第一篇：關(guān)于保證金擔(dān)保相關(guān)問題的法律意見書

中國建設(shè)銀行寧波市分行（法律事務(wù)部）

建甬法〔2005〕2號

關(guān)于保證金擔(dān)保相關(guān)問題的法律意見書

保證金質(zhì)押擔(dān)保方式正越來越為我行開展的各項資產(chǎn)業(yè)務(wù)所采納。我行業(yè)務(wù)中涉及有保證金的主要有信用證開證保證金、銀行承兌匯票保證金、按揭貸款中開發(fā)商交存保證金、外幣代客資金交易業(yè)務(wù)中保證金等。除信用證開證保證金已操作多年，已較規(guī)范，且司法解釋規(guī)定一般情況下不得扣劃信用證開證保證金、銀行承兌匯票保證金外，其他業(yè)務(wù)中保證金質(zhì)押擔(dān)保權(quán)的行使由于法律規(guī)定的不完善和實踐中保證金賬戶操作的不規(guī)范，存在不確定的風(fēng)險,需要關(guān)注。

一、現(xiàn)有法律法規(guī)不完善、不明確的法律風(fēng)險提示 現(xiàn)有的與保證金相關(guān)的法律法規(guī)主要有最高人民法院、中國人民銀行2000年9月4日發(fā)布的《關(guān)于依法規(guī)范人民法院執(zhí)行和金融機(jī)構(gòu)協(xié)助執(zhí)行的通知》中的規(guī)定：“人民法院依法可以對銀行承兌匯票保證金采取凍結(jié)措施，但不得扣劃。如果金融機(jī)構(gòu)已對匯票承兌或者已對外付款，根據(jù)金融機(jī)構(gòu)的申請，人民法院應(yīng)當(dāng)解除對銀行承兌匯票保證金相應(yīng)部分的凍結(jié)措施?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于適用<中華人民共和國擔(dān)保法>若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)其動產(chǎn)質(zhì)押部分的規(guī)定：“債務(wù)人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權(quán)人占有作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人可以以該金錢優(yōu)先受償”。實際上明確了保證金擔(dān)保是一種特殊的動產(chǎn)質(zhì)押。但該《解釋》要求保證金特定化并移交債權(quán)人占有后，債權(quán)人方能優(yōu)先受償。但對如何將保證金特定化,該《解釋》沒有明確規(guī)定，導(dǎo)致在適用時常常出現(xiàn)法官、當(dāng)事人認(rèn)識不一的現(xiàn)象，從而使得保證金擔(dān)保存在一定的法律風(fēng)險。

二、業(yè)務(wù)操作實踐中存在的律風(fēng)險

(一)以結(jié)算帳戶或一般存款帳戶中的資金作為保證金或者以結(jié)算帳戶一般存款帳戶下設(shè)立的保證金子帳戶上的資金作為保 — 2 — 證金，出質(zhì)人仍可使用該帳戶辦理結(jié)算和存取款；或質(zhì)押人在開立保證金賬戶時沒有任何款項，是個空戶，隨著個人住房貸款的發(fā)放或多筆業(yè)務(wù)的開展，按一定比例陸續(xù)存入保證金賬戶；或者在按揭貸款業(yè)務(wù)中由開發(fā)商繳存保證金到一定金額時，允許其在額度之外自由使用，或者當(dāng)正式辦妥一筆房屋抵押時釋放對應(yīng)的這筆保證金，另外還存在擔(dān)保期間內(nèi)一筆債務(wù)逾期，由銀行直接從該保證金賬戶劃款實現(xiàn)質(zhì)押權(quán)的情況，這些做法的風(fēng)險是使資產(chǎn)處于浮動狀態(tài)而喪失“特定化”的要求而不能產(chǎn)生有效的擔(dān)保效力，極有可能被判定無效和喪失優(yōu)先受償權(quán)。(二)未與出質(zhì)人簽定保證金質(zhì)押的書面協(xié)議，約定質(zhì)押擔(dān)保的范圍，僅開立保證金專戶。這種操作方式的風(fēng)險是沒有明確保證金質(zhì)押和主合同債權(quán)的對應(yīng)關(guān)系，法院有可能以該保證金擔(dān)保的債權(quán)不具體明確、擔(dān)保范圍、債權(quán)人和出質(zhì)人的權(quán)利義務(wù)不確定而判定該擔(dān)保無效，從而使我行喪失對該保證金的優(yōu)先受償權(quán)。

