第一篇：深圳市中級(jí)人民院關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件證據(jù)保全工作的調(diào)研報(bào)告

深圳市中級(jí)人民院關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件證據(jù)保全工作的調(diào)研報(bào)告

一、證據(jù)保全工作的基本情況

知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體的無形性以及易復(fù)制性，決定了知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件相較其它民事案件，具有取證難、舉證難、以及侵權(quán)行為隱蔽性強(qiáng)的特點(diǎn)。因此，相比其他民事案件，知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件中當(dāng)事人向法院申請(qǐng)證據(jù)保全的數(shù)量與頻率普遍較高。

深圳中院知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭受理當(dāng)事人申請(qǐng)證據(jù)保全案件的數(shù)量一直占據(jù)較高的比例。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，2005年深圳中院知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭新收知產(chǎn)案件數(shù)量為568宗，啟動(dòng)證據(jù)保全次數(shù)為92次，占新收案件比例的16.2%;2006年新收知產(chǎn)案件數(shù)量為587宗，啟動(dòng)證據(jù)保全次數(shù)為124次，占新收案件比例的21.12%。其中，當(dāng)年全庭出動(dòng)干警295人次，出動(dòng)法警230人次;2007年上半年新收知產(chǎn)案件數(shù)量為491宗，啟動(dòng)證據(jù)保全次數(shù)為70次，占新收案件比例的14.26%。其中，這70次證據(jù)保全，涉及45宗專利侵權(quán)糾紛案件、3宗侵犯著作權(quán)糾紛案件、11宗侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)糾紛案件、4宗侵犯商業(yè)秘密糾紛案件、3宗其他反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛案件、4宗侵犯計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)糾紛案件。僅2007年上半年，全庭已出動(dòng)干警155人次，出動(dòng)法警131人次。

分析當(dāng)事人申請(qǐng)證據(jù)保全的客體，范圍主要集中在以下五個(gè)方面：（１）申請(qǐng)法院查封、扣押被申請(qǐng)人或被告生產(chǎn)、銷售的被控侵權(quán)產(chǎn)品、專用模具，并對(duì)被控侵權(quán)產(chǎn)品、模具、生產(chǎn)流程進(jìn)行拍照、攝像。這類申請(qǐng)多見于侵犯專利權(quán)糾紛案件；

（２）申請(qǐng)法院清點(diǎn)被申請(qǐng)人或被告已生產(chǎn)或待銷售的被控侵權(quán)產(chǎn)品或半成品的庫(kù)存數(shù)量。這類申請(qǐng)多見于侵犯專利權(quán)糾紛案件、侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)糾紛案件；（３）申請(qǐng)法院復(fù)制、扣押可反映被申請(qǐng)人或被告生產(chǎn)、銷售被控侵權(quán)產(chǎn)品數(shù)量、銷售金額、銷售利潤(rùn)的會(huì)計(jì)憑證、報(bào)表、入庫(kù)單、出庫(kù)單、報(bào)價(jià)單、倉(cāng)儲(chǔ)記錄、銷售合同、銷售發(fā)票等財(cái)務(wù)資料。鑒于申請(qǐng)人或原告向法院申請(qǐng)保全財(cái)務(wù)資料，旨在評(píng)估、審計(jì)被申請(qǐng)人或被告的非法獲利，以此作為向被告索賠數(shù)額的參考依據(jù)。因此，這類申請(qǐng)分布于各類知識(shí)產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)糾紛案件；

（４）申請(qǐng)法院扣押、復(fù)制被申請(qǐng)人或被告許諾銷售、銷售被控侵權(quán)產(chǎn)品的相關(guān)宣傳冊(cè)、彩頁(yè)、畫冊(cè)、產(chǎn)品目錄等。這類申請(qǐng)多見于侵犯專利權(quán)糾紛案件（特別是侵犯外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)糾紛案件）、侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)糾紛案件以及侵犯著作權(quán)糾紛案件；

（５）申請(qǐng)法院復(fù)制被申請(qǐng)人或被告的電腦及各種儲(chǔ)存介質(zhì)中涉嫌侵權(quán)的程序、圖紙、技術(shù)參數(shù)等技術(shù)資料或者客戶資料等。這類申請(qǐng)常見于侵犯商業(yè)秘密糾紛案件、侵犯計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)糾紛案件。

針對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)證據(jù)保全案件申請(qǐng)數(shù)量逐年攀升這種現(xiàn)象，我庭通過深入調(diào)查，認(rèn)為證據(jù)保全案件申請(qǐng)數(shù)量逐年遞增的原因，主要有三：

（1）知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟中的證據(jù)具有易滅失的特點(diǎn)，例如計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上傳播的信息、涉嫌侵權(quán)的計(jì)算機(jī)軟件、數(shù)據(jù)庫(kù)、財(cái)務(wù)帳冊(cè)等證據(jù)，容易被侵權(quán)行為人篡改、刪除，致使當(dāng)事人收集、固定這類證據(jù)的難度增大，因此當(dāng)事人多采用申請(qǐng)法院保全證據(jù)的方式來加強(qiáng)己方證據(jù)的證明力；

（2）從節(jié)約訴訟成本的角度考慮，當(dāng)事人普遍傾向于向法院申請(qǐng)證據(jù)保全，而不是向公證機(jī)關(guān)申請(qǐng)公證保全。特別是隨著新的《人民法院訴訟收費(fèi)辦法》自2007年4月1日開始實(shí)施，該辦法有“不涉及財(cái)產(chǎn)標(biāo)的的證據(jù)保全，按每宗案件30元收取”的新規(guī)定，這就使得當(dāng)事人向法院申請(qǐng)證據(jù)保全的積極性，得到進(jìn)一步提升；

（3）為進(jìn)一步加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的司法保護(hù)，我國(guó)現(xiàn)行的著作權(quán)法、商標(biāo)法以及《最高人民法院關(guān)于訴前停止侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)行為和保全證據(jù)適用法律問題的解釋》等法律、司法解釋明確規(guī)定，當(dāng)事人可以在起訴前向人民法院申請(qǐng)保全證據(jù)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于對(duì)訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問題的若干規(guī)定》規(guī)定，人民法院執(zhí)行訴前停止侵犯專利權(quán)行為的措施時(shí)，可以根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，同時(shí)進(jìn)行證據(jù)保全。因此，在立法規(guī)定不斷完善的趨勢(shì)下，當(dāng)事人都會(huì)積極通過申請(qǐng)證據(jù)保全的方式來加強(qiáng)證據(jù)的收集工作。

可以預(yù)見，隨著知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人司法保護(hù)意識(shí)的增強(qiáng)，以及法制建設(shè)的進(jìn)一步健全，當(dāng)事人申請(qǐng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)證據(jù)保全案件的數(shù)量還將進(jìn)一步攀升。

二、證據(jù)保全工作的主要經(jīng)驗(yàn)

多年來，深圳中院知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭本著“公正司法、一心為民”的精神，將知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件中的證據(jù)保全作為司法保護(hù)體系中的一個(gè)重要環(huán)節(jié)，在認(rèn)真準(zhǔn)確地領(lǐng)會(huì)、貫徹與證據(jù)保全相關(guān)的法律、司法解釋規(guī)定的基礎(chǔ)上，積極穩(wěn)妥地探索證據(jù)保全工作的各種舉措，及時(shí)總結(jié)實(shí)踐中取得的有益經(jīng)驗(yàn)，從而促進(jìn)證據(jù)保全工作取得明顯成效，有力地保障了知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)工作的社會(huì)效果與法律效果的和諧與統(tǒng)一。

關(guān)于證據(jù)保全工作的主要經(jīng)驗(yàn)，擬圍繞證據(jù)保全申請(qǐng)的審查，以及證據(jù)保全工作的具體實(shí)施這兩部分，加以闡述：

（一）證據(jù)保全申請(qǐng)的審查部分。證據(jù)保全申請(qǐng)的審查，深圳中院知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭主要把握以下三個(gè)方面：

（1）申請(qǐng)人是否為適格主體。根據(jù)我國(guó)相關(guān)法律、司法解釋的規(guī)定，知識(shí)產(chǎn)權(quán)民事訴訟中有權(quán)申請(qǐng)?jiān)V前（訴中）證據(jù)保全的申請(qǐng)人，是指知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人及其利害關(guān)系人，利害關(guān)系人具體又包括知識(shí)產(chǎn)權(quán)實(shí)施許可合同的被許可人（含獨(dú)占實(shí)施許可人、排他實(shí)施許可人）、知識(shí)產(chǎn)權(quán)財(cái)產(chǎn)權(quán)利的合法繼承人。其中，獨(dú)占實(shí)施許可合同的被許可人可單獨(dú)向人民法院提出申請(qǐng)；排他實(shí)施許可合同的被許可人在權(quán)利人不申請(qǐng)的情況下，也可提出申請(qǐng)。

（2）申請(qǐng)人提交的證據(jù)保全申請(qǐng)書是否符合形式要件。參照《最高人民法院關(guān)于訴前停止侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)行為和保全證據(jù)適用法律問題的解釋》第三條第二款的規(guī)定，我院一般要求當(dāng)事人遞交的申請(qǐng)狀應(yīng)當(dāng)載明如下內(nèi)容：

1、申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人及其基本情況；

2、申請(qǐng)保全證據(jù)的具體內(nèi)容、范圍、地點(diǎn)；

3、申請(qǐng)的理由，包括證據(jù)可能滅失或者以后難以取得，且當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的具體說明。

（3）申請(qǐng)人是否已向法院提交相關(guān)必需的證據(jù)。申請(qǐng)人需向法院提交的證據(jù)，既包括證明請(qǐng)求保護(hù)的涉案權(quán)利處于有效、穩(wěn)定狀態(tài)的證據(jù)，還應(yīng)包括證明被申請(qǐng)人或被告實(shí)施被控侵權(quán)行為的初步證據(jù)。

關(guān)于何謂“被申請(qǐng)人或被告實(shí)施被控侵權(quán)行為的初步證據(jù)”，雖然目前法律、司法解釋并無明確規(guī)定，但經(jīng)過實(shí)踐摸索，我們認(rèn)為：雖然知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件的糾紛類型繁多，但每種糾紛都有相應(yīng)規(guī)律可循，每類侵權(quán)行為的實(shí)施方式往往“異中存同”。因此，法官在審查時(shí)可以根據(jù)具體的案件類型加以把握——以侵犯專利權(quán)糾紛案件的證據(jù)保全申請(qǐng)為例，如果系指控被申請(qǐng)人、被告有實(shí)施許諾銷售被控侵權(quán)產(chǎn)品的行為，申請(qǐng)人一般需提交證明被申請(qǐng)人或被告從事許諾銷售行為的相關(guān)宣傳彩頁(yè)、參展圖片、產(chǎn)品目錄或價(jià)目表等。如果系指控被申請(qǐng)人或被告有實(shí)施銷售被控侵權(quán)產(chǎn)品的行為，申請(qǐng)人一般應(yīng)提交與被控產(chǎn)品相關(guān)的銷售合同、發(fā)票、收款收據(jù)、訂貨單、出貨單等證據(jù)；又比如侵犯商業(yè)秘密糾紛案件，如果系指控被申請(qǐng)人或被告侵犯申請(qǐng)人的經(jīng)營(yíng)信息，申請(qǐng)人一般應(yīng)提交申請(qǐng)人與相關(guān)客戶建立穩(wěn)定業(yè)務(wù)往來關(guān)系的證據(jù)，以及被申請(qǐng)人或被告與客戶的往來訂單、收款收據(jù)等證據(jù)，通過這些證據(jù)來初步證明被申請(qǐng)人或被告接觸的客戶與申請(qǐng)人的穩(wěn)定客戶群有重疊；至于涉及侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)糾紛案件，申請(qǐng)人通常都需提交證明被申請(qǐng)人或被告所生產(chǎn)的產(chǎn)品或者提供的服務(wù)，使用了與請(qǐng)求保護(hù)的商標(biāo)標(biāo)識(shí)相同或相近似的證據(jù)。

