第一篇：09CPA新制度《經(jīng)濟法》第三章外商投資企業(yè)法律制度

第三章外商投資企業(yè)法律制度

一、單項選擇題

1.根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于合營企業(yè)場地使用權(quán)的表述中，不正確的是（）。

A.如果中方投資者未用場地使用權(quán)作價出資的，則合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)向中國政府繳納場地使用費；中方投資者以場地使用權(quán)作價出資的，其作價金額應(yīng)與取得同類場地使用權(quán)所應(yīng)繳納的場地使用費相同

B.場地使用費標(biāo)準(zhǔn)由當(dāng)?shù)厥〖壢嗣裾?guī)定，并向商務(wù)部和國家土地主管部門備案

C.場地使用費在開始用地的5年內(nèi)不調(diào)整，以后需要調(diào)整時，調(diào)整的間隔期應(yīng)當(dāng)不少于5年 D.場地使用權(quán)作為中國合營者出資的，在該合同期限內(nèi)不得調(diào)整

2.根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于特殊目的公司的表述中，不正確的是（）。A.特殊目的公司境外上市的股票發(fā)行價總值，不得低于其所對應(yīng)的經(jīng)中國有關(guān)資產(chǎn)評估機構(gòu)評估的被并購境內(nèi)公司股權(quán)的價值

B.特殊目的公司境外上市交易，應(yīng)經(jīng)中國證監(jiān)會批準(zhǔn)

C.境內(nèi)公司及自然人從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動所得外匯收入，應(yīng)自獲得之日起6個月內(nèi)調(diào)回境內(nèi)

D.自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)，如果境內(nèi)公司不能取得無加注的批準(zhǔn)證書，則加注的批準(zhǔn)證書自動失效，并應(yīng)辦理變更登記手續(xù)

3.根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的表述中，不正確的是（）。

A.境內(nèi)公司以其在境外合法設(shè)立的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司，應(yīng)當(dāng)報商務(wù)部審批

B.外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)債務(wù)

C.出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)應(yīng)當(dāng)在投資者向?qū)徟鷻C關(guān)報送申請文件之前至少15日，向債權(quán)人發(fā)出通知，并在全國發(fā)行的省級以上報紙上發(fā)布公告

D.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外國投資者的出資比例低于注冊資本25％的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清 4.根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資的表述中，不正確的是（）。

A.投資可分期進(jìn)行，首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發(fā)行股份的10％，但特殊行業(yè)有特別規(guī)定或經(jīng)相關(guān)主管部門批準(zhǔn)的除外 B.取得的上市公司A股股份5年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓

C.投資者應(yīng)在資金結(jié)匯之日起15日內(nèi)啟動戰(zhàn)略投資行為，并在原則批復(fù)之日起180日內(nèi)完成戰(zhàn)略投資，投資者未能在規(guī)定時間內(nèi)按戰(zhàn)略投資方案完成戰(zhàn)略投資的，審批機關(guān)的原則批復(fù)自動失效

D.投資者應(yīng)當(dāng)向商務(wù)部報送經(jīng)注冊會計師審計的近3年來的資產(chǎn)負(fù)債表

5.根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的表述中，不正確的是（）。

A.在投資者按照合同、章程的規(guī)定繳清出資并且實際開始生產(chǎn)、經(jīng)營之前，外商投資企業(yè)不得合并、分立

B.外國投資者的股權(quán)比例不得低于合并后注冊資本的25％ C.外商投資企業(yè)與境內(nèi)有限責(zé)任公司合并后為外商投資企業(yè)，其投資總額為原外商投資企業(yè)的投資總額與境內(nèi)公司財務(wù)審計報告所記載的凈資產(chǎn)之和 D.外商投資企業(yè)與境內(nèi)有限責(zé)任公司合并后為外商投資企業(yè)，其注冊資本為原外商投資企業(yè)的注冊資本與境內(nèi)公司的注冊資本之和 6.根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于中外合作經(jīng)營企業(yè)的表述中，不正確的是（）。A.合作各方可以不訂立合作企業(yè)協(xié)議

B.合作企業(yè)章程的內(nèi)容與合同不一致的，以合作企業(yè)的章程為準(zhǔn) C.合作企業(yè)的合同自審批機關(guān)頒發(fā)批準(zhǔn)證書之日起生效

D.在合作期限內(nèi)，合作企業(yè)章程有重大變更的，須經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn) 7.甲外國投資者收購乙境內(nèi)企業(yè)40％的股權(quán)，乙企業(yè)變更為丙中外合資經(jīng)營企業(yè)，對乙企業(yè)在被并購前既有的債權(quán)、債務(wù)的享有和承擔(dān)，正確的表述是（）。A.由甲外國投資者承繼 B.由乙境內(nèi)企業(yè)享承繼

C.由丙中外合資經(jīng)營企業(yè)承繼

D.由甲外國投資者按照的40％比例承繼，乙境內(nèi)企業(yè)按照60％的比例承繼

8.根據(jù)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，合作各方的下列出資方式中，不正確的有（）。A.外國投資者以可自由兌換的外幣出資 B.中國投資者以其所有的工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價出資 C.外國投資者以已設(shè)定抵押的機器設(shè)備作價出資 D.中國投資者以土地使用權(quán)作價出資

9.境內(nèi)公司及自然人從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動所得外匯收入，應(yīng)自獲得之日起（）內(nèi)調(diào)回境內(nèi)。A.1個月 B.3個月 C.6個月 D.9個月

10.國家對外貿(mào)易經(jīng)濟合作管理部門和國家工商行政管理部門認(rèn)為外資并購境內(nèi)企業(yè)妨害正當(dāng)競爭，損害消費者利益的，應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)，共同或經(jīng)協(xié)商單獨召集有關(guān)部門、機構(gòu)、企業(yè)以及其他利害關(guān)系方舉行聽證會。該期限為（）。A.收到規(guī)定報送的全部文件之日起90日內(nèi) B.收到規(guī)定報送的全部文件之日起90日后 C.投資者收到批準(zhǔn)證書之日起90日內(nèi) D.投資者收到批準(zhǔn)證書之日起90日后

11.國內(nèi)甲企業(yè)與外國乙投資者擬共同投資設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)，投資總額為300萬美元。根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，該合營企業(yè)注冊資本至少應(yīng)為（）萬美元。A.300

B.210

C.150

D.120 12.外國甲公司收購中國境內(nèi)乙公司部分資產(chǎn)，價款為160萬美元，并以該資產(chǎn)作為出資與丙公司于2008年4月1日成立了一家中外合資經(jīng)營企業(yè)。甲公司支付乙公司購買金的下列方式中，符合中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度規(guī)定的是（）。

A.甲公司于2008年6月30日向乙公司支付80萬美元，2009年3月30日支付80萬美元 B.甲公司于2008年6月30日向乙公司一次支付160萬美元 C.甲公司于2009年3月30日向乙公司一次支付160萬美元

D.甲公司于2008年9月30日向乙公司支付100萬美元，2009年6月30日支付60萬美元 13.下列各項中，其組織形式只能為有限責(zé)任公司的外商投資企業(yè)是（）。A.中外合資經(jīng)營企業(yè) B.中外合作經(jīng)管企業(yè) C.外資企業(yè)

D.外國企業(yè)在中國境內(nèi)的分支機構(gòu)

14.某外商投資企業(yè)由外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立，注冊資本600萬美元，其中外國投資者以實物出資120萬美元。下列有關(guān)該外國投資者出資期限的表述中，符合外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)有關(guān)規(guī)定的是（）。

A.外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清出資 B.外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清出資 C.外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起12個月內(nèi)繳清出資 D.外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3年內(nèi)繳清出資

15.根據(jù)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于合作企業(yè)注冊資本的表述中，正確的是（）。

A.注冊資本是合作各方的投資額之和 B.注冊資本是合作各方認(rèn)繳的出資額之和 C.注冊資本是合作各方實繳的出資額之和 D.注冊資本是合作各方實繳的貨幣額之和

16.根據(jù)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有的，外國合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資，如果外國合作者申請在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資，必須經(jīng)有關(guān)機關(guān)審查批準(zhǔn)。該審查批準(zhǔn)機關(guān)是（）。A.人民銀行

B.對外經(jīng)濟貿(mào)易主管機關(guān) C.財政稅務(wù)機關(guān) D.工商管理機關(guān)

17.甲企業(yè)為具有法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)，設(shè)立董事會。根據(jù)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列事項中，無須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過的是（）。A.合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押 B.合作企業(yè)利潤的分配 C.合作企業(yè)的解散

D.合作企業(yè)注冊資本的增加

18.根據(jù)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)的合作各方在合作期限屆滿前，經(jīng)協(xié)商同意延長期限，并向?qū)徟鷻C關(guān)提出延長合作期限申請而獲得批準(zhǔn)的，延長期限的起算日期是（）。

A.合作各方達(dá)成延長合作期限協(xié)議之日 B.審批機關(guān)批準(zhǔn)合作企業(yè)延長合作期限之日

C.工商行政管理機關(guān)為合作企業(yè)延長合作期限辦理變更登記之日 D.合作企業(yè)原合作期限屆滿后的次日

19.根據(jù)《外資企業(yè)法》的規(guī)定，設(shè)立外資企業(yè)，由（）向?qū)徟鷻C關(guān)提出申請，并報送有關(guān)文件。

A.外國投資者

B.外國投資者通過外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上人民政府 C.外國投資者通過外資企業(yè)所在地的市級或者市級以上人民政府 D.外國投資者通過其所在國的駐華機構(gòu)

20.根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)從稅后利潤中提取相應(yīng)的儲備基金。下列有關(guān)外資企業(yè)提取儲備基金的表述中，正確的是（）。

A.按不低于稅后利潤5％提取，當(dāng)累計提取金額達(dá)到注冊資本的50％時可不再提取 B.按不低于稅后利潤10％提取，當(dāng)累計提取金額達(dá)到注冊資本的50％時可不再提取 C.按不低于稅后利潤5％提取，當(dāng)累計提取金額達(dá)到投資總額的50％時可不再提取 D.按不低于稅后利潤10％提取，當(dāng)累計提取金額達(dá)到投資總額的50％時可不再提取

21.某外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。該外資企業(yè)依法解散時，根據(jù)外資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列人員中，不得擔(dān)任清算委員會成員的是（）。A.債權(quán)人代表

B.有關(guān)主管機關(guān)代表 C.該外資企業(yè)董事長 D.某外國注冊會計師

二、多項選擇題

1.根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定，下列各項中，屬于限制類外商投資項目的有（）。A.技術(shù)水平落后的

B.占用大量耕地，不利于保護、開發(fā)土地資源的 C.運用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的 D.不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的

2.根據(jù)《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》，下列有關(guān)投資者股權(quán)質(zhì)押的表述中，正確的有（）。

A.投資者不得質(zhì)押未繳付出資部分的股權(quán)

B.在質(zhì)押期間，出質(zhì)投資者作為企業(yè)投資者的身份不變，未經(jīng)出質(zhì)投資者和企業(yè)其他投資者同意，質(zhì)權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓出質(zhì)股權(quán)

C.未經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意，出質(zhì)投資者不得將已出質(zhì)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓或再質(zhì)押 D.未按規(guī)定辦理審批和備案的質(zhì)押行為無效 3.根據(jù)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的有關(guān)規(guī)定，外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司，其股權(quán)應(yīng)符合的條件包括（）。A.股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓 B.無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押

C.在境外公開合法證券交易市場（柜臺交易市場除外）掛牌交易 D.境外公司的股權(quán)最近6個月內(nèi)交易價格穩(wěn)定

4.特殊目的公司的境外上市融資收入調(diào)回境內(nèi)的方式是（）。A.向境內(nèi)公司提供商業(yè)貸款 B.在境內(nèi)新設(shè)外商投資企業(yè) C.購置境內(nèi)不動產(chǎn) D.并購境內(nèi)企業(yè)

5.外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資的，屬于對投資者的要求包括（）。

A.境外實有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元 B.有健全的治理結(jié)構(gòu)和良好的內(nèi)控制度，經(jīng)營行為規(guī)范

C.近3年內(nèi)未受到境內(nèi)外監(jiān)管機構(gòu)的重大處罰（包括其母公司）D.母公司管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元

6.外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資的，投資者可以進(jìn)行證券買賣的情形是（）。

