第一篇:2018年企業(yè)工商年報常見問題
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2018年企業(yè)工商年報常見問題
依據(jù)中華人民共和國國務(wù)院第654號令《企業(yè)信息公示暫行條例》第8條的規(guī)定,2017年12月31日前成立的各類市場主體(含:企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)民專業(yè)合作社)應(yīng)當(dāng)于2018年1月1日至6月30日期間登錄國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng),填報2017年年度報告,并向社會公示。逾期未報送的將被列入經(jīng)營異常名錄或標記為經(jīng)營異常狀態(tài),并在國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)上進行公示,形成永久的失信記錄。
企業(yè)年報應(yīng)該填寫這些內(nèi)容
1.企業(yè)通信地址、郵政編碼、聯(lián)系電話、電子郵箱等信息;
2.企業(yè)開業(yè)、歇業(yè)、清算等存續(xù)狀態(tài)信息;
3.企業(yè)投資設(shè)立企業(yè)、購買股權(quán)信息;
4.企業(yè)為有限責(zé)任公司或者股份有限公司的,其股東或者發(fā)起人認繳和實繳的出資額、出資時間、出資方式等信息;
5.有限責(zé)任公司股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓等股權(quán)變更信息;
6.企業(yè)網(wǎng)站以及從事網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營的網(wǎng)店的名稱、網(wǎng)址等信息;
7.企業(yè)經(jīng)營活動信息;
8.企業(yè)社保信息;
9.企業(yè)統(tǒng)計信息。
其中第1項至第6項信息為應(yīng)當(dāng)向社會公示,第7項信息由企業(yè)選擇是否向社會公示。
個體工商戶年度報告內(nèi)容
1.行政許可取得和變動信息;
2.生產(chǎn)經(jīng)營信息;
3.開設(shè)的網(wǎng)站或者從事網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營的網(wǎng)店的名稱、網(wǎng)址等信息;
4.聯(lián)系方式等信息;
5.依法要求報送的其他信息。
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農(nóng)民專業(yè)合作社年度報告內(nèi)容
1.行政許可取得和變動信息;
2.生產(chǎn)經(jīng)營信息;
3.資產(chǎn)狀況信息;
4.開設(shè)的網(wǎng)站或者從事網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營的網(wǎng)店的名稱、網(wǎng)址等信息;
5.聯(lián)系方式信息;
6.社保信息;
7.統(tǒng)計信息;
8.國家工商行政管理總局要求公示的其他信息。
其中第6、7項為2016年度年度報告增加填報信息。
根據(jù)規(guī)定,逾期未報送年報將被列入經(jīng)營異常名錄,被列入經(jīng)營異常名錄或嚴重違法失信企業(yè)名單的企業(yè)將在市場準入、銀行貸款、投融資、國有土地出讓、企業(yè)上市、進出口、出入境、招投標、政府采購、生產(chǎn)經(jīng)營許可、從業(yè)任職資格、資質(zhì)審核、授予榮譽稱號等方面被依法予以限制或禁入。
年報常見問題:
1、年報從哪里登錄?
答:全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)是唯一年報官方網(wǎng)站,認準帶GOV的網(wǎng)址才是,不要走錯路哦。也可以關(guān)注微信公眾號登記注冊小助手,獲取年報步驟。
2、是否可以一個手機號關(guān)聯(lián)多個企業(yè),同時擔(dān)任多個企業(yè)聯(lián)絡(luò)員?
答:可以。
3、填報“企業(yè)資產(chǎn)狀況”時,資產(chǎn)總額填寫的負數(shù),點保存提示“資產(chǎn)總額只能填寫數(shù)字”,怎么辦?
答:企業(yè)填報“資產(chǎn)狀況”時,資產(chǎn)總額不能填寫負數(shù)。
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4、用戶注冊時,提示企業(yè)信息有誤,怎么辦?
答:建議先使用法定代表人的一代身份證試試,注意填寫的時候不能有空格或者其他字符。若按以上操作還是不行,建議咨詢管轄分局,核實法定代表人的相關(guān)信息。
5、進行“企業(yè)聯(lián)絡(luò)員變更”時,提示聯(lián)絡(luò)員信息錯誤,怎么辦?
答:首先核實法定代表人信息是否正確,若信息不正確,也會提示聯(lián)絡(luò)員信息錯誤;若信息正確,再核實聯(lián)絡(luò)員信息是否正確;若不確定,則聯(lián)系登記機關(guān)處理。
6、公示系統(tǒng)填報完成年報后,是否需要再去工商部門現(xiàn)場辦理年報業(yè)務(wù)或提交紙質(zhì)年報材料?
答:不需要,工商部門不對年報進行審核,只是在每年年報結(jié)束后,抽取不少于3% 比例的年報企業(yè)或個體工商戶進行檢查。
7、怎么確定年報是否提交成功?
答:企業(yè)、個體工商戶和農(nóng)民專業(yè)合作社年報填報完不需要工商局審核,提交并公示成功即可。
8、年報填報中-股東及出資信息是美元或其他幣種,但不能選擇幣種,怎么辦?
答:所有填寫幣種均以工商登記機關(guān)注冊時填寫的單位為準。因此年度報告中的“萬元”,即代表你企業(yè)在工商部門登記時的萬美元或萬歐元或萬港幣等,不需要換算。
第二篇:企業(yè)工商年報的17種常見錯誤
企業(yè)工商年報的17種常見錯誤
【年報倒計時】距離2016年報截止還剩最后一個月
凡是在2015年12月31日前領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的企業(yè),應(yīng)于今年1月1日至6月30日期間披露2015經(jīng)營情況,即年報公示。
截止日期:6月30日(當(dāng)日24時后系統(tǒng)年報功能將關(guān)閉。)接近截止日期再申報,小心擁堵哦
不按時完成年報的企業(yè)將被載入異常經(jīng)營名錄,連續(xù)三年未報企業(yè)將列入黑名單。
倒計時30天,還沒做年報的抓緊了!