(三)按揭貸款業(yè)務(wù)中開發(fā)商提供保證金擔(dān)保未經(jīng)公司股東會同意。根據(jù)公司法和擔(dān)保法的規(guī)定，董事、經(jīng)理或僅經(jīng)董事會決議同意，為公司股東和其他個人債務(wù)提供擔(dān)保屬無效擔(dān)保。

三、防范保證金質(zhì)押法律風(fēng)險的建議

對于保證金質(zhì)押擔(dān)保的具體操作，我國現(xiàn)行的法律還存在不

— 3 — 少空白之處，立法的不完善賦予了司法者更多的自由裁量權(quán)，客觀上也給實務(wù)中認(rèn)定保證金的物權(quán)擔(dān)保性質(zhì)帶來了許多不確定性。為有效防范保證金質(zhì)押法律風(fēng)險，建議在選擇保證金擔(dān)保方式時進(jìn)行如下規(guī)范：

(一)在辦理每筆保證金質(zhì)押業(yè)務(wù)時，建議使用總行《保證金質(zhì)押合同》格式文本簽訂質(zhì)押協(xié)議，對保證金質(zhì)押有關(guān)事項作出全面詳盡的約定，以切實保障保證金的優(yōu)先受償權(quán)。

(二)保證金專戶資金在擔(dān)保期間必須確定，原則上不能進(jìn)出，不能浮動，以滿足《解釋》對保證金質(zhì)押特定化的要求。

(三)開立保證金專戶，力求一筆債權(quán)對應(yīng)一個保證金專戶, 保證金專戶的設(shè)立必須規(guī)范。鑒于個人住房貸款、外幣代客資金交易業(yè)務(wù)筆數(shù)多、金額小，每筆債權(quán)都開立一個保證金專戶不現(xiàn)實也難以管理，因此可以考慮開立一個總的保證金賬戶，通過具體的每一筆《保證金質(zhì)押合同》來對應(yīng)每一筆個人住房貸款債權(quán)或外幣代客資金交易業(yè)務(wù)。

(四)公司為股東或個人債務(wù)擔(dān)保的保證金質(zhì)押須取得股東會批準(zhǔn)。

(五)對于出質(zhì)人和債務(wù)人為同一人的情況下，可按照合同約定從保證金帳戶上直接劃收保證金并用于清償所欠債務(wù)本息；對于出質(zhì)人為第三人的，雖我行合同約定可以直接從保證金賬戶上 — 4 — 扣收,但在保證金帳戶上劃收本息時應(yīng)謹(jǐn)慎，宜在劃收后及時書面通知出質(zhì)人。

二○○五年八月十八日

主題詞：金融法制

擔(dān)保 意見

抄送：各支行。

本行發(fā)送：沈義明行長、葛王杰副行長、沈業(yè)貴副行長、風(fēng)險管理部、信貸審批部、公司業(yè)務(wù)部、國際業(yè)務(wù)部、個人金融部、住房金融與個人信貸部、營業(yè)部。

校對：辦公室

陳愛東

中國建設(shè)銀行寧波市分行辦公室 2005年08月18日印發(fā)

第二篇：005法律意見書(保證金)

法律意見書

渝中豪（2007）法見字第005號

致：中國建設(shè)銀行股份有限公司重慶分行

中豪律師集團(tuán)（重慶）事務(wù)所（以下簡稱：本所）系于中華人民共和國（以下簡稱：中國）合法注冊的從事中國法律服務(wù)的律師事務(wù)所。本所作為貴行常年法律顧問，就貴行咨詢貸款保證金的確認(rèn)及銀行協(xié)助法院執(zhí)行中的問題，根據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》、《最高人民人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》及其他有關(guān)法律、法規(guī)、司法解釋的規(guī)定，發(fā)表如下法律意見。

一、銀行保證金

1、關(guān)于優(yōu)先權(quán)問題

作為一種獨立的擔(dān)保物權(quán)形態(tài)，優(yōu)先權(quán)是指特定債權(quán)人直接基于法律的規(guī)定而享有的就債務(wù)人的總財產(chǎn)或特定動產(chǎn)、特定不動產(chǎn)的價值優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。優(yōu)先權(quán)制度的價值取向是破除形式上的平等，追求實質(zhì)公平。因為在優(yōu)先權(quán)人與債務(wù)人之間存在著由特定社會關(guān)系而產(chǎn)生的特種債權(quán)債務(wù)，這些債權(quán)的實現(xiàn)對債權(quán)人來說顯得至關(guān)重要，有時甚至與其生存權(quán)直接相關(guān)，如果按照債權(quán)平等原則讓特種債權(quán)的債權(quán)人與其它普通的債權(quán)人一起對債務(wù)人的財產(chǎn)平等受償，特定債權(quán)很可能因債務(wù)人的財產(chǎn)有限而得不到清償，這就使得特種債權(quán)人處于比普通債權(quán)人更不利的地位而有失公允。因此法律確定了優(yōu)先權(quán)制度，對有優(yōu)先權(quán)的債權(quán)人給予相應(yīng)保護(hù)。我國法律規(guī)定了多種優(yōu)先權(quán)形式，如抵押優(yōu)先權(quán)、質(zhì)押優(yōu)先權(quán)等，保證金就是質(zhì)押優(yōu)先權(quán)的一種表現(xiàn)形式。