如果說上述第一點(diǎn)與第二點(diǎn)的審查屬于形式審查的話，則第三點(diǎn)的審查則屬于實(shí)質(zhì)審查。我們認(rèn)為，上述證據(jù)雖然尚不能最終認(rèn)定被申請(qǐng)人或被告實(shí)施了被控侵權(quán)行為，但至少可以使法官形成“存在被控侵權(quán)行為”的初步內(nèi)心確信。如果當(dāng)事人連“存在侵權(quán)行為”的初步證據(jù)都不能提供，則合議庭一般傾向不支持當(dāng)事人的證據(jù)保全申請(qǐng)。之所以如此，法官的主要考量是：雖然證據(jù)保全處于庭前審理準(zhǔn)備階段，在未經(jīng)開庭審理并查明有關(guān)事實(shí)之前，法官尚不能確定被告是否侵犯了原告的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。但是，如果申請(qǐng)人向法院申請(qǐng)證據(jù)保全，卻無法提供或拒絕提供“存在被控侵權(quán)行為”的初步證據(jù)，則不排除存在“濫用知識(shí)產(chǎn)權(quán)或?yàn)E用訴訟權(quán)利”的可能。在這種情形下，如果法院仍支持當(dāng)事人的證據(jù)保全申請(qǐng)，則既不利于妥當(dāng)處理在保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)與維護(hù)公共利益兩者之間的利益平衡，也不利于法院證據(jù)保全工作社會(huì)效果與法律效果的和諧與統(tǒng)一。

需補(bǔ)充說明的一點(diǎn)，考慮到知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件專業(yè)性強(qiáng)的特點(diǎn)，深圳中院知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭的法官在處理訴前（訴中）證據(jù)保全申請(qǐng)時(shí)，都會(huì)適時(shí)行使釋明權(quán)，恰當(dāng)指導(dǎo)申請(qǐng)人的舉證，盡可能有效維護(hù)權(quán)利人的合法權(quán)益。

（二）證據(jù)保全工作的具體實(shí)施。針對(duì)所保全客體的不同，深圳中院知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭在實(shí)踐中總結(jié)出以下較為成熟的操作方式：

（1）涉及保全樣品。如果樣品體積較小的，一般采取現(xiàn)場(chǎng)提取、封存，經(jīng)被申請(qǐng)方或被告確認(rèn)無異議后，在封條上加蓋公章或簽名并簽時(shí)間；如果樣品體積較大不便搬動(dòng)的，則改采粘貼封條并拍照的方式，并記入保全筆錄；（2）涉及保全財(cái)務(wù)帳冊(cè)。如果被申請(qǐng)方或被告方系手寫做帳，一般采取現(xiàn)場(chǎng)復(fù)印的方式。保全人員通常要求被申請(qǐng)方或被告方核對(duì)復(fù)印件、清點(diǎn)頁(yè)數(shù)。被申請(qǐng)方或被告方核對(duì)無誤后，保全人員則要求被申請(qǐng)方或被告方在復(fù)印資料上加蓋公章（或者財(cái)務(wù)專用章），并由有關(guān)負(fù)責(zé)人簽名或蓋章、并簽時(shí)間。保全人員經(jīng)核對(duì)財(cái)務(wù)資料復(fù)印件與原件無異，加蓋“本件與原本核對(duì)無異”章，清點(diǎn)頁(yè)數(shù)并記入查封清單；如果被申請(qǐng)方或被告方的財(cái)務(wù)資料在電腦等存儲(chǔ)介質(zhì)中有備份，保全人員通常利用閃存、移動(dòng)硬盤等介質(zhì)現(xiàn)場(chǎng)復(fù)制。在復(fù)制前，保全人員先監(jiān)督被申請(qǐng)方或被告方人員打開電腦，找到需要備份的文檔。復(fù)制前，保全人員先向被申請(qǐng)方或被告方打開事先格式化的移動(dòng)介質(zhì)，證明系空白內(nèi)容的介質(zhì)。在復(fù)制過程中，保全人員注意保障當(dāng)事人的個(gè)人隱私與商業(yè)秘密。將財(cái)務(wù)資料備份完畢后，保全人員將移動(dòng)介質(zhì)當(dāng)場(chǎng)封存，再由被申請(qǐng)方或被告方在封條上蓋章或簽名，并簽時(shí)間以示確認(rèn)；

（3）涉及保全計(jì)算機(jī)軟件源程序、目標(biāo)程序。原則上，保全人員多采用閃存、移動(dòng)硬盤等介質(zhì)現(xiàn)場(chǎng)復(fù)制。具體而言，保全人員首先監(jiān)督被申請(qǐng)方或被告方人員操作電腦，同時(shí)要求申請(qǐng)方人員現(xiàn)場(chǎng)指認(rèn)，申請(qǐng)方人員要求查看具體文檔內(nèi)容或者其他與案件無關(guān)內(nèi)容的，一般不予準(zhǔn)許。被申請(qǐng)方或被告方故意刪除相關(guān)文檔的，保全人員會(huì)當(dāng)場(chǎng)制止并要求其恢復(fù)文檔。雙方當(dāng)事人對(duì)某文件是否屬于應(yīng)保全的內(nèi)容有爭(zhēng)議的，保全人員一般都會(huì)先予以保全，再擇日組織雙方到法院，在合議庭法官的指揮下決定是否需要最終封存。在保全現(xiàn)場(chǎng)，當(dāng)遇有被申請(qǐng)方或被告方拒絕打開電腦予以配合的情形，保全人員首先依法對(duì)當(dāng)事人作勸導(dǎo)工作。經(jīng)勸導(dǎo)不聽從的，保全人員經(jīng)請(qǐng)示，可將存有爭(zhēng)議內(nèi)容的主機(jī)當(dāng)場(chǎng)封存，并告知被申請(qǐng)方或被告方在指定期日前往法院，在法官監(jiān)督下打開電腦，接受法官詢問，最終確定哪些文檔屬于與案件有關(guān)的資料，再作最終固定，并記入筆錄。被申請(qǐng)方或被告方在保全現(xiàn)場(chǎng)以“被查封的資料屬于其商業(yè)秘密”為由拒絕配合的，保全人員可將其要求保密的范圍記錄在保全筆錄上，但不影響保全的進(jìn)行。

三、證據(jù)保全工作存在的問題

由于我國(guó)相關(guān)法律、司法解釋對(duì)證據(jù)保全的規(guī)定多較為原則化，缺乏可操作性。而實(shí)踐中的情況亦是復(fù)雜多樣。深圳中院知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭近年亦注意到在證據(jù)保全工作中逐漸暴露出以下較為突出的問題：

（一）申請(qǐng)人對(duì)證據(jù)保全的性質(zhì)、客體的往往存在認(rèn)識(shí)偏差

雖然深圳中院知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭對(duì)證據(jù)保全申請(qǐng)的支持率一直處于較高水平，但實(shí)踐中也出現(xiàn)經(jīng)合議庭合議對(duì)當(dāng)事人的證據(jù)保全申請(qǐng)不予支持或僅部分支持的情況，而這些情況往往源于申請(qǐng)人對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件證據(jù)保全的性質(zhì)、客體的認(rèn)識(shí)存在偏差。經(jīng)我們調(diào)查并加以歸納，申請(qǐng)人比較典型的認(rèn)識(shí)偏差，主要表現(xiàn)為以下八種情形：

（1）申請(qǐng)人混淆法院依職權(quán)調(diào)查取證和證據(jù)保全，將本應(yīng)申請(qǐng)法院調(diào)查取證的情形，錯(cuò)誤表述成向法院申請(qǐng)證據(jù)保全。較典型的例子，如在證據(jù)保全申請(qǐng)書中表述“申請(qǐng)法院到海關(guān)調(diào)取出口報(bào)關(guān)單”、“申請(qǐng)法院到知識(shí)產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法部門調(diào)取被扣押的涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品或復(fù)制現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)筆錄”等；

（2）申請(qǐng)人混淆財(cái)產(chǎn)保全與證據(jù)保全，將財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)錯(cuò)誤表述為證據(jù)保全申請(qǐng)。較典型的例子，如在證據(jù)保全申請(qǐng)書中表述“請(qǐng)求法院清點(diǎn)并查封被告生產(chǎn)的涉嫌侵權(quán)的庫(kù)存成品以及半成品”。我們認(rèn)為，證據(jù)保全的目的在于保全申請(qǐng)人從客觀渠道難以取得，且如果不及時(shí)采取保全措施則較易滅失的證據(jù)，而財(cái)產(chǎn)保全的目的在于保證日后執(zhí)行工作的順利實(shí)施。申請(qǐng)人請(qǐng)求法院清點(diǎn)并查封全部庫(kù)存成品及半成品，已逾證據(jù)保全的界限，將財(cái)產(chǎn)保全與證據(jù)保全混為一談；

（３）申請(qǐng)人混淆禁令與證據(jù)保全，雜糅禁令申請(qǐng)與證據(jù)保全申請(qǐng)。較常見的例子，如侵犯專利權(quán)糾紛案件的證據(jù)保全申請(qǐng)書中表述“請(qǐng)求法院查封制造涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品的全部模具、產(chǎn)品，并責(zé)令被申請(qǐng)人不得繼續(xù)生產(chǎn)涉嫌侵權(quán)的產(chǎn)品”。我們認(rèn)為，“查封模具”與“扣押涉嫌侵權(quán)的樣品”屬于證據(jù)保全的范疇，而“銷毀模具”與“責(zé)令被申請(qǐng)人不得繼續(xù)生產(chǎn)”則明顯屬于禁令的范疇。因此，這種表述屬于雜糅證據(jù)保全申請(qǐng)與禁令申請(qǐng)，而深層的原因則源于申請(qǐng)人對(duì)證據(jù)保全申請(qǐng)的客體、性質(zhì)存在認(rèn)識(shí)偏差；

（4）申請(qǐng)人混淆強(qiáng)制執(zhí)行與證據(jù)保全，將申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行錯(cuò)誤表述為證據(jù)保全申請(qǐng)。較常見的例子，如在證據(jù)保全申請(qǐng)書中表述“請(qǐng)求法院銷毀制造涉嫌產(chǎn)品的模具，銷毀全部涉嫌侵權(quán)的庫(kù)存成品及半成品”。我們認(rèn)為，銷毀模具、庫(kù)存成品及半成品的前提，是法院經(jīng)開庭審理最終支持原告的訴訟請(qǐng)求，且該裁判業(yè)已發(fā)生法律效力。證據(jù)保全僅處于庭前程序準(zhǔn)備階段，在尚未開庭審理并作出實(shí)體處理之前，申請(qǐng)人申請(qǐng)法院銷毀被申請(qǐng)人或被告的模具、成品、半成品，屬于混淆強(qiáng)制執(zhí)行與證據(jù)保全兩個(gè)完全不同的訴訟程序；