企業(yè)年報17種常見錯誤:
1、企業(yè)聯(lián)系地址填寫不準確,填寫的聯(lián)系地址無法聯(lián)系。2、企業(yè)聯(lián)系電話填寫不正確,抽查過程中無法聯(lián)系。
3、企業(yè)公示股東出資信息未按照章程填寫,出現(xiàn)股東遺漏或者股東之間股權(quán)比例錯誤。
4、對認繳制認識不到位,出資時間未按章程約定的時間填寫,有的將成立日期誤認為是認繳日期。
5、對認繳制認識不到位,沒有正確區(qū)分認繳金額與實繳金額,認繳制企業(yè)資金未到位的情況下,錯將認繳金額填寫為實繳金額。
6、未依據(jù)公司章程中出資方式的規(guī)定填寫,出資方式與實際不符。
7、企業(yè)發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓,填寫人員未向公司股東、法定代表人了解情況,未查詢公司相關(guān)記錄,在股東出資一欄中隨意填寫,且在“是否發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓”一欄中未公示股權(quán)轉(zhuǎn)讓或者公示的轉(zhuǎn)讓比例錯誤。
8、企業(yè)有對外投資,填寫人員未向公司股東、法定代表人了解情況,未查詢企業(yè)長期投資明細或者公司決議、所投資企業(yè)股東名冊,隨意填寫,導(dǎo)致對外投資未公示或者公示錯誤。
9、填寫人員不細心,公示的會計報表數(shù)據(jù)與會計報表信息不一致,有的填寫人員甚至隨意填寫幾個沒有任何依據(jù)的數(shù)字進行公示。
10、填寫人員不仔細,誤將12月當(dāng)月數(shù)據(jù)公示為全年數(shù)據(jù)。
11、填寫人員不仔細,沒有看清楚金額的單位,誤將萬元當(dāng)元填寫。
12、填寫人員填寫多戶企業(yè)時不仔細,將企業(yè)報表搞混,導(dǎo)致填寫財務(wù)數(shù)據(jù)錯誤。
13、新設(shè)立認繳制企業(yè)、個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)未開展經(jīng)營也未建賬,財務(wù)數(shù)據(jù)未如實申報,有的將未到賬的出資作為所有者權(quán)益填報,有的甚至胡亂填報數(shù)據(jù)。
14、企業(yè)未及時繳足或者挪用實收資本,未按照規(guī)定主動改正。
15、企業(yè)公示中依據(jù)虛假編制或者明顯錯誤的財務(wù)報表,導(dǎo)致企業(yè)公示財務(wù)數(shù)據(jù)錯誤。
16、填寫人員未向公司股東、法定代表人了解是否有對外擔(dān)保,隨意填寫,導(dǎo)致對外擔(dān)保未填寫或者公示錯誤。
17、企業(yè)發(fā)生出資信息變化、股權(quán)轉(zhuǎn)讓或者行政許可取得、變更、延續(xù),未按照要求在20個工作日內(nèi)在“其他自行公示信息”中及時、正確公示。
惠信小編還要告訴大家哦,惠信財務(wù)可以為新老客戶提供代辦年報公示,您只需要提供:
①企業(yè)聯(lián)系信息及股東情況 ②2015年經(jīng)營及財務(wù)資產(chǎn)情況
第三篇:企業(yè)信息公示-工商-企業(yè)年報-報告-操作指南
云南省企業(yè)信用信息公示操作簡介
1.進入“全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)(云南)”—>點擊右上角“使用幫助”,看完全都清楚了。
2.年報流程:
進入該系統(tǒng)—>企業(yè)公示信息填報—>聯(lián)絡(luò)員備案—>進入填完信息后,備案表保存打印,交工商局備案審核—>審核通過后,再進入該公示系統(tǒng)—>企業(yè)公示信息填報—>登錄—>報告在線填報。其他信息填報流程相同。
3.個體工商戶和農(nóng)民專業(yè)合作社參考此流程。個體工商戶也可提交紙質(zhì)報告表。詳詢所屬轄區(qū)基層工商所。
第四篇:年報信息披露常見問題詳解
年報信息披露常見問題詳解 閱讀:6172016-03-08 17:05 標簽:新三板信息披露年報摘要年報常見問題解答
披露年報的當(dāng)天還需要披露哪些公告?審計報告落款日期如何確定?董事會、監(jiān)事會召開日期與預(yù)披露日的關(guān)系怎么樣的?是否可以變更年報的預(yù)披露時間?下文以Q&A的形式為您詳細解答:
1.披露年報的當(dāng)天需要披露哪些公告?
答:掛牌公司在年報預(yù)披露日需披露以下公告:(1)報告(2)年報摘要
(3)董事會決議公告(4)監(jiān)事會決議公告
(5)關(guān)于召開2015股東大會的通知公告(需用XBRL編制,20日后召開)(6)關(guān)于預(yù)計2016年日常性關(guān)聯(lián)交易的公告(如有)。
(7)控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方資金占用情況的專項說明
董事會決議公告中如有利潤分配議案,需寫明議案的內(nèi)容,即使當(dāng)不進行利潤分配,也要寫明不分配。由于股東大會需要由律師見證,因此股東大會通知中出席人員要有公司聘請的法律顧問。在披露股東大會決議公告的同時還需披露法律意見書。2.年報披露前需向券商提供什么文件?
答:年報需至少在預(yù)披露日前兩周左右給到督導(dǎo)員(盡量提前多點時間,以便督導(dǎo)券商更好的檢查,如果提交時間太晚導(dǎo)致券商無法審核的,我司將出具風(fēng)險提示公告),督導(dǎo)組會安排CPA和律師審核。預(yù)披露日前掛牌公司需提交以下文件:
(1)報告全文、摘要、董事會決議公告、監(jiān)事會決議公告、臨時股東大會通知公告、關(guān)于日常性關(guān)聯(lián)交易的預(yù)計公告(如有)的pdf版本(即所有上傳版本公告);
(2)年報及臨時股東大會通知的XBRL版本(需要使用新版2.1的軟件編制且通過校驗),如未通過校驗,督導(dǎo)員將無法上傳?。?/p>
(3)經(jīng)董事、監(jiān)事簽字的決議pdf掃描件,年報及摘要、董事會決議公告、監(jiān)事會決議公告、臨時股東大會通知公告、關(guān)于日常性關(guān)聯(lián)交易的預(yù)計公告(如有)蓋章版本的pdf掃描件;
(4)審計報告原件的掃描件,財務(wù)報表下方有三位相關(guān)人員的簽字;(5)公司董事、高級管理人員的書面確認意見;(6)監(jiān)事會對年報的審核意見;
以上文件均為股轉(zhuǎn)系統(tǒng)備查所需。如無法提供,我司將視情況向股轉(zhuǎn)系統(tǒng)反應(yīng),并出具風(fēng)險提示公告。
3.年報中是否需要包括審計附注?為什么XBRL編制工具里只能填寫至四大財務(wù)報表? 答:年報必須披露經(jīng)審計的財務(wù)報告附注(如未披露附注,股轉(zhuǎn)會處罰)。掛牌公司在用XBRL編制年報時只能填寫至四大財務(wù)報表,侍從XBRL導(dǎo)出word版本后手工粘貼審計報告附注。注意:掛牌公司首先需要在XBRL中編制年報,完成后導(dǎo)出word,在word上調(diào)整格式,并粘貼審計報告附注。如有內(nèi)容修改請在XBRL和導(dǎo)出的word上分別修改,即無需反復(fù)導(dǎo)出word。定稿后請務(wù)必校驗XBRL文件,通過校驗后導(dǎo)出XBRL的最終版,文件名無需修改。定稿的word文檔直接轉(zhuǎn)換成pdf版本。
特別提醒上傳版年報中的審計附注必須是最終版的審計報告附注!4.審計報告出具時間是什么時候?