2、個人住房貸款保證金

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國擔(dān)保法》若干問題的解釋第85條規(guī)定，“債務(wù)人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權(quán)人占有作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人可以以該金錢優(yōu)先受償。”從該條款規(guī)定可以看到根據(jù)規(guī)定可以質(zhì)押的實際上是保證金帳戶內(nèi)經(jīng)“特定化”的資金。賬戶內(nèi)的資金由于特定化后，該資金就被固定了是不可變的，其實質(zhì)是一種動產(chǎn)質(zhì)押。銀行在辦理貸款保證金質(zhì)押業(yè)務(wù)的各個環(huán)節(jié)均應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵循該規(guī)定。

首先是銀行需與出質(zhì)人簽訂質(zhì)押合同，明確以該帳戶內(nèi)的資金作為主債務(wù)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，銀行可以以該資金優(yōu)先受償；其次是保證金帳戶必須是專門開立的專用帳戶，帳戶用途應(yīng)當(dāng)注明為保證金帳戶，與出質(zhì)人的基本帳戶和一般結(jié)算帳戶嚴(yán)格區(qū)分開來；第三是對保證金的管理需符合動產(chǎn)質(zhì)押的一般條件，即必須轉(zhuǎn)移占有。出質(zhì)人喪失對該保證金的處分權(quán)，不能自行劃轉(zhuǎn)款項。只有在所擔(dān)保的主債權(quán)得到清償后，銀行同意后才能將保證金退還給出質(zhì)人。

3、信用證開證保證金

《美國統(tǒng)一商法典》第5篇(ＵＣＣ-5)第108(ｉ)(1)規(guī)定,如果開證人根據(jù)要求或許可兌付了單據(jù)提示,則開證人有權(quán)取得申請人的補(bǔ)償。無論開證行的償付請求權(quán)屬于合同之債或是法定之債,開證行均可以為此設(shè)立質(zhì)押擔(dān)保。質(zhì)權(quán)的目的在于擔(dān)保債權(quán)的受償,開證保證金的目的是擔(dān)保開證行對開證申請人債權(quán)的實現(xiàn)。最高人民法院1997年《關(guān)于人民法院能否對信用證開證保證金采取凍結(jié)和扣劃措施問題的規(guī)定》也就信用證在UCP下保證金的法律性質(zhì)規(guī)定：“信用證開證保證金屬于有進(jìn)出口經(jīng)營權(quán)的企業(yè)向銀行申請對國外（境外）方開立信用證而備付的具有擔(dān)保支付性質(zhì)的資金”,明確了其屬于擔(dān)保資金的法律性質(zhì)。

信用證開證保證金是按信用證申請人和信用證開設(shè)專戶，?？顚Ｓ玫馁Y金，名義上屬于開證申請人所有的存款，又不同于一般存款，是一種質(zhì)權(quán)存款。該資金的使用要受到開證銀行的限制，在贖單前不能任意支取。人民銀行和外匯管理局對信用證保證帳戶也有嚴(yán)格的限定，依據(jù)限定這筆資金由信用證開證銀行在開證申請人未付款贖單前享有實體請求權(quán)，可對抗第三人。開證保證金不是可自由動用的開證申請人銀行存款,也不是銀行授信的信用證項下資金，有特殊的法律性質(zhì)，法院雖可以凍結(jié)，但不能扣劃。在最高院《關(guān)于人民法院能否對信用證開證保證金采取凍結(jié)和扣劃措施問題的規(guī)定》中明確，人民法院在審理或執(zhí)行案件時，依法可以對信用證開證保證金采取凍結(jié)措施，但不得扣劃。如果開證銀行履行了對外支付義務(wù)，根據(jù)該銀行的申請，人民法院應(yīng)當(dāng)立即解除對信用證開證保證金相應(yīng)部分的凍結(jié)措施。只有在信用證開證保證金帳戶存款已喪失保證金功能的情況下，人民法院可以依法采取扣劃措施。