A.投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資所持上市公司Ａ股股份，在其承諾的持股期限屆滿后可以出售 B.投資者在上市公司股權(quán)分置改革前持有的非流通股份，在股權(quán)分置改革完成且限售期滿后可以出售 C.投資者在上市公司首次公開發(fā)行前持有的股份，在限售期滿后可以出售

D.投資者承諾的持股期限屆滿前，因其破產(chǎn)、清算、抵押等特殊原因需轉(zhuǎn)讓其股份的，經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)可以轉(zhuǎn)讓

7.外國甲公司收購中國境內(nèi)乙公司部分資產(chǎn)，價款為100萬美元，并以該資產(chǎn)作為出資與丙公司于2008年4月1日成立了一家中外合資經(jīng)營企業(yè)。甲公司支付乙公司購買金的下列方式中，不符合中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度規(guī)定的有（）。A.2008年6月30 日一次支付100萬美元

B.2008年6月30 日支付50萬美元，2009年3月30日支付50萬美元 C.2008年9月30日支付80萬美元，2009年6月30日支付20萬美元 D.2009年3月30日一次支付100萬美元

8.申請設(shè)立合營企業(yè)，有下列情形的，不予批準(zhǔn)（）。A.造成環(huán)境污染的

B.不符合中國國民經(jīng)濟發(fā)展要求

C.合營企業(yè)章程顯屬不公平，損害中方利益的 D.違反了中國的法律

9.根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)合營企業(yè)董事長產(chǎn)生方式的表述中，正確的有（）。

A.合營企業(yè)的董事長即可以由中方擔(dān)任，也可以由外方擔(dān)任 B.合營企業(yè)的董事長必須由出資最多的一方擔(dān)任

C.合營企業(yè)的董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生 D.合營企業(yè)的董事長由一方擔(dān)任的，副董事長必須由他方擔(dān)任

10.根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列事項中，必須經(jīng)合營企業(yè)出席董事會會議的全體董事一致通過的有（）。A.合營企業(yè)章程的修改 B.注冊資本的增加、減少 C.利潤的分配

D.合營企業(yè)的合并、分立

11.根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)按時向政府有關(guān)部門報送會計報表。下列部門中，合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)向其報送年度會計報表的有（）。A.物價部門 B.稅務(wù)部門 C.財政部門 D.審計部門

12.根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列文件中，須經(jīng)中國注冊會計師驗證并出具證明方為有效的有（）。A.合營各方的出資證明書 B.合營企業(yè)的年度會計報表 C.合營企業(yè)清算的會計報表

D.合營企業(yè)融資的項目評估報告

13.根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)的表述中，正確的是（）。A.合營企業(yè)按規(guī)定取得的場地使用權(quán)，其場地使用費在開始土地的5年內(nèi)不調(diào)整

B.合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，適用中華人民共和國法律 C.合營企業(yè)所需原材料、燃料可在境外購買

D.從事資源勘查開發(fā)的合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)在合營合同中約定合營期限 14.根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，合營企業(yè)的工會代表有權(quán)列席的董事會會議有（）。

A.研究有關(guān)職工獎懲、工資制度的會議

B.研究有關(guān)企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動方案的會議 C.研究有關(guān)勞動保護和勞動保險問題的會議 D.研究有關(guān)企業(yè)合并、解散的會議

15.根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)的下列事項中，必須經(jīng)出席會議的董事一致通過的有（）。A.合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押 B.合作企業(yè)章程的修改

C.合作企業(yè)注冊資本的增加、減少 D.合作企業(yè)的合并、分立

16.中國的甲公司與新加坡的乙公司擬在中國組建一家中外合作經(jīng)營企業(yè)，甲公司出資占70％，乙公司出資占30％。合作合同中約定的下列事項中，符合法律規(guī)定的是（）。A.合作企業(yè)的董事長和副董事長由中方擔(dān)任，總經(jīng)理和副總經(jīng)理由外方擔(dān)任 B.合作企業(yè)合同與章程的內(nèi)容不一致時，以合同為準(zhǔn)

C.中方出資中的30萬美元為現(xiàn)金，由中方向銀行借貸，合作企業(yè)以設(shè)備提供擔(dān)保

D.合作企業(yè)前5年的利潤分配，中外雙方各按50％的比例進(jìn)行分配，在合作期滿時企業(yè)全部固定資產(chǎn)無償歸中方所有

17.根據(jù)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)發(fā)生的下列事項中，須經(jīng)審查批準(zhǔn)機關(guān)批準(zhǔn)的有（）。A.合作企業(yè)委托第三人經(jīng)營管理 B.合作企業(yè)由中方合作者擔(dān)任董事長 C.合作企業(yè)章程有重大變更 D.合作企業(yè)延長合作期限

18.根據(jù)外資企業(yè)法律制度的規(guī)定，外資企業(yè)下述事項中，必須經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)的有（）。A.增加注冊資本 B.轉(zhuǎn)讓注冊資本 C.抵押企業(yè)財產(chǎn)

D.出口本企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品

19.根據(jù)外資企業(yè)法律制度的規(guī)定，外資企業(yè)的下列事項中，必須向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)的有（）。A.將財產(chǎn)對外轉(zhuǎn)讓 B.增加注冊資本 C.轉(zhuǎn)讓注冊資本 D.將財產(chǎn)對外抵押

20.根據(jù)外資企業(yè)法律制度的規(guī)定，外資企業(yè)下述事項中，必須經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)的有（）。A.注冊資本的增加、減少 B.財產(chǎn)的對外抵押、轉(zhuǎn)讓

C.外國投資者用其從中國境內(nèi)興辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資 D.延長經(jīng)營期限

三、綜合題 【案例1】

2007年2月，美國的甲公司擬收購境內(nèi)乙公司60％的股權(quán)，乙公司將依法變更為中外合資經(jīng)營企業(yè)丙公司（以下簡稱“丙公司”）。甲、乙公司簽訂的收購協(xié)議的部分內(nèi)容如下：（1）乙公司的債權(quán)債務(wù)由丙公司繼承。

（2）甲公司收購乙公司60％股權(quán)的價款為1200萬美元。甲公司應(yīng)當(dāng)自丙公司營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付600萬美元，其余價款在2年內(nèi)付清。

（3）丙公司成立后，注冊資本由原來的2000萬美元擬增加至3000萬美元，丙公司的投資總額擬訂為10000萬美元。

（4）丙公司采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機構(gòu)；股東會為合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)、董事會為合營企業(yè)的執(zhí)行機構(gòu)、監(jiān)事會為合營企業(yè)的監(jiān)督機構(gòu)。董事會由5名董事組成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。合資企業(yè)的董事長由甲公司委派，副董事長由乙公司委派。要求：

根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，分別回答以下問題：（1）根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，指出乙公司的債權(quán)債務(wù)由丙公司繼承是否符合規(guī)定？并說明理由。（2）根據(jù)本題要點（2）所提示的內(nèi)容，指出甲公司股權(quán)并購價款的支付期限是否符合規(guī)定？并說明理由。（3）根據(jù)本題要點（3）所提示的內(nèi)容，指出丙公司的投資總額是否符合規(guī)定？并說明理由。（4）根據(jù)本題要點（4）所提示的內(nèi)容，指出丙公司的組織機構(gòu)是否符合規(guī)定？并說明理由。參考答案及解析

一、單項選擇題 1.【答案】C 【知識點】合營企業(yè)場地使用權(quán)

【解析】場地使用費在開始用地的5年內(nèi)不調(diào)整，以后需要調(diào)整時，調(diào)整的間隔期應(yīng)當(dāng)不少于3年。2.【答案】D 【知識點】特殊目的公司

【解析】自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起1年內(nèi)，如果境內(nèi)公司不能取得無加注的批準(zhǔn)證書，則加注的批準(zhǔn)證書自動失效，并應(yīng)辦理變更登記手續(xù)。3.【答案】D 【知識點】并購 【解析】外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外國投資者的出資比例低于注冊資本25％的：（1）投資者以“現(xiàn)金”出資的，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清；（2）投資者以“實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)”出資的，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。4.【答案】B 【知識點】外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資

【解析】外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資，取得的上市公司A股股份3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。5.【答案】C 【知識點】外商投資企業(yè)合并與分立 【解析】外商投資企業(yè)與境內(nèi)有限責(zé)任公司合并后為外商投資企業(yè)，其投資總額為原外商投資企業(yè)的投資總額與境內(nèi)公司財務(wù)審計報告所記載的資產(chǎn)總額（而非凈資產(chǎn)）之和。6.【答案】B 【知識點】合作企業(yè)

【解析】合作企業(yè)章程的內(nèi)容與合同不一致的，以“合同”為準(zhǔn)。7.【答案】C 【知識點】股權(quán)并購 【解析】外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)。外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)和債務(wù)。8.【答案】C 【知識點】出資方式

【解析】選項C：合營各方認(rèn)繳的出資，必須是合營者自己所有的現(xiàn)金、自己所有并且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)（抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)）的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)。9.【答案】C 【知識點】特殊目的公司

【解析】境內(nèi)公司及自然人從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動所得外匯收入，應(yīng)自獲得之日起6個月內(nèi)調(diào)回境內(nèi)。10.【答案】A 【知識點】反壟斷審查 【解析】國家對外貿(mào)易經(jīng)濟合作管理部門和國家工商行政管理部門認(rèn)為外資并購境內(nèi)企業(yè)妨害正當(dāng)競爭，損害消費者利益的，應(yīng)當(dāng)在收到規(guī)定報送的全部文件之日起90日內(nèi)，共同或經(jīng)協(xié)商單獨召集有關(guān)部門、機構(gòu)、企業(yè)以及其他利害關(guān)系方舉行聽證會。11.【答案】B 【知識點】投資總額與注冊資本

【解析】合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以下（含300萬美元）的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的7/10。12.【答案】B 【知識點】收購價款的支付 【解析】（1）選項A：前6個月的支付比例低于60％；（2）選項C：一次性支付的期限不得超過3個月；（3）選項D：盡管前6個月支付的比例超過了60％，但總期限超過了1年。13.【答案】A 【知識點】組織形式 【解析】（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式均為有限責(zé)任公司；（2）具有法人資格的合作企業(yè)，其組織形式為有限責(zé)任公司；不具有法人資格的合作企業(yè)，合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系；（3）外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。14.【答案】B 【知識點】并購境內(nèi)企業(yè) 【解析】外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外國投資者的出資比例低于注冊資本25％的，投資者以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。15.【答案】B 【知識點】合作企業(yè)的注冊資本

【解析】合作企業(yè)的注冊資本是指合作各方認(rèn)繳的出資額之和。16.【答案】C 【知識點】稅前回收投資的批準(zhǔn)機關(guān)

【解析】對于稅前回收投資的，必須向財政稅務(wù)機關(guān)提出申請，并由財政稅務(wù)機關(guān)依法審查批準(zhǔn)。17.【答案】B 【知識點】合作企業(yè)董事會的特別決議 【解析】合作企業(yè)董事會的特別決議包括：（1）合作企業(yè)章程的修改；（2）合作企業(yè)的解散；（3）注冊資本的增加、減少；（4）合作企業(yè)的合并、分立和變更組織形式；（5）合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押。18.【答案】D 【知識點】中外合作企業(yè)延長期限的規(guī)定 【解析】經(jīng)批準(zhǔn)延長合作期限的，合作企業(yè)憑批準(zhǔn)文件向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)，延長的期限從期限屆滿后第一天計算。19.【答案】B 【知識點】外資企業(yè)的設(shè)立 【解析】外國投資者設(shè)立外資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)通過擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上人民政府向?qū)徟鷻C關(guān)提出申請。20.【答案】B 【知識點】外資企業(yè)

【解析】外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)從稅后利潤中提取儲備基金和職工獎勵及福利基金。其中，儲備基金的提取比例不得低于稅后利潤的10％，當(dāng)累計提取金額達(dá)到注冊資本的50％時，可以不再提取。21.【答案】D 【知識點】外資企業(yè)清算 【解析】外資企業(yè)的清算委員會應(yīng)當(dāng)由外資企業(yè)的法定代表人、債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機關(guān)的代表組成，并聘請“中國”的注冊會計師、律師參加。

二、多項選擇題 1.【答案】AD 【知識點】限制類外商投資項目

【解析】選項BC屬于“禁止類”外商投資項目。2.【答案】ABCD 【知識點】股權(quán)質(zhì)押 3.【答案】ABC 【知識點】以股權(quán)并購的條件

