會事務(wù)部；工作場所所有權(quán)狀況的任何法律性改變，如任何形式的出售或轉(zhuǎn)讓、生產(chǎn)線轉(zhuǎn)讓、與其他單位合并、國有化或業(yè)主死忙等，均不影響與勞動者已確定的勞動合同關(guān)系。新的用人單位應(yīng)作為前用人單位的繼承者繼續(xù)享有有關(guān)權(quán)利并承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。《勞動法》第十二條/司法部及勞動社會事務(wù)部/1991

5勞動協(xié)議；以承包形式完成工作；司法部及勞動社會事務(wù)部；如果工作是以承包形式來完成，則工程委托人應(yīng)在其與承包人達(dá)成的合同中增加相應(yīng)的條款，規(guī)定承包人應(yīng)遵循針對其勞動者其勞動者所作的規(guī)定。

注1：應(yīng)付給勞動者的報酬應(yīng)視為優(yōu)先債務(wù)，委托人有責(zé)任在不考慮付給承包人費(fèi)用的前提下，優(yōu)先向勞動者支付承包人所欠的費(fèi)用。委托人應(yīng)付給承包人的費(fèi)用包括根據(jù)履約保證書而應(yīng)支付給承包商的有關(guān)款項，根據(jù)司法部門的裁決這些

款項可直接支付給勞動者。

注2：如果工程委托人違背上述條款，在工程交接期前45日內(nèi)與承包人達(dá)成條約或結(jié)算賬務(wù)，則其應(yīng)向勞動者支付承包人所欠勞動者的所有款項?！秳趧臃ā返谑龡l/司法部及勞動社會事務(wù)部/1991

6勞動協(xié)議；勞動協(xié)議中止；司法部及勞動社會事務(wù)部；若因下述條款所述原因?qū)е聟f(xié)議一方暫時無法履行其在勞動協(xié)議項下的義務(wù)，則勞動協(xié)議中止。所述原因解除后，勞動協(xié)議（包括退休和增加工資）應(yīng)繼續(xù)生效，并應(yīng)從以前的勞動記錄日繼續(xù)算起。

注：勞動者的義務(wù)兵役期（包括正在進(jìn)行的、暫時的和預(yù)定的兵役期）以及勞動者在戰(zhàn)爭前線的自愿兵役期均應(yīng)視為期勞動記錄的一部分。

（一）如果由于勞動雙方都無法控制的不可抗力或不可預(yù)測的事件而導(dǎo)致全部或部分工作

場所關(guān)閉，或如果上述不可抗力或不可預(yù)測事件而導(dǎo)致勞動者或用人單位暫時無法履行其在勞動協(xié)議項下的義務(wù)，則此間與在全部工作場所或在被關(guān)閉的工作場所內(nèi)服務(wù)的勞動者所達(dá)成的勞動協(xié)議應(yīng)中止。勞動社會事務(wù)部將對上述事件作出決定。

（二）如果勞動者因參加根據(jù)本法規(guī)定的學(xué)術(shù)學(xué)習(xí)或其他不帶薪的休假，則與其簽訂的勞

動協(xié)議應(yīng)在該勞動者請加期間中止，中止時間最長為兩年。

注：如果因?qū)W術(shù)學(xué)習(xí)而請假，勞動協(xié)議中止事件可在延長兩年。

（三）如果勞動者被拘留但未被定罪，在其拘留期間，其勞動協(xié)議將中止。一旦勞動者被

釋放，應(yīng)恢復(fù)其工作。

（四）如果因用人單位的投訴而導(dǎo)致勞動者被拘留，且勞動爭端處理部門不認(rèn)為勞動者有

罪，則該勞動者的拘留期應(yīng)視為勞動者勞動記錄的一部分，用人單位除賠償由此而給勞動者造成的損失（按法院的裁決支付）外，還應(yīng)向勞動者支付在此拘留期的工資和補(bǔ)助。

注：在上述勞動部門就勞動者作出裁決前，用人單位有義務(wù)至少按該勞動者月工資50﹪的標(biāo)準(zhǔn)，向勞動者家屬支付費(fèi)用，以滿足他們的生活要求。

（五）在勞動者義務(wù)兵役期間，勞動協(xié)議應(yīng)中止執(zhí)行，但勞動者在服役結(jié)束后的兩個月內(nèi)必須回到以前的工作崗位。如果該職位已被裁剪，則應(yīng)將其安排到類似的崗位中去。

（六）在本法第十五、十六、十七、十九條所述情況中，若果用人單位拒絕在協(xié)