答:審計報告出具時間是在董事會召開后,一般建議與董事會召開日同一天。5.董事會、監(jiān)事會召開日期與預(yù)披露日的關(guān)系
答:根據(jù)信息披露相關(guān)制度規(guī)定,掛牌公司必須在董事會、監(jiān)事會召開后兩日內(nèi)發(fā)出公告,因此與年報同時公告的董事會決議中董事會召開時間理論上說可以為預(yù)披露日同一天,也可以是前一個或前兩個工作日。但是一般建議董事會召開日期與預(yù)披露日為同一天。6.是否可以變更年報的預(yù)披露時間?是否需要做變更提示性公告? 答:因特殊原因需變更預(yù)約時間的,主辦券商可以協(xié)助掛牌公司在原預(yù)約披露日5個轉(zhuǎn)讓日前通過BPM報送端進行修改(無需披露更正公告),全國股轉(zhuǎn)公司原則上只接受一次變更申請,并視情況決定是否調(diào)整。
在5個轉(zhuǎn)讓日內(nèi)需要變更預(yù)約披露時間的,掛牌公司需發(fā)布《關(guān)于延遲披露年報的提示性公告》。
7.公司財務(wù)報告被出具了非標審計意見,該如何披露? 答:掛牌公司財務(wù)報告被注冊會計師出具非標準審計意見的,公司在向主辦券商送達定期報告的同時應(yīng)當(dāng)提交下列文件:
(一)董事會針對該審計意見涉及事項所做的專項說明,審議此專項說明的董事會決議以及決議所依據(jù)的材料;
(二)監(jiān)事會對董事會有關(guān)說明的意見和相關(guān)決議;
(三)負責(zé)審計的會計師事務(wù)所及注冊會計師出具的專項說明; 上述三個文件將與年報一并披露。
8.普通股股本結(jié)構(gòu)中,某股東即是控股股東、實際控制人又是董、監(jiān)、高,該如何填寫持股數(shù)?
答:需分別在兩處填寫持股數(shù)。例如某股東即是實際控制人又是董事長,假設(shè)此人持有560萬股,占比56%,那么控股股東這一行要填,董、監(jiān)、高這一行也要把560萬股計算進去。9.年報合并利潤表中,營業(yè)總收入、營業(yè)收入、營業(yè)總成本、營業(yè)成本的填寫有什么要求呢?
答:合并利潤表中的二、營業(yè)總成本是指第二項所有填列內(nèi)容的加總,營業(yè)成本只是與營業(yè)收入對應(yīng)的成本部分。
一、營業(yè)總收入也是一個匯總數(shù),如果沒有利息收入、沒有手續(xù)費及傭金收入的話,則營業(yè)總收入等于營業(yè)收入。
10.在12月31日前進行股票發(fā)行的公司,已收到定增款項,辦理了驗資手續(xù),但尚未取得股轉(zhuǎn)同意函或已取得函但尚未辦理股份登記,在編制財務(wù)報表時如何進行賬務(wù)處理,年報中股本結(jié)構(gòu)是填寫定增前的股本結(jié)構(gòu),還是定增后的股本結(jié)構(gòu)?
答:根據(jù)股轉(zhuǎn)系統(tǒng)最新的口頭指導(dǎo),定增是否完成以在中登辦理股份登記為準。因此,若在12月31日前沒有完成股份登記,一律視為定增未完成,年報中的股本和資本公積數(shù)據(jù)以定增前的為準,股本結(jié)構(gòu)也應(yīng)填寫定增前的股本結(jié)構(gòu),收到的定增款項在年報中作為負債披露。年報披露后,公司若有資本公積轉(zhuǎn)增股本的意向,資本公積以年報披露數(shù)據(jù)為準,股本以實施權(quán)益分派的股權(quán)登記日的股本數(shù)為準。
10.年報中填列的持股情況,是填直接持股數(shù)還是直接加間接持股數(shù)? 答:均為直接持股。
11.第二節(jié)主要會計數(shù)據(jù)和關(guān)鍵指標中是否每個項目的增減比例都要填列?
答:不是。毛利率、加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率、資產(chǎn)負債率、流動比例、利息保障倍數(shù)、應(yīng)收賬款周轉(zhuǎn)率、存貨周轉(zhuǎn)率、總資產(chǎn)增長率、營業(yè)收入增長率、凈利潤增長率的增減比例無需填列,可以用“-”表示。
12.核心員工是否就是公開轉(zhuǎn)讓說明書中披露的核心技術(shù)人員?