【解析】選項D：境外公司的股權(quán)最近1年內(nèi)交易價格穩(wěn)定。4.【答案】ABD 【知識點】特殊目的公司

【解析】根據(jù)規(guī)定，融資收入可采取以下方式調(diào)回境內(nèi)：向境內(nèi)公司提供商業(yè)貸款；在境內(nèi)新設(shè)外商投資企業(yè)；并購境內(nèi)企業(yè)。5.【答案】ABCD 【知識點】外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資

【解析】ABCD均為外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資中對投資者的要求。6.【答案】ABCD 【知識點】外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資 7.【答案】BCD 【知識點】收購價款 【解析】（1）選項B：前6個月的支付比例低于60％；（2）選項C：總期限超過了1年；（3）選項D：一次性支付的期限不得超過3個月。8.【答案】ABCD 【知識點】合營企業(yè)

【解析】設(shè)立合營企業(yè)有下列情況之一的，不予批準(zhǔn)：（1）有損中國主權(quán)的；（2）違反中國法律的；（3）不符合中國國民經(jīng)濟發(fā)展要求的；（4）造成環(huán)境污染的；（5）簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權(quán)益的。9.【答案】ACD 【知識點】合營企業(yè)董事長 【解析】合營企業(yè)的董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。10.【答案】ABD 【知識點】合營企業(yè)董事會特別決議

【解析】選項C屬于合營企業(yè)董事會的職權(quán)，但不屬于特別決議。11.【答案】BC 【知識點】合營企業(yè) 【解析】合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合營各方、當(dāng)?shù)囟悇?wù)機關(guān)、財政機關(guān)報送季度和年度會計報表。12.【答案】ABC 【知識點】合營企業(yè) 【解析】合營企業(yè)的下列文件、證件、報表，應(yīng)經(jīng)中國注冊會計師驗證和出具證明方為有效：（1）合營各方的出資證明書；（2）合營企業(yè)的年度會計報表；（3）合營企業(yè)清算的會計報表。13.【答案】ABCD 【知識點】合營企業(yè) 【解析】（1）選項A：場地使用費在開始用地的5年內(nèi)不調(diào)整，以后需要調(diào)整時，調(diào)整的間隔期應(yīng)當(dāng)不少于3年；（2）選項B：中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律；（3）選項C：外商投資企業(yè)經(jīng)營所需的原材料，有權(quán)“自行決定”在中國市場購買或者在國際市場購買；（4）選項D：從事資源勘查開發(fā)的合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)在合營合同中約定合營期限。14.【答案】AC 【知識點】合營企業(yè)

【解析】合營企業(yè)董事會會議研究決定有關(guān)職工獎懲、工資制度、生活福利、勞動保護和勞動保險等問題時，工會代表有權(quán)列席會議。15.【答案】ABCD 【知識點】合作企業(yè)

【解析】資產(chǎn)抵押事項屬于合作企業(yè)董事會的特別決議。16.【答案】BD 【知識點】合作企業(yè) 【解析】（1）選項A：中外合作者的一方擔(dān)任董事長，由他方擔(dān)任副董事長；（2）選項C：任何一方不得以合作企業(yè)或者合作他方的財產(chǎn)和權(quán)益為其出資提供擔(dān)保；（3）選項D：中外合作經(jīng)營企業(yè)的中外合作者如果在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，其外國合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資。17.【答案】ACD 【知識點】合作企業(yè) 【解析】（1）選項A：合作企業(yè)成立后，委托第三人經(jīng)營管理的，必須經(jīng)董事會一致同意，并報審批機關(guān)批準(zhǔn)，向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)；（2）選項C：合作企業(yè)的“協(xié)議、合同和章程”有重大變更的，須經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)；（3）選項D：外商投資企業(yè)延長經(jīng)營期限，均須經(jīng)審查批準(zhǔn)機關(guān)的批準(zhǔn)。18.【答案】ABC 【知識點】外資企業(yè) 【解析】（1）外資企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)；（2）外資企業(yè)將其財產(chǎn)或者權(quán)益對外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機關(guān)備案。19.【答案】BC 【知識點】外資企業(yè)

【解析】外資企業(yè)將其財產(chǎn)對外抵押、轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機關(guān)備案，但無須進(jìn)行變更登記。20.【答案】ABCD 【知識點】外資企業(yè) 【解析】（1）選項A：外資企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)；（2）選項B：外資企業(yè)將其財產(chǎn)或者權(quán)益對外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機關(guān)備案；（3）選項C：經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)，外國投資者也可以用其從中國境內(nèi)興辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資；（4）選項D：合營企業(yè)、合作企業(yè)和外資企業(yè)延長經(jīng)營期限時均應(yīng)得到審批機關(guān)的批準(zhǔn)。

三、綜合題 【案例1答案】

（1）乙公司的債權(quán)債務(wù)由丙公司繼承符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)債務(wù)。

（2）甲公司股權(quán)并購價款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部價款。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部價款的60％以上，1年內(nèi)付清全部價款，并按實際繳付的出資比例分配收益。

（3）丙公司的投資總額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。

（4）丙公司的組織機構(gòu)不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的組織機構(gòu)應(yīng)為董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)，并且董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，合營企業(yè)無須設(shè)立股東會和監(jiān)事會。

第二篇：第三章外商投資企業(yè)法律制度

第三章外商投資企業(yè)法律制度

第一節(jié)外商投資企業(yè)法律制度概述

一、概念：外國投資者經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)投資舉辦的企業(yè)。

特征：

1、是外商直接投資舉辦的企業(yè)

2、是吸引外國私人投資舉辦的企業(yè)

3、是依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)

二、種類：

1、中外合資經(jīng)營企業(yè)：亦稱股權(quán)式合營企業(yè)，有外國公司、企業(yè)和其他組織或者個人同中國的公司、企業(yè)或者其他組織，依照中國法律和行政法規(guī)、經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，設(shè)在中國境內(nèi)，由雙方共同出資、共同經(jīng)營，按照各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險、共負(fù)盈虧的企業(yè)。

2、中外合作經(jīng)營企業(yè)：亦稱契約式合營企業(yè)。由雙方通過合作經(jīng)營企業(yè)合同約定各自的權(quán)力和義務(wù)的企業(yè)。（合作期滿后，全部固定資產(chǎn)無償歸中方所有）

3、外資企業(yè)。亦稱外商獨資經(jīng)營企業(yè)。全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。

4、中外合資股份有限公司。全部資本由等額股份構(gòu)成，股東以其認(rèn)購的股份對公司承擔(dān)責(zé)任，公司已全部財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

三、外商投資企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)

（一）權(quán)力：

1、生產(chǎn)經(jīng)營計劃全；

2、籌措資金使用權(quán)；

3、物資采購權(quán)；4產(chǎn)品銷售權(quán)；

5、外匯收入使

用權(quán)；

6、勞動用工管理權(quán)；7機構(gòu)設(shè)置和人員編制權(quán)。

（二）義務(wù)：

1、必須遵守中國法律、行政法規(guī)，不得損害中國的社會公共利益；

2、必須履行簽訂合同、協(xié)議、章程；

3、必須依照中國的稅法繳納稅款；

4、應(yīng)接受中國政府有關(guān)部門的管理和監(jiān)督；

5、應(yīng)承擔(dān)中國法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他義務(wù)

四、外商投資企業(yè)的投資項目：

（一）、鼓勵項目：

1、屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù)，農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)，交通、能源、重要原材料工業(yè)的；

2、屬于高新技術(shù)，先進(jìn)適用技術(shù)，能夠增加產(chǎn)品性能，提高企業(yè)經(jīng)濟技術(shù)效益或者

生產(chǎn)國內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設(shè)備、新材料；

3、適應(yīng)市場需求，體改產(chǎn)品檔次，開拓新興市場或者增加產(chǎn)品國際競爭力的；

4、屬于新技術(shù)、新設(shè)備，能夠節(jié)約資源和原材料，綜合利用資源或者再生資源以及

防治環(huán)境污染的；

5、能夠充分發(fā)揮中西部地區(qū)人力和資源優(yōu)勢，并符合國家產(chǎn)業(yè)政策的；

6、國家法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

（二）、限制項目：

1、技術(shù)水平落后的；

2、不利于節(jié)約資源和改善換生態(tài)環(huán)境的；

3、從事國家實行保護開采的特定礦種勘探、開采的；

4、屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的；

5、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形

（三）、禁止項目：

1、危害國家安全或者損害社會公共利益的；

2、對環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的；

3、占用大量耕地，不利于保護、開發(fā)土地資源的；

4、危害軍事設(shè)施安全和使用效能的；

5、運用我國特有工藝或技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的；

6、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形

五、外商投資企業(yè)的出資方式、比例、期限

（一）、出資方式：

1、現(xiàn)金出資：只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。應(yīng)當(dāng)按照繳款當(dāng)日中國人民銀行公

布的基準(zhǔn)匯率折算成人民幣或者套算成其他外幣。

根據(jù)有關(guān)規(guī)定：外國投資者可以合法獲得的境外人民幣在中國境內(nèi)開展直接投資。a、通過跨境貿(mào)易人民

幣結(jié)算取得的人民幣，以及從中國境內(nèi)依法取得并匯出境外的人民幣利潤和轉(zhuǎn)股、減

資、清算、先行收回投資所得人民幣；b、在境外通過合法渠道取得的人民幣。

不得直接或間接投資有價證券或金融衍生品（上市公司定向增發(fā)、協(xié)議股票轉(zhuǎn)讓除外）

2、實物出資。機器設(shè)備、原材料、零部件、建筑物、廠房。a、為企業(yè)生產(chǎn)所必需的；b、作價不

得高于同類機器設(shè)備或者其他物料當(dāng)時的國際市場價格。

以實物出資需要作價時，由投資各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或聘任各方同意的第三者評定。

3、場地使用權(quán)出資。舉辦中外合資、中外合作企業(yè)時，中方投資者可以以場地使用權(quán)出資。如果

未用場地使用權(quán)出資作為中方投資者出資的，則外商投資企業(yè)應(yīng)向中國政府繳納場地使用費。

4、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)出資。a、能顯著改變現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量，提高生產(chǎn)效率；

b、能顯著節(jié)約原材料、燃料、動力。

5、其他財產(chǎn)權(quán)出資。包括：國有企業(yè)的經(jīng)營權(quán)、國有自然資源的使用經(jīng)營權(quán)、公民或集體組織的承包經(jīng)營權(quán)、公司股份或其他形式的權(quán)益。

《外資企業(yè)法實施細(xì)則》規(guī)定，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)，外國投資者也可以以其從中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資

企業(yè)獲得人民幣利潤出資。

（二）、出資比例。

1、中外合資經(jīng)營企業(yè)中，外國合營者的投資比例一般不得低于注冊資本的25%；

2、中外合作經(jīng)營企業(yè)中，對取得法人資格的合作企業(yè)，外國合作者的投資比例一般

不得低于注冊資本25%，對不具備法人資格的合作企業(yè)，合作各方的投資比例或

合作條件，由國務(wù)院主管部門規(guī)定。

3、外資企業(yè)中，注冊資本全部由外國投資者投入；

4、中外合資股份有限公司。外購股東購買并持有的股份應(yīng)不低于公司注冊資本的25%。對于投資比例低于25%的，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，均應(yīng)按照設(shè)立外商投資企業(yè)的蛇皮登記程序進(jìn)

行審批登記。通過審批的，頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)

批準(zhǔn)證書，取得登記的，頒發(fā)在“企業(yè)類型”后加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。

（三）、出資期限。

1、外商投資企業(yè)合同規(guī)定一次繳付出資的，投資各方應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個

月內(nèi)繳清出資，2、合同規(guī)定分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%。

并應(yīng)當(dāng)在自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。

3、投資各方未按期交付出資的，視同外商投資企業(yè)自動解散，外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證

書自動失效。企業(yè)應(yīng)當(dāng)向工商行政管理部門注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照；不辦

理繳銷營業(yè)執(zhí)照的，工商行政管理機關(guān)有權(quán)依法吊銷營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。

4、外商投資企業(yè)投資一方未按期繳付或者繳清出資的，即構(gòu)成違約，守約方催告違

約方在1個月內(nèi)繳付或繳清出資，逾期仍未繳付或繳清的，視同違約方放棄在合同中的一切權(quán)利，自動退出外商投資企業(yè)。守約方應(yīng)當(dāng)在逾期1個月內(nèi)，向原審