議中止?fàn)顟B(tài)結(jié)束后恢復(fù)勞動者的工作，則用人單位的行為應(yīng)視為非法解雇勞動者。（當(dāng)勞動者無法正當(dāng)?shù)厣晔隼碛蓵r）勞動者有權(quán)在30天之內(nèi)將此種情況反映到事實調(diào)查委員會，如果用人單位不能提供不恢復(fù)勞動者工作的合理理由，則應(yīng)根據(jù)事實調(diào)查委員會的裁決，有義務(wù)恢復(fù)勞動者的工作。并從勞動者回到工作場所之日起支付工資。但如果用人單位能夠說明不恢復(fù)勞動者工作的合理理由，用人單位必須按勞動者最后一次的年工資標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付相當(dāng)于45天的工資。

注：如果勞動者無正當(dāng)理由未在協(xié)議中止后的30日內(nèi)通知用人單位其準(zhǔn)備恢復(fù)工作，或未在用人單位拒絕恢復(fù)其工作后將有關(guān)情況反映到事實調(diào)查委員會，則該勞動者應(yīng)被視為已辭職，這此種情況下，勞動者有權(quán)根據(jù)其最后一年的工資標(biāo)準(zhǔn)，要求用人單位支付相當(dāng)于其一個月工資的離休金?！秳趧臃ā返谑?、十五、十六、十七、十八、十九、二十條/司法部及勞動社會事務(wù)部/199

17勞動協(xié)議；勞動協(xié)議終止；司法部及勞動社會事務(wù)部；在以下任一情況下，勞動協(xié)議應(yīng)終止：（1）勞動者死忙（2）勞動者離休（3）勞動者完全喪失勞動力(4)

勞動協(xié)議期滿，且勞動雙方未明示或暗示性地表示要求續(xù)簽協(xié)議（5）勞動合同所規(guī)定的專門任務(wù)已完成（6）勞動者辭職。

注：如果勞動者準(zhǔn)備辭職，則其有義務(wù)繼續(xù)在原工作崗位上工作一個月，并應(yīng)向用人單位遞交書面的辭職申請書。如果勞動者在遞交辭職申請書之后的15日內(nèi)，書面申請撤回該申請書，則其辭職申請可視為無效。在此情況下，勞動者應(yīng)將其辭職申請書的復(fù)印件及隨后的辭職申請撤回信復(fù)印件交到工作場所的伊斯蘭委員會、行業(yè)協(xié)會、或勞動者代表那里?！秳趧臃ā返诙粭l條/司法部及勞動社會事務(wù)部/1991

8勞動協(xié)議；退休金；司法部及勞動社會事務(wù)部；如果勞動協(xié)議終止、定期工作完成或定期協(xié)議期滿，用人單位應(yīng)為在一、1適用范圍：適用范圍：司法部及勞動社會事務(wù)部；所有的用人單位、、勞動者、工作場所、工業(yè)生產(chǎn)單位、服務(wù)機(jī)構(gòu)和農(nóng)業(yè)機(jī)構(gòu)均應(yīng)遵循本法之規(guī)定；所有的勞動者、用人單位、及其代表、培訓(xùn)人員、以及工作場所均受本法管轄?！秳趧臃ā返谝粭l、第五條/司法部及勞動社會事務(wù)部/1991

2適用范圍：勞動者、用人單位和工作場所；司法部及勞動社會事務(wù)部；

本法所稱的勞動者是指應(yīng)用人單位的進(jìn)行工作，并因此而獲得報酬（包括周薪、月薪、利潤分配、和其他利）的人。

本法所稱的用人單位是指自然人或法人。一般來說，經(jīng)理、管理人員及所有被指定負(fù)責(zé)工作場所管理工作的個人均應(yīng)視為“用人單位代表”。用人單位應(yīng)對其代表向勞動者所作的所有承諾負(fù)責(zé)。若果用人單位代表超出了其職權(quán)范圍的承諾，并且用人單位不認(rèn)可該承諾，則該用人單位代表應(yīng)向用人單位承擔(dān)責(zé)任。

工作場所是勞動者按照用人單位或他的代表的要求進(jìn)行勞動的場所，包括工業(yè)、農(nóng)業(yè)、礦業(yè)、建筑、交通業(yè)、乘客運(yùn)輸、、服務(wù)、商業(yè)和生產(chǎn)機(jī)構(gòu)及公共機(jī)構(gòu)等所在的處所。隸屬工作場所的所有設(shè)施，包括祈禱室、小賣部、合作商店、托兒所、幼兒園、診所、浴室、職業(yè)培訓(xùn)機(jī)構(gòu)、閱覽室、講座室、和其他培訓(xùn)中心，以及伊斯蘭委員會和協(xié)會的場所、勞動者動員部門、體育館、運(yùn)輸手段等均應(yīng)視為工作范疇，并且應(yīng)視為工作場所的一部分?！秳趧臃ā返诙?、第三、第四條/司法部及勞動社會事務(wù)部/1991