（5）申請(qǐng)人本可通過其他客觀途徑取證，在未窮盡這些客觀取證途徑前便直接向法院提出證據(jù)保全申請(qǐng)。例如本可通過公證購(gòu)買途徑取證，未經(jīng)公證購(gòu)買便直接向法院提出證據(jù)保全申請(qǐng)；或者當(dāng)事人已經(jīng)通過其他客觀途徑取證（如自行購(gòu)買、公證購(gòu)買），仍然繼續(xù)要求法院采取證據(jù)保全措施。我們認(rèn)為，知識(shí)產(chǎn)權(quán)是一種“私權(quán)”，知識(shí)產(chǎn)權(quán)民事訴訟屬于民事訴訟的一種。作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)民事訴訟的原告，無論是從積極維權(quán)的角度出發(fā)，還是從貫徹民事訴訟法所奉行的“誰主張、誰舉證”原則考慮，申請(qǐng)人都有積極取證的訴訟義務(wù)。申請(qǐng)人在未窮盡客觀取證渠道之前，便直接向法院申請(qǐng)證據(jù)保全，勢(shì)必造成本已入不敷出的司法資源緊張狀況的進(jìn)一步加劇。至于申請(qǐng)人已經(jīng)通過客觀渠道取得證據(jù)，仍然堅(jiān)持向法院申請(qǐng)證據(jù)保全的情形，則更是對(duì)寶貴司法資源的無謂耗費(fèi)。因此，對(duì)于前一種情形，一般都會(huì)建議當(dāng)事人先自行取證；對(duì)于后一種情形，一般都不予支持；（6）申請(qǐng)人申請(qǐng)保全財(cái)務(wù)帳冊(cè)但又不同意預(yù)繳審計(jì)費(fèi)用。我們認(rèn)為，權(quán)利與義務(wù)相互并行，申請(qǐng)人既希望保全被申請(qǐng)人或被告的財(cái)務(wù)賬冊(cè)，又不同意預(yù)繳審計(jì)費(fèi)用，對(duì)被申請(qǐng)人或被告難謂公平。因此對(duì)于這種情形，一般都不予支持；（7）申請(qǐng)人申請(qǐng)保全的證據(jù)價(jià)值較大（如申請(qǐng)查封被申請(qǐng)人或被告涉嫌侵權(quán)的大型機(jī)器設(shè)備），經(jīng)法院要求其提供擔(dān)保但拒絕提供的，則通常不支持其申請(qǐng)。我們認(rèn)為，證據(jù)保全存在很多不確定因素，如是否存在保全的必要性、是否可能導(dǎo)致當(dāng)事人財(cái)產(chǎn)利益受損，是否涉及商業(yè)機(jī)密等。因此，在適用證據(jù)保全措施時(shí)，既要注意及時(shí)，也要充分考慮可能造成的負(fù)面影響，以免給被申請(qǐng)人造成難以挽回的損失。而且，為防止申請(qǐng)人濫用證據(jù)保全申請(qǐng)的權(quán)利侵害被申請(qǐng)人的合法利益，法院在認(rèn)為必要時(shí)責(zé)令申請(qǐng)人提供擔(dān)保是合理合法的。在需要申請(qǐng)人提供擔(dān)保的情況下，我院在確定擔(dān)保范圍時(shí)，往往考慮可能造成的合理?yè)p失、合理的倉(cāng)儲(chǔ)、保管費(fèi)用等因素；

（8）在侵犯商業(yè)秘密糾紛案件中，申請(qǐng)人所提交的證據(jù)材料并不能反映其所請(qǐng)求保護(hù)的商業(yè)秘密的范圍。這種情形，由于申請(qǐng)人自己尚無法明確所請(qǐng)求保護(hù)的秘密的客體、范圍，因此對(duì)這類情形，法官通常不予支持。

（二）法官關(guān)于“當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集證據(jù)”是否為所有證據(jù)保全的實(shí)施要件之一的問題，認(rèn)識(shí)不統(tǒng)一

目前實(shí)踐中，部分法官認(rèn)為，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于訴前停止侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)行為和保全證據(jù)適用法律問題的解釋》第三條第二款規(guī)定，訴前保全證據(jù)的申請(qǐng)狀應(yīng)當(dāng)載明的第（四）項(xiàng)內(nèi)容包括“當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集證據(jù)的具體說明”，這條規(guī)定明確將“當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集證據(jù)的具體說明”作為證據(jù)保全的實(shí)施要件之一。雖然這條規(guī)定主要針對(duì)侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為，但是考慮到著作權(quán)法、專利法、商標(biāo)法同為知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律體系的組成部分，因此應(yīng)當(dāng)參照本條規(guī)定的精神，擴(kuò)張解釋適用到其它知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件證據(jù)保全申請(qǐng)中，并作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件證據(jù)保全實(shí)施的共同要件之一。但另有其他法官認(rèn)為，該規(guī)定僅僅針對(duì)侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)糾紛的情形，而其他法律、司法解釋并沒有類似的規(guī)定。因此，不能將本條規(guī)定擴(kuò)張解釋為知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件證據(jù)保全實(shí)施的共同要件之一。

（三）保全財(cái)務(wù)帳冊(cè)以及審計(jì)的問題

在知識(shí)產(chǎn)權(quán)證據(jù)保全中，權(quán)利人多要求保全被控侵權(quán)行為實(shí)施人的財(cái)務(wù)帳冊(cè)，以作為計(jì)算侵權(quán)獲利及索賠的參考依據(jù)。然而從實(shí)際操作情況來看，目前較為突出的問題是，由于社會(huì)誠(chéng)信制度的缺失導(dǎo)致法院保全財(cái)務(wù)賬冊(cè)的效果與當(dāng)事人的期待存有不小的落差。法院保全的帳冊(cè)常常資料不全或者不真實(shí)，導(dǎo)致審計(jì)機(jī)關(guān)對(duì)被告的獲利情況無法審計(jì)。而當(dāng)原告發(fā)現(xiàn)法院保全回來的財(cái)務(wù)帳冊(cè)無法使用時(shí)，往往又要求法院按照酌定賠償?shù)姆椒ù_定賠償數(shù)額；甚至還出現(xiàn)審計(jì)機(jī)關(guān)根據(jù)被申請(qǐng)人或被告提交的賬冊(cè)進(jìn)行審計(jì)，審計(jì)的結(jié)果是被申請(qǐng)人或被告不但沒有獲利，反而是虧損的情形，從而導(dǎo)致申請(qǐng)人要求法院按照酌定賠償?shù)姆椒ù_定賠償數(shù)額。

針對(duì)實(shí)踐中被申請(qǐng)人或被告拒絕提交財(cái)務(wù)帳冊(cè)，或提交虛假、欠完整的財(cái)務(wù)賬冊(cè)的情形，目前我院實(shí)踐中的做法一般是向當(dāng)事人出具“限期舉證通知書”，告知其必須于收到通知書所指定的期日內(nèi)，向法院提交完整、真實(shí)的財(cái)務(wù)資料，否則將承擔(dān)相應(yīng)不利的法律后果。但是目前看來這種做法收效甚微。由于我國(guó)的民事訴訟法并不賦予人民法院具有同于偵查機(jī)關(guān)的搜查權(quán)限，法院在做證據(jù)保全時(shí)并無法律依據(jù)向當(dāng)事人出具搜查令。即時(shí)法院指定的期限已過，當(dāng)事人往往也是置若罔聞，而法院也無相關(guān)法律依據(jù)對(duì)拒不提供完整賬冊(cè)資料的當(dāng)事人采取民事制裁措施。

此外，實(shí)踐中還出現(xiàn)是否允許原告在法院對(duì)財(cái)務(wù)帳冊(cè)保全失敗后改由選擇要求法院酌定賠償?shù)膯栴}，換言之，是否允許申請(qǐng)人的變更求償程序權(quán)的問題。對(duì)于這一問題，法官們也有不同認(rèn)識(shí)。有的法官認(rèn)為，申請(qǐng)人既然向法院申請(qǐng)作財(cái)務(wù)賬冊(cè)的保全，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的訴訟風(fēng)險(xiǎn)。關(guān)于這一問題，可以參照適用“當(dāng)事人申請(qǐng)法院調(diào)查取證，但如果法院最終未能取證，則申請(qǐng)方仍應(yīng)自行承擔(dān)相應(yīng)的證明責(zé)任”的證明責(zé)任方式。因此，持這種觀點(diǎn)的法官不同意賦予申請(qǐng)人在求償問題上的程序選擇權(quán)。但也有法官認(rèn)為，知識(shí)產(chǎn)權(quán)法定賠償?shù)那疤崆∏∈乔謾?quán)人的獲利或者原告的損失無法確定，故原告在兩者都無法確定的情況下轉(zhuǎn)求法定賠償?shù)姆绞?，于法并無不妥。

（四）證據(jù)保全實(shí)施過程中申請(qǐng)人到場(chǎng)指認(rèn)的問題

在保全過程中，某些證據(jù)由于其顯著的專業(yè)性，導(dǎo)致證據(jù)是否與本案有關(guān)、是否屬于裁定保全的范圍，法院無法判斷，只有雙方當(dāng)事人清楚。此時(shí)，有必要讓申請(qǐng)人一方到現(xiàn)場(chǎng)指認(rèn)。但是，被申請(qǐng)人往往對(duì)申請(qǐng)人到場(chǎng)指認(rèn)存在偏見，并對(duì)法院產(chǎn)生不信任感，甚至是抵觸情緒，往往使法院工作陷于被動(dòng)。我們?cè)趯?shí)踐中發(fā)現(xiàn)，申請(qǐng)人到場(chǎng)指認(rèn)遭被申請(qǐng)人抵制的現(xiàn)象，確實(shí)是證據(jù)保全工作中較為常見，也亟需妥善解決的問題之一。

（五）證據(jù)保全過程中可否采取強(qiáng)制措施的問題

當(dāng)有證據(jù)證明或顯而易見被申請(qǐng)人持有法院要保全的證據(jù)而拒不提交，如財(cái)務(wù)賬冊(cè)確定在某個(gè)房間，被申請(qǐng)人拒不提供鑰匙等情況出現(xiàn)時(shí)，法院能否采取強(qiáng)制措施及強(qiáng)制措施的力度有多大，遵循何種程序，這些問題在知識(shí)產(chǎn)權(quán)證據(jù)保全工作中也造成辦案人員不小的顧慮。

四、相關(guān)問題的探討以及對(duì)策

（一）申請(qǐng)人對(duì)證據(jù)保全的性質(zhì)、客體的認(rèn)識(shí)存在偏差的問題 我們認(rèn)為，就申請(qǐng)人對(duì)證據(jù)保全申請(qǐng)的性質(zhì)、客體認(rèn)識(shí)存在偏差的問題，可以思考的對(duì)策有二：

（1）法官應(yīng)及時(shí)、恰當(dāng)行使釋明權(quán)。針對(duì)上述申請(qǐng)人錯(cuò)誤混淆證據(jù)保全與財(cái)產(chǎn)保全、禁令、強(qiáng)制執(zhí)行的情形，我們認(rèn)為，從保護(hù)當(dāng)事人的角度出發(fā)，如果申請(qǐng)人錯(cuò)誤將證據(jù)保全提成調(diào)查取證的申請(qǐng)，而該證據(jù)材料對(duì)案件事實(shí)認(rèn)定有實(shí)質(zhì)性影響的，法官可適當(dāng)行使釋明權(quán)，告知當(dāng)事人向法院提出正確的證據(jù)保全申請(qǐng)或者調(diào)查取證申請(qǐng)。

（2）加強(qiáng)證據(jù)保全工作的宣傳力度。知識(shí)產(chǎn)權(quán)證據(jù)保全制度是隨著我國(guó)加入世貿(mào)組織，為配合TRIPS等世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)條約、條例的精神而寫入立法的。這項(xiàng)制度對(duì)于廣大國(guó)人來說尚屬陌生，當(dāng)事人對(duì)法院的證據(jù)保全存有認(rèn)識(shí)偏差都是很正常的現(xiàn)象，關(guān)鍵是法院要加強(qiáng)普法宣傳力度。我們認(rèn)為，可以利用法院所辦的刊物、所開設(shè)的網(wǎng)站、以及報(bào)紙媒體上諸如“法官說法”這類專欄等渠道，多管齊下，多宣傳與證據(jù)保全有關(guān)的制度、法律分析的內(nèi)容。這樣做既有利于不斷提升廣大知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)證據(jù)保全的正確認(rèn)識(shí)，也進(jìn)一步增加法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)工作的透明度，盡可能減少證據(jù)保全的被申請(qǐng)人由于對(duì)法院證據(jù)保全工作不了解所產(chǎn)生的抵觸情緒，使法院工作化被動(dòng)為主動(dòng)。