批登記機關(guān)申請批準(zhǔn)解散外商投資企業(yè)或者申請批準(zhǔn)另找外國投資者承擔(dān)違約方

在合同中的權(quán)利和義務(wù)。

5、守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付或者繳清出資造成的經(jīng)濟損失。

（四）、出資管理補充規(guī)定：

1、通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立外商投資企業(yè)的外國投資者，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3

個月內(nèi)支付全部購買金額。對特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)，自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日

起6個月內(nèi)支付購買總金額60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金額，并以實際交付的出資分配

收益?？毓赏顿Y者在付清全部購買金額之前，不得取得企業(yè)決策權(quán)，不能將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務(wù)報表中。

2、中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資者均需按照合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認(rèn)繳的出資額。因特殊

情況不能同步繳付的，應(yīng)報原審批機關(guān)批準(zhǔn)，并按實際繳付出資比例分配收益。對中外合資經(jīng)

營企業(yè)中的控股投資者，在其實際繳付的出資額未達(dá)到其認(rèn)繳的全部出資額之前，不得取得企

業(yè)決策權(quán)，不能將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務(wù)報表中。

六、外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更

（一）、變更原因：

1、外商投資企業(yè)投資者之間協(xié)議轉(zhuǎn)讓股權(quán)

2、投資者經(jīng)其他各方投資者同意向其關(guān)聯(lián)企業(yè)或其他受讓人轉(zhuǎn)讓股權(quán)

3、投資者協(xié)議調(diào)整企業(yè)注冊資本導(dǎo)致變更各投資者股權(quán)

4、經(jīng)其他各方投資者同意將其股權(quán)質(zhì)押給債權(quán)人，質(zhì)權(quán)人或受益人依照法律規(guī)定和協(xié)議約定取

得該投資者股權(quán)。

5、外商投資企業(yè)投資者破產(chǎn)、解散、被撤銷、被吊銷或死亡，其繼承人或其他手藝人依法取得

該投資者股權(quán)

6、投資者合并或者分立，其合并或分立后承繼者依法承繼原投資者股權(quán)

7、投資者不履行企業(yè)合同、章程規(guī)定義務(wù)，經(jīng)原審批機關(guān)批準(zhǔn)，更換投資者或變更股權(quán)。

（二）、遵循原則：遵守中國有關(guān)法律、法規(guī)，并按照規(guī)定經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)和登記機關(guān)變更登記，未經(jīng)審

批機關(guān)批準(zhǔn)的股權(quán)變更無效。

（三）、股權(quán)變更的要求：

1、除非外方投資者向中方投資者轉(zhuǎn)讓全部股權(quán)，投資者股權(quán)變更不得導(dǎo)致方投資者的投資比例低

于注冊資本的25%。

2、經(jīng)外商投資企業(yè)其他投資者同意，繳付出資的投資者可以依據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》的有

關(guān)規(guī)定，通過簽訂質(zhì)押合同并經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)將其已繳付出資部分形成股權(quán)質(zhì)押給質(zhì)權(quán)人。

投資者不得質(zhì)押未繳付部分的股權(quán)。投資者不得將其股權(quán)質(zhì)押給本企業(yè)。在質(zhì)押期間，出質(zhì)

投資者作為企業(yè)投資者的身份不變，未經(jīng)出質(zhì)投資者和其他投資者同意，質(zhì)權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓出

質(zhì)股權(quán)；未經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意，出質(zhì)投資者不得將已出質(zhì)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓或再質(zhì)押。

3、以國有資產(chǎn)投資的中方投資者股權(quán)變更時，必須經(jīng)過有資產(chǎn)評估機構(gòu)對需變更的股權(quán)進(jìn)行價值

評估，并經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門確認(rèn)。

第三篇：第三章 外商投資企業(yè)法律制度

綜合題演練

【案例1】

2007年2月，美國的甲公司擬收購境內(nèi)乙公司60％的股權(quán)，乙公司將依法變更為中外

合資經(jīng)營企業(yè)丙公司（以下簡稱“丙公司”）。甲、乙公司簽訂的收購協(xié)議的部分內(nèi)容如下：

（1）乙公司的債權(quán)債務(wù)由丙公司繼承。

（2）甲公司收購乙公司60％股權(quán)的價款為1200萬美元。甲公司應(yīng)當(dāng)自丙公司營業(yè)執(zhí)

照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付600萬美元，其余價款在2年內(nèi)付清。

（3）丙公司成立后，注冊資本由原來的2000萬美元擬增加至3000萬美元，丙公司的投資總額擬訂為10000萬美元。

（4）丙公司采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機

構(gòu)；股東會為合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)、董事會為合營企業(yè)的執(zhí)行機構(gòu)、監(jiān)事會為合營企業(yè)的監(jiān)督機構(gòu)。董事會由5名董事組成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。合資企業(yè)的董事長由甲公司委派，副董事長由乙公司委派。

（5）根據(jù)行業(yè)主管部門測算：甲公司在中國彩擴、洗像行業(yè)的市場占有率已經(jīng)達(dá)到

22％，本次并購?fù)瓿珊?，甲公司在中國的市場占有率將達(dá)到28％。

要求：

根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，分別回答以下問題：

（1）根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，指出乙公司的債權(quán)債務(wù)由丙公司繼承是否符合規(guī)定？并說明理由。

（2）根據(jù)本題要點（2）所提示的內(nèi)容，指出甲公司股權(quán)并購價款的支付期限是否符合規(guī)定？并說明理由。

（3）根據(jù)本題要點（3）所提示的內(nèi)容，指出丙公司的投資總額是否符合規(guī)定？并說明

理由。

（4）根據(jù)本題要點（4）所提示的內(nèi)容，指出丙公司的組織機構(gòu)是否符合規(guī)定？并說明

理由。

（5）根據(jù)本題要點（5）所提示的內(nèi)容，甲公司在并購中應(yīng)履行何種義務(wù)？并說明理由。

【案例2】

2007年3月，美國乙公司擬收購境內(nèi)甲公司60％的股權(quán)，甲公司變更為中外合資經(jīng)營

企業(yè)（下稱“丙公司”）。雙方擬訂的收購方案的有關(guān)要點如下：

（1）改組前的甲公司注冊資本5000萬元人民幣。甲企業(yè)擬將60％的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙公

司，轉(zhuǎn)讓價款為450萬美元；乙公司在中外合資經(jīng)營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)后半年內(nèi)向甲企業(yè)支

付250萬美元，余款在2年內(nèi)付清。

（2）丙公司成立后注冊資本增加至1300萬美元，投資總額擬為3300萬美元。

（3）丙公司的經(jīng)營期限為20年。經(jīng)營期滿后，丙公司的全部固定資產(chǎn)無償歸甲企業(yè)所

有。在乙公司投資回收完畢之前，丙公司的收益按甲企業(yè)20％、乙公司80％的比例進(jìn)行分

配。乙公司投資回收完畢后，甲企業(yè)與乙公司按出資比例分配收益。

要求：

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答以下問題：

（1）乙公司向甲企業(yè)支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的期限是否符合規(guī)定？并說明理由。

（2）丙公司的注冊資本與投資總額的安排是否符合規(guī)定？

（3）丙公司的收益分配方式是否符合規(guī)定？并說明理由。

【案例3】

2007年3月1日，某會計師事務(wù)所受一家中外合資經(jīng)營企業(yè)（下稱合營企業(yè)）的委托，對

該企業(yè)2006的財務(wù)狀況進(jìn)行審計，并為其出具《審計報告》。該會計師事務(wù)所指派的注

冊會計師進(jìn)駐合營企業(yè)之后，了解到以下情況：

1、合營企業(yè)系由香港的甲公司與內(nèi)地的乙公司共同出資并于2005年9月30日正式注冊成立的公司。雙方簽訂的合營合同規(guī)定：

（1）合營企業(yè)注冊資本為200萬美元，其中：甲公司出資110萬美元，占注冊資本的55％；乙公司出資90萬美元，占注冊資本的45％。

（2）甲公司以收購乙公司所屬一家全資子公司（下稱“丙企業(yè)”）的資產(chǎn)折合60萬美元，另以機器設(shè)備折合30萬美元和貨幣資金20萬美元出資；乙公司以廠房折合80萬美元和貨幣資金10萬美元出資。

（3）合營各方認(rèn)繳的出資分二期進(jìn)行，即自合營企業(yè)成立之日起3個月內(nèi)，合營各方必須將除貨幣資金之外的其他出資投入合營企業(yè)；其余的貨幣資金則應(yīng)于2006年9月30日之前繳付完畢。

（4）合營各方按出資比例進(jìn)行收益分配。

（5）合營企業(yè)的董事會由5名董事組成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。合營企業(yè)的董事長由甲公司委派，副董事長由乙公司委派。

甲公司與乙公司在簽訂合營合同的同時，亦簽訂了一份收購協(xié)議，該協(xié)議規(guī)定：甲公司收購乙公司所屬丙企業(yè)的資產(chǎn)，并將該資產(chǎn)作為其出資投入合營企業(yè)；收購價款總額為60萬美元，甲公司自合營企業(yè)正式注冊成立之日起3個月內(nèi)，向乙公司支付36萬美元，其余24萬美元在1年內(nèi)付清。該協(xié)議規(guī)定的付款方式已經(jīng)過有關(guān)審批機關(guān)的批準(zhǔn)。

2、合營企業(yè)成立之后，合營各方按照合資合同的規(guī)定，履行了第一期出資義務(wù)。在履行第二期出資義務(wù)時，甲公司則由乙公司作擔(dān)保向銀行貸款20萬美元繳付了出資；乙公司則由其母公司作擔(dān)保向銀行貸款10萬美元繳付了出資。甲公司依照與乙公司簽訂的收購協(xié)議于2005年12月28日向乙公司支付36萬美元，其余24萬美元的收購價款尚未支付。

3、在合營企業(yè)經(jīng)營期間，按照合營合同規(guī)定的組織機構(gòu)進(jìn)行管理，甲公司在合營企業(yè)中行使決策權(quán)。截至2006年12月31日，合營企業(yè)稅后可分配利潤為人民幣360萬元。

4、2007年2月，甲公司擬將其在合營企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給美國的丁公司，乙公司已表示同意。

要求：

根據(jù)以上事實，請分別回答以下問題：

（1）合營各方兩期繳付出資的行為是否符合有關(guān)規(guī)定？為什么？

（2）甲公司與乙公司簽訂的收購協(xié)議規(guī)定的支付收購價款的方式是否符合規(guī)定？為什么？

（3）甲公司能否在合營企業(yè)中行使決策權(quán)？為什么？

（4）如果對截至2006年12月31日合營企業(yè)稅后可分配利潤進(jìn)行分配，甲公司和乙公司各應(yīng)分配多少萬元？（保留小數(shù)點后1位數(shù)）

（5）如果甲公司將在合營企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給丁公司，應(yīng)履行何種法律手續(xù)？

【案例4】

國內(nèi)某商貿(mào)集團公司與韓國某投資公司擬合資興建一座大型游樂場。雙方在原先草簽的協(xié)議

基礎(chǔ)上簽訂了正式的合同。合同主要內(nèi)容有：投資總額400萬美元，其中注冊資本為200萬美元。注冊資本中，中方擬出資160萬美元，韓方擬出資40萬美元。注冊資金分期繳納，第一期中方繳納30萬美元，韓方繳納5萬美元，雙方均應(yīng)該在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日6個月內(nèi)繳清。

合營企業(yè)設(shè)立董事會，董事會成員為5人，合營各方協(xié)商確定，董事長和副董事長均由中方人員擔(dān)任。另外，合營企業(yè)合同沒有約定合營期限。

根據(jù)以上事實，分析說明以下問題，并說明理由。

（1）韓方在注冊資本中的比例是否符合規(guī)定？

（2）注冊資本在投資總額中的比例是否符合規(guī)定？

（3）韓方第一次出資的比例是否符合規(guī)定？

（4）董事長和副董事長的任命是否符合規(guī)定？

（5）合營合同沒有約定經(jīng)營期限是否符合規(guī)定？

【案例5】

中方甲公司與外方乙公司擬共同出資設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)（簡稱合營企業(yè)），協(xié)議規(guī)定：

（1）合營各方投資總額900萬美元，成立合資企業(yè)的注冊資本為400萬美元。公司注冊資本中，外方投入60萬美元。

（2）合營中方，外方分期出資。第一期出資，自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)交清，外方的最后一期出資，自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起4年內(nèi)繳清。