3適用范圍：勞動者權(quán)利平等；禁止強(qiáng)迫他人從事某項工作并對他人進(jìn)行剝削。不論部族和種族，伊朗人均享有平等的權(quán)利，膚色、種族和語言等均不作為一種特權(quán)。所有人，無論是男性還是女性，均享有平等的權(quán)利。只要不違反伊斯蘭教和社會公眾利益，并且不侵犯他人的權(quán)利，每個人都有權(quán)利選擇其理想的職業(yè)?！秳趧臃ā返诹鶙l/司法部及勞動社會事務(wù)部/1991

二勞動協(xié)議

1勞動協(xié)議；勞動協(xié)議工種；勞動社會事務(wù)部；勞動協(xié)議是一種口頭或書面協(xié)定，根據(jù)該協(xié)定，勞動者為用人單位提供定期（暫時的）或者不定期的勞動，并因此而獲得相應(yīng)的勞動報酬。

注1：對于非長期工種，其最長工作期限應(yīng)有勞動社會事務(wù)部確定，并經(jīng)內(nèi)閣批準(zhǔn)。

注2：對于連續(xù)性工種，如果勞動協(xié)議中未載明工作的期限，則應(yīng)視為不定期的長期工作?！秳趧臃ā返谄邨l/司法部及勞動社會事務(wù)部/1991

2勞動協(xié)議；勞動協(xié)議生效條件；只有在勞動協(xié)議或者以后對其進(jìn)行修訂中所規(guī)定的對勞動者的勞動報酬不低于現(xiàn)行法律所規(guī)定的勞動報酬時，該勞動協(xié)議及其修訂協(xié)議方可生效。

為了使勞動協(xié)議有效，勞動協(xié)議在達(dá)成時必須符合如下條件：

（2）勞動協(xié)議的標(biāo)的合法；（2）勞動協(xié)議標(biāo)的規(guī)范具體；（3）勞動有關(guān)方擁有

相關(guān)資產(chǎn)或從事相關(guān)的工作不違反法律和伊斯蘭教法。

注：所有的勞動協(xié)議均具有法律約束力及效力，除非該協(xié)議被有關(guān)主管部門廢除。《勞動法》第八、九條/司法部及勞動社會事務(wù)部/1991

3：勞動協(xié)議；勞動協(xié)議應(yīng)包括的內(nèi)容；除勞動雙方認(rèn)定的其他有關(guān)特殊事項外，勞動協(xié)議還應(yīng)包括下列事項：（1）工作類型、勞動者必須從事的職業(yè)和履行的責(zé)任；（2）基本工資和附加福利；（3）工作時間和節(jié)假日；（4）工作履行地點；（5）協(xié)議達(dá)成日期；（6）協(xié)議期限（若果工作需要在特定的期限內(nèi)完成）：（7）根據(jù)工作及其地區(qū)性特點需要補(bǔ)充的其他事項。

第四篇：投資風(fēng)險法律研究論文

文 章

來源 蓮山 課件 w w

w.5 Y k J.cOM公文風(fēng)險投資是指在高風(fēng)險的情況下，向處于起步階段或發(fā)展初期，具有市場前景和風(fēng)險的高科技項目進(jìn)行的投資，是一種高風(fēng)險和高收益的長期投資。它不需要任何資本抵押和擔(dān)保，一般通過企業(yè)上市或收購、兼并獲得回報。健全的風(fēng)險投資體系一般由風(fēng)險企業(yè)（科技資本家）、風(fēng)險投資家、投資者、中介機(jī)構(gòu)和政府等構(gòu)成。與傳統(tǒng)投資相比，風(fēng)險投資具有以高科技產(chǎn)業(yè)為投資目標(biāo)，以資本增值而非企業(yè)分紅為目的，以某些項目的高額回報補(bǔ)償另一些失敗項目的虧損等特點。

一、發(fā)展我國風(fēng)險投資的法律障礙

1、我國沒有規(guī)制風(fēng)險投資的專門國家立法。但可適用的規(guī)范性法律文件主要有以下幾類:一是全國人大常委會頒布的法律:《公司法》、《合同法》、《民法通則》、《合伙企業(yè)法》、《促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》、《科學(xué)技術(shù)進(jìn)步法》、《證券法》等;二是國務(wù)院及相關(guān)職能部門頒布的文件: 《關(guān)于加強(qiáng)科技進(jìn)步的決定》、《關(guān)于“九五”期間科技體制改革的決定》、《關(guān)于以高新技術(shù)成果入股若干問題的決定》、《關(guān)于促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化的若干規(guī)定》、《關(guān)于設(shè)定風(fēng)險投資機(jī)制的若干意見》等;三是地方政府規(guī)章、政策:如深圳的《深圳市關(guān)于進(jìn)一步扶持高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的若干規(guī)定》等。但到目前為止,我國尚沒有一部專門有關(guān)風(fēng)險投資的國家立法,這使我國的風(fēng)險投資長期因法律地位缺失而無法引起足夠的重視,嚴(yán)重阻礙了我國風(fēng)險投資的發(fā)展。