一般來講開證保證金的應(yīng)用有三種情況：

一、銀行因信用證無效、過期，或因單證不符拒付信用證項下款項并且免除了對外支付義務(wù)，貨物所有權(quán)未從信用證受益人轉(zhuǎn)至開證申請人，保證金帳戶存款的擔(dān)保功能喪失，資金歸屬開證申請人所有，成為一般存款。此時如發(fā)生貨物交易雙方對基礎(chǔ)交易合同的糾紛，一方提請訴訟保全法院當(dāng)然有權(quán)依民訴法第九章的規(guī)定凍結(jié)，必要時依法扣劃。

二、銀行因單證不符點拒付，開證行第一性付款責(zé)任解除但并未完全解除付款責(zé)任，開證保證金仍具有擔(dān)保支付的功能，此時法院依最高院司法解釋，有權(quán)凍結(jié)但無權(quán)扣劃。

三、如果開證行已經(jīng)依信用證獨立原則，又符合嚴(yán)格的單證相符對受益人或?qū)敻缎懈犊?，且貨物所有?quán)轉(zhuǎn)移至開證申請人，開證行取代第一受益人，取得對開證申請人的債權(quán)地位。此時法院不得對開證保證金違法凍結(jié)或扣劃。

4、承兌匯票保證金

中國人民銀行在《中國人民銀行關(guān)于銀行承兌匯票保證金凍結(jié)、扣劃問題的復(fù)函》（銀條法[2000]9號）中對銀行承兌匯票保證金的性質(zhì)做了詳細(xì)的闡述，“銀行承兌匯票保證金是銀行承兌匯票出票人向銀行申請承兌而備付的資金，這類資金存放在承兌銀行自己專門設(shè)立的保證金賬戶，是出票人提供的承擔(dān)最后付款責(zé)任的擔(dān)保。此保證金存入保證金賬戶后，其支付、劃出均受到銀行的限制，其性質(zhì)與信用證開證保證金有類似之處，因此，我們認(rèn)為，參照最高人民法院對信用證開證保證金的有關(guān)規(guī)定，銀行承兌匯票保證金，人民法院可以依法凍結(jié)，但不應(yīng)扣劃。若承兌銀行已兌付了該銀行承兌匯票且出票人未能履行最后付款責(zé)任，承兌銀行有權(quán)以該銀行承兌匯票的保證金優(yōu)先受償。若人民法院已凍結(jié)此保證金，承兌銀行可以依據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第93條的規(guī)定，即對人民法院查封、扣押或凍結(jié)的財產(chǎn)有優(yōu)先權(quán)、擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)人，可以申請參加參與分配程序，主張優(yōu)先受償權(quán),向人民法院提出以被凍結(jié)保證金優(yōu)先受償?shù)纳暾??！?/p>

最高人民法院、中國人民銀行在《關(guān)于依法規(guī)范人民法院執(zhí)行和金融機(jī)構(gòu)協(xié)助執(zhí)行的通知》中的第九條規(guī)定，“人民法院依法可以對銀行承兌匯票保證金采取凍結(jié)措施，但不得扣劃。如果金融機(jī)構(gòu)已對匯票承兌或者已對外付款，根據(jù)金融機(jī)構(gòu)的申請，人民法院應(yīng)當(dāng)解除對銀行承兌匯票保證金相應(yīng)部分的凍結(jié)措施。銀行承兌匯票保證金已喪失保證金功能時，人民法院可以依法采取扣劃措施?！?/p>

5、對有優(yōu)先權(quán)的保證金扣劃問題

從上述關(guān)于信用證開證保證金、承兌匯票保證金的規(guī)定可以看出，最高人民法院的立法本意是十分明確的，即對于有優(yōu)先權(quán)的保證金，法院可以對其采取凍結(jié)措施，但在所擔(dān)保的主債權(quán)未獲清償之前不得扣劃。如果該保證金所擔(dān)保的債務(wù)達(dá)到履行期，則根據(jù)銀行方面的申請，法院應(yīng)當(dāng)立即解除對相應(yīng)部分資金的凍結(jié)，以便銀行對外支付。當(dāng)主債權(quán)得到清償后，保證金已喪失保證功能時，法院才能采取扣劃措施。

二、銀行協(xié)助法院執(zhí)行相關(guān)問題

1、協(xié)助執(zhí)行文書存在問題

銀行工作人員在協(xié)助法院辦理查詢、凍結(jié)和扣劃存款時，必須嚴(yán)格依據(jù)法院出具的相關(guān)法律文書辦理。當(dāng)協(xié)助執(zhí)行文書字句矛盾，難以確認(rèn)法院的真實目的，銀行工作人員不能自行對其加以解釋，也不能由法院現(xiàn)場執(zhí)行人員加以解釋，而應(yīng)當(dāng)說明原因退回法院工作人員，待法院對其完善后再行辦理。當(dāng)協(xié)助執(zhí)行文書用印不適當(dāng)不規(guī)范、簽發(fā)主體有誤時，無法確認(rèn)該法律文書的真實性和有效性，此時銀行工作人員不應(yīng)受理，也應(yīng)當(dāng)將其退還。