（3）合營企業(yè)設(shè)立董事會，不設(shè)股東會，董事每屆任期四年。

以上協(xié)議未能通過政府有關(guān)部門的審批，并要求予以改正，改正后方能設(shè)立合營企業(yè)。合營企業(yè)設(shè)立后，出現(xiàn)了以下問題：

①外方合營者未經(jīng)中方合營者同意，決定將自己持有合營企業(yè)的出資轉(zhuǎn)讓給丙方。

②該公司共有7名董事，經(jīng)董事長和A董事提議，召開臨時董事會，出席會議的董事共4人（含董事長）。會上一致同意修改合營企業(yè)的章程。

要求：根據(jù)以上資料及有關(guān)規(guī)定，分析回答以下問題：

（1）合營企業(yè)協(xié)議中有哪些內(nèi)容不符合法律規(guī)定？

（2）外方合營者轉(zhuǎn)讓出資的方式是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

（3）董事會的臨時會議召開和決議是否合法？并說明理由。

【案例6】

外國甲公司和中國乙公司共同投資設(shè)立了一家合營企業(yè)，合營企業(yè)設(shè)立后，出現(xiàn)了以下問題：

（1）外方合營者未經(jīng)中方合營者同意，決定將自己持有合營企業(yè)的部分股份轉(zhuǎn)讓給丙公司。中方得知后，表示反對。

（2）中方認(rèn)為合營企業(yè)應(yīng)設(shè)總會計師，但外方投資者不同意。

（3）該公司共有7名董事，經(jīng)外方A董事提議，召開臨時董事會，出席會議的董事有4名。董事會上外方投資者提出將合營企業(yè)變更為中外合作經(jīng)營企業(yè)的方案，方案要點是：變更后外方合作者在前4年先行收回投資，每年固定收回投資12萬美元；該部分支出列入合作企業(yè)的每年生產(chǎn)成本。并規(guī)定合作期滿后，合作企業(yè)的固定資產(chǎn)歸中方所有，但中方合作者要給予外方合作者15萬元的殘值補償。

要求：根據(jù)以上材料并結(jié)合法律規(guī)定，回答下列問題并說明理由：

（1）外方合營者向丙公司轉(zhuǎn)讓股份的行為是否符合法律規(guī)定？

（2）外方投資者不同意設(shè)總會計師的觀點是否符合法律規(guī)定？

（3）董事會的召開是否符合法律規(guī)定？

（4）外方投資者提出的變更為中外合作經(jīng)營企業(yè)的方案是否合法？

【案例7】

上海某儀表廠（下稱中方）擬與韓國某實業(yè)公司（下稱外方）共同組建合資企業(yè)，雙方達(dá)成以下協(xié)議：

（1）合資企業(yè)投資總額為380萬美元，注冊資本擬為200萬美元，其中外方出資102萬美

元，占總股本的51%，中方出資98萬美元，占總股本的49%。

（2）從合資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起，合營雙方分別分兩期繳付出資，其中：中方第一次出資為固定資產(chǎn)和土地使用權(quán)，折合為70萬美元，在3個月內(nèi)繳付，第二次出資為貨幣，為28萬美元，在6個月內(nèi)繳付；外方第一次出資為貨幣，為12萬美元，在3個月內(nèi)繳付，第二次出資為機器設(shè)備，折合為90萬美元，在6個月內(nèi)繳付。

（3）合營的經(jīng)營期限為20年。外方在稅前先行回收投資，并約定合營期限屆滿，企業(yè)全部固定資產(chǎn)無償歸中方所有。

（4）丙公司的組織形式為有限責(zé)任公司，擬以股東會為公司的最高權(quán)力機構(gòu)、董事會為公司的執(zhí)行機構(gòu)、監(jiān)事會為公司的監(jiān)督機構(gòu)；董事會成員為5人，任期3年；其中，乙公司委派3名董事并擔(dān)任董事長和副董事長。

要求：根據(jù)上述事實及有關(guān)規(guī)定，分別回答以下問題：

（1）在合資企業(yè)投資總額和股權(quán)比例不變的前提下，注冊資本數(shù)額是否符合法律規(guī)定?按最低注冊資本要求，雙方出資應(yīng)作何調(diào)整?

（2）合營各方分期繳付出資的安排是否符合規(guī)定?并說明理由。

（3）約定外方先行回收投資的方式是否符合規(guī)定？并說明理由。

（4）該公司的組織形式是否符合規(guī)定？并說明理由。

（5）該公司的組織機構(gòu)是否符合規(guī)定？并說明理由。

（6）該公司的董事的人數(shù)、任期、任職是否符合規(guī)定？并說明理由。

第四篇：CPA經(jīng)濟法論文

有限責(zé)任公司與股份有限公司之探析

《中華人民共和國公司法》 于1993年 12月29日由第八屆全國人大常委會第5次會議通過,并于1994年7 月 1 日起正式施行。《公司法》的頒布 ,通過法律的形式規(guī)范了公司的組織和行為 ,使其經(jīng)營活動納入法制的軌道,有利于奠定現(xiàn)代企業(yè)制度的法制基礎(chǔ),培育合理的市場競爭機制,保護社會主義市場經(jīng)濟的順利發(fā)展。

一、公司的分類

按照股東責(zé)任的不同，公司分為五種：無限責(zé)任公司、有限責(zé)任公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司。無限責(zé)任公司亦稱無限公司，是全體股東對公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的公司。有限責(zé)任公司亦稱有限公司，是由法定數(shù)量的股東組成，其資本不分為等額股份，股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。兩合公司是由無限連帶責(zé)任股東和有限責(zé)任股東結(jié)合而成的公司。股份有限公司亦稱股份公司，是由一定人數(shù)以上的股東組成，其全部資本分為等額股份，股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。股份兩合公司，是有限責(zé)任股東認(rèn)購的資本劃分為等額股份的兩合公司。我國《公司法》第2條規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。”可見，我國法律當(dāng)前承認(rèn)的公司只有兩種：有限責(zé)任公司和股份有限公司。

二、有限責(zé)任公司和股份有限公司的含義

(一)有限責(zé)任公司的含義: 所謂有限責(zé)任公司, 又稱有限公司, 在英美稱為封閉公司或私人公司, 它是指根據(jù)法律規(guī)定的條件成立, 由兩個以上股東共同出資,并以其認(rèn)繳的出資額對公司的經(jīng)營承擔(dān)有限責(zé)任, 公司是以它的全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。

(二)股份有限公司的含義: 股份有限公司又稱股份公司。在英美稱為公開公司或公眾公司, 是指注冊資本由等額股份構(gòu)成, 股東通過發(fā)行股票籌集資本。我國《公司法》 規(guī)定:“股份有限公司是指其全部資本分為等額股份, 股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任, 公司 以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人?！?/p>

三、有限責(zé)任公司和股份有限公司的相同點

(一)都是企業(yè)法人。它們都擁有法人財產(chǎn)權(quán), 均具有完備的章程、組織機構(gòu)、完全獨立的財產(chǎn)和責(zé)任, 都充分表現(xiàn)了法人組織的法律特征。

(二)股東承擔(dān)有限責(zé)任。有限責(zé)任的范圍, 都是以股東的投資額為限的。有限公司的股東以其出資額為限, 股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限, 公司的債權(quán)人只能對公司行使債權(quán), 而不能直接對股東行使債權(quán)。

(三)公司承擔(dān)有限責(zé)任。公司是以全部資本為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人, 對外也只承擔(dān)有限的責(zé)任, 有限責(zé)任的范圍, 就是公司的全部資產(chǎn), 除此之外, 公司不再承擔(dān)其他的財產(chǎn)責(zé)任。

(四)股東既可以是自然人, 也可以是法人。除國家有禁止或限制的特別規(guī)定外, 有權(quán)代表國家投資的政府部門或機構(gòu)、企業(yè)法人、具有法人資格的事業(yè)單位和社會團體、自然人均 可以成為有限公司的股東。

(五)股東的財產(chǎn)與公司的財產(chǎn)是分離的。股東將財產(chǎn)投資公司后,該財產(chǎn)即轉(zhuǎn)化為公司的財產(chǎn), 股東不再直接控制和支配這部分財產(chǎn)。同時, 公司的財產(chǎn)與股東沒有投資到公司的其他財產(chǎn)是沒有關(guān)系的,即使公司出現(xiàn)資不抵債的情況, 股東也只以其對公司的投資額承擔(dān)責(zé) 任, 不再承擔(dān)其他的責(zé)任。一旦公司破產(chǎn), 不會影響股東其他財產(chǎn), 這有利于投資者進(jìn)行投資, 有利于分散投資者的風(fēng)險。特別是股份有限公司, 由于每股股票的金額很小, 大量的單個股東所擁有的股份只占公司資本的很小一部分, 股東又只對公司承擔(dān)有限責(zé)任, 因此, 雖然股份有限公司的經(jīng)營風(fēng)險很大, 但每個投資者卻只承擔(dān)很小的風(fēng)險。

(六)公司的會計報表必須要經(jīng)過注冊會計師的審計并出具報告和存檔以便股東查閱。

(七)董事會的表決均為一人一票。

四、有限責(zé)任公司和股份有限公司的區(qū)別

(一)募集資金方式不同。有限責(zé)任公司只能由發(fā)起人集資, 不能向社會公開募集資金;股份有限公司, 可以向社會公開募集資金, 但不能上市集資, 要想上市的話, 必須符合相關(guān)的上市要求, 經(jīng)過國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)后方可上市,只有少量的股份有限公司是能夠上 市的, 股票在證券交易所上市交易的股份有限公司, 簡稱為上市公司。

(二)出資額不同。有限責(zé)任公司的成立條件比較寬松, 設(shè)立程序簡單, 只要具備《 公司法》 的條件, 即可申請開戶, 要求注冊資本的最低限額為 3 萬元, 《 公司法》對一人有限責(zé)任公司作了專門的規(guī)定, 指的是只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司, 其注冊資本最低限額為人民幣 10 萬元;股份有限公司的成立條件比較嚴(yán)格, 注冊資本的最低限額為人民幣 500 萬元, 股份公司可以理解成有限公司的高級形式。

(三)出資方式不同。有限責(zé)任公司, 股東應(yīng)當(dāng)按照其在發(fā)起人協(xié)議和公司章程中認(rèn)購的出資數(shù)額足額繳付出資, 股東如不按期繳付所認(rèn)繳的出資, 還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任;股份有限公司, 發(fā)起設(shè)立時, 公司章程中載明的公司全部資本, 必須在公司設(shè)立時全部發(fā)行, 并由發(fā)起人全部認(rèn)購, 以募集設(shè)立方式設(shè)立股份公司的, 發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的 35%, 其余股份應(yīng)向社會公開募集。

(四)股權(quán)證明形式不同。在有限責(zé)任公司中, 股東的股權(quán)證明是《 出資證明書》 , 《 出資證明書》不能轉(zhuǎn)讓、流通;在股份有限公司中, 股東的股權(quán)證明是股票, 股東所持有的股份是以股票的形式體現(xiàn), 股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證, 股票可以轉(zhuǎn)讓、流通。(五)股份轉(zhuǎn)讓難易程度不同。有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓自己的出資有嚴(yán)格的要求, 受到的限制較多, 股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán), 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資時, 必須經(jīng)股東會決議通過, 在同等條件下, 公司的其他股東有優(yōu)先購買權(quán);股份有限公司其股票公開發(fā)行, 可以自由轉(zhuǎn)讓自己的股份。但根據(jù)《 公司法》 規(guī)定, 原則上公司不得收購本公司股份;股份有限公司的發(fā)起人持有的本公司的股份,自公司成立之日起 1 年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份, 并在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;股東轉(zhuǎn)讓其股份, 應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場所進(jìn)行。

(六)股東人數(shù)限制不同。有限責(zé)任公司必須由 50 人以下為發(fā)起人, 股東人數(shù)有最高和最低的要求,由股東共同出資設(shè)立;而股份有限公司必須有 2 人以上、200 人以下為發(fā)起人, 股東人數(shù)只有最低要求,沒有最高要求。

(七)股東責(zé)任不同。有限責(zé)任公司股東就其出資額對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任, 股份有限公司股東就其認(rèn)購的股份對公司負(fù)責(zé)。

(八)股東權(quán)利不同。有限責(zé)任公司的股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán), 公司章程另有規(guī)定的也可以一人一票表決權(quán);股份有限公司股東的表決權(quán)原則上按股計算, 每股有一票表決權(quán), 公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。