2、我國自2006年1月1日施行的《公司法》相關(guān)規(guī)定,仍然沒有完全考慮風(fēng)險投資行業(yè)的特點?！豆痉ā酚?005年10月27日經(jīng)第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議修訂，自2006年1月1日起施行。雖然即將施行的《公司法》許多條款相比原《公司法》有利于促進(jìn)風(fēng)險投資的發(fā)展，但仍存在許多障礙：

2.1《公司法》規(guī)定的“授權(quán)資本制”,考慮到了風(fēng)險投資項目的滯后性和資金分階段投入的特點，但分期繳納出資的期限仍然過短。我國最新《公司法》第26 條規(guī)定“有限責(zé)任公司的注冊資本為公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20％，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。”,第81 條規(guī)定“股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足?！?/p>

2.2 最低資本額的規(guī)定對風(fēng)險投資業(yè)構(gòu)成準(zhǔn)入障礙。我國最新《公司法》規(guī)定非上市的股份有限公司的最低股本規(guī)模為人民幣500萬元,上市公司的最低股本規(guī)模為人民幣3000萬元。股本規(guī)模的要求仍然較高,與風(fēng)險投資業(yè)以小搏大的特征不符。

2.3《公司法》對股份轉(zhuǎn)讓的限制,嚴(yán)重影響了風(fēng)險資本的退出。《公司法》第七十二條規(guī)定:“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓?！?/p>

2.4股東人數(shù)和認(rèn)購股份的限制。對于有限責(zé)任公司而言, 最新《公司法》第二十四條規(guī)定:“有限責(zé)任公司由五十個以下股東出資設(shè)立?！边@里對股東人數(shù)規(guī)定了上限,而“五十個”股東的上限顯然不足以為風(fēng)險投資公司籌集大量的風(fēng)險投資資金。對于股份有限公司而言,雖然在股東人數(shù)上未規(guī)定上限,但在《公司法》第八十五條規(guī)定:“以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五?！?。

3、目前在國際上已被證明的最有效率的風(fēng)險投資公司形式為有限合伙制。在采用有限合伙的公司中,少數(shù)掌握廣泛專業(yè)知識的風(fēng)險投資家作為普通合伙人對內(nèi)管理公司,對外承擔(dān)無限責(zé)任,在承擔(dān)高風(fēng)險的同時也享受高回報,能夠有效地激發(fā)其工作激情;提供風(fēng)險投資資金的投資者作為有限合伙人對內(nèi)不直接參與日常管理,對外承擔(dān)有限責(zé)任,也可以獲得相對穩(wěn)定的回報,從而可以保證風(fēng)險投資資金的來源。而我國法律規(guī)定可供選擇的組織形式為有限責(zé)任公司、股份有限公司、普通合伙等,未包括有限合伙?！睹穹ㄍ▌t》第三十條規(guī)定:“個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議,各自提供資金、實物、技術(shù)等,合伙經(jīng)營,共同勞動”,第三十五條規(guī)定:“合伙人對合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”,這些規(guī)定表明我國的個人合伙是普通合伙,合伙人需承擔(dān)連帶無限責(zé)任?！逗匣锲髽I(yè)法》第五條規(guī)定:“合伙企業(yè)在其名稱中不得使用‘有限’或者‘有限責(zé)任’字樣”。

4、缺乏完善的法規(guī)與政策支持，風(fēng)險投資退出難。一是我國尚未出臺風(fēng)險投資法，風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)的設(shè)立、運(yùn)作和退出缺乏法律依據(jù)。目前缺乏完善的市場化退出渠道是制約我國風(fēng)險投資業(yè)發(fā)展的最大障礙。二是目前國際上通行的風(fēng)險資本退出方式主要有公開上市、股份回購等。最新《公司法》對于公開上市仍然提出了較高的上市標(biāo)準(zhǔn),而大多數(shù)風(fēng)險企業(yè)通常無法滿足上市標(biāo)準(zhǔn),因而其股份無法上市流通。

5、我國《保險法》和《商業(yè)銀行法》對風(fēng)險投資的限制?！渡虡I(yè)銀行法》規(guī)定商業(yè)銀行只能從事公眾存款、發(fā)放貸款、辦理結(jié)算等業(yè)務(wù)，禁止商業(yè)銀行向非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資。而對于保險機(jī)構(gòu)、社會保障機(jī)構(gòu)與資本市場對待的問題, 《保險法》第104條規(guī)定:“保險公司的資金運(yùn)用,限于銀行存款、買賣政府債券、金融債券和國務(wù)院規(guī)定的其他資金運(yùn)用形式；保險公司的資金不得用于設(shè)立證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)和向企業(yè)投資?！?/p>