需附帶提及的一個(gè)問題，是實(shí)踐中出現(xiàn)合議庭經(jīng)合議決定不支持申請(qǐng)人的證據(jù)保全申請(qǐng)，申請(qǐng)人要求法院出具不予保全的裁定，法院是否需下裁定的問題。我們認(rèn)為，針對(duì)這種情況，法官以電話通知當(dāng)事人的合議庭決定并做好對(duì)解釋工作即可，無需出具駁回申請(qǐng)的裁定。之所以如此，我們認(rèn)為：首先，我國(guó)法律并不強(qiáng)制要求人民法院經(jīng)合議不支持申請(qǐng)人的證據(jù)保全申請(qǐng)，必須出具駁回申請(qǐng)的裁定。因此，采取電話告知并做好對(duì)當(dāng)事人的解釋工作的處理方式，與法律規(guī)定并不矛盾；電話通知雖然是口頭通知，但也屬于法院通知的一種形式。經(jīng)過法官的解釋、說服工作后，申請(qǐng)人通常都能對(duì)法院的決定與做法表示理解。換言之，這種操作方式是適宜的；其次，根據(jù)目前最高人民法院的有關(guān)規(guī)定，對(duì)禁令的申請(qǐng)可以單獨(dú)以“禁”字號(hào)立案，但是對(duì)證據(jù)保全的申請(qǐng)則無類似規(guī)定。因此，我們認(rèn)為對(duì)于禁令申請(qǐng)，由于允許單獨(dú)立案受理，因此出具駁回禁令申請(qǐng)的裁定是適宜的，但是對(duì)于證據(jù)保全申請(qǐng)則不適宜。

（二）“當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集證據(jù)”是否為所有證據(jù)保全的共同實(shí)施要件之一的問題

從理論探討的角度而言，我們認(rèn)為“當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集證據(jù)”不應(yīng)作為全部知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件證據(jù)保全的共同實(shí)施要件之一。理由是：首先，我國(guó)《民事訴訟法》沒有將“當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集證據(jù)”規(guī)定為訴訟證據(jù)保全的前提條件之一；其次，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十七條規(guī)定，“當(dāng)事人及其訴訟代理人可以申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集證據(jù)的情形之一是，當(dāng)事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集”。由此可見，根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，“當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集證據(jù)”是當(dāng)事人申請(qǐng)法院調(diào)查收集證據(jù)的條件之一，而非證據(jù)保全的條件之一，法院調(diào)查證據(jù)和證據(jù)保全是兩種不同的訴訟制度，不能相互混淆。因此，“當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集證據(jù)”不是知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟證據(jù)保全的實(shí)質(zhì)要件之一。如果將其作為當(dāng)事人申請(qǐng)證據(jù)保全的條件之一，無形中會(huì)抬高申請(qǐng)證據(jù)保全的門檻，不利于強(qiáng)化加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的司法保護(hù)。

但是，也要看到我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平目前還不高，司法資源極為有限，將申請(qǐng)人及其代理人因客觀原因不能自行收集作為申請(qǐng)證據(jù)保全條件的一項(xiàng)內(nèi)容也是情勢(shì)所需。因此，從問題探討的角度而言，我們認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)將“當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集證據(jù)”作為證據(jù)保全申請(qǐng)的實(shí)質(zhì)條件之一。但在立法機(jī)關(guān)或最高司法機(jī)關(guān)對(duì)此問題不作進(jìn)一步規(guī)定之前，實(shí)務(wù)中應(yīng)繼續(xù)沿用這一做法。

（三）財(cái)務(wù)賬冊(cè)保全困難以及申請(qǐng)人變更求償程序權(quán)的問題

關(guān)于財(cái)務(wù)賬冊(cè)保全困難的問題，我們認(rèn)為應(yīng)參考《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條的規(guī)定，依該條規(guī)定“有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提供，如果對(duì)方當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立?！笔聦?shí)上，TRIPS協(xié)議第四十三條第二項(xiàng)有類似的規(guī)定：“執(zhí)法程序中的當(dāng)事人一方無正當(dāng)理由擅自拒絕提供或在合理期限內(nèi)未能提供必要的信息，或者嚴(yán)重地妨礙有關(guān)執(zhí)法活動(dòng)的程序，成員可以授權(quán)司法機(jī)關(guān)根據(jù)向其提供的材料，包括因不能取得信息而受到不利影響的當(dāng)事人的申述或者陳述，作出肯定或者否定的初步或者最終裁決，但應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人提供對(duì)陳述或者證據(jù)進(jìn)行聽證的機(jī)會(huì)?！币虼耍覀冋J(rèn)為應(yīng)當(dāng)在今后的立法或是司法解釋工作中，應(yīng)明確被申請(qǐng)人或被告拒不提交財(cái)務(wù)帳冊(cè)的法律后果，并賦予司法機(jī)關(guān)相應(yīng)的取證權(quán)力，以保障證據(jù)保全制度的有效實(shí)施。

關(guān)于申請(qǐng)人的求償程序選擇權(quán)的問題，我們注意到兄弟法院的一些有益探索。模式一是：對(duì)于當(dāng)事人的此項(xiàng)要求，首先要求當(dāng)事人書面明確以被告獲利為計(jì)算賠償?shù)囊罁?jù)，且以被告的財(cái)務(wù)帳冊(cè)、銷售合同無法取得、容易毀損為由提出保全要求。當(dāng)原告明確以被告獲利為依據(jù)的，則原告應(yīng)固定訴訟請(qǐng)求以及理由，并要求原告預(yù)繳一定的審計(jì)費(fèi)用。如申請(qǐng)人不預(yù)交的，不予采取保全財(cái)務(wù)帳冊(cè)、銷售合同等措施。如果被告的確是無帳冊(cè)或拒不提交財(cái)務(wù)資料的，或保全財(cái)務(wù)帳冊(cè)太過簡(jiǎn)單以及帳冊(cè)材料不全等原因?qū)е聼o法得出審計(jì)結(jié)論的，則應(yīng)允許原告在證據(jù)交換時(shí)可以選擇由法院根據(jù)法定賠償?shù)姆绞酱_定賠償數(shù)額。模式二則通常都會(huì)告知申請(qǐng)人相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)（即有可能保全不到帳冊(cè)、或者保全到的賬冊(cè)不完整、欠真實(shí)），給與申請(qǐng)人相應(yīng)的程序選擇權(quán)（即是否啟動(dòng)財(cái)務(wù)賬冊(cè)保全尊重申請(qǐng)人的意思自治），但是一旦申請(qǐng)人選擇啟動(dòng)該程序，則要承擔(dān)相應(yīng)的訴訟風(fēng)險(xiǎn)（法院將依據(jù)所審計(jì)的情況來決定賠償?shù)臄?shù)額）。

相較這兩種模式，目前我們更傾向于第一種操作模式。我們認(rèn)為，知識(shí)產(chǎn)權(quán)酌定賠償?shù)那疤崆∈乔謾?quán)人的獲利或者權(quán)利人的損失均無法確定，故原告在兩者都無法確定的情況下轉(zhuǎn)求法定賠償并不違背法律規(guī)定，法院應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人的程序選擇權(quán)。但是我們也意識(shí)到，實(shí)踐中多次出現(xiàn)的法院無功而返或者白忙一場(chǎng)的尷尬狀況，確實(shí)既造成司法資源的無謂浪費(fèi)，也嚴(yán)重?fù)p害了法院的司法權(quán)威。我們認(rèn)為，既可以參考《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條，以及TRIPS協(xié)議第四十三條第二項(xiàng)的規(guī)定，也可以在特定情形下參考行政執(zhí)法部門查扣侵權(quán)產(chǎn)品的數(shù)量來計(jì)算侵權(quán)損害賠償額度，甚至可以在參酌侵權(quán)人侵權(quán)行為情節(jié)以及主觀惡性的因素下，突破50萬元的界限，以震懾侵權(quán)行為人的囂張氣焰。這些都應(yīng)當(dāng)是值得在未來工作中考慮的新模式。

（四）證據(jù)保全實(shí)施過程中申請(qǐng)人到場(chǎng)指認(rèn)的問題 我們認(rèn)為，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第24條規(guī)定：“人民法院進(jìn)行證據(jù)保全，可以要求當(dāng)事人或者訴訟代理人到場(chǎng)?！笔墙鉀Q這一問題的主要法源。同時(shí)，我們建議應(yīng)在司法解釋中明確規(guī)定當(dāng)事人或代理人到場(chǎng)指認(rèn)或辨認(rèn)證據(jù)的權(quán)利、義務(wù)與程序，使法院證據(jù)保全工作更有制度保障，并利于提高效率。

（五）證據(jù)保全過程中可否采取強(qiáng)制措施的問題

我們認(rèn)為，我國(guó)《民事訴訟法》的執(zhí)行措施中，規(guī)定了搜查令和強(qiáng)制執(zhí)行的制度，其適用條件是被執(zhí)行人不履行法律文書確定的義務(wù)。而我們認(rèn)為證據(jù)保全裁定原則上是“送達(dá)后應(yīng)立即執(zhí)行”。因此，在被申請(qǐng)人拒絕執(zhí)行時(shí)，應(yīng)允許辦案人員適用搜查令和強(qiáng)制執(zhí)行制度，比較理想的做法是搜查令在準(zhǔn)備證據(jù)保全時(shí)由分管院領(lǐng)導(dǎo)簽發(fā)，在當(dāng)事人拒絕履行法定義務(wù)時(shí)，由法院工作人員記入筆錄后適用搜查令。

第二篇：知識(shí)產(chǎn)權(quán)證據(jù)保全浙江省高級(jí)人民法院民三庭

浙江省高級(jí)人民法院民三庭《關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)民事訴訟證據(jù)保全的實(shí)施意見》

來源: 浙江省高級(jí)人民法院

為規(guī)范知識(shí)產(chǎn)權(quán)民事訴訟證據(jù)保全行為，充分保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》、《中華人民共和國(guó)專利法》、《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》、《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，結(jié)合我省審判工作實(shí)際，制定以下意見：

第一條 申請(qǐng)人可以在起訴前申請(qǐng)證據(jù)保全，也可以在起訴時(shí)或者立案后申請(qǐng)證據(jù)保全，但一般不得遲于舉證期限屆滿前七日。申請(qǐng)人超出該期限提出申請(qǐng) 的，人民法院應(yīng)當(dāng)綜合考慮需要保全證據(jù)的重要性、超期提出申請(qǐng)的原因等因素，確定是否予以準(zhǔn)許。

第二條 訴前證據(jù)保全的管轄法院為證據(jù)所在地、被申請(qǐng)人住所地或者對(duì)案件有管轄權(quán)的人民法院。

訴前證據(jù)保全的級(jí)別管轄適用一般知識(shí)產(chǎn)權(quán)民事案件訴訟級(jí)別管轄的規(guī)定。

第三條 人民法院采用證據(jù)保全措施一般應(yīng)當(dāng)根據(jù)申請(qǐng)人 申請(qǐng)，對(duì)可能涉及有損國(guó)家利益、社會(huì)公共利益或者他人合法權(quán)益的案件，可以主動(dòng)采取證據(jù)保全措施。

第四條 人民法院應(yīng)謹(jǐn)慎行使“證據(jù)可能滅失或者以后難以取得”的自由裁量權(quán)，既要充分考量知識(shí)產(chǎn)權(quán)證據(jù)的不穩(wěn)定性和易毀性等特點(diǎn)，及時(shí)有效地采取保全措施，又要防止當(dāng)事人濫用證據(jù)保全程序、轉(zhuǎn)移舉證責(zé)任、耗費(fèi)司法資源。第五條 當(dāng)事人申請(qǐng)證據(jù)保全應(yīng)當(dāng)遞交書面申請(qǐng)。書面申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)載明以下內(nèi)容：

（一）當(dāng)事人基本情況；

（二）申請(qǐng)保全證據(jù)的理由、內(nèi)容、范圍、所在地點(diǎn)；

（三）請(qǐng)求保全的證據(jù)能夠證明的對(duì)象；

（四）證據(jù)可能滅失或者以后難以取得，且當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因等不能自行收集的具體說明。第六條 人民法院應(yīng)及時(shí)對(duì)證據(jù)保全申請(qǐng)的合法性進(jìn)行審查：

（一）申請(qǐng)人為適格主體。申請(qǐng)人一般為權(quán)利人或者利害關(guān)系人。特殊情況下，被訴侵權(quán)人也可以作為申請(qǐng)人。其中利害關(guān)系人包括知識(shí)產(chǎn)權(quán)財(cái)產(chǎn)權(quán)利的合法繼承人和知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可合同的被許可人等。獨(dú)占實(shí)施許可合同的被許可人可以 單獨(dú)向人民法院提出申請(qǐng)；排他實(shí)施許可合同的被許可人在權(quán)利人不申請(qǐng)的情況下，可以提出申請(qǐng)；普通實(shí)施許可合同的被許可人經(jīng)權(quán)利人明確授權(quán)的，可以提出申請(qǐng)。