(九)股東會、董事會權(quán)限大小和兩權(quán)分離程度不同。在有限責(zé)任公司中, 由于股東人數(shù)有上限, 人數(shù)相對比較少, 召開股東會等也比較方便, 因此, 股東會的權(quán)限較大, 董事經(jīng)常是由股東自己兼任的, 所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離程度較低, 其組織機構(gòu)也比較靈活, 是否設(shè)立董事會由股東會決定, 對于股東人數(shù)少,規(guī)模小的, 可以設(shè)一名執(zhí)行董事, 不設(shè)董事會或設(shè)一至兩名監(jiān)事, 不設(shè)監(jiān)事會;在股份有限公司中, 由于股東人數(shù)沒有上限, 人數(shù)較多且分散,召開股東會比較困難, 股東會的議事程序也比較復(fù)雜, 必須設(shè)董事會和監(jiān)事會, 所以股東會的權(quán)限有所限制, 董事會的權(quán)限較大, 所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離程度比較高。

(十)財務(wù)狀況的公開程度不同。在有限責(zé)任公司中, 由于公司的人數(shù)有限, 經(jīng)會計師事務(wù)所審計的財務(wù)會計報告, 不必發(fā)行公告, 只要按照規(guī)定期限送交各股東就行了;在股份有限公司中, 由于股東人數(shù)眾多且很難分類, 其中以募集設(shè)立方式成立的股份有限公司, 由于要

上市集資和發(fā)行股票, 經(jīng)會計師事務(wù)所審計的財務(wù)會計報告必須要對社會公眾發(fā)布公告, 公開財務(wù)會計報告。

總之 ,有限責(zé)任公司與股份有限公司的法律特征既有相同點 ,也有不同點,且相同點與不同點相互滲透,即不同中有相同,相同中有不同,只有認(rèn)真分析和研究其法律特征,才能盡可能避免法律適用上的偏差,從而保障公司法在規(guī)范公司行為方面發(fā)揮實際作用。五．有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司的優(yōu)缺點 1.對有限責(zé)任公司的評價。

有限責(zé)任公司是公司制度中出現(xiàn)最晚的一種公司形式，它充分吸取了其他公司的長處，并棄其所短。有限責(zé)任公司兼具了人合性和資合性的特點，股東之間既可以相互信任，又不必像合伙企業(yè)的合伙人那樣承擔(dān)無限責(zé)任。同時避免了兩合公司股東成分較復(fù)雜，責(zé)任形式不一，內(nèi)部關(guān)系較難協(xié)調(diào)的弊端。因而當(dāng)這種公司形式一問世，就顯示了它強大的生命力，并為許多投資者所采用。發(fā)展到今天，有限責(zé)任公司在西方國家已居首位，在數(shù)量上占有絕對優(yōu)勢，成為極其重要的一種公司形式。

但有限責(zé)任公司也因其人合性和封閉性的特點，一般難以成長為大型企業(yè)。因此，有限責(zé)任公司更符合中小企業(yè)需要的公司形式。但也不排除股東人數(shù)少而企業(yè)規(guī)模大的情況存在。在我國，由于近年來大量國有企業(yè)采取有限責(zé)任公司的形式進(jìn)行公司制改造，一些國有企業(yè)的強大的資產(chǎn)實力，使部分有限公司的規(guī)模很大。2.對股份有限公司的評價。

對于股份有限責(zé)任公司，許多西方國家和法學(xué)家把它視為新時代的偉大發(fā)現(xiàn)，認(rèn)為它的重要性并不亞于蒸汽機和電力的發(fā)明，沒有它，大規(guī)模的現(xiàn)代化生產(chǎn)是不可想象的。

其最大的優(yōu)點是便于集資，特別是上市公司由于它可以對外公開發(fā)行股票和債券；還具有投資靈活的優(yōu)點，其股權(quán)的轉(zhuǎn)讓是自由的；可以分散風(fēng)險，投資者可以將持有的現(xiàn)金分散購買不同公司的股票，從而達(dá)到風(fēng)險減少的目的；對于非上市公司也為了達(dá)到上市公司的條件，便會挖掘潛力，促進(jìn)公司不斷地發(fā)展。

但股份有限公司也有其不足，主要是易出現(xiàn)少數(shù)股東對公司的操縱 控制和壟斷的形式《公司法》規(guī)定：股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán) 值得注意的一點是，股東大會做出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)或者2/3以上通過 在中國這種情況下，大量以投機為目的的股民根本不關(guān)注企業(yè)具體經(jīng)營情況，更不要說自己出錢去參加股東大會，這樣就為大股東操縱表決創(chuàng)造了條件 因此就會使股東流動性增大，股東缺乏責(zé)任感。一旦遇到公司狀況不佳時，股東便會紛紛拋售股票，這對于公司無疑是致命的打擊。

六、有限責(zé)任公司和股份有限公司的轉(zhuǎn)化

有限責(zé)任公司成立后, 可能因需要增加資本等原因要求改為股份有限公司, 以便向公眾籌集更多的資金。股份有限公司成立后,可能因縮小經(jīng)營規(guī)模、減少注冊資本等原因要求改為有限責(zé)任公司, 以便更好適應(yīng)情況的變化。因此, 有限責(zé)任公司和股份有限公司存在著相互轉(zhuǎn)化問題。根據(jù)《公司法》第 9條的規(guī)定,有限責(zé)任公司可以變更為股份有限公司, 但應(yīng)當(dāng)符合該法規(guī)定的有限責(zé)任公司的條件。股份有限公司可以變更為有限責(zé)任公司, 但應(yīng)當(dāng)符合該法規(guī)定的有限責(zé)任公司的條件。

有限責(zé)任公司與股份有限公司均屬股份經(jīng)濟的產(chǎn)物, 是股份經(jīng)濟的兩種重要組織形式。其產(chǎn)生和發(fā)展, 是由社會生產(chǎn)力的發(fā)展所決定的, 是商品經(jīng)濟發(fā)展的內(nèi)在需求。在西方市場經(jīng)濟國家, 有限責(zé)任公司和股份有限公司這兩種形式作為公司制度中普遍采用的形式, 在經(jīng)濟和社會中的作用日益明顯。我國已在構(gòu)建社會主義市場經(jīng)濟體制, 建立現(xiàn)代企業(yè)制度上, 大量吸收和廣泛采用世界上先進(jìn)的公司管理形式, 這樣將有助于我國今后經(jīng)濟和社會的發(fā)展。

第五篇：2018年CPA經(jīng)濟法考點復(fù)習(xí)-合同法律制度

2018年CPA經(jīng)濟法考點復(fù)習(xí)第一單元

合同法律制度

1、實際履行原則

（1）合同當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立。

（2）合同當(dāng)事人約定采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立。

2、免責(zé)條款的無效

（1）造成對方人身傷害的；

（2）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。

3、多重買賣合同

在出賣人就同一標(biāo)的物訂立多重買賣合同的情形下，如果合同均不具有《合同法》第52條規(guī)定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物所有權(quán)，可以請求追究出賣人的違約責(zé)任。

4、無權(quán)代理

（1）狹義的無權(quán)代理

行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。

①相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。

②合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。

（2）表見代理

行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，善意相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。（2001年案例分析題）

5、無權(quán)處分（2014年案例分析題）

（1）當(dāng)事人一方以出賣人在締約時對標(biāo)的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予支持。

（2）出賣人因未取得所有權(quán)或者處分權(quán)致使標(biāo)的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移，買受人要求出賣人承擔(dān)違約責(zé)任或者要求解除合同并主張損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。

6、約定不明的處理（2006年案例分析題、2007年案例分析題）

（1）總原則

可以協(xié)議補充；不能達(dá)成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。

（2）具體規(guī)則

①價款或者報酬不明確的，按照“訂立合同時履行地”的市場價格履行。

②履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

③履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。

④履行費用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。

7、抗辯權(quán)

（1）同時履行抗辯權(quán)（2016年案例分析題）

雙務(wù)合同的當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求；一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

（2）先履行抗辯權(quán)（2011年案例分析題）

雙務(wù)合同的當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

（3）不安抗辯權(quán)（2007年案例分析題）

首先，中止履行

應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情況之一的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行：

①經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；

②轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

③喪失商業(yè)信譽；

④有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

然后，解除合同

當(dāng)事人在中止履行合同后，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，對方提供適當(dāng)擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行；如果對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，可以解除合同。

8、代位權(quán)（2008年案例分析題、2009年案例分析題、2010年案例分析題）

（1）代位權(quán)是指債務(wù)人怠于行使其對第三人（次債務(wù)人）享有的到期債權(quán)，危及債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)時，債權(quán)人為保障自己的債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)。

解釋

1、債務(wù)人的懈怠行為必須是債務(wù)人“不以訴訟方式或者仲裁方式”向次債務(wù)人主張其享有的具有“金錢”給付內(nèi)容的“到期”債權(quán)。因此，如果債務(wù)人以書面或者口頭方式催促次債務(wù)人履行債務(wù)，但沒有就此“提起訴訟或者申請仲裁”，仍然構(gòu)成懈怠。（2017年新增）

解釋

2、所謂“專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)”是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給予請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。

解釋

3、“債權(quán)人”的債權(quán)不受是否專屬于債權(quán)人自身的限制。（2017年新增）

（2）代位權(quán)訴訟

①債權(quán)人是原告，次債務(wù)人是被告，債務(wù)人為訴訟上的第三人。

②如果債權(quán)人勝訴的，由次債務(wù)人承擔(dān)訴訟費用，其他必要費用則由債務(wù)人承擔(dān)。

③債權(quán)人的債權(quán)就代位權(quán)行使的結(jié)果有優(yōu)先受償權(quán)利。

④在代位權(quán)訴訟中，次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。

⑤債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定對債權(quán)人的債權(quán)和債務(wù)人的債權(quán)均發(fā)生訴訟時效中斷的效力。

9、撤銷權(quán)（2008年案例分析題）

（1）因債務(wù)人放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)或者以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)（受讓人知道該情形的），對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

解釋

1、債務(wù)人放棄債權(quán)（到期、未到期均可）、放棄債權(quán)擔(dān)?；蛘邜阂庋娱L到期債權(quán)的履行期限，對債權(quán)人造成損害。

解釋

2、轉(zhuǎn)讓價格達(dá)不到交易時交易地的指導(dǎo)價或市場交易價70％的，可視為明顯不合理的低價；轉(zhuǎn)讓價格高于交易時交易地的指導(dǎo)價或市場交易價30％的，可視為明顯不合理的高價。

解釋

3、債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)可以到期，也可以未到期，但債權(quán)人對債務(wù)人必須享有有效債權(quán)。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。

（2）撤銷權(quán)行使的期限

撤銷權(quán)應(yīng)當(dāng)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使；自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

（3）撤銷權(quán)訴訟

①債權(quán)人為原告，債務(wù)人為被告，受益人或者受讓人為訴訟上的第三人。

②債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費、差旅費等必要費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)；第三人有過錯的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)。

③撤銷權(quán)行使的目的是恢復(fù)債務(wù)人的財產(chǎn)，債權(quán)人就撤銷權(quán)行使的結(jié)果并無優(yōu)先受償權(quán)利。

10、債權(quán)轉(zhuǎn)讓（2008年案例分析題、2016年案例分析題）

（1）債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利，不需要經(jīng)債務(wù)人同意，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。

解釋

1、債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定訴訟時效從債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知到達(dá)債務(wù)人之日起中斷。

解釋

2、債務(wù)承擔(dān)情形下，構(gòu)成原債務(wù)人對債務(wù)承認(rèn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定訴訟時效從債務(wù)承擔(dān)意思表示到達(dá)債權(quán)人之日起中斷。

（2）債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力

①債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人同時取得與主債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利（如抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)），但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。

②債務(wù)人接到轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對讓與人的抗辯（如提出債權(quán)無效、訴訟時效已過）可以向受讓人主張。

③債務(wù)人對讓與人享有債權(quán)，并且其債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。

11、合同的解除（2005年案例分析題、2007年案例分析題、2009年案例分析題、2015年案例分析題）

①法定解除

（1）因不可抗力致使“不能實現(xiàn)合同目的”；

（2）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行“主要”債務(wù)；

（3）當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)“催告”后在合理期限內(nèi)仍未履行；

（4）當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)或者有其他違約行為致使“不能實現(xiàn)合同目的”；

（5）當(dāng)事人在中止履行合同后，如果對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，可以解除合同。

定金罰則、（1）因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則；（2）因當(dāng)事人延遲履行或者有其他違約行為致使合同目的不能實現(xiàn)，可以適用定金罰則。