二、構(gòu)建和完善我國風(fēng)險投資的法律思考

2004 年5 月17 日,中國證監(jiān)會正式發(fā)出批復(fù),同意在深交所設(shè)立中小企業(yè)板塊,標(biāo)志著始于1985 年的我國風(fēng)險投資體制建設(shè)開始昂首邁出第三步.但由于風(fēng)險投資涉及的關(guān)系較為復(fù)雜,加上其固有的高風(fēng)險性質(zhì),以及我國現(xiàn)行相關(guān)法律法規(guī)中存在的問題,筆者認(rèn)為,完善和構(gòu)建我國風(fēng)險投資的相關(guān)立法內(nèi)容應(yīng)當(dāng)主要包括以下幾個方面:

1、我國應(yīng)該加緊制定《風(fēng)險投資法》。其內(nèi)容應(yīng)該主要包括以下幾個方面:風(fēng)險投資的宗旨,即促進(jìn)風(fēng)險投資發(fā)展,加快高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)化,提高我國的國家競爭力;風(fēng)險投資的基本原則,即按照社會主義市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律建立風(fēng)險投資機(jī)制;風(fēng)險投資的主體,包括風(fēng)險投資的初始投資者、風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)、創(chuàng)業(yè)企業(yè),另外還應(yīng)該包括國家,中介組織等廣義風(fēng)險投資主體;風(fēng)險投資的投、融資,主要規(guī)制風(fēng)險投資家為組建風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)與原始投資者之間的投融資法律關(guān)系,風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)與創(chuàng)業(yè)企業(yè)間的投融資法律關(guān)系;風(fēng)險投資的退出,包括企業(yè)購并、企業(yè)清算、企業(yè)上市等風(fēng)險投資退出方式。[1]（p105）

2、我國現(xiàn)行修改的《公司法》相比之前的《公司法》作了如下有利于風(fēng)險投資的修改:（1）取消了原《公司法》第12 條的“公司轉(zhuǎn)投資不得超過公司凈資產(chǎn)50 %的限制”。（2）改革了現(xiàn)有的公司資本制度,以“授權(quán)資本制”代替“法定資本制”。原公司法實行的是嚴(yán)格的法定資本制度,要求股東在設(shè)立公司時,必須足額地、一次性地認(rèn)繳經(jīng)工商部門登記的公司注冊資本。這對處于成長期的創(chuàng)業(yè)企業(yè)來說,極易造成早期資本閑置,也有礙于風(fēng)險資本的高效利用。（3）取消了“工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)”的出資比例限制，最高出資比例可達(dá)80％。提高“工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)”在高科技企業(yè)中的出資比例,體現(xiàn)了國家鼓勵高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)化和促進(jìn)風(fēng)險投資發(fā)展的精神,對科研工作者創(chuàng)辦高新技術(shù)企業(yè),加快科研成果的產(chǎn)業(yè)化,促進(jìn)風(fēng)險投資的發(fā)展是一個極大的推動；（4）相應(yīng)降低了“公司上市標(biāo)準(zhǔn)”,風(fēng)險資本進(jìn)入創(chuàng)業(yè)企業(yè)的目的,不是控制創(chuàng)業(yè)企業(yè),而是最終通過退出創(chuàng)業(yè)企業(yè)獲取資本增值。

3、修改《合伙企業(yè)法》，引入有限合伙制法律制度。它既具備減少投資者的風(fēng)險、鼓勵眾多投資者踴躍投資的聚合資金功能,又具備提高風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)信譽(yù),強(qiáng)化風(fēng)險投資家責(zé)任的人合功能,還通過靈活的合伙合同安排解決風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)中棘手的代理問題,建立了有效的激勵和約束機(jī)制。但是,我國的許多地方已經(jīng)在鼓勵風(fēng)險投資的政策法規(guī)中,明確了有限合伙制作為企業(yè)組織形式?！吨嘘P(guān)村科技園區(qū)條例》第25 條明確規(guī)定:風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)可以采取有限合伙形式,有限合伙的合伙人由有限合伙人和普通合伙人組成。風(fēng)險投資公司采用公司制有利于保證資金安全,而有限合伙制最大的特點是決策機(jī)制靈活,適應(yīng)于風(fēng)險投資活動的特點,而且較好地解決了激勵和約束機(jī)制問題。因此,我國法律,包括《公司法》、《合伙企業(yè)法》應(yīng)當(dāng)確立有限合伙制這種風(fēng)險投資公司組織形式。[2]（p28）