當(dāng)協(xié)助執(zhí)行文書日期有誤時，有可能影響訴訟時效及保全期限，也使得該文書落款日期和銀行實際協(xié)助執(zhí)行日期產(chǎn)生差異，容易在將來產(chǎn)生爭議，因此在這種情況下，銀行人員不應(yīng)受理該文書，應(yīng)當(dāng)將其退還。

2、法院工作人員證件不齊等問題

根據(jù)最高人民法院、中國人民銀行《關(guān)于依法規(guī)范人民法院執(zhí)行和金融機(jī)構(gòu)協(xié)助執(zhí)行的通知》，法院執(zhí)行人員前往金融機(jī)構(gòu)辦理查詢、凍結(jié)和扣劃手續(xù)時，應(yīng)當(dāng)出示本人工作證和執(zhí)行公務(wù)證。因此當(dāng)執(zhí)行人員證件不齊時，銀行可以拒絕予以協(xié)助。

我國現(xiàn)行法律法規(guī)及司法解釋中沒有關(guān)于法院執(zhí)行必需雙人辦理的規(guī)定，但在實踐中絕大多數(shù)法院都是采取雙人辦案的方式，部分法院的內(nèi)部制度中也明確規(guī)定案件執(zhí)行實行雙人辦案、合議執(zhí)行。這樣一方面可以確保執(zhí)行案件的公正和效率，另一方面加強(qiáng)相互間的監(jiān)督制約，確保隊伍廉潔。因此銀行在遇到法院執(zhí)行人員單人前來辦理執(zhí)行手續(xù)時，應(yīng)當(dāng)向其指出單人執(zhí)行不符合通常的做法，請求其糾正。

3、劃款帳號是法院指定帳戶而非法院帳戶的問題

中國人民銀行、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部在聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于查詢、凍結(jié)、扣劃企業(yè)事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體銀行存款的通知》中規(guī)定，“扣劃的款項，屬于歸還銀行貸款的，應(yīng)直接劃給貸款銀行，用于歸還貸款；屬于給付債權(quán)單位的款項，應(yīng)直接劃給債權(quán)單位?！备鶕?jù)該規(guī)定，法院可以指定非法院帳戶作為劃款帳戶，銀行應(yīng)當(dāng)按照法院的扣劃裁定書和協(xié)助扣劃存款通知書所指定的帳戶進(jìn)行劃款。

根據(jù)《關(guān)于查詢、凍結(jié)、扣劃企業(yè)事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體銀行存款的通知》中的規(guī)定，銀行受理扣劃單位存款時，應(yīng)審查“協(xié)助扣劃存款通知書”填寫的被執(zhí)行單位的開戶銀行名稱、戶名和帳號、大小寫金額，如發(fā)現(xiàn)不符，或缺少應(yīng)附的法律文書副本，以及法律文書副本有關(guān)內(nèi)容與“通知書”的內(nèi)容不符，應(yīng)說明原因，退回“通知書”和所附的法律文書副本。因此當(dāng)遇到法院指定帳戶與判決書所確定的帳戶歸屬不一致的情況，銀行不應(yīng)辦理，應(yīng)當(dāng)說明原因后退回。

4、延續(xù)性協(xié)助執(zhí)行問題

《民事訴訟法》第221條規(guī)定，“人民法院決定凍結(jié)、劃撥存款，應(yīng)當(dāng)作出裁定，并發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，銀行、信用合作社和其他有儲蓄業(yè)務(wù)的單位必須辦理?！币虼水?dāng)法院下達(dá)裁定和協(xié)助執(zhí)行通知書明確了協(xié)助執(zhí)行事項后，銀行應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵照辦理，這是銀行的法定義務(wù)。但由于法院并不完全了解銀行的工作流程，因此銀行可以向法院提出工作建議，在保證實現(xiàn)執(zhí)行目的的前提下根據(jù)銀行的工作流程改進(jìn)具體執(zhí)行措施，以便減少不必要的重復(fù)勞動，提高工作效率。