②隨時解除

（1）在承攬合同中，“定作人”可以隨時解除承攬合同，但定作人因此造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。（2001年案例分析題）

（2）在委托合同中，“委托人或者受托人”可以隨時解除委托合同，因解除合同給對方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

（3）在不定期租賃合同中，出租人和承租人均可以隨時解除租賃合同。

（4）租賃物危及承租人的安全或者健康的，即使承租人訂立合同時明知該租賃物質(zhì)量不合格，承租人仍然可以隨時解除合同。

③當(dāng)事人一方主張解除合同時，應(yīng)當(dāng)通知對方，合同自通知到達(dá)對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。

解釋、如果沒有約定異議期間，在解除合同通知到達(dá)之日起3個月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。

④合同解除的效力

（1）尚未履行的，終止履行。

（2）已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。

（3）合同的解除不影響合同中結(jié)算條款、清理條款以及解決爭議方法條款的效力。

12、抵銷（2008年案例分析題）

①約定抵銷

當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。

②法定抵銷

（1）當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，債務(wù)標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方均可主張抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。

（2）一方債務(wù)已經(jīng)到期，另一方債務(wù)尚未到期，則未到期的債務(wù)人可以主張抵銷。

（3）效力不完全的債權(quán)不能作為主動債權(quán)而主張抵銷，如訴訟時效屆滿后的債權(quán)，該債權(quán)人不得主張抵銷；但作為被動債權(quán)，對方以其債權(quán)主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)允許。

（4）法定抵銷中的抵銷權(quán)在性質(zhì)上屬于形成權(quán)，當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方，抵銷的效果自通知到達(dá)對方時生效。

（5）抵銷不得附條件或者附期限。

13、提存（2009年案例分析題）

①債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存的情形

（1）債權(quán)人沒有正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；

（2）債權(quán)人下落不明；

（3）債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人；

（4）法律規(guī)定的其他情形。

②通知義務(wù)

除債權(quán)人“下落不明”的以外，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時通知債權(quán)人或者債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護人。

③提存的法律效力

（1）毀損、滅失的風(fēng)險由“債權(quán)人”承擔(dān)；

（2）標(biāo)的物的孳息歸“債權(quán)人”所有；

（3）提存費用由“債權(quán)人”負(fù)擔(dān)。

④債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費用后歸“國家”所有。

14、違約責(zé)任

①損害賠償

（1）當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。（2009年案例分析題、2010年案例分析題、2016年案例分析題）

（2）損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。

（3）當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴大而支出的合理費用由違約方承擔(dān)。

（4）混合過錯

買賣合同當(dāng)事人一方違約造成對方損失，對方對損失的發(fā)生也有過錯，違約方主張扣減相應(yīng)的損失賠償額的，人民法院應(yīng)予支持。

（5）損益相抵

買賣合同當(dāng)事人一方因?qū)Ψ竭`約而獲有利益，違約方主張從損失賠償額中扣除該部分利益的，人民法院應(yīng)予支持。

②支付違約金

（1）約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；

（2）約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。

解釋、（1）當(dāng)事人以約定的違約金過高為由請求減少的，應(yīng)當(dāng)以違約金超過造成的損失的30％為標(biāo)準(zhǔn)適當(dāng)減少；（2）當(dāng)事人以約定的違約金低于造成的損失為由請求增加的，應(yīng)當(dāng)以違約造成的損失確定違約金數(shù)額。

③定金

（1）當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金“或者”定金條款，二者不能并用。（2002年案例分析題）

（2）買賣合同約定的定金不足以彌補一方違約造成的損失，對方請求賠償超過定金部分的損失的，人民法院可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應(yīng)高于因違約造成的損失。

④違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合

因合同當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依據(jù)《合同法》的規(guī)定要求其承擔(dān)違約責(zé)任“或者”依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

15、違約責(zé)任的相對性（2014年案例分析題、2015年案例分析題）

由于合同關(guān)系具有相對性，因此，違約責(zé)任也具有相對性，即違約責(zé)任只能在特定的具有合同關(guān)系的當(dāng)事人之間發(fā)生。

①涉及第三人的合同

（1）當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

（2）當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)有瑕疵的，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

②當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任；當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，按照約定解決。

③租賃合同

承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人，承租人與出租人的租賃合同繼續(xù)有效，第三人對租賃物造成損失的，承租人應(yīng)當(dāng)（向出租人）賠償損失。

④承攬合同

承攬人經(jīng)定作人同意，將其承攬的主要工作交由第三人完成的，應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定作人負(fù)責(zé)。

⑤合同相對性的例外

（1）債的保全措施

在保全措施（代位權(quán)和撤銷權(quán)）中，突破了合同的相對性，使得債權(quán)人可以向合同關(guān)系以外的第三人提起訴訟，主張權(quán)利。

（2）買賣不破租賃

租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力。租賃合同的承租人可以以自己的租賃權(quán)對抗新的所有權(quán)人，突破了合同關(guān)系的相對性。

（3）建設(shè)工程合同

經(jīng)發(fā)包人同意，總承包人可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人向發(fā)包人承擔(dān)“連帶責(zé)任”。

16、擔(dān)保合同的效力與擔(dān)保責(zé)任

1.擔(dān)保合同無效

（1）主合同有效而擔(dān)保合同無效

①債權(quán)人無過錯的，由債務(wù)人和擔(dān)保人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；

②債權(quán)人、擔(dān)保人有過錯的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償債務(wù)部分的1/2。

（2）主合同無效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效

①擔(dān)保人無過錯的，擔(dān)保人不承擔(dān)民事責(zé)任；

②擔(dān)保人有過錯的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償債務(wù)部分的1/3。

2.主合同解除：擔(dān)保合同仍然有效

主合同解除后，擔(dān)保人對債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任仍應(yīng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，除非擔(dān)保合同另有約定。

17、保證

1.保證人

（1）學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體，不得作為保證人；但從事經(jīng)營活動的事業(yè)單位、社會團體，可以擔(dān)任保證人。

（2）企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。（2005年案例分析題）

（3）企業(yè)法人的職能部門不得擔(dān)任保證人。

2.保證合同（2009年案例分析題、2014年案例分析題）

（1）保證是“保證人與債權(quán)人”之間的合同關(guān)系。

（2）保證人在債權(quán)人與被保證人簽訂的訂有保證條款的主合同上，以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立。

（3）第三人單方以書面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書，債權(quán)人接受且未提出異議的，保證合同成立。

（4）主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立。但是，當(dāng)事人在借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證或者借款合同上簽字或者蓋章，但未表明其保證人身份或者承擔(dān)保證責(zé)任，或者通過其他事實不能推定其為保證人的，出借人不能要求當(dāng)事人承擔(dān)保證責(zé)任。

3.保證方式

（1）一般保證

一般保證人享有先訴抗辯權(quán)，即在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。

解釋

1、一般保證的債權(quán)人向債務(wù)人和保證人一并提起訴訟的，人民法院可以將債務(wù)人和保證人列為共同被告參加訴訟。但是，應(yīng)當(dāng)在判決書中明確在對債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行后仍不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任。

解釋

2、在民間借貸糾紛中，保證人為借款人提供一般保證，出借人僅起訴保證人的，人民法院應(yīng)當(dāng)追加借款人為共同被告；出借人僅起訴借款人的，人民法院可以不追加保證人為共同被告。

（2）連帶保證

當(dāng)事人在保證合同中對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，承擔(dān)“連帶”保證責(zé)任。（2006年案例分析題、2009年案例分析題、2014年案例分析題、2015年案例分析題）

解釋

1、連帶責(zé)任保證的債權(quán)人可以將債務(wù)人或者保證人作為被告提起訴訟，也可以將債務(wù)人和保證人作為共同被告提起訴訟。

解釋

2、在民間借貸糾紛中，保證人為借款人提供連帶責(zé)任保證，出借人僅起訴借款人的，人民法院可以不追加保證人為共同被告；出借人僅起訴保證人的，人民法院可以追加借款人為共同被告。

4.保證責(zé)任

（1）保證擔(dān)保的范圍

當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍可以進(jìn)行約定；沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)（主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用）承擔(dān)責(zé)任。

（2）債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)

保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對受讓人承擔(dān)保證責(zé)任。但是保證人與債權(quán)人事先約定僅對特定的債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。

（3）債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)

保證期間，債權(quán)人許可主債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人“書面同意”。保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)部分，不再承擔(dān)保證責(zé)任。

相關(guān)鏈接、主債務(wù)被分割或者部分轉(zhuǎn)讓的，抵押人仍以其抵押物擔(dān)保數(shù)個債務(wù)人履行債務(wù)。但是，第三人提供抵押的，債權(quán)人許可“主債務(wù)人”轉(zhuǎn)讓債務(wù)未經(jīng)抵押人“書面同意”時，抵押人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

（4）主合同的變更

未經(jīng)保證人同意的主合同變更，保證人的保證責(zé)任并不能解除：

①如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任；

②如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任；

③變更主合同履行期限的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。

5.保證期間（2006年案例分析題）

（1）根本未約定：保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月。

（2）約定不明：保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年。

18、保證＋保證

1.按份共同保證

保證人與債權(quán)人約定按份額對主債務(wù)承擔(dān)保證義務(wù)。

2.連帶共同保證

（1）連帶共同保證是各保證人約定均對全部主債務(wù)承擔(dān)擔(dān)保義務(wù)或者保證人與債權(quán)人之間沒有約定所承擔(dān)保證份額的共同保證。

（2）連帶共同保證的主債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期限屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求主債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求任何一個保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任。已經(jīng)承擔(dān)保證責(zé)任的保證人，有權(quán)向主債務(wù)人追償，或者要求承擔(dān)連帶責(zé)任的其他保證人清償其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。

解釋、連帶共同保證的保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，向主債務(wù)人不能追償?shù)牟糠郑筛鬟B帶保證人按其內(nèi)部約定的比例分擔(dān)；沒有約定的，平均分擔(dān)。

19、人保＋物保（2006年案例分析題、2013年案例分析題、2015年案例分析題）

1.物保由主債務(wù)人提供：先主后次

當(dāng)事人對承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的順序沒有約定或者約定不明確的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)首先執(zhí)行主債務(wù)人提供的物保，保證人在物保不足清償時承擔(dān)補充清償責(zé)任。

相關(guān)鏈接、主債務(wù)人以自己的財產(chǎn)設(shè)定抵押，抵押權(quán)人放棄該抵押權(quán)的，其他擔(dān)保人在抵押權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任，但其他擔(dān)保人承諾仍然提供擔(dān)保的除外。

2.物保由第三人提供：沒有先后順序

（1）當(dāng)事人對承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的順序沒有約定或者約定不明確的，債權(quán)人可以執(zhí)行第三人的物保，也可以首先要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。

（2）在保證與第三人提供的物保并存的情況下，如果其中一人承擔(dān)了擔(dān)保責(zé)任，則只能向主債務(wù)人追償，“不能”向另外一個擔(dān)保人追償。

20、定金

1.定金數(shù)額不得超過主合同標(biāo)的額的20％；如果超過20％的，超過部分無效。

2.定金合同從實際交付定金之日起生效。

3.定金罰則的適用

（1）因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。

（2）因合同關(guān)系以外的第三人的過錯，致使主合同不能履行時，適用定金罰則。

（3）在延遲履行或者有其他違約行為時，并不能當(dāng)然適用定金罰則。只有因當(dāng)事人一方延遲履行或者有其他違約行為致使“合同目的不能實現(xiàn)”，才可以適用定金罰則，法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

（4）當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。

（5）當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方只能選擇適用違約金“或者”定金條款，二者不能并用。

21、買賣合同

1.標(biāo)的物的風(fēng)險負(fù)擔(dān)（2006年案例分析題、2007年案例分析題、2011年案例分析題）

（1）標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

（2）因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，“買受人”應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險。

（3）出賣人按照約定將標(biāo)的物置于交付地點，買受人違反約定沒有收取的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險自違反約定之日起由“買受人”承擔(dān)。

（4）出賣人將標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險由“買受人”承擔(dān)。

（5）因標(biāo)的物不符合質(zhì)量要求，致使不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由“出賣人”承擔(dān)。

（6）出賣人按照約定未交付有關(guān)標(biāo)的物的單證和資料的，不影響標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險的轉(zhuǎn)移。

（7）標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)的，不影響因出賣人履行債務(wù)不符合約定，買受人要求其承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利。