答:核心員工不是核心技術(shù)人員,核心員工需由公司董事會提名,并向全體員工公示和征求意見,由監(jiān)事會發(fā)表明確意見后,經(jīng)股東大會審議批準。14.證券簡稱變更的特別處理
答:如審計報告顯示公司凈資產(chǎn)為負、審計報告被出具否定或無法表示意見,請掛牌公司提前向督導(dǎo)員提交說明,證券簡稱需申請變更,同時披露公告。如果還有其它疑問,可以通過郵箱chinaneeq@163.com交流。董監(jiān)高買賣公司股份不可觸碰的紅線 閱讀:812016-03-23 17:38 標簽:新三板上市公司短線交易窗口期權(quán)益變動
【問】掛牌公司董監(jiān)高可以在公司年報披露前幾天,買賣公司股份嗎? 【答】目前上市公司對控股股東、董監(jiān)高等公司內(nèi)部人員在信息披露前的敏感期內(nèi)交易本公司股票有明確的嚴格規(guī)定,上市公司披露年報前的30個交易日內(nèi),不得買賣本公司股票。針對全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌公司,目前尚無明確規(guī)定。但股轉(zhuǎn)系統(tǒng)要求主辦券商督促提醒各掛牌公司的控股股東、董監(jiān)高等內(nèi)部人員,嚴格遵守不得利用內(nèi)幕信息獲取不當(dāng)利益的基本法律原則。對于確已知悉與年報特別是其中財務(wù)數(shù)據(jù)相關(guān)的內(nèi)幕信息,而仍交易本公司股票的內(nèi)幕信息知情人,全國股轉(zhuǎn)公司將依法采取監(jiān)管措施或紀律處分,觸犯《證券法》等法律法規(guī)的,將依法移送證監(jiān)會處理。
近期不少博友問到了年報期間買賣公司股份的問題,上文先以問答形式回復(fù)各位博友。那么董監(jiān)高買賣公司股票還有哪些注意事項,新三板工作室特別整理買賣公司股份不可觸碰的紅線:
一、窗口期的規(guī)定
下列時點前董監(jiān)高不能買賣股票:(1)定期報告公告前30日;
(2)業(yè)績預(yù)告、業(yè)績快報前10日;
(3)重大事項籌劃至公告后2個交易日。
二、短線交易的規(guī)定
所謂短線交易:是指上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員及大股東,在法定期間內(nèi),對公司上市股票買入后再行賣出或賣出后再行買入,以謀取不正當(dāng)利益的行為。
上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份百分之五以上的股東,將其持有的該公司的股票在買入后六個月內(nèi)賣出,或者在賣出后六個月內(nèi)又買入,由此所得收益歸該公司所有,公司董事會應(yīng)當(dāng)收回其所得收益。但是,證券公司因包銷購入售后剩余股票而持有百分之五以上股份的,賣出該股票不受六個月時間限制。公司董事會不按照前款規(guī)定執(zhí)行的,股東有權(quán)要求董事會在三十日內(nèi)執(zhí)行。公司董事會未在上述期限內(nèi)執(zhí)行的,股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
三、內(nèi)幕信息的規(guī)定
持有公司百分之五以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員,公司的實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員”為法定的“證券交易內(nèi)幕信息的知情人”。對于內(nèi)幕信息的知情人,在內(nèi)幕信息公開前,不得買賣該公司的證券,或者泄露該信息,或者建議他人買賣該證券。
四、股東權(quán)益變動的規(guī)定r>投資者及其一致行動人,通過證券交易所的證券交易達到上市公司已發(fā)行股份的5%時,應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)公告。在上述期限內(nèi),不得再行買賣該上市公司的股票。
持有5%以上權(quán)益的投資者及其一致行動人通過證券交易所的證券交易擁有權(quán)益的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5%需要披露。在報告期限內(nèi)和作出報告、公告后2日內(nèi),不得再行買賣該上市公司的股票。
投資者及其一致行動人通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式、行政劃轉(zhuǎn)或者變更、執(zhí)行法院裁定、繼承、贈與等方式(5種),擬達到或者超過上市公司已發(fā)行股份的5%時,應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)披露。在作出報告、公告前,不得再行買賣該上市公司的股票。
持有5%以上權(quán)益的投資者及其一致行動人通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式、行政劃轉(zhuǎn)或者變更、執(zhí)行法院裁定、繼承、贈與等方式,擁有權(quán)益的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5%需要披露,在作出報告、公告前,不得再行買賣該上市公司的股票。上市公司董監(jiān)高每年減持公司股份數(shù)量不能超過自身持有數(shù)量的25%。
第五篇:工商行政處罰案件常見問題匯總
工商行政處罰案件常見問題匯總(轉(zhuǎn)載)
標簽: 行政處罰
分類: 執(zhí)法錯誤 2007-11-10 21:06 工商行政處罰案件常見問題 ㈠、在事實認定方面存在的問題
1、有的案件未查清違法行為發(fā)生時間、違法所得、不合格產(chǎn)品和侵權(quán)商品的數(shù)量、品種和貨值金額或非法經(jīng)營額等關(guān)鍵事實,就草率結(jié)案。
2、有的案件認定事實完全錯誤,如將侵犯植物新品種權(quán)案件認定為商標侵權(quán)案件(侵犯植物新品種權(quán)不屬工商部門管轄)。
3、有的案件認定關(guān)鍵事實不夠準確,如不合格產(chǎn)品的貨值金額等出現(xiàn)計算錯誤,或者認定事實時使用了“金額13500余元”等不確切的詞語。
4、有的案件錯誤確定違法行為當(dāng)事人。如,按照我國法律的規(guī)定,未經(jīng)登記的非法組織不能作為法律關(guān)系主體,對以未經(jīng)登記成立的非法組織(如無照的企業(yè))的名義從事違法經(jīng)營時,本應(yīng)以該非法組織的出資人或開辦者作為處罰的當(dāng)事人,卻錯誤地將該非法組織列為當(dāng)事人。