以上意見僅供貴行參考！

中豪律師集團(tuán)（重慶）事務(wù)所

二00七年三月二十日

第三篇：擔(dān)保保證金管理辦法（定稿）

貴州鴻安擔(dān)保公司客戶

擔(dān)保保證金管理辦法

根據(jù)《融資性擔(dān)保公司管理暫行辦法》和融資性擔(dān)保業(yè)務(wù)監(jiān)管部際聯(lián)席會議精神，為規(guī)范我公司融資性擔(dān)保業(yè)務(wù)保證金管理，防范和控制擔(dān)保風(fēng)險，進(jìn)一步提高公司對中小企業(yè)的擔(dān)保服務(wù)水平，結(jié)合公司實際情況，制定本辦法。

第一條 擔(dān)保保證金定義

商業(yè)銀行為了在貸款發(fā)放過程中減小和避免風(fēng)險，要求客戶為擔(dān)保的貸款存入一定比例的資金，應(yīng)付違約時的代償。

第二條 客戶擔(dān)保擔(dān)保證的收取標(biāo)準(zhǔn)。

依據(jù)公司與所合作商業(yè)銀行簽訂的《專業(yè)擔(dān)保機(jī)構(gòu)合作協(xié)議》的規(guī)定，繳付所擔(dān)保業(yè)務(wù)的金額的相應(yīng)比例。由公司在銀行開設(shè)的“授信保證金專戶”按照單筆一次性劃存。第三條 擔(dān)保責(zé)任解除后，如未發(fā)生代償應(yīng)及時將專戶上的資金劃出，確保保證金賬戶上的資金系在保金額。

第四條 公司選擇一家合作金融機(jī)構(gòu)開設(shè)保證金專戶，并與該金融機(jī)構(gòu)簽訂客戶保證金專戶管理協(xié)議，專戶管理辦法根據(jù)保證金監(jiān)管協(xié)議有關(guān)要求制定。

第五條對客戶擔(dān)保保證金全額存入開設(shè)的“客戶擔(dān)保保證金”帳戶，實行專戶管理，并通過“存入保證金”科目對客戶保證金進(jìn)行會計核算，不與基本戶、一般賬戶等其他賬戶混用。

第六條當(dāng)擔(dān)保客戶與債權(quán)人主合同到期，擔(dān)?？蛻粑醋泐~償還債務(wù)時，公司將依法合規(guī)處置該擔(dān)?？蛻舯ＷC金，用于擔(dān)保代償。擔(dān)保公司依程序追償，執(zhí)行反擔(dān)保物。第七條 在擔(dān)?？蛻襞c債權(quán)人主合同到期前，由于擔(dān)?？蛻糁卮笞兓忍厥庠?，擔(dān)?？蛻籼崆皟斶€債務(wù)時，待擔(dān)?？蛻襞c合作金融機(jī)構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系完全解除后，公司可依約提前退出保證金。第八條 公司由專人負(fù)責(zé)客戶擔(dān)保保證金的統(tǒng)計核對工作，每月按時向融資性擔(dān)保機(jī)構(gòu)監(jiān)管部門報送客戶保證金余額及明細(xì)，并及時報告客戶保證金專戶的開設(shè)、變更、注銷等有關(guān)情況。第九條 本辦法自發(fā)布之日起施行。

二零一一年十月

第四篇：融資擔(dān)保公司保證金案例

近年來，各地農(nóng)村合作金融機(jī)構(gòu)大量開展與融資性擔(dān)保公司合作，收取其一定數(shù)量的擔(dān)保保證金，然后向其擔(dān)保的借款人按照一定的放大倍數(shù)發(fā)放貸款。據(jù)不完全統(tǒng)計，2010年上半年，安徽省農(nóng)村合作金融機(jī)構(gòu)收取融資性擔(dān)保公司擔(dān)保保證金余額逾20億元，向其擔(dān)保對象發(fā)放貸款余額逾100億。但是，一些機(jī)構(gòu)在擔(dān)保金的收取和管理上做法不夠合規(guī)，從而使擔(dān)保金的法律地位不能穩(wěn)固，可能使擔(dān)保金得不到法律認(rèn)可，進(jìn)而使得農(nóng)村合作金融機(jī)構(gòu)不能對此擔(dān)保金享有優(yōu)先權(quán)，危及所放貸款的安全。

近日，安徽省蚌埠市轄內(nèi)一家聯(lián)社（下稱聯(lián)社）涉及一件關(guān)于保證金的訴訟，很具有代表性，特此解析，供加強(qiáng)保證金管理借鑒。