4、修改限制風(fēng)險投資資金供給的法律法規(guī)，拓寬風(fēng)險投資資金渠道。修改《商業(yè)銀行法》、《保險法》《養(yǎng)老基金管理辦法》，適當(dāng)放寬對這些機(jī)構(gòu)投資者的投資限制，允許他們適度地參與風(fēng)險投資，如允許一定比例的養(yǎng)老基金、保險金和商業(yè)銀行存貸差額資金參與風(fēng)險投資，同時規(guī)定只能采用高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)投資基金和風(fēng)險投資基金的形式進(jìn)行。

5、修改和完善稅收法律制度，完善稅收法律環(huán)境。稅收法律體系的建立健全需要較長的時間，現(xiàn)階段應(yīng)盡快完善相關(guān)稅種中關(guān)于風(fēng)險投資的稅收優(yōu)惠政策。主要考慮以下幾個稅種：

5.1增值稅。一是盡快實行消費(fèi)型增值稅，減輕風(fēng)險型企業(yè)的稅負(fù)。由于風(fēng)險企業(yè)的范圍較小，實行增值稅轉(zhuǎn)型不會給國家財政造成過大的壓力。在2004年東北三省部分行業(yè)實行增值稅轉(zhuǎn)型試點后，應(yīng)盡快在我國風(fēng)險企業(yè)中推廣。二是擴(kuò)大增值稅進(jìn)項稅額抵扣范圍。除允許享受一般企業(yè)的進(jìn)項稅額抵扣外，還應(yīng)該允許企業(yè)將研究開發(fā)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)咨詢、技術(shù)服務(wù)、人員培訓(xùn)等費(fèi)用按比例從增值稅稅基中抵扣。可以對企業(yè)購進(jìn)無形資產(chǎn)的費(fèi)用經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)核實后，按一定的扣除率抵扣進(jìn)項稅額。三是放寬風(fēng)險企業(yè)關(guān)于一般納稅人認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，以此鼓勵中小風(fēng)險企業(yè)的發(fā)展。

5.2企業(yè)所得稅。其一，延長風(fēng)險投資企業(yè)和風(fēng)險企業(yè)的免稅年限為5年，同時把規(guī)定中對高新技術(shù)企業(yè)的“自投產(chǎn)起”改成“自盈利起”。其二，對于研發(fā)費(fèi)用的加扣，建議取消盈利企業(yè)和增長比例的限制，可規(guī)定企業(yè)科研支出達(dá)到年銷售額一定比例的，就可享受加扣費(fèi)用。其三，實行加速折舊政策。允許對高新技術(shù)企業(yè)為研究開發(fā)項目服務(wù)的儀器設(shè)備等固定資產(chǎn)實行加速折舊。其四，實行再投資退稅政策。即風(fēng)險投資企業(yè)把其從風(fēng)險投資中取得的收益再用于風(fēng)險投資，則這部分收益應(yīng)免征所得稅。其五，允許把風(fēng)險投資的損失直接用于抵減投資的資本利得。風(fēng)險投資發(fā)生虧損是很常見的，這項措施可以直接降低風(fēng)險投資的風(fēng)險，有利于增強(qiáng)風(fēng)險投資者進(jìn)行投資的愿望和信心。

5.3個人所得稅。促進(jìn)風(fēng)險投資發(fā)展還要充分發(fā)揮風(fēng)險投資資金提供者和管理者的積極性，應(yīng)從以下方面著手：一是應(yīng)給予風(fēng)險投資者和風(fēng)險投資企業(yè)管理者特別的個人所得稅減免待遇。二是提高風(fēng)險投資者的免稅額，并減少稅率級次，擴(kuò)大各檔次級距，使其在獲利也能享受到稅收優(yōu)惠政策。對風(fēng)險投資公司的高級管理人員的期權(quán)之類的風(fēng)險報酬收益適用優(yōu)惠稅率，并在其所得實際收到時納稅。三是取消風(fēng)險投資者對上市公司給其作為股東派送的紅股計征個人所得稅的規(guī)定。

6、修改相關(guān)法律、法規(guī),完善風(fēng)險投資退出機(jī)制。我國當(dāng)前規(guī)制風(fēng)險投資退出的法律、法規(guī)主要有《證券法》、《破產(chǎn)法》、《民事訴訟法》、《外商投資企業(yè)清算辦法》等。目前我國二級市場上雖然正在實行股權(quán)分置改革試點，但仍有大量國有股禁止流通,法人股限制流通,阻塞了風(fēng)險資本從二級市場退出的道路;在我國,完善的產(chǎn)權(quán)交易市場遠(yuǎn)沒有形成。至于破產(chǎn)清算制度,我國目前的《破產(chǎn)法》只適用于全民所有制企業(yè),外商投資企業(yè)的清算適用《外商投資企業(yè)清算辦法》,其他企業(yè)的清算則適用《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定,實踐操作中非常困難。因此，應(yīng)完善破產(chǎn)法律制度的相關(guān)規(guī)定。