5、有的案件所認定的事實,如非法收購的糧食具體數(shù)量、當(dāng)事人非法經(jīng)營額等,在案卷中并無相關(guān)的證據(jù)來證實。
㈡在證據(jù)調(diào)取使用方面存在的問題
1、很多案件欠缺當(dāng)事人、證人或代理人的身份證明材料及授權(quán)委托書。
2、有的案件證據(jù)太薄弱,甚至僅有1份當(dāng)事人筆錄,而無其他印證材料,一旦當(dāng)事人翻供后果將很嚴重。
3、有的案件缺少必要的實物證據(jù)如侵權(quán)商標標識實物、印刷品廣告單實物或?qū)嵨镎掌蛘咛崛〉膶嵨镒C據(jù)無提供人或當(dāng)事人的簽字確認。
4、違法經(jīng)營現(xiàn)場或涉案物品的照片沒有文字說明,未經(jīng)當(dāng)事人確認,或者取證人沒有簽名。
5、提取的書證復(fù)印件未經(jīng)提供人簽字確認。
6、有的調(diào)查詢問筆錄上未反映表明執(zhí)法人員身份和亮證執(zhí)法情況以及告知被詢問人要如實陳述事實、提供證據(jù)的情況,未將2名以上調(diào)查人員的執(zhí)法證號記錄在筆錄中,或者調(diào)查人員本人未在筆錄的最后一頁簽名;有的筆錄上對被詢問人的姓名等基本情況,不是記錄在問話中,而僅是在筆錄紙統(tǒng)一印制的抬頭欄中填寫。㈢在行政處罰法律適用和公正性方面存在的問題
1、有的案件適用了已經(jīng)修改、廢止、失效的法律依據(jù),如《商標法實施細則》已于2002年9月15日被《商標法實施條例》取代,但2003年仍有案件適用了《商標法實施細則》;《企業(yè)法人登記管理條例施行細則》原先的第66條已于2000年12月1日修改為第63條,2003年仍有案件引用該《細則》第66條實施處罰。
2、有的案件用錯了法條的具體款項,如擅自制造他人注冊商標標識本應(yīng)適用《商標法》第52條第㈢項定性卻錯誤地適用了該條第㈠項。
3、有的案件所適用的法律、法規(guī)或規(guī)章的名稱是錯誤的,如將《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例實施細則》寫成了《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例施行細則》,將《企業(yè)法人登記管理條例施行細則》寫成了《企業(yè)法人登記管理條例實施細則》。
4、有的案件調(diào)查報告、處罰決定書擬文稿上所適用的法律條款都是正確的,但由于打印對稿不認真,導(dǎo)致送達給當(dāng)事人的正式處罰決定書上所適用的法條錯誤,如將《產(chǎn)品質(zhì)量法》第39條打印為第37條。
5、有的案件未能優(yōu)先適用上位法、新法和特別法,尤其是對制售不合格產(chǎn)品、偽造冒用廠名廠址產(chǎn)品等產(chǎn)品質(zhì)量違法行為,本應(yīng)按《產(chǎn)品質(zhì)量法》定性處罰,有的單位仍然喜歡用《投機倒把行政處罰暫行條例》處罰;對非法收購糧食行為,本應(yīng)按《糧食流通管理條例》處罰,卻按《無照經(jīng)營查處取締辦法》或其他的登記法規(guī)實施處罰。
6、有的案件應(yīng)該轉(zhuǎn)致適用相關(guān)法律、法規(guī),卻沒有轉(zhuǎn)致適用。如,按照《消費者權(quán)益保護法》第50條的規(guī)定,對侵害消費者權(quán)益行為,《產(chǎn)品質(zhì)量法》等法律法規(guī)對處罰機關(guān)和處罰方式有規(guī)定的,要從其規(guī)定,只有其他法律法規(guī)均未作規(guī)定的才可以直接適用《消費者權(quán)益保護法》實施行政處罰。目前,絕大多數(shù)侵害消費者權(quán)益的行為,都要轉(zhuǎn)致適用《產(chǎn)品質(zhì)量法》等法律法規(guī),但有的單位動不動就直接適用了《消費者權(quán)益保護法》或《欺詐消費者行為處罰辦法》。
7、有的單位對公司制企業(yè)法人及其分公司、非公司制企業(yè)法人及其營業(yè)單位、個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、個體工商戶違反登記法規(guī)行為所適用的法條搞混淆了,以致相互錯用。如對非公司制的企業(yè)法人及其營業(yè)單位違反登記法規(guī)行為錯用了《公司法》、《公司登記管理條例》或其配套規(guī)章,對公司制企業(yè)法人及其分公司、個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、個體工商戶則錯用了《企業(yè)法人登記管理條例》及其《施行細則》。
8、有的案件作出了沒收侵權(quán)物品、不合格商品等非法財物的處罰決定,但卻未明確所沒收物品的具體品種和數(shù)量。
9、有的案件對依法應(yīng)當(dāng)并處的處罰種類,不按規(guī)定并處,而是單處罰款。如對不符合保障人體健康和人身財產(chǎn)安全的商品,本應(yīng)沒收卻既未沒收,也未采取相關(guān)補救措施。
10、有的案件無法定減輕處罰的情節(jié),或者雖有法定情節(jié)卻在處罰決定書中沒有說明此情節(jié)、沒有引用減輕處罰的法律條文,或者在未經(jīng)法定審批程序的情況下,處罰幅度低于法定最低幅度。
11、有的案件處罰種類和幅度與違法行為的性質(zhì)、后果、手段等違法情節(jié)不相當(dāng),甚至明顯加重了處罰。如案件中認定當(dāng)事人經(jīng)銷的不合格產(chǎn)品貨值僅5元,按照《產(chǎn)品質(zhì)量法》最多只能罰15元,卻罰了1400元。
12、有的案件作出的處罰種類與法律規(guī)定的種類不相符,如根據(jù)《糧食流通管理條例》的規(guī)定,對非法收購糧食行為只有“沒收非法收購的糧食”和“罰款”兩種處罰,卻有案件作出了“沒收糧食收購款**元”的處罰。㈣在辦案程序方面存在的問題
1、有的案件未按規(guī)定辦理立案手續(xù),即先行調(diào)查取證,以至許多證據(jù)的獲取時間在立案時間之前,甚至所有的證據(jù)都是在立案之前所調(diào)取的,個別案件的立案批準時間還晚于調(diào)查終結(jié)報告簽署時間。
2、有的案件相關(guān)手續(xù)的簽署時間前后顛倒,如舉報記錄上注明的舉報時間是2003年2月27日,受理舉報的記錄人卻簽3月1日,受理舉報的機構(gòu)負責(zé)人簽2月27日,其真實性令人懷疑。
3、有的案件未經(jīng)法制機構(gòu)核審?fù)猓蛘呶唇?jīng)局領(lǐng)導(dǎo)批準處罰建議,就提前向當(dāng)事人告知了擬作處罰的事實、理由和依據(jù)。