具體案情：2006年12月底，聯(lián)社與擔(dān)保公司簽訂《擔(dān)保業(yè)務(wù)合作協(xié)議書》，就擔(dān)保公司為個體私營企業(yè)向聯(lián)社申請貸款提供擔(dān)保事宜達(dá)成一致意見，其中第七條約定：擔(dān)保公司在聯(lián)社開立擔(dān)保保證金專用賬戶，按擔(dān)保貸款余額不低于五比一的比例存入聯(lián)社相應(yīng)的擔(dān)保保證金，且該賬戶余額始終保持在1000萬元以上，未經(jīng)聯(lián)社同意不另作他用。2007年6月8日，擔(dān)保公司向聯(lián)社轉(zhuǎn)入1000萬元，聯(lián)社明確了賬號，并存放在“保函保證金”科目之中。2008年1-5月，聯(lián)社從該賬戶多次扣劃款項，用于清償擔(dān)保公司所擔(dān)保的借款人逾期貸款本息；同時，部分借款人向該賬戶轉(zhuǎn)入保證金。

2008年5月29日，該市中級人民法院（下稱一審法院）在執(zhí)行第三人與擔(dān)保公司借款糾紛案件時，扣劃該賬戶中保證金155萬元。其后，聯(lián)社向一審法院

提起訴訟，請求依法確認(rèn)其對該賬戶中保證金享有優(yōu)先受償權(quán)。一審法院經(jīng)審理認(rèn)為，該賬戶開立后，發(fā)生過多筆對外結(jié)算業(yè)務(wù)，同時，《擔(dān)保業(yè)務(wù)合作協(xié)議》未對擔(dān)保金賬戶名稱、賬號進(jìn)行約定，即未明確約定該“保函保證金”賬戶作為雙方質(zhì)押擔(dān)保的保證金賬戶，將資金存入該賬戶起不到公示作用，不符合“特定化”要求，不能認(rèn)定雙方質(zhì)押擔(dān)保關(guān)系成立，駁回聯(lián)社的訴訟請求。聯(lián)社不服一審判決，提起上訴。二審法院經(jīng)審理認(rèn)為，從約定的內(nèi)容看，聯(lián)社與擔(dān)保公司簽訂《擔(dān)保業(yè)務(wù)合作協(xié)議書》顯屬雙方就用保證金賬戶中資金作為貸款擔(dān)保的書面合意，為書面質(zhì)押合同。聯(lián)社與擔(dān)保公司實際履行協(xié)議內(nèi)容，設(shè)立專用賬戶，將金錢移交質(zhì)權(quán)人即聯(lián)社；該保函保證金賬戶應(yīng)為協(xié)議約定的保證金賬戶（理由是：

一、簽訂《擔(dān)保業(yè)務(wù)合作協(xié)議書》時銀行賬號尚無法生成，因為賬號時存入資金時隨機(jī)生成的，不能實現(xiàn)約定，不能因協(xié)議未約定具體賬戶而排除該保函保證金賬戶為擔(dān)保保證金賬戶；

二、賬戶資金用途全部為扣劃逾期貸款和交繳保證金，與一般結(jié)算賬戶明顯不同，符合質(zhì)押特征）；擔(dān)保公司按照約定在聯(lián)社設(shè)立賬戶并存入資金即完成了金錢質(zhì)押公示的要求。聯(lián)社與擔(dān)保公司之間的質(zhì)押關(guān)系成立并生效，案涉賬戶為雙方設(shè)立的質(zhì)押賬戶，聯(lián)社對該賬戶中資金享有優(yōu)先權(quán)。

法理分析：銀行是否對擔(dān)保公司交繳的擔(dān)保保證金享有優(yōu)先受償權(quán)，關(guān)鍵在于該保證金是否屬于質(zhì)押性質(zhì)的金錢。而成就法律意義上的保證金，需要具備一定的條件：

一、銀行與擔(dān)保公司之間必須要簽訂書面的質(zhì)押合同?！吨腥A人民共和國擔(dān)保法》第六十四條規(guī)定，出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立質(zhì)押合同，質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人時生效。實踐中銀行與擔(dān)保公司之間大多采取簽訂《擔(dān)保業(yè)務(wù)合作協(xié)議》方式，其中包括擔(dān)保公司交繳擔(dān)保金為銀行向有關(guān)借款人發(fā)放的貸款進(jìn)行擔(dān)保的內(nèi)容，具備建立質(zhì)押關(guān)系的合意。但是，如果遇到糾紛，審判機(jī)

關(guān)不一定據(jù)此種條款認(rèn)定質(zhì)押協(xié)議的存在。

二、擔(dān)保公司交繳的保證金必須“特定化”。《最高人民法院關(guān)于適用〈擔(dān)保法〉若干問題的解釋》八十五條規(guī)定，債務(wù)人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權(quán)人占有作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人可以以該金錢優(yōu)先受償。