（二）申請(qǐng)人提交了證明自己權(quán)利存在以及該權(quán)利遭受被申請(qǐng)人侵害的初步證據(jù)。證明權(quán)利存在的初步證據(jù)主要包括專利權(quán)證書、專利繳費(fèi)憑證、專利登記簿副本、商標(biāo)注冊(cè)證書、著作權(quán)登記證書、作品底稿、公開出版物等，利害關(guān)系人除需提供上述證據(jù)外，還應(yīng)提供實(shí)施許可合同、證明其合法繼承人身份的材料等。申請(qǐng)人提供的存在侵權(quán)事實(shí)的證人證言，一般不得單獨(dú)作為證明權(quán)利遭受侵害的初步證據(jù)。

（三）申請(qǐng)保全的證據(jù)內(nèi)容屬于由申請(qǐng)人承擔(dān)舉證責(zé)任的內(nèi)容；

（四）其他需要審查的事項(xiàng)。

第七條 人民法院應(yīng)及時(shí)對(duì)當(dāng)事人提出證據(jù)保全申請(qǐng)的必要性進(jìn)行審查，即申請(qǐng)保全的證據(jù)可能滅失或以后難以取得，且當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集。下列情形，人民法院對(duì)證據(jù)保全申請(qǐng)可以不予準(zhǔn)許：

（一）證據(jù)可由當(dāng)事人通過購(gòu)買等方式自行取得；

（二）證據(jù)可由公證機(jī)關(guān)保全取得；

（三）有證據(jù)證明持有證據(jù)的一方當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒不提供；

（四）其他不需要采取證據(jù)保全措施的。

第八條 人民法院應(yīng)對(duì)當(dāng)事人提出保全申請(qǐng)的證據(jù)的關(guān)聯(lián)性進(jìn)行審查：

（一）申請(qǐng)保全的證據(jù)的內(nèi)容所能證明的對(duì)象屬于訴訟請(qǐng)求涉及的范圍；

（二）申請(qǐng)保全的證據(jù)與被訴侵權(quán)行為的存在、狀態(tài)、規(guī)模及權(quán)利受損程度等待證事實(shí)具有關(guān)聯(lián)性；

（三）其他需要審查的事項(xiàng)。

第九條 對(duì)于符合證據(jù)保全條件的申請(qǐng)，申請(qǐng)人將其作為調(diào)查取證申請(qǐng)?zhí)岢龅模嗣穹ㄔ簯?yīng)當(dāng)告知申請(qǐng)人向法院提出證據(jù)保全申請(qǐng)。

第十條 人民法院準(zhǔn)許當(dāng)事人證據(jù)保全申請(qǐng)的，應(yīng)采用裁定書形式；不準(zhǔn)許當(dāng)事人證據(jù)保全申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)以書面或者口頭通知形式告知申請(qǐng)人，并說明理由。采用口頭通知方式的，應(yīng)當(dāng)制作筆錄。

人民法院采取證據(jù)保全措施之前，應(yīng)當(dāng)向被申請(qǐng)人送達(dá)證據(jù)保全裁定書。人民法院保全的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)以裁定書載明的內(nèi)容為限。裁定書內(nèi)容應(yīng)盡量涵蓋訴訟請(qǐng)求可能涉及的證據(jù)材料。第十一條 人民法院采取的證據(jù)保全措施應(yīng)當(dāng)全面反映所保全證據(jù)的真實(shí)狀態(tài)，一般以不損害被保全證據(jù)的價(jià)值、不妨礙被保全證據(jù)作為財(cái)產(chǎn)的正常使用和流轉(zhuǎn)為前提，減少保全風(fēng)險(xiǎn)，避免因保全不當(dāng)給被申請(qǐng)人生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)造成損失。第十二條 人民法院可結(jié)合內(nèi)部職能部門分工情況，確定證據(jù)保全的審查和執(zhí)行的部門。

在非知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判庭審查或執(zhí)行的情形下，知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判庭應(yīng)當(dāng)與相關(guān)審查或執(zhí)行部門保持溝通或派員隨同，并應(yīng)充分考量知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件證據(jù)的特殊性，確保知識(shí)產(chǎn)權(quán)證據(jù)保全準(zhǔn)確、及時(shí)、有效。

第十三條 人民法院應(yīng)確保其在證據(jù)保全過程中的主導(dǎo)地位，對(duì)于技術(shù)性較強(qiáng)的保全措施可由人民法院保全人員指定案外專業(yè)人士進(jìn)行協(xié)助，禁止申請(qǐng)人自行操作。保全證據(jù)如確需被申請(qǐng)人操作的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)雙方當(dāng)事人確認(rèn)無異并記錄在案。

第十四條 人民法院應(yīng)依法保障申請(qǐng)人在證據(jù)保全執(zhí)行中享有的見證權(quán)和指認(rèn)權(quán)，被申請(qǐng)人享有的陳述權(quán)和異議權(quán)。在采取證據(jù)保全措施前，應(yīng)當(dāng)向雙方當(dāng)事人送達(dá)權(quán)利義務(wù)告 知書。

對(duì)于技術(shù)性較強(qiáng)的保全措施，應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人聘請(qǐng)的專業(yè)人士參與。

申請(qǐng)人不宜到場(chǎng)參與證據(jù)保全的，人民法院可以要求申請(qǐng)人提供詳細(xì)的保全線索，明確保全的地點(diǎn)、對(duì)象、步驟以及需要注意的事項(xiàng)等。人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)將保全的證據(jù)交由申請(qǐng)人確認(rèn)。

第十五條 人民法院應(yīng)根據(jù)案件的具體情況，及時(shí)采取有效的證據(jù)保全措施：

（一）查封或扣押生產(chǎn)被訴侵權(quán)產(chǎn)品的專用模具、專用機(jī)械設(shè)備等，并進(jìn)行拍照；

（二）查封或扣押被訴侵權(quán)產(chǎn)品的成品與半成品，并清點(diǎn)庫(kù)存數(shù)量；

（三）復(fù)制或扣押可反映生產(chǎn)或銷售被訴侵權(quán)產(chǎn)品的數(shù)量、金額以及利潤(rùn)的財(cái)務(wù)帳冊(cè)或報(bào)表、生產(chǎn)記錄、倉(cāng)儲(chǔ)記錄、銷售合同、報(bào)價(jià)單、銷售發(fā)票等；

（四）提取與被訴侵權(quán)產(chǎn)品有關(guān)的宣傳資料、畫冊(cè)、產(chǎn)品目錄等；

（五）復(fù)制電腦及各種數(shù)據(jù)儲(chǔ)存器中涉嫌侵權(quán)的程序、圖紙、技術(shù)資料以及內(nèi)部管理資料、客戶資料等；

（六）封存、提取易變質(zhì)、不易保管的物品，應(yīng)當(dāng)同時(shí)進(jìn)行照相、錄像；

（七）其他需要采取的證據(jù)保全措施。

第十六條 人民法院能夠用復(fù)制、記錄、照相等方法進(jìn)行證據(jù)保全的，不應(yīng)采取查封、扣押等措施；能就地查封的，不應(yīng)采取異地扣押措施。對(duì)于采取查封、扣押等措施保全的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)進(jìn)行勘驗(yàn)、質(zhì)證。

第十七條 對(duì)于查封保全的證據(jù)，一般由被申請(qǐng)人自行保管，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其不得擅自拆卸、變動(dòng)以及相應(yīng)的法律后果。對(duì)于扣押保全的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)設(shè)置專門的證物室妥善保管。采取查封、扣押等證據(jù)保全措施的，人民法院應(yīng)當(dāng)向被申請(qǐng)人出具清單。

第十八條 證據(jù)保全應(yīng)制作筆錄，以完整反映保全過程。第十九條 申請(qǐng)人提出的保全要求可能涉及被申請(qǐng)人的商業(yè)秘密的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知申請(qǐng)人應(yīng)承擔(dān)的保密義務(wù)并采取適當(dāng)?shù)谋Ｃ艽胧?。所保全的證據(jù)在法庭質(zhì)證前，應(yīng)當(dāng)予以封存。

第二十條 被申請(qǐng)人不配合保全的，人民法院可自行清點(diǎn)被訴侵權(quán)產(chǎn)品的數(shù)量、查封扣押樣品，采用拍照、錄像等方式 記錄保全過程，并記錄在案。

第二十一條 被申請(qǐng)人持有對(duì)己不利的證據(jù)，無正當(dāng)理由拒不提供，或者偽造、毀滅被保全證據(jù)的，人民法院根據(jù)案件具體情形，既可以推定申請(qǐng)人關(guān)于該證據(jù)的主張成立，也可以降低相關(guān)事實(shí)的證明標(biāo)準(zhǔn)，或者將舉證妨礙作為認(rèn)定損害賠償數(shù)額的考量因素。

人民法院應(yīng)在充分考量舉證妨礙的嚴(yán)重程度、被申請(qǐng)人的主觀過錯(cuò)、相關(guān)證據(jù)的重要性及對(duì)案件事實(shí)的證明力等因素的基礎(chǔ)上，確定舉證妨礙行為在事實(shí)認(rèn)定方面的法律后果。在下列情形中，人民法院不應(yīng)適用舉證妨礙規(guī)則直接推定申請(qǐng)人的相關(guān)主張成立：

（一）該主張明顯超出合理范圍；

（二）存在與該主張有明顯矛盾的證據(jù)或者事實(shí)。第二十二條 被申請(qǐng)人偽造重要證據(jù)、毀滅被保全的證據(jù)、或者以暴力、威脅等方法阻礙人民法院依法進(jìn)行證據(jù)保全的，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第二十三條 對(duì)符合下列情形之一的，人民法院可以將被保全的證據(jù)退還被申請(qǐng)人：

（一）以調(diào)解或者和解撤訴方式結(jié)案的案件；

（二）不易移動(dòng)的證據(jù)，且已經(jīng)采取照相、錄像等方法予以固定；

（三）易變質(zhì)、不易保管的證據(jù)，且已經(jīng)采取照相、錄像等方法予以固定。

第二十四條 申請(qǐng)證據(jù)保全，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)按照《訴訟費(fèi)用交納辦法》第十四條第（二）項(xiàng)的規(guī)定交納保全費(fèi)用。人民法院可以要求申請(qǐng)人提供被保全證據(jù)載體的銷售價(jià)格、申請(qǐng)人或者市場(chǎng)上同類產(chǎn)品的銷售價(jià)格作為實(shí)際保全證據(jù)載體的估值依據(jù)，并據(jù)此確定保全費(fèi)用。

第二十五條 人民法院在確定申請(qǐng)人提供擔(dān)保的必要性時(shí)，應(yīng)當(dāng)以證據(jù)保全是否會(huì)給被申請(qǐng)人造成財(cái)產(chǎn)損失為標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)應(yīng)當(dāng)考量申請(qǐng)人舉證的充分程度、權(quán)利的穩(wěn)定性及其訴訟請(qǐng)求得到支持的可能性。

第二十六條 證據(jù)保全具有下列情形的，申請(qǐng)人可以不提供擔(dān)保：

（一）采取照相、錄像、勘驗(yàn)、制作筆錄等方法足以固定證據(jù)，不需要采取查封、扣押措施的；

（二）復(fù)制財(cái)務(wù)帳冊(cè)、銷售合同等；

（三）提取的被訴侵權(quán)產(chǎn)品樣品價(jià)值不大的；

（四）不會(huì)給被申請(qǐng)人造成經(jīng)營(yíng)上損失的其他情形。第二十七條 證據(jù)保全具有下列情形的，人民法院應(yīng)當(dāng)要求申請(qǐng)人提供擔(dān)保：

（一）查封、扣押對(duì)象為大型機(jī)械設(shè)備、建筑物、交通工具、貨物、鮮活商品、名貴物品等，保全措施有可能對(duì)這些證據(jù)造成直接損害或者妨礙其正常使用而造成損失的；