（8）在途標(biāo)的物

出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險自合同成立之日起由“買受人”承擔(dān)。但是，如果出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，在合同成立時知道或者應(yīng)當(dāng)知道標(biāo)的物已經(jīng)毀損、滅失卻沒有告知買受人，買受人主張“出賣人”負(fù)擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險的，人民法院應(yīng)予支持。

（9）未約定交付地點、出賣人不得不托運

當(dāng)事人沒有約定交付地點或者約定不明確，標(biāo)的物需要運輸?shù)模鲑u人將標(biāo)的物交付給第一承運人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由“買受人”承擔(dān)。

解釋、買賣合同的當(dāng)事人“未約定”交付地點或者約定不明確，雙方可以協(xié)議補充，不能協(xié)議補充的，可以按照合同的有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定，仍不能確定的，標(biāo)的物需要運輸?shù)?，出賣人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運人以運交給買受人。出賣人將標(biāo)的物交付給第一承運人后（視為交付），標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)。

2.標(biāo)的物的檢驗

（1）當(dāng)事人約定檢驗期間的

買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人；買受人怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。（2015年案例分析題）

（2）當(dāng)事人未約定檢驗期間的

買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起2年內(nèi)未通知出賣人的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定；但對標(biāo)的物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期，不適用2年的規(guī)定。

3.買賣合同的特別解除規(guī)則

（1）因標(biāo)的物的主物不符合約定而解除合同的，解除合同的效力及于從物；標(biāo)的物的從物因不符合約定被解除的，解除的效力不及于主物。

（2）標(biāo)的物為數(shù)物，其中一物不符合約定的，買受人可以就該物解除合同，但該物與他物分離使標(biāo)的物的價值明顯受損害的，當(dāng)事人可以就數(shù)物解除合同。（2007年案例分析題）

（3）分期付款的買受人未支付到期價款的金額達(dá)到全部價款的20％的，出賣人可以要求買受人一并支付到期與未到期的全部價款或者解除合同。出賣人解除合同的，雙方應(yīng)當(dāng)互相返還財產(chǎn)，出賣人可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費。（2014年案例分析題）

22、租賃合同

1.租賃合同的期限

租賃合同的期限超過20年的，超過部分無效。租賃期間屆滿，當(dāng)事人可以續(xù)訂租賃合同，但約定的租賃期限自續(xù)訂之日起仍不得超過20年。

2.不定期租賃（2013年案例分析題）

（1）租賃期限6個月以上的，合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的，視為不定期租賃。

（2）當(dāng)事人對租賃期限沒有約定或者約定不明確，依照《合同法》有關(guān)規(guī)定仍不能確定的，視為不定期租賃。

（3）租賃期屆滿，承租人繼續(xù)使用租賃物，出租人沒有提出異議的，原租賃合同繼續(xù)有效，但租賃期限為不定期。

解釋、對于不定期租賃，“出租人或者承租人”均可以隨時解除合同，但出租人解除合同應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知承租人。

3.租金的支付期限（2016年案例分析題）

對租金的支付期限未確定的，當(dāng)事人可以協(xié)議補充，不能達(dá)成補充協(xié)議的，可以根據(jù)合同的有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。仍不能確定的，適用以下規(guī)則：

（1）租賃期限不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期限屆滿時支付；

（2）租賃期限1年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿1年時支付，剩余期間不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期限屆滿時支付。

4.維修義務(wù)（2014年案例分析題、2016年案例分析題）

（1）出租人應(yīng)當(dāng)履行租賃物的維修義務(wù)，但當(dāng)事人另有約定的除外。

（2）承租人在租賃物需要維修時可以要求出租人在合理期限內(nèi)維修。出租人未履行維修義務(wù)的，承租人可以自行維修，維修費用由出租人負(fù)擔(dān)。因維修租賃物影響承租人使用的，應(yīng)當(dāng)相應(yīng)減少租金或者延長租期。

（3）承租人經(jīng)出租人同意，可以對租賃物進(jìn)行改善或者增設(shè)他物，如未經(jīng)出租人同意，出租人可以要求承租人恢復(fù)原狀或者賠償損失。

5.承租人未按照約定的方法或者租賃物的性質(zhì)使用租賃物，致使租賃物受到損失的，出租人可以解除合同并要求賠償損失。（2014年案例分析題）

6.風(fēng)險的承擔(dān)

因不可歸責(zé)于承租人的事由，致使租賃物部分或者全部毀損、滅失的，承租人可以要求減少租金或者不支付租金；因租賃物部分或者全部毀損、滅失，致使不能實現(xiàn)合同目的的，承租人可以解除合同。（2010年案例分析題）

7.轉(zhuǎn)租

承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人，承租人與出租人的租賃合同繼續(xù)有效，第三人對租賃物造成損失的，承租人應(yīng)當(dāng)（向出租人）賠償損失。承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同。（2014年案例分析題、2016年案例分析題）

8.買賣不破租賃（2010年案例分析題、2013年案例分析題、2016年案例分析題）

（1）租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力，即“買賣不破租賃”。

（2）出租人出賣租賃房屋的，應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有在同等條件下優(yōu)先購買的權(quán)利。

解釋、只有在“房屋租賃”中承租人才享有優(yōu)先購買權(quán)，對于其他標(biāo)的的租賃，并不適用優(yōu)先購買權(quán)。

23、融資租賃合同

1.售后回租

承租人將其自有物出賣給出租人，再通過融資租賃合同將租賃物從出租人處租回的，人民法院不應(yīng)僅以“承租人和出賣人”系同一人為由認(rèn)定不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系。

2.維修義務(wù)

“承租人”應(yīng)當(dāng)履行占有租賃物期間的維修義務(wù)。

3.風(fēng)險承擔(dān)

承租人占有租賃物期間，租賃物毀損、滅失的風(fēng)險由“承租人”承擔(dān)，出租人要求承租人繼續(xù)支付租金的，人民法院應(yīng)予支持。但當(dāng)事人另有約定或者法律另有規(guī)定的除外。

4.承租人占有租賃物期間，租賃物造成第三人的人身傷害或者財產(chǎn)損害的，出租人不承擔(dān)責(zé)任。

5.索賠權(quán)

（1）出租人、出賣人、承租人可以約定，出賣人不履行買賣合同義務(wù)的，由承租人行使索賠的權(quán)利。承租人行使索賠權(quán)利的，出租人應(yīng)當(dāng)協(xié)助。

（2）承租人對出賣人行使索賠權(quán)，不影響其履行融資租賃合同項下支付租金的義務(wù)；但承租人以依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預(yù)選擇租賃物為由，主張減輕或者免除相應(yīng)租金支付義務(wù)的除外。

6.租賃物不符合約定或者不符合使用目的的，出租人不承擔(dān)責(zé)任，但承租人依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預(yù)選擇租賃物的除外。

7.租賃物的權(quán)屬（2005年案例分析題、2014年案例分析題）

（1）在融資租賃期間，“出租人”享有租賃物的所有權(quán)。承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。

（2）出租人和承租人可以約定租賃期間屆滿租賃物的歸屬。對租賃物的歸屬沒有約定或者約定不明確，依照《合同法》有關(guān)規(guī)定（當(dāng)事人可以協(xié)議補充；不能達(dá)成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定）仍不能確定的，租賃物的所有權(quán)歸“出租人”。

（3）無權(quán)處分與善意取得（2014年案例分析題）

承租人或者租賃物的實際使用人，未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)讓租賃物或者在租賃物上設(shè)立其他物權(quán)，第三人依據(jù)《物權(quán)法》第106條的規(guī)定（善意取得制度）取得租賃物的所有權(quán)或者其他物權(quán)，出租人主張第三人物權(quán)權(quán)利不成立的，人民法院不予支持，但有下列情形之一的除外：

①出租人已在租賃物的顯著位置作出標(biāo)識，第三人在與承租人交易時知道或者應(yīng)當(dāng)知道該物為租賃物的；

②出租人授權(quán)承租人將租賃物抵押給出租人并在登記機關(guān)依法辦理抵押權(quán)登記的；

③第三人與承租人交易時，未按照法律、行政法規(guī)、行業(yè)或者地區(qū)主管部門的規(guī)定在相應(yīng)機構(gòu)進(jìn)行融資租賃交易查詢的；

④出租人有證據(jù)證明第三人知道或者應(yīng)當(dāng)知道交易標(biāo)的物為租賃物的其他情形。

8.合同的解除

有下列情形之一，出租人請求解除融資租賃合同的，人民法院應(yīng)予支持：

（1）承租人未經(jīng)出租人同意，將租賃物轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)租、抵押、質(zhì)押、投資入股或者以其他方式處分租賃物的；

（2）承租人未按照合同約定的期限和數(shù)額支付租金，符合合同約定的解除條件，經(jīng)出租人催告后在合理期限內(nèi)仍不支付的；

（3）合同對于欠付租金解除合同的情形沒有明確約定，但承租人欠付租金達(dá)到2期以上，或者數(shù)額達(dá)到全部租金15％以上，經(jīng)出租人催告后在合理期限內(nèi)仍不支付的；

（4）承租人違反合同約定，致使合同目的不能實現(xiàn)的其他情形。

24、民間借貸合同

1.民間借貸與買賣合同混合時的處理規(guī)則

（1）當(dāng)事人以簽訂買賣合同作為民間借貸合同的擔(dān)保，借款到期后借款人不能還款，出借人請求履行買賣合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照民間借貸法律關(guān)系審理，并向當(dāng)事人釋明變更訴訟請求。當(dāng)事人拒絕變更的，人民法院裁定駁回起訴。

（2）按照民間借貸法律關(guān)系審理作出的判決生效后，借款人不履行生效判決確定的金錢債務(wù)，出借人可以申請拍賣買賣合同標(biāo)的物，以償還債務(wù)。就拍賣所得的價款與應(yīng)償還借款本息之間的差額，借款人或者出借人有權(quán)主張返還或者補償。

2.民間借貸的利息

（1）借貸雙方?jīng)]有約定利息，出借人不得主張支付借期內(nèi)的利息。

（2）除自然人之間借貸外，借貸雙方對借貸利息約定不明，出借人主張利息的，應(yīng)當(dāng)結(jié)合民間借貸合同的內(nèi)容，并根據(jù)當(dāng)?shù)鼗蛘弋?dāng)事人的交易方式、交易習(xí)慣、市場利率等因素確定利息。

3.民間借貸的利率

（1）借貸雙方約定的利率未超過年利率24％，出借人請求借款人按照約定的利率支付利息的，人民法院應(yīng)予支持。

（2）借貸雙方約定的利率超過年利率36％，超過部分的利息約定無效。借款人請求出借人返還已支付的超過年利率36％部分的利息的，人民法院應(yīng)予支持。

（3）借貸雙方對前期借款本息結(jié)算后將利息計入后期借款本金并重新出具債權(quán)憑證，如果前期利率沒有超過年利率24％，重新出具的債權(quán)憑證載明的金額可認(rèn)定為后期借款本金；超過部分的利息不能計入后期借款本金。約定的利率超過年利率24％，當(dāng)事人主張超過部分的利息不能計入后期借款本金的，人民法院應(yīng)予支持。借款人在借款期間屆滿后應(yīng)當(dāng)支付的本息之和，不能超過最初借款本金與以最初借款本金為基數(shù)，以年利率24％計算的整個借款期間的利息之和。出借人請求借款人支付超過部分的，人民法院不予支持。

4.逾期利率

（1）借貸雙方對逾期利率有約定的，從其約定，但以不超過年利率24％為限。

（2）借貸雙方未約定逾期利率或者約定不明的，區(qū)分不同情況處理：

①既未約定借期內(nèi)的利率，也未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起按照年利率6％支付資金占用期間利息的，人民法院應(yīng)予支持；

②約定了借期內(nèi)的利率但未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起按照借期內(nèi)的利率支付資金占用期間利息的，人民法院應(yīng)予支持。

（3）逾期利率與其他違約責(zé)任

出借人與借款人既約定了逾期利率，又約定了違約金或者其他費用，出借人可以選擇主張逾期利息、違約金或者其他費用，也可以一并主張，但總計超過年利率24％的部分，人民法院不予支持。

25、運輸合同（2006年案例分析題）

1.承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任。但是，承運人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理損耗以及托運人、收貨人的過錯造成的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

2.貨物在運輸過程中因不可抗力滅失，未收取運費的，承運人不得要求支付運費；已經(jīng)收取運費的，托運人可以要求返還。