文 章

來源 蓮山 課件 w w

w.5 Y k J.cOM公文

第五篇：企業(yè)訴訟法律風(fēng)險

書名:企業(yè)訴訟的法律風(fēng)險及防范4

作者:唐曉春 主編

出版社：中國法制出版社

原價：35.00

出版日期：2007-7-1

ISBN：9787509300121

字?jǐn)?shù)：205000

頁數(shù)：286

印次：1

版次：1

紙張：膠版紙

開本：16開

精品物店：20221095

編輯推薦

法律風(fēng)險防范、危機(jī)應(yīng)對技巧，深入剖析與企業(yè)有關(guān)的法律規(guī)定和案例。內(nèi)容提要

在知識經(jīng)濟(jì)時代，企業(yè)在經(jīng)營過程中，可能會面臨哪些挑戰(zhàn)？需要注意哪些法律問題？《企業(yè)家法律書柜》叢書緊緊圍繞中國企業(yè)經(jīng)營運(yùn)作展開。本套叢書從企業(yè)管理的實際需要出發(fā)，以具體案例來闡釋中國企業(yè)經(jīng)營運(yùn)作面臨的法律風(fēng)險以及如何防范，通過對典型法律風(fēng)險問題的深度分析，將相關(guān)的法律問題串聯(lián)在一起，以利企業(yè)管理者觸類旁通。

目錄

民事訴訟風(fēng)險概述

一、風(fēng)險的含義

二、訴訟風(fēng)險的含義

三、民事訴訟風(fēng)險的類型

四、民事訴訟風(fēng)險產(chǎn)生的原因

五、如何控制和防范民事訴訟風(fēng)險

六、企業(yè)訴訟風(fēng)險防范的機(jī)制

第一章 起訴被法院駁回的風(fēng)險

風(fēng)險提示

一、起訴的基本條件

二、法院裁定不予受理后的處理方法

關(guān)聯(lián)案例分析

本章避險方案

第二章 級別管轄不當(dāng)?shù)娘L(fēng)險

風(fēng)險提示

一、我國法院的級別設(shè)置

二、法院受理一審民事案件的級別管轄規(guī)定

三、選擇級別管轄的技巧

關(guān)聯(lián)案例分析

本章避險方案

第三章 地域管轄不當(dāng)?shù)娘L(fēng)險

風(fēng)險提示

一、我國地域管轄的一般規(guī)定

二、地域管轄中常見的規(guī)避法律的行為

關(guān)聯(lián)案例分析

（一）關(guān)聯(lián)案例分析

（二）本章避險方案

第四章 被告方行使管轄權(quán)異議不當(dāng)?shù)娘L(fēng)險

風(fēng)險提示

一、被告提起管轄權(quán)異議的必要性

二、提出管轄權(quán)異議的情形

三、提起管轄權(quán)異議的程序

關(guān)聯(lián)案例分析

（一）關(guān)聯(lián)案例分析

（二）本章避險方案

第五章 訴訟請求不適當(dāng)?shù)娘L(fēng)險

風(fēng)險提示

一、訴訟請求的類型

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第六章 申請回避不當(dāng)?shù)娘L(fēng)險

第七章 超過訴訟時效的風(fēng)險

第八章 代理人授權(quán)不明的風(fēng)險

第九章 申請財產(chǎn)保全不當(dāng)?shù)娘L(fēng)險

第十章 一方不出庭或無故退庭的風(fēng)險

第十一章 訴訟文書無法送達(dá)的風(fēng)險

第十二章 不能提供或者不能充分提供證據(jù)的風(fēng)險

第十三章 超過舉證時限的風(fēng)險

第十四章 證人不出庭作證的風(fēng)險

第十五章 申請鑒定不當(dāng)?shù)娘L(fēng)險

第十六章 承擔(dān)舉證責(zé)任的風(fēng)險

第十七章 證據(jù)被偽造的風(fēng)險

第十八章 被執(zhí)行人拒不執(zhí)行或無法執(zhí)行的風(fēng)險

第十九章 贏了官司輸了錢的風(fēng)險

第二十章 訴訟費(fèi)用分擔(dān)的風(fēng)險

第二十一章 因仲裁而喪失訴訟資格的風(fēng)險

第二十二章 仲裁裁決被法院撤銷的風(fēng)險

作者介紹

錢衛(wèi)清：現(xiàn)為大成律師事務(wù)所律師、高級合伙人。1988年考取律師資格，先后畢業(yè)于華東政法大學(xué)法律專業(yè)、廈門大學(xué)在職研究生國際經(jīng)濟(jì)法專業(yè)和國家法官學(xué)院經(jīng)濟(jì)法專業(yè)。