（二）被保全對(duì)象為即將交付的合同標(biāo)的，保全措施有可能造成被申請(qǐng)人因交付不能遭受損失的；

（三）其他可能給被申請(qǐng)人造成較大損失的情形。第二十八條 人民法院要求申請(qǐng)人提供相應(yīng)擔(dān)保的，可依個(gè)案情況采取保證、現(xiàn)金等方式。

第二十九條 證據(jù)保全的擔(dān)保金額應(yīng)當(dāng)以可能造成被申請(qǐng)人的財(cái)產(chǎn)損失數(shù)額為參考。

第三十條 對(duì)于認(rèn)定侵權(quán)成立的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)在判決生效后將擔(dān)保金退還申請(qǐng)人。對(duì)于認(rèn)定侵權(quán)不成立的案件，申請(qǐng)人未要求退還擔(dān)保金的，人民法院應(yīng)當(dāng)在判決生效之日起2年后將擔(dān)保金退還申請(qǐng)人；申請(qǐng)人要求退還擔(dān)保金的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知被申請(qǐng)人在訴訟時(shí)效的合理期限內(nèi)提起 損害賠償之訴。被申請(qǐng)人未起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)將擔(dān)保金退還申請(qǐng)人。

第三十一條 人民法院對(duì)于被保全的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行客觀公正的審查，既可以作出有利于申請(qǐng)人的事實(shí)認(rèn)定，也可以作出不利于申請(qǐng)人的事實(shí)認(rèn)定。申請(qǐng)人不得放棄對(duì)被保全的證據(jù)的使用。

第三十二條 申請(qǐng)人惡意申請(qǐng)證據(jù)保全，造成被申請(qǐng)人財(cái)產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

申請(qǐng)人申請(qǐng)證據(jù)保全雖無惡意，但其訴訟主張最終并未得到法院生效裁判的支持，造成被申請(qǐng)人財(cái)產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

第三十三條 損害賠償?shù)臄?shù)額，應(yīng)當(dāng)與因錯(cuò)誤申請(qǐng)證據(jù)保全給被申請(qǐng)人造成的財(cái)產(chǎn)損失相適應(yīng)，包括造成被申請(qǐng)人財(cái)產(chǎn)的直接損失和間接損失。直接損失包括被保全產(chǎn)品的價(jià)格和實(shí)際支出的相關(guān)費(fèi)用等；間接損失包括生產(chǎn)線在被查封期間的產(chǎn)能損失、因產(chǎn)品被保全導(dǎo)致被申請(qǐng)人向案外交易人支付的違約金損失等。

第三十四條 對(duì)電子證據(jù)進(jìn)行保全的，人民法院可以要求申請(qǐng)人提供存儲(chǔ)介質(zhì)，在保全前應(yīng)對(duì)存儲(chǔ)介質(zhì)進(jìn)行格式化等清潔性處理，并記入保全筆錄。第三十五條 人民法院在保全電子證據(jù)時(shí)應(yīng)注意保護(hù)現(xiàn)場(chǎng)：

（一）禁止非保全人員接觸電源、計(jì)算機(jī)、網(wǎng)絡(luò)設(shè)備、存儲(chǔ)設(shè)備等數(shù)字化設(shè)備；

（二）禁止被保全人員或其負(fù)責(zé)人借故離開，破壞保全環(huán)境；

（三）檢查計(jì)算機(jī)的網(wǎng)絡(luò)情況，確保系統(tǒng)在正常狀態(tài)，必要時(shí)可以切斷網(wǎng)絡(luò)連接，防止遠(yuǎn)程控制；

（四）終止正在實(shí)施的整理硬盤、格式化硬盤、批量復(fù)制信息、批量下載信息、殺毒等可能大量訪問存儲(chǔ)介質(zhì)的操作，防止正在運(yùn)行的系統(tǒng)或程序破壞數(shù)據(jù)。

第三十六條 人民法院在對(duì)電子證據(jù)進(jìn)行保全時(shí)，應(yīng)當(dāng)同時(shí)保全可據(jù)以驗(yàn)證被保全證據(jù)可靠性的任何其他必要信息，如該電子信息的來源地、目的地、發(fā)送與接收時(shí)間、軟件運(yùn)行的環(huán)境、操作系統(tǒng)等，必要時(shí)可以根據(jù)需要扣押相關(guān)計(jì)算機(jī)主機(jī)、硬盤、服務(wù)器等存儲(chǔ)介質(zhì)。

第三十七條 電子證據(jù)應(yīng)至少?gòu)?fù)制兩份予以保存。復(fù)制后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢查復(fù)制件的質(zhì)量，防止復(fù)制不成功或感染病毒。檢查完成后，由雙方當(dāng)事人簽名確認(rèn)。

第三十八條 保全的電子證據(jù)應(yīng)妥善保管，避免使用塑料袋等易導(dǎo)致靜電消磁的包裝，遠(yuǎn)離高磁場(chǎng)、高溫、靜電、潮濕、灰塵等環(huán)境，避免擠壓和試劑腐蝕。

第三篇：上海市高級(jí)人民法院民三庭關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件訴訟證據(jù)保全若干問題的意見

上海市高級(jí)人民法院民三庭關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件訴訟證據(jù)保全若干問題的意見

為規(guī)范知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟證據(jù)保全工作，經(jīng)研究，就當(dāng)前證據(jù)保全工作中存在的主要問題，提出如下意見：

一、申請(qǐng)人申請(qǐng)證據(jù)保全應(yīng)當(dāng)符合以下條件：

1、申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人均為案件當(dāng)事人；

2、申請(qǐng)人的權(quán)利合法有效；

3、申請(qǐng)人有初步證據(jù)證明其主張的法律事實(shí)存在（如被申請(qǐng)人實(shí)施了被控侵權(quán)行為）；

4、申請(qǐng)保全的證據(jù)可能滅失或者以后難以取得；

5、申請(qǐng)保全的證據(jù)與申請(qǐng)人提出的訴訟請(qǐng)求有關(guān)聯(lián)，且具有證明作用；

6、申請(qǐng)人提供確切的被保全證據(jù)的線索。

申請(qǐng)人申請(qǐng)證據(jù)保全，不得遲于舉證期限屆滿前7日。

對(duì)申請(qǐng)人能夠自行取得或通過公證等方式可以固定的證據(jù)，一般不予保全。

二、申請(qǐng)人申請(qǐng)證據(jù)保全應(yīng)當(dāng)遞交書面申請(qǐng)，申請(qǐng)應(yīng)裁明：

1、申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人的基本情況；

2、申請(qǐng)保全證據(jù)的具體內(nèi)容及證據(jù)所在地；

3、申請(qǐng)保全的證據(jù)能夠證明的對(duì)象；

4、申請(qǐng)理由，包括證據(jù)可能滅失或者以后難以取得，且申請(qǐng)人因客觀原因不能自行收集的具體說明；

5、申請(qǐng)采取的保全措施。

三、申請(qǐng)人申請(qǐng)證據(jù)保全應(yīng)當(dāng)交納申請(qǐng)費(fèi)。根據(jù)《訴訟費(fèi)用交納辦法》第十四條第（二）項(xiàng)的規(guī)定，申請(qǐng)保全的證據(jù)的財(cái)產(chǎn)數(shù)額不超過1000元或者不涉及財(cái)產(chǎn)數(shù)額的，每件交納30元；超過1000元至10萬元的部分，按照1%交納；超出10萬元的部分，按照0.5%交納。但是，申請(qǐng)人申請(qǐng)保全措施交納的費(fèi)用最多不超過5000元。證據(jù)保全是否涉及財(cái)產(chǎn)數(shù)額以及涉及財(cái)產(chǎn)的具體數(shù)額一般主要考慮證據(jù)載體的財(cái)產(chǎn)價(jià)值。

四、申請(qǐng)人申請(qǐng)證據(jù)保全的，法院可以要求其提供擔(dān)保。擔(dān)保數(shù)額根據(jù)保全對(duì)象的價(jià)值以及保全可能給被申請(qǐng)人帶來的財(cái)產(chǎn)損失等因素決定。

五、申請(qǐng)人申請(qǐng)對(duì)財(cái)務(wù)賬冊(cè)進(jìn)行保全的，法院應(yīng)告知申請(qǐng)人須在提出保全的同時(shí)申請(qǐng)對(duì)該財(cái)務(wù)賬冊(cè)進(jìn)行審計(jì)，并預(yù)交審計(jì)費(fèi)用。

六、對(duì)涉及專業(yè)技術(shù)較強(qiáng)的證據(jù)進(jìn)行保全的，法院可根據(jù)需要聘請(qǐng)相關(guān)領(lǐng)域的技術(shù)專家參加保全。

七、對(duì)被申請(qǐng)人正在使用的機(jī)器設(shè)備或其他生產(chǎn)資料進(jìn)行保全的，一般不應(yīng)采取扣押的保全措施?？梢詫?duì)爭(zhēng)議部位采取拍照、錄像、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)等方法固定相關(guān)內(nèi)容，或在不影響正常運(yùn)行的情況下，對(duì)爭(zhēng)議部位進(jìn)行查封。

八、對(duì)計(jì)算機(jī)軟件進(jìn)行保全的，可以要求申請(qǐng)人提供存儲(chǔ)介質(zhì)，在保全前需對(duì)存儲(chǔ)介質(zhì)格式化，并記入筆錄。

九、對(duì)化學(xué)物質(zhì)、生物材料等進(jìn)行保全的，應(yīng)根據(jù)審理需要（如鑒定等）確定保全數(shù)量，并做好備份，同時(shí)要求當(dāng)事人對(duì)保存方式、保存期限等作出說明。

十、保全內(nèi)容涉及被申請(qǐng)人商業(yè)秘密的，保全資料應(yīng)先由法院封存，再根據(jù)案件的審理要求進(jìn)行質(zhì)證。

十一、申請(qǐng)人在起訴同時(shí)提出證據(jù)保全的，訴狀副本的發(fā)送仍應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百一十三條的規(guī)定，在立案之日起5日內(nèi)發(fā)送被告。

十二、法院進(jìn)行證據(jù)保全，可以要求當(dāng)事人或其訴訟代理人到場(chǎng)。

十三、執(zhí)行保全時(shí)，應(yīng)告知被申請(qǐng)人自覺履行已經(jīng)發(fā)生法律效力的民事裁定，否則依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百零二條的規(guī)定處理。

十四、經(jīng)審查對(duì)申請(qǐng)人的訴中證據(jù)保全申請(qǐng)不予準(zhǔn)許的，應(yīng)以書面通知或口頭方式告知當(dāng)事人，以口頭方式告知當(dāng)事人的，應(yīng)制作談話筆錄。

十五、法律、司法解釋對(duì)訴前證據(jù)保全另有規(guī)定的，依照相關(guān)規(guī)定辦理。

二〇〇九年六月十七日

第四篇：法律案件_證據(jù)分析報(bào)告

證 據(jù) 分 析

根據(jù)《刑法》第263條的規(guī)定，搶劫罪是指以非法占有為目的，以暴力、脅迫或者其他方法，當(dāng)場(chǎng)強(qiáng)行劫取公私財(cái)物的行為。依照刑法、刑訴法以及有關(guān)司法解釋，并結(jié)合本案具體案情，認(rèn)定王某、徐某搶劫罪的證據(jù)如下：

一、認(rèn)定王某、徐某犯罪主體的相關(guān)證據(jù)。

刑法中犯罪主體是指達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力、實(shí)施危害行為的自然人與單位。只有行為主體具備了法定的刑事責(zé)任年齡與責(zé)任能力，才能依法追究其刑事責(zé)任。

根據(jù)《刑法》第十七條第二款規(guī)定，凡是年滿14周歲的，具有刑事責(zé)任能力的人，都可以成為本罪的主體。故以下證據(jù)可證明本案中王某、徐某的犯罪主體資格:

1、王某、徐某的居民身份證；

2、王某、徐某的戶口簿或戶口底卡檔案；

3、王某、徐某的醫(yī)院出生證明；

4、入學(xué)、入伍等登記中及個(gè)人履歷表中有關(guān)年齡證明；

5、出生地同一區(qū)域鄰居中同年、月、日出生者的父母或其他親友證詞；

6、王某、徐某的供述及其親屬證詞；

在收集、審查、判斷和運(yùn)用上述證據(jù)過程中，由于實(shí)踐中經(jīng)常發(fā)生犯罪嫌疑人或其親友通過涂改犯罪嫌疑人年齡的方法逃避刑罰的情況。對(duì)犯罪嫌疑人邊緣年齡的查證，僅依據(jù)身份證和戶籍材料是不能完全認(rèn)定其犯罪主體資格的，故應(yīng)取得上述證據(jù)中的第（三）、（四）、（五）項(xiàng)，以形成一證據(jù)鏈條，互相印證。

通過對(duì)上述證據(jù)的收集和固定，能夠證明本案被告人王某今年26歲，被告人徐某今年39歲，在犯罪時(shí)均已滿14周歲，具備《刑法》規(guī)定的搶劫罪所要求的刑事責(zé)任年齡、刑事責(zé)任能力，故兩被告人均為適格的犯罪主體。

二、搶劫罪主觀方面的相關(guān)證據(jù)。

犯罪主觀方面是指行為人對(duì)其所實(shí)施的危害社會(huì)的行為及其危害社會(huì)的結(jié)果所持的故意或過失的主觀心理態(tài)度。在主觀方面，搶劫罪只能由直接故意構(gòu)成，故意的內(nèi)容必須以非法占有公私財(cái)物為目的。

關(guān)于認(rèn)定本案兩被告王某、徐某搶劫罪主觀故意的證據(jù)有：

（一）、證明王某、徐某搶劫罪主觀故意的直接證據(jù)為兩被告人的供述和辯解。

1、被告人的供述和辯解各被告共同實(shí)施犯罪進(jìn)行了計(jì)劃分工并且各人分別實(shí)施了相應(yīng)的具體犯罪行為。

首先王某提出，尋找一個(gè)住人少、能包夜嫖宿的飯店，到深夜時(shí)搶劫“小姐”和飯店老板，并商定由先王某一人事先嫖宿在飯店內(nèi)，到深夜時(shí)分另給徐某、李某發(fā)短信，并打開屋門讓兩人進(jìn)屋，3人共同實(shí)施搶劫。選定目標(biāo)后，王某入住飯店，并給另外兩被告發(fā)短信，3人到王某嫖宿的房間，由徐某持一把刀看住阿芳，王某、李某兩人則來到飯店老板孫某夫婦的房間，由王某把刀架在孫某的脖子上威逼其拿錢。

2、被告人的供述和辯解證明被告人實(shí)施作案有動(dòng)機(jī)、目的。

即三個(gè)覺得打工掙錢太少，手頭拮據(jù)，于是想找一個(gè)省力又掙錢快的門路，由此想到劫取飯店以獲取錢財(cái)。并且被告均認(rèn)識(shí)到劫取錢財(cái)會(huì)造成他人的財(cái)產(chǎn)損失，并且在壓制其反抗的過程中可能會(huì)造成人身傷害，但為了非法獲得錢財(cái)?shù)哪康?，仍然希望這種結(jié)果發(fā)生，這就具有搶劫罪的主觀故意。

3、被告人的供述和辯解證明各被告人對(duì)共同實(shí)施搶劫行為事先進(jìn)行了商量，并且達(dá)成了共識(shí)。

王某提出，尋找一個(gè)住人少、能包夜嫖宿的飯店，到深夜時(shí)搶劫“小姐”和飯店老板，徐某和李某均欣然同意，并且共同商量了具體的實(shí)施方案。

4、被告人的供述和辯解證明各被告?zhèn)Ρ缓θ说臅r(shí)間是在搶劫行為當(dāng)時(shí)，其目的是為搶劫排除障礙，而不是為搶劫完成后而實(shí)施傷害行為。此證據(jù)可證明行為人是以非法占有為目的而實(shí)施壓制被害人反抗的行為，符合搶劫罪的主觀要件。

（二）在以上所述直接證據(jù)的基礎(chǔ)上，、以下間接證據(jù)可進(jìn)一步印證各被告的主觀故意。

1、被害人陳述、現(xiàn)場(chǎng)目擊證人的證言。

2、事先踩點(diǎn)場(chǎng)所的現(xiàn)場(chǎng)證據(jù)即現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄、證人證言、辨認(rèn)筆錄，證明被告人已按計(jì)劃的內(nèi)容準(zhǔn)備工具、踩點(diǎn)，、印證其主觀故意的心理態(tài)度。

3、提取的物證：西瓜刀、手機(jī)，能證明被告人在預(yù)謀時(shí)主觀上就有使用暴力或以暴力相威脅的準(zhǔn)備，以及積極按照事先預(yù)謀實(shí)施搶劫行為。

上述證據(jù)的收集和固定證明：

（一）作為自然人，被告人王某、徐某主觀上具有直接故意，即明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，而希望該結(jié)果的發(fā)生。

（二）對(duì)于共同搶劫犯罪，作為共同犯罪參與者，各被告人在主觀上都明知自己的行為是在共同犯意支配下實(shí)施的共同犯罪行為的組成部分。

三、各被告犯罪客觀方面的相關(guān)證據(jù)。

犯罪的客觀方面，是犯罪活動(dòng)的客觀外在的表現(xiàn)，具體說明某種犯罪是通過什么樣的行為，在什么樣的條件下對(duì)刑法所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系即犯罪客體進(jìn)行了侵犯，以及這種侵犯造成了什么樣的后果的事實(shí)特征。

在客觀方面，搶劫犯罪的行為人必須具有對(duì)公私財(cái)物的所有者、保管者或者守護(hù)者當(dāng)場(chǎng)使用暴力、脅迫或者其他對(duì)人身實(shí)施強(qiáng)制的方法，立即搶走財(cái)物或者迫使被害人立即交出財(cái)物的行為。這種當(dāng)場(chǎng)對(duì)被害人身體實(shí)施強(qiáng)制的犯罪手段，是搶劫犯罪的本質(zhì)特征，也是它區(qū)別于盜竊罪、詐騙罪、搶奪罪和敲詐勒索罪的最顯著特點(diǎn)。

證明本案被告搶劫犯罪客觀方面的證據(jù)有：

（一）、犯罪嫌疑人供述和辯解。證明預(yù)謀中及在具體實(shí)施犯罪過程中使用暴力方法排除被害人反抗進(jìn)行搶劫，被告人徐某持西瓜刀壓制被害人阿芳，王某則使用西瓜刀這一作案工具架在孫某的脖子上威逼其交出財(cái)物，并在孫某的右手臂上狠狠地戳了一刀，以此威脅其拿錢，后孫某的妻子劉某在李某的威逼下告訴兩人的錢在抽屜里。

（二）、被害人、現(xiàn)場(chǎng)目擊證人、旅社其他服務(wù)員的證言。證明被告人以非法占有為目的，采取暴力、威脅的手段壓制被害人反抗而強(qiáng)行劫取財(cái)物。

（三）案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)或從各被告人身上或指認(rèn)處提取的物證：西瓜刀、手機(jī)作案工具，以及搜查筆錄、辨認(rèn)筆錄。

（四）鑒定結(jié)論。物證及其附著物上的血型鑒定、指紋鑒定、DNA鑒定、藥物鑒定。

（五）作案工具等物證來源的相關(guān)證據(jù)：

1、同案犯的言詞證據(jù)；

2、證人或同案犯與本案各被告人的相互辨認(rèn)筆錄；

3、鑒定結(jié)論，從來源處提取的同類物及物證所作的同一鑒定。

（六）搶劫現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄及照片。

（七）書證：傷情檢驗(yàn)，證明被害人的傷害部位、傷口特征與各被告人的供述、證人證言所證明的被告人在犯罪過程中的行為及所使用的兇器能否對(duì)應(yīng)。

（八）書證：醫(yī)院病歷資料，證明傷情檢驗(yàn)結(jié)論的科學(xué)性。

（九）住宿登記的筆跡鑒定。

通過上述證據(jù)的收集和固定可以相互印證證明：

（一）各被告人使用了傷害他人的暴力方法相威脅；

（二）暴力或以暴力相威脅指向的直接對(duì)象是被害人本身，而非直接指向被害人的財(cái)物；

（三）當(dāng)場(chǎng)使用暴力或以暴力相威脅和當(dāng)場(chǎng)取得財(cái)物。

四、關(guān)于犯罪客體方面的證據(jù)要求。

犯罪客體是指我國(guó)刑法所保護(hù)而為犯罪行為所侵犯的社會(huì)主義社會(huì)關(guān)系。

搶劫罪侵犯的客體是復(fù)雜客體，即其行為不僅侵犯了公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，同時(shí)也侵犯了被害人的人身權(quán)利，往往造成人身傷亡。侵犯復(fù)雜客體，是搶劫罪區(qū)別于其他侵犯財(cái)產(chǎn)罪或者一般的侵犯人身權(quán)利罪的主要標(biāo)志。

證明本案被告人實(shí)施搶劫犯罪客體方面的證據(jù)主要有：

（一）被害人的人身權(quán)利。

1、戶籍證明、身份證；

2、物證，提取的被害人隨身攜帶的物品及其提取筆錄；

3、書證，被害人的傷情鑒定；

（二）被害人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。

1、目擊證人的證言；

2、被害人陳述；

3、被告人的供述與辯解；

4、書證，勘驗(yàn)筆錄；

5、物證，現(xiàn)場(chǎng)照片。

通過上述證據(jù)的收集和固定證明：犯罪嫌疑人的行為侵犯了雙重客體，即被害人的人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利。

第五篇：律師辦理訴前海事證據(jù)保全案件業(yè)務(wù)指引(061214)

律師代理海事證據(jù)保全和海事強(qiáng)制令案件業(yè)務(wù)指引（2006）(2006年12月28日業(yè)務(wù)研究與職業(yè)培訓(xùn)委員會(huì)會(huì)議通過)

前言

海事證據(jù)保全和海事強(qiáng)制令，是海事訴訟中特有的、符合海事訴訟特點(diǎn)的一種訴訟制度，其對(duì)及時(shí)有效的查明案件事實(shí)和保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益免受侵犯提供了法律上的保障。為便于律師代理此類案件，特制訂本指引，供在實(shí)務(wù)中參考使用。

第一章 委托關(guān)系的建立

1·1 律師在與委托人建立委托代理關(guān)系時(shí)，明確代理海事證據(jù)保全的委托具體事項(xiàng)和授權(quán)權(quán)限。為便于代理律師的具體操作，建議授權(quán)權(quán)限可以相對(duì)寬泛。

1·2與委托人訂立的代理合同可參考本會(huì)制訂的《法律服務(wù)委托協(xié)議指引》，明確雙方的權(quán)利義務(wù)、違約責(zé)任等。

第二章 申請(qǐng)?jiān)V前海事證據(jù)保全的條件

2·1 請(qǐng)求人是海事請(qǐng)求的當(dāng)事人，即應(yīng)具有海事請(qǐng)求權(quán)（關(guān)于海事請(qǐng)求權(quán)，參見本會(huì)制訂的《律師代理訴前扣押船舶案件業(yè)務(wù)指引》一文）。2·2 請(qǐng)求保全的證據(jù)對(duì)該海事請(qǐng)求具有證明作用。2·3 被請(qǐng)求人是與保全的證據(jù)有關(guān)的人。

2·4 情況緊急或其他原因，不立即申請(qǐng)證據(jù)保全將會(huì)使該海事請(qǐng)求的證據(jù)毀損、滅失或者以后難以取得。

第三章 初步證據(jù)的收集

根據(jù)案件的性質(zhì)不同，對(duì)提供的初步證據(jù)的要求也有所不同，主要有： 3·1 受損船舶的《水上事故報(bào)告書》和《海事聲明》，并應(yīng)經(jīng)海事局 的海事簽證；