4、有的案件未履行行政處罰事先告知程序,或者符合聽證的要求卻未告知當(dāng)事人有權(quán)要求聽證,或者未見當(dāng)事人簽署的《送達回證》。
5、有的案件在行政處罰事先告知書中,給當(dāng)事人的陳述申辯期不足3天。
6、有的案件事先告知當(dāng)事人擬作行政處罰的事實、理由和依據(jù),與局領(lǐng)導(dǎo)批準的處罰建議不同(最終下達的《行政處罰決定書》與局領(lǐng)導(dǎo)批準的處罰建議相同),變相剝奪了當(dāng)事人的知情權(quán)、陳述權(quán)和申辯權(quán)。
7、有的案件履行了行政處罰事先告知程序后,經(jīng)對當(dāng)事人陳述申辯意見進行復(fù)核等原因,最終定性處罰依據(jù)、所認定的違法事實等發(fā)生了變化,但作出行政處罰決定前卻未再次告知當(dāng)事人。
8、有的案件最終下達的處罰幅度和金額,較事先告知的處罰幅度和金額更輕且相差懸殊,卻無任何補充說明材料。
9、有的案件在局領(lǐng)導(dǎo)批準處罰建議并履行告知程序后,未再報經(jīng)局領(lǐng)導(dǎo)簽字批準就直接制作下達了《行政處罰決定書》。
10、有的案件告知期限未滿,也無當(dāng)事人陳述記錄,便簽署了《行政處罰決定書》。
11、有的案件在依法送達《行政處罰決定書》之前,未經(jīng)當(dāng)事人同意,就對涉案物品作了變賣、銷毀等處理。
12、有的案件告知書、處罰決定書等法律文書的《送達回證》上當(dāng)事人的簽名,與詢問筆錄上當(dāng)事人的簽名明顯不一致,有做假嫌疑。
13、有的案件依法制作《行政處罰決定書》后,未按照《行政處罰法》的規(guī)定在7日內(nèi)送達當(dāng)事人。
㈤在采取強制措施方面存在的問題
1、引用的法律條文錯誤,如查封扣押商標侵權(quán)的物品應(yīng)依據(jù)《商標法》第55條第一款第㈣項卻錯用了該法第53條。
2、有的案件實施強制措施所適用的法律依據(jù)錯誤,如依據(jù)未授予工商部門強制措施職權(quán)的《糧食收購條例》采取扣留措施。
3、有的案件超出了法律的授權(quán)范圍實施強制措施,如依《產(chǎn)品質(zhì)量法》第18條第一款第㈣項的規(guī)定,只能查封、扣押有嚴重質(zhì)量問題的產(chǎn)品以及直接用于生產(chǎn)銷售該項產(chǎn)品的原輔材料、包裝物、生產(chǎn)工具,卻扣了現(xiàn)金。
4、采取扣留措施時,僅出具《扣留財物通知書》,而未同時出具省工商局統(tǒng)一制發(fā)并編有號碼的《罰沒財物暫扣單》(四聯(lián)單)。
5、有的案件采取強制措施和解除強制措施,未見局長的批準手續(xù);有的案件采取扣留、封存等強制措施后,未依法及時處理相關(guān)財物;對經(jīng)查實相關(guān)財物確實與違法行為無關(guān)的,未及時依法予以解除,或者未向當(dāng)事人送達《解除行政強制措施通知書》。㈥在法律文書方面存在的問題
1、處罰決定書、扣留(封存)財物通知書告知當(dāng)事人權(quán)利錯誤。有的案件應(yīng)同時告知復(fù)議權(quán)和直接起訴權(quán),卻只告知復(fù)議權(quán)或只告知直接起訴權(quán);有的案件屬于復(fù)議前置案件,卻又告知了直接起訴權(quán);有的雖然告知了直接起訴權(quán)但未告知訴訟期限和向哪個法院起訴,或者告知訴訟期限錯誤(如依《商標法》、《廣告法》處罰的案件直接起訴期限為15天,卻錯誤地告知為3個月)。
2、有的執(zhí)法人員用圓珠筆作記錄、簽名或填寫取證說明。
3、有的案件在《行政處罰決定書》上有涂改當(dāng)事人名稱、處罰金額等情況。
4、有的案件《行政處罰決定書》上,未按照《行政處罰法》的規(guī)定,注明行政處罰的證據(jù)。
5、法律文書上引用法律條文時,不夠具體準確,有的只引用了相關(guān)法規(guī)的名稱,沒有具體到條、款、項;甚至沒有引用相關(guān)法規(guī)的具體名稱,而是用“國務(wù)院第**號令”來代替。
6、有的案件《行政處罰事先告知書》等法律文書上未蓋公章,或者未簽署日期。
7、有的單位制作《行政處罰決定書》時,未按照制發(fā)公文的要求使用《發(fā)文稿紙》,而是由局領(lǐng)導(dǎo)直接在草稿紙上簽發(fā)。㈦在案件執(zhí)行及罰沒財物收繳方面存在的問題
1、有些單位將沒收款和沒收財物,作為罰款使用罰款收據(jù)繳入國庫,造成了行政處罰決定書所確定的處罰方式和金額,與交付給當(dāng)事人的罰沒單據(jù)所反映的處罰方式和金額不一致,甚至被法院在行政訴訟中確認如此收繳“罰款”是違法的具體行政行為。
2、有些案件沒收的財物去向不明,既未見《罰沒物資專用收據(jù)》,也未見銷毀該財物或拍賣變賣該財物的記錄和憑證;有的雖然已做處理,但處理方式不符合法律規(guī)定,該拍賣的沒有拍賣,該銷毀的未做銷毀處理,甚至變賣后繳入國庫的金額與相關(guān)財物的實際價值相差較大。
3、有的案件罰沒款未執(zhí)行或僅部分執(zhí)行,卻未說明任何理由也未經(jīng)任何審批程序。
4、有的案件未執(zhí)行罰款決定與收繳相分離制度,在無法律依據(jù)的情況下沒有委托銀行代收罰款而是自行收繳罰款。㈧在案件立卷方面存在的問題
有的案件沒有按照《工商行政管理機關(guān)行政處罰程序暫行規(guī)定》進行立卷,案卷材料不全,或者裝訂順序混亂。
工商行政案件證據(jù)中的常見問題
“以事實為依據(jù),以法律為準繩”這是一個基本的法律準則,其中的事實對行政執(zhí)法機關(guān)而言就是一個收集證據(jù)的過程。從法理上,證據(jù)可分為書證、物證、證人證言、視聽資料、當(dāng)事人陳述、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄和現(xiàn)場檢查筆錄,其中當(dāng)事人陳述(即詢問筆錄)和現(xiàn)場檢查筆錄則是工商行政案件最常見的證據(jù)。本文主要談?wù)勗诎讣徍诉^程中發(fā)現(xiàn)的案件證據(jù)材料存在的問題。
一、證據(jù)不充分
行政訴訟法對行政案件證據(jù)的要求是合法性、真實性和關(guān)聯(lián)性,要求充分、確鑿。目前,在案件審核過程中,主要存在以下的問題:
(一)證據(jù)不完全,實行“演繹推理”。論證當(dāng)事人違法行為成立,要求證據(jù)能完全證明,如果只有部分證據(jù)來推斷當(dāng)事人違法行為成立,就會影響行政案件的定性。如以當(dāng)事人無法提供商品的商標注冊材料為由認定當(dāng)事人構(gòu)成商標侵權(quán)證據(jù)就不完全,因為根據(jù)商標法的規(guī)定,認定當(dāng)事人銷售侵犯注冊商標權(quán)的商品的,應(yīng)論證的核心證明該商品是侵權(quán)商品,這個舉證責(zé)任是在辦案部門,而不是當(dāng)事人。盡管也存在舉證責(zé)任倒置的情況,但僅僅是在法律法規(guī)的特別規(guī)定下,如《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十一條第二款對生產(chǎn)者因缺陷產(chǎn)品造成損害可以不承擔(dān)賠償責(zé)任的幾種例外情況,即免責(zé)條款,規(guī)定了舉證責(zé)任倒置。
(二)適用從輕減輕、從重處罰情節(jié)證據(jù)不充分。適用從輕減輕、從重處罰情節(jié)有三種情況:一是《行政處罰法》第二十七條的規(guī)定:當(dāng)事人有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)依法從輕或者減輕行政處罰:
(一)主動消除或者減輕違法行為危害后果的;
(二)受他人脅迫有違法行為的;
(三)配合行政機關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的;
(四)其他依法從輕或者減輕行政處罰的。二是法律法規(guī)的具體規(guī)定(其實也就是《行政處罰法》第(四)項“其他依法從輕或者減輕行政處罰的”的規(guī)定)。如《產(chǎn)品質(zhì)量法》五十五條:銷售者銷售本法第四十九條至第五十三條規(guī)定禁止銷售的產(chǎn)品,有充分證據(jù)證明其不知道該產(chǎn)品為禁止銷售的產(chǎn)品并如實說明其進貨來源的,可以從輕或減輕處罰;如《關(guān)于禁止公用企業(yè)限制競爭行為的若干規(guī)定》第五條第二款:公用企業(yè)拒不執(zhí)行處罰決定的,繼續(xù)實施前條所列行為的,視為新的違法行為,從重予以處罰。三是根據(jù)市局的《行政處罰自由裁量規(guī)程》的規(guī)定,主要是對當(dāng)事人主觀上是故意的情況下實施的違法行為,從重處罰。各行政機關(guān)在具體實踐中也可制定自由裁量規(guī)定。
從輕減輕、從重處罰情節(jié)是行政處罰公正、公平的體現(xiàn)。但從實際情況看,卻往往得不到重視。如是銷售者銷售不合格產(chǎn)品案件,根據(jù)法律規(guī)定,銷售者如果有充分證據(jù)證明其不知道該產(chǎn)品為不合格產(chǎn)品并如實說明其進貨來源的,可以從輕或減輕處罰。但這個證據(jù)是缺失的。在這類案件的查處中,幾乎是不考慮當(dāng)事人的主觀因素。誠然,當(dāng)事人的主觀因素并不影響定性,但應(yīng)該影響”量刑”。應(yīng)該給當(dāng)事人提供證明自己主觀不知情的證據(jù)的機會,對主觀不同的當(dāng)事人區(qū)別對待,而不是一視同仁。在處罰中,對當(dāng)事人從輕或減輕或從重處罰的,都應(yīng)該有充分的證據(jù),并進行必要的說明,而不是隨心所欲,濫用自由裁量權(quán)。
二、輕現(xiàn)場檢查筆錄,重詢問筆錄
現(xiàn)場檢查筆錄是指辦案人員依法對違法活動的有關(guān)物品和作案現(xiàn)場進行檢查時所作的書面記錄,在效力上優(yōu)于對當(dāng)事人詢問時所作的記錄(詢問筆錄)。但從案件材料來看,反映出輕現(xiàn)場檢查筆錄,重詢問筆錄的現(xiàn)象:
(一)現(xiàn)場檢查筆錄寥寥幾句就結(jié)束,對當(dāng)事人現(xiàn)場的具體情況沒有記錄。如一起無照經(jīng)營快餐案件,只記錄當(dāng)事人在經(jīng)營快餐,不能提供營業(yè)執(zhí)照。其他如當(dāng)事人掛在經(jīng)營場所上的某某快餐店的牌子、經(jīng)營場所的設(shè)施、在店內(nèi)就餐的人員、當(dāng)事人當(dāng)時的具體活動、檢查人詢問當(dāng)事人有否帳本、是否辦理健康證、衛(wèi)生許可證和營業(yè)執(zhí)照等能情況都未記錄。現(xiàn)場檢查的本意就是要證明檢查人員在檢查時當(dāng)事人是在“經(jīng)營”,因此在現(xiàn)場檢查中能證明這一事實的情況都應(yīng)該如實記錄;
(二)未由當(dāng)事人在筆錄上注明“記錄情況屬實”?,F(xiàn)場檢查筆錄是檢查人對現(xiàn)場情況所作的記錄,是否是事實應(yīng)經(jīng)當(dāng)事人確認。詢問筆錄往往不會遺漏,但現(xiàn)場筆錄檢查人員卻經(jīng)常只有當(dāng)事人簽署的姓名,或檢查人員自己注明“記錄情況屬實”,由當(dāng)事人簽署姓名。如果日后當(dāng)事人聲稱其并不知筆錄內(nèi)容,筆錄內(nèi)容記錄錯誤,其只是按照檢查人員要求簽名而已,就可能會影響現(xiàn)場檢查筆錄的效力。盡管市工商局在下發(fā)的《行政處罰證據(jù)規(guī)程》中明確要由當(dāng)事人在筆錄上注明“記錄情況屬實”,但從實踐來看還是沒有引起部分辦案人員的重視;
(三)未充分使用“見證人”一欄?,F(xiàn)場檢查筆錄中有一欄是“見證人”,但在實踐中幾乎都是空白。如果現(xiàn)場檢查時有其他人在場的,最好由見證人見證,特別是在當(dāng)事人拒絕簽署姓名的情況下。
三、抽樣取證材料的不規(guī)范
抽樣取證是一種常見的證據(jù)收集的方法,但存在的問題較多,主要是不夠仔細、規(guī)范。
(一)沒有記錄抽樣基數(shù)。抽樣基數(shù)就是在抽樣時實際的庫存數(shù)量,不但是鑒定機構(gòu)必要記載的數(shù)據(jù),而且還涉及到抽樣是否合法;
(二)沒有記錄樣品的具體情況,如生產(chǎn)日期、規(guī)格型號、產(chǎn)品批號等。因為產(chǎn)品的包裝是其區(qū)別于其他產(chǎn)品的標志,即使相同的產(chǎn)品由于生產(chǎn)日期不同,其質(zhì)量也可能不同。抽查產(chǎn)品要求從同一批次中抽取,因此記錄樣品的具體情況就十分重要;
(三)委托鑒定的,沒有制作委托鑒定書并留存有關(guān)資質(zhì)證書復(fù)印件。工商機關(guān)委托其他鑒定機構(gòu)鑒定的,應(yīng)當(dāng)制作委托鑒定書,載明委托人和委托鑒定的事項。因鑒定人必須具備鑒定資格,故應(yīng)該要求鑒定機構(gòu)提供資質(zhì)證書,辦案部門對資質(zhì)證書的復(fù)印件予以留存,否則可能影響鑒定結(jié)論的效力。同時,由于法定鑒定機構(gòu)的鑒定結(jié)論優(yōu)于其他鑒定機構(gòu)的鑒定結(jié)論,因此盡量送法定鑒定機構(gòu)鑒定。
四、忽視報表、票據(jù)、圖紙等證據(jù)的說明