1977年至1992年先后任江西省婺源縣人民法院法官，上饒市人民法院審判員、庭長、副院長；1992年至1998年曾任江西省高級人民法院民庭及經(jīng)濟(jì)庭正處級審判員、副庭長、高級法官，其中1995年至1998年期間在最高人民法院經(jīng)濟(jì)庭工作交流。1999年1月從事專職律師，曾任德恒律師事務(wù)所全球合伙人、訴訟部主任、國企改制部主任?，F(xiàn)為中華全國律師協(xié)會民事業(yè)務(wù)委員會委員、中國社科院法學(xué)所碩士生導(dǎo)師、中央財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院兼職教授、中國人民大學(xué)企業(yè)改制研究所所長。2005年被授予“北京市優(yōu)秀律師”榮譽(yù)稱號。2006年被提名為“2006中國法制新聞人物”。

先后發(fā)表學(xué)術(shù)論文90余篇，并著有《反敗為勝》、《敗訴論》、《國有企業(yè)改制法律方法》、《成功改制》、《公司訴訟》、《法官決策與律師策略》等法學(xué)專著13部。

文摘

第二章 級別管轄不當(dāng)?shù)娘L(fēng)險

正文

一、我國法院的級別設(shè)置

根據(jù)人民法院組織法規(guī)定，我國法院設(shè)有普通法院和專門法院。普通法院根據(jù)行政區(qū)劃分為基層法院、中級法院、高級法院和最高法院等四級?？h級（區(qū)、縣、旗、自治縣）設(shè)基層法院；地級（地區(qū)、省轄市、自治州、直轄市）設(shè)中級法院；省級（省、自治區(qū)、直轄市）設(shè)高級法院；全國設(shè)最高法院。專門法院設(shè)置有軍事法院、海事法院和鐵路運(yùn)輸法院等。

區(qū)分普通法院和專門法院管轄分工的標(biāo)準(zhǔn)有兩點：凡是法律對管轄作了特別

規(guī)定的案件由專門法院管轄，凡是法律對管轄未作任何規(guī)定的案件都由普通法院管轄。

在管轄的種類上，我國法律規(guī)定為四種：級別管轄、地域管轄、移送管轄和指定管轄。所謂級別管轄是從法院內(nèi)部的組織系統(tǒng)，即縱向來劃分每一級法院各自管轄的第一審刑事、民事和行政案件的權(quán)限和范圍。民事訴訟法根據(jù)案件標(biāo)的的大小、難易、影響等因素，確定各級法院不同的管轄權(quán)限。

二、法院受理一審民事案件的級別管轄規(guī)定

（一）基層人民法院管轄的第一審民事案件

《民事訴訟法》第18條規(guī)定：“基層人民法院管轄第一審民事案件，但本法另有規(guī)定的除外?！彼?，第一審民事案件原則上由基層人民法院管轄。在人民法院組織系統(tǒng)中，基層人民法院數(shù)量多、分布廣，審判人員的數(shù)量多，并且沒有審理上訴案件的任務(wù)，所以，一般地說，將第一審民事案件原則上都交給基層法院承擔(dān)是比較符合法院工作均衡負(fù)擔(dān)原則的。同時，由于民事糾紛的發(fā)生地、當(dāng)事人住所地或者爭議的財產(chǎn)所在地，都與基層人民法院轄區(qū)相聯(lián)系，因此，由基層人民法院作為第一審法院，既方便當(dāng)事人訴訟，又方便人民法院審理。

（二）中級人民法院管轄的第一審民事案件

根據(jù)《民事訴訟法》第19條的規(guī)定，中級人民法院管轄下列第一審民事案件：

1．重大涉外案件。涉外民事案件，是指民事法律關(guān)系的主體、內(nèi)容、客體三者之一含有涉外因素的民事案件；重大涉外案件，是指居住在國外的當(dāng)事人人數(shù)眾多，或者案情復(fù)雜，或者爭議標(biāo)的額較大的涉外民事案件（最高法院《民訴法適用意見》第1條）。這類案件由中級人民法院作為一審法院。

2．在本轄區(qū)有重大影響的案件。中級人民法院的轄區(qū)有重大影響的案件，是指案情復(fù)雜、涉及范圍廣、訴訟標(biāo)的的金額較大，案發(fā)后案件處理結(jié)果的影響超出了基層人民法院的轄區(qū)范圍，基層人民法院已不便行使管轄權(quán)，而由中級人民法院作為第一審管轄法院比較適宜的案件。

3．最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。除涉外案件外，基于某些案件的特殊性，最高人民法院指定由中級人民法院管轄的案件還有兩類：第一，海事、海商案件。海事、海商案件包括海事侵權(quán)糾紛案件、海商合同糾紛案件、其他海事、海商案件、海事執(zhí)行案件以及請求海事保全案件等。第二，除專利行政案件外的其他專利糾紛案件。

（三）高級人民法院管轄的第一審民事案件

《民事訴訟法》第20條規(guī)定，高級人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件。

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