3·2 船舶或貨物的檢驗(yàn)報(bào)告；

3·3 提單、艙單或船票或其他運(yùn)輸憑證； 3·4 貨運(yùn)記錄和理貨報(bào)告；

3·5 能證明債權(quán)的有關(guān)憑證或合同； 3·6 所有權(quán)證明； 3·7 來往的有關(guān)函電； 3·8 向債務(wù)人提供物品的收貨憑證； 3·9 其他能證明債權(quán)的證據(jù)；

3·10 被申請(qǐng)保全的證據(jù)可能滅失和難以取得的初步證據(jù)； 3·11 被申請(qǐng)保全的證據(jù)與海事請(qǐng)求權(quán)關(guān)聯(lián)的初步證據(jù)。

第四章 可被申請(qǐng)保全的證據(jù)

可被申請(qǐng)保全的證據(jù)，主要包括但不限于： 4·1第3·1—3·7條列述的文件； 4·2船舶證書：

4·2·1 船舶國(guó)籍證書、船舶登記證書和船舶所有權(quán)證書； 4·2·2 船舶檢驗(yàn)證書薄； 4·2·3 船舶適航證書； 4·2·4船舶安全設(shè)備證書；

4·2·5船舶國(guó)際防油污染證書和油污水記錄本； 4·2·6船舶載重線證書； 4·2·7船舶船體船級(jí)證書； 4·2·8船舶國(guó)際噸位證書； 4·2·9船舶安全結(jié)構(gòu)證書； 4·2·10船舶無線電報(bào)安全證書； 4·2·11船舶最低配備船員證書； 4·2·12船舶輪艙的各類設(shè)備證書； 4·2·13船舶航行簽證??； 4·2·14 出海船舶戶口??； 4·2·15 國(guó)際船舶連續(xù)概要記錄； 4·2·16船舶安全檢驗(yàn)本； 4·2·17 GPS數(shù)據(jù)記錄本； 4·2·18 VDR航行數(shù)據(jù)記錄； 4·2·19船舶安全檢查通知書等。4·3船員證書：

4·3·1職務(wù)船員適任證書； 4·3·2船員服務(wù)薄或海員證； 4·4船舶航海日志； 4·5船舶輪機(jī)日志； 4·6船舶車鐘令記錄??； 4·7海事報(bào)告和海事聲明；

4·8引航事故情況報(bào)告（說明）書； 4·9相關(guān)作業(yè)海圖；

4·10無線電日志和無線電記錄； 4·11氣象記錄；

4·12各種油料的加油和消耗記錄； 4·13船舶油類記錄簿； 4·14貨物配載圖和積載圖；

4·15船上設(shè)備、備品備件、器具及物料清單； 4·16檢驗(yàn)報(bào)告； 4·17租船合同； 4·18修船合同

4·19船廠修理工程驗(yàn)收單和結(jié)算報(bào)告； 4·20財(cái)務(wù)結(jié)算憑證； 4·21水路運(yùn)輸許可證； 4·22 水路運(yùn)輸服務(wù)許可證； 4·23 船舶營(yíng)業(yè)運(yùn)輸證； 4·24 水路運(yùn)輸管理檢查證； 4·25其他有關(guān)文件或資料。

第五章 掌握船舶動(dòng)態(tài)

5·1船舶上一港口的到港時(shí)間、靠泊時(shí)間、?？坎次?、離泊時(shí)間、離港時(shí)間； 5·2船舶現(xiàn)停靠位置、停泊時(shí)間、離港時(shí)間；

5·3船舶下一到達(dá)港口的名稱、時(shí)間、停泊時(shí)間及離港時(shí)間等；

第六章 管轄

6·1訴前證據(jù)保全，由被保全的證據(jù)所在地海事法院管轄。6·2訴訟中需要保全證據(jù)的，由案件受理海事法院管轄。

第七章 向法院提交申請(qǐng)的主要文件

7·1 申請(qǐng)人的保證書或以其他方式提供有效的擔(dān)保，包括現(xiàn)金、不動(dòng)產(chǎn)抵押、動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押、權(quán)利質(zhì)押和第三人保證等。7·2證據(jù)保全申請(qǐng)書，內(nèi)容主要包括：

7·2·1申請(qǐng)人的名稱、地址、法定代表人的名稱和職務(wù)； 7·2·2被申請(qǐng)人的名稱或船舶名稱； 7·2·3申請(qǐng)人的海事請(qǐng)求權(quán)；

7·2·4申請(qǐng)保全的證據(jù)名稱及保全證據(jù)的范圍以及保全的方式； 7·2·5被申請(qǐng)保全的證據(jù)與申請(qǐng)人海事請(qǐng)求權(quán)的聯(lián)系； 7·2·6采取證據(jù)保全措施的理由；

7·2·7提出請(qǐng)求采取證據(jù)保全措施的方法，有封存、提取復(fù)制件、拍照、錄相、制作節(jié)錄本、制作調(diào)查筆錄和提取證據(jù)原件（必要時(shí)）等。

7·3提交被申請(qǐng)保全的證據(jù)與海事請(qǐng)求權(quán)有關(guān)的初步證據(jù)。

7·4告知被申請(qǐng)保全的證據(jù)（或船舶）現(xiàn)在所在地或?qū)⒁竭_(dá)地或其他有關(guān)線索等。

第八章 證據(jù)被保全后的處理

8·1向法院申請(qǐng)復(fù)制被保全的證據(jù)或申請(qǐng)對(duì)被保全的證據(jù)進(jìn)行檢驗(yàn)和鑒定。8·2被保全的證據(jù)是外文的，應(yīng)立即進(jìn)行翻譯。

8·3依據(jù)法律對(duì)被保全的證據(jù)進(jìn)行研究，確定該證據(jù)與待證事實(shí)的證明作用。8·4根據(jù)該證據(jù)，決定下一步的法律訴訟行動(dòng)。

第九章 海事強(qiáng)制令

9·1 海事強(qiáng)制令是指海事法院根據(jù)海事請(qǐng)求權(quán)人的申請(qǐng)，為使其合法權(quán)益免受侵害，責(zé)令被申請(qǐng)人作為或不作為的強(qiáng)制措施。9·2 申請(qǐng)海事強(qiáng)制令基本條件： 9·2·1 應(yīng)該具備具體的海事請(qǐng)求；

9·2·2 被申請(qǐng)人存在違反法律規(guī)定或合同約定的行為；

9·2·3 情況緊急，被申請(qǐng)人不為一定行為或?yàn)橐欢ㄐ袨閷?huì)造成損害或使得損害擴(kuò)大。9·3 海事強(qiáng)制令主要適用于行為，包括： 9·3·1 簽發(fā)并交付提單； 9·3·2 交付或提供其他貨運(yùn)或運(yùn)輸單證； 9·3·3 交付貨物或物品； 9·3·4 交付貨物倉(cāng)儲(chǔ)憑證； 9·3·5 停止妨礙和侵害等。

9·4 申請(qǐng)海事強(qiáng)制令，應(yīng)向海事法院提供相關(guān)證據(jù)，包括申請(qǐng)人要求

被申請(qǐng)人為一定行為的證據(jù)和不為一定行為的證據(jù)，具體根據(jù)海 事強(qiáng)制令的具體申請(qǐng)要求進(jìn)行組織和提供。同時(shí)，還應(yīng)根據(jù)海事 法院的要求，提供擔(dān)保。

9·5 起訴前申請(qǐng)海事強(qiáng)制令，由海事糾紛發(fā)生地的海事法院管轄，不受訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的約束。

9·6 海事法院對(duì)海事強(qiáng)制令申請(qǐng)作出裁定后，當(dāng)事人對(duì)裁定不服的，可以在收到裁定后的五日內(nèi)申請(qǐng)復(fù)議。

9·7海事強(qiáng)制令發(fā)布后十五日內(nèi)，被請(qǐng)求人未提出異議，也未就相關(guān)的海事糾紛提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的，申請(qǐng)人可以請(qǐng)求海事法院返還其提供的擔(dān)保。

9·8 起訴和申請(qǐng)仲裁前申請(qǐng)海事強(qiáng)制令并得以執(zhí)行的，當(dāng)事人就海事爭(zhēng)議，可以根據(jù)海事訴訟管轄協(xié)議、仲裁協(xié)議或法律規(guī)定提起訴訟或仲裁。

第十章 附則

本指引由上海市律師協(xié)會(huì)海事海商法律研究委員會(huì)起草，其目的系為向律師提供代理證據(jù)保全和海事強(qiáng)制令案件方面的借鑒、經(jīng)驗(yàn)，并非強(qiáng)制性或規(guī)范性規(guī)定，僅供律師在實(shí)際業(yè)務(wù)中參考。

附件一

證據(jù)保全申請(qǐng)書

申 請(qǐng) 人： 法定代表人： 地 址： 委托代理人： 地 址：

被申請(qǐng)人：（如名稱不詳，可只寫船名）地址：

申請(qǐng)事項(xiàng)：

請(qǐng)求法院依法對(duì)（需要保全的證據(jù)名稱）實(shí)施證據(jù)保全措施，對(duì)該證據(jù)予以（保全的方法）。

事實(shí)與理由：

申請(qǐng)人因（注明系何種海事請(qǐng)求權(quán)）未得以實(shí)現(xiàn)，并鑒于有初步的證據(jù)和理由認(rèn)為被申請(qǐng)人（或船名）的（申請(qǐng)保全的證據(jù)名稱）與申請(qǐng)人的海事請(qǐng)求權(quán)有（聯(lián)系的理由）聯(lián)系。同時(shí)考慮到該證據(jù)（證據(jù)滅失和避免今后難以取得的理由），今特根據(jù)《中華人民共和國(guó)海事訴訟特別程序法》第六十條之規(guī)定，向貴院提出海事證據(jù)保全申請(qǐng)，請(qǐng)求貴院依法對(duì)（被保全的證據(jù)）采?。ūＨ姆椒ǎ┍Ｈ胧?。

申請(qǐng)人保證承擔(dān)因申請(qǐng)錯(cuò)誤而給被申請(qǐng)人造成的經(jīng)濟(jì)損失。請(qǐng)核準(zhǔn)上述申請(qǐng)。

此 致

××海事法院 申 請(qǐng) 人：

法定代表人：

委托代理人：

日 期：

另?yè)?jù)悉：申請(qǐng)保全的證據(jù)現(xiàn)存于(注明被保全的證據(jù)所在地)。

附件二

海事強(qiáng)制令申請(qǐng)書

申 請(qǐng) 人： 法定代表人： 地 址： 委托代理人： 地 址：

被申請(qǐng)人： 地 址：

申請(qǐng)事項(xiàng)：

申請(qǐng)法院發(fā)布海事強(qiáng)制令，責(zé)令被申請(qǐng)人（需要被申請(qǐng)人為一 定行為或不為一定行為的具體內(nèi)容）。

事實(shí)與理由： 申請(qǐng)人因與被申請(qǐng)人因（海事請(qǐng)求的內(nèi)容）糾紛，現(xiàn)根據(jù)法律規(guī)定（或 合同約定），被申請(qǐng)人應(yīng)為（或不為 行為），但被申請(qǐng)人遲遲未按法律規(guī)定（或合同約定），履行其 義務(wù)（或不應(yīng)為 行為），損害了申請(qǐng)人的權(quán)益。

現(xiàn)鑒于被申請(qǐng)人的違法（或違約）行為，為使申請(qǐng)人權(quán)利免受侵犯，特根據(jù)《中華人民共和國(guó)海事訴訟特別程序法》第五十一條之規(guī)定，特向貴院提出海事強(qiáng)制令申請(qǐng)，請(qǐng)求貴院立即發(fā)布海事強(qiáng)制令，并付諸執(zhí)行，以責(zé)令被申請(qǐng)人立即（需要被申請(qǐng)人為一定行為或不為一定行為的具體內(nèi)容）。

申請(qǐng)人保證承擔(dān)因申請(qǐng)錯(cuò)誤而給被申請(qǐng)人造成的經(jīng)濟(jì)損失。

請(qǐng)核準(zhǔn)上述申請(qǐng)。

此致

××海事法院

申 請(qǐng) 人：

法定代表人：

委托代理人：

日 期：