在書證材料的收集中,有時會有與案件有關(guān)的報表、票據(jù)、圖紙等相關(guān)材料。其中都會涉及到數(shù)據(jù)問題。實踐中,往往重視這些材料的出處,而忽視必要的說明。報表、票據(jù)、圖紙等證據(jù)由于相對其他證據(jù)而言,證明力強,但比較抽象。因此應(yīng)由當(dāng)事人對報表、票據(jù)、圖紙等進行說明,特別是涉及到的數(shù)據(jù)更應(yīng)明確。辦案人員在考慮到證據(jù)材料的關(guān)聯(lián)性時也可自行進行說明。
證明的證據(jù)應(yīng)該形成一個證據(jù)鏈,互相印證,內(nèi)容一致。隨著違法行為形式的多樣化,違法行為領(lǐng)域的不斷開拓,對證據(jù)的要求就越高,取證的難度就越大,加強證據(jù)證明力的意義就更重要。但百變不離其宗,證據(jù)的核心是合法性、真實性和關(guān)聯(lián)性,只要證據(jù)充分、確鑿,即使是“零口供”(沒有詢問筆錄),也能把行政案件辦成經(jīng)得住考驗的鐵案。
《行政處罰決定書》常見問題剖析
《行政處罰決定書》是行政執(zhí)法機關(guān)實施行政處罰最重要的法律文書,它具有制作的合法性、文書的規(guī)范性、解釋的單一性等特點。筆者注意到,有少數(shù)基層單位對《行政處罰決定書》的制作不夠重視,由此產(chǎn)生了一些問題,有的甚至引起復(fù)議撤案、訴訟敗訴的后果。存在的問題主要表現(xiàn)在以下幾個方面:
標題制作存在問題。一是同時使用兩個介詞。相當(dāng)一部分《行政處罰決定書》(草稿)標題將介詞“關(guān)于”和“對”同時使用,造成重復(fù)及文法上的錯誤。例如“關(guān)于對×××……行為的處罰決定”一句時有出現(xiàn),正確的寫法是“關(guān)于”和“對”只取其一。二是畫蛇添足加“書”字。有的《行政處罰決定書》(草稿)改變固定格式用語,在標題結(jié)尾“處罰決定”后面加上一個“書”字,變成“對×××……行為的處罰決定書”,顯然不對。
認定的當(dāng)事人錯誤。涉及個體工商戶違法的,不少單位將個體工商戶的字號名稱認定為當(dāng)事人。例如,一份《行政處罰決定書》上寫著:“當(dāng)事人:××印刷廠;地址:××鎮(zhèn)徐淮路;負責(zé)人:劉××;經(jīng)濟性質(zhì):個體工商戶?!弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第46條規(guī)定:“在訴訟中,個體工商戶的營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當(dāng)事人。有字號的,應(yīng)在法律文書中注明登記的字號?!卑凑者@一規(guī)定,此案的當(dāng)事人不是“××印刷廠”,而是劉××。正確的表述應(yīng)當(dāng)是:“當(dāng)事人:劉××,××印刷廠負責(zé)人;住址:××鎮(zhèn)××路?!?/p>
認定的事實不完整。一是缺少違法事實的定性敘述。有的《行政處罰決定書》只敘述違法行為的現(xiàn)象和過程,未從法律的角度進行歸納。敘述的違法事實部分,也通篇找不到一句至關(guān)重要的定性敘述。二是五何(何人、何時、何地、何事、何情節(jié))要素不全,該交待的事項沒有向當(dāng)事人交待清楚。這種情況在無照經(jīng)營案件中表現(xiàn)得尤為突出。例如楊××擅自從事報廢汽車回收一案,《行政處罰決定書》上未寫明具體回收數(shù)量、經(jīng)營額、非法所得;劉××擅自開設(shè)網(wǎng)吧一案,《行政處罰決定書》上未寫明電腦臺數(shù)及非法經(jīng)營額。沒有認定非法經(jīng)營額,處罰便無以為據(jù),會直接影響到處罰決定書的效力。
定性處罰依據(jù)出錯。第一,條款引用錯誤。這種情況往往因辦案人員粗心大意造成。例如,中國石油化工股份有限公司江蘇宿遷××石油分公司擅自經(jīng)營液化氣案,按照《危險化學(xué)品安全管理條例》第9條定性是錯誤的。該條款是針對“設(shè)立危險化學(xué)品生產(chǎn)、儲存企業(yè)”而言的,對“設(shè)立危險化學(xué)品經(jīng)營企業(yè)”則不適用,應(yīng)該依據(jù)《危險化學(xué)品安全管理條例》第29條定性。第二,法規(guī)名稱書寫錯誤。如劉×超出核準范圍從事診療及藥品零售案,辦案人員在《行政處罰決定書》上寫著“根據(jù)《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例施行細則》第16條規(guī)定予以處罰?!边@里的“施行細則”應(yīng)為“實施細則”。
對采取的行政強制措施未作敘述。有的辦案單位在制作處罰決定書之前,對當(dāng)事人的財物采取了行政強制措施,但在制作《行政處罰決定書》敘述處罰內(nèi)容時,卻不交待實施行政強制措施的情況,或者對扣留、封存的財物不作處理論述,導(dǎo)致當(dāng)事人在執(zhí)行行政處罰過程中與行政機關(guān)發(fā)生爭議。還有些單位對被扣留、封存的財物作了實體處理,使當(dāng)事人感到莫名其妙。
敘述行政處罰的履行方式不符合規(guī)定。有的單位在處理簡易程序案件時,收繳罰款的方式不符合《行政處罰法》第47條、第48條規(guī)定的當(dāng)場收繳條件,但在《行政處罰決定書》里卻告知當(dāng)事人“當(dāng)場繳納”,并實施了當(dāng)場收繳。
救濟途徑敘述不當(dāng)。第一,告知的內(nèi)容不合法。對一些案件,法規(guī)未規(guī)定行政復(fù)議前置,當(dāng)事人不服處罰只能提起行政訴訟,但有的單位卻告知當(dāng)事人可提起行政復(fù)議。第二,告知的內(nèi)容不完整。涉及交待行政處罰訴訟權(quán)利的,僅寫“三個月內(nèi)向人民法院提起行政訴訟”,不告知“××縣人民法院”或“××市人民法院”等具體途徑。
作出處罰的名義不對。我縣工商局對基層分局行政執(zhí)法重新授權(quán)后明確規(guī)定:對當(dāng)事人沒收商品(價值)、沒收違法所得、罰款1000元~10000元(含10000元)的,委托分局以縣局名義實施。但在實際執(zhí)行中,仍然有一些單位對應(yīng)以縣局名義實施處罰的案件以分局的名義實施,并在《行政處罰決定書》上加蓋分局公章。
送達時間不合規(guī)定。一些辦案人員未正確理解 《民事訴訟法》關(guān)于“期間”的規(guī)定的涵義。有的將開始之日計算在內(nèi),有的將期間屆滿為法定節(jié)假日的最后一日計算在內(nèi),還有的在送達《行政處罰告知書》后未滿3日就直接送達《行政處罰決定書》。