銀行如何使擔(dān)保公司交繳的保證金特定化呢？金錢的特定化是指實質(zhì)的特定化，而非形式上的特定化，即必須采取特定的形式限制該金錢的流通功能。封金的形式過于教條，無法充分發(fā)揮金錢貨幣的價值。特戶因為管理部門要求過高，只限專項管理和使用證券交易結(jié)算基金、期貨交易保證金、信托基金、住房基金等，一般企業(yè)單位不能開設(shè)專用賬戶，也就無法設(shè)定合法的特戶金錢質(zhì)押擔(dān)保。保證金的形式在銀行實務(wù)中比較常用。一般而言，企業(yè)和銀行都是采用保證金形式設(shè)定金錢動產(chǎn)質(zhì)押，如按揭貸款保證金、保函保證金、承兌匯票保證金以及備用信用證保證金等都屬此類性質(zhì)。

按照上述規(guī)定，銀行收取擔(dān)保公司保證金后，為其設(shè)立專門的“保證金”賬戶，確定具體的賬號，并使其與質(zhì)押合同約定的賬戶賬號相一致，如果質(zhì)押合同沒有明確約定，銀行應(yīng)當(dāng)與擔(dān)保公司補(bǔ)充簽訂保證金存放協(xié)議，這樣保證金才具有充分的公示效力。實踐中，一些銀行為照顧擔(dān)保公司利益，將擔(dān)保金放入存款賬戶予以計息，向擔(dān)保公司出具單位存款證明，這樣做極不規(guī)范。

三是保證金賬戶管理應(yīng)當(dāng)規(guī)范，即獨立開戶、?？顚Ｓ?。保證金賬戶的戶主是擔(dān)保公司，但其存入的資金該公司不能控制，而由銀行實際控制；只有當(dāng)其擔(dān)保的借款人貸款逾期后，銀行才可以直接扣劃用于償還借款人沒償還的貸款本息。擔(dān)保公司不能要求銀行動用該賬戶中的資金支付結(jié)算其他業(yè)務(wù)，銀行也不得利用

此賬戶為擔(dān)保公司進(jìn)行一般結(jié)算活動。否則該保證金有其名無其實，失去了特定化的效力。

風(fēng)險提示：

一、銀行應(yīng)當(dāng)與繳交保證金的公司簽訂書面的《保證金質(zhì)押合同》。銀行首次與擔(dān)保公司合作時，往往先簽訂合作協(xié)議，由于不交繳擔(dān)保金，不能確定存放賬號，所以合作協(xié)議中往往不能明確記載保證金賬戶。建議一旦生成保證金賬號，銀行應(yīng)當(dāng)及時與擔(dān)保公司簽訂補(bǔ)充協(xié)議，明確質(zhì)押關(guān)系，明確保證金金額和存放的賬號。如果是二次合作，雙方應(yīng)當(dāng)簽訂質(zhì)押合同，明確既有賬號作為保證金賬戶。

二、保證金賬戶管理應(yīng)當(dāng)規(guī)范，即獨立開戶、?？顚Ｓ谩ｃy行應(yīng)當(dāng)把擔(dān)保公司的保證金與一般資金分開存放，涉及保證金的業(yè)務(wù)和一般結(jié)算業(yè)務(wù)分別在不同的賬戶辦理和記錄，嚴(yán)格保證金用途，禁止將其挪作他用。

三、其他涉及保證金的業(yè)務(wù)，如按揭貸款保證金、保函保證金、承兌匯票保證金以及備用信用證保證金等，都要按照金錢質(zhì)押的法律規(guī)定，參照前述要求進(jìn)行規(guī)范操作。

第五篇：客戶擔(dān)保保證金管理辦法

融資性擔(dān)保公司

客戶擔(dān)保保證金管理辦法

第一條 為規(guī)范我公司融資性擔(dān)保業(yè)務(wù)保證金收取、使用和管理，防范和控制擔(dān)保風(fēng)險，進(jìn)一步提高公司對中小企業(yè)的擔(dān)保服務(wù)水平，根據(jù)七部委2010年第3號令《融資性擔(dān)保公司管理暫行辦法》和魯金辦發(fā)（2010）9號文的文件精神，結(jié)合公司實際情況，制定本辦法。

第二條 融資性貸款客戶擔(dān)保擔(dān)保證金的收取標(biāo)準(zhǔn)。依據(jù)公司《擔(dān)保業(yè)務(wù)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)》確定的融資性擔(dān)保客戶擔(dān)保收費(fèi)率為基礎(chǔ)，結(jié)合客戶信用等級評價得分確定，按不超過銀行收取該項擔(dān)保保證金的標(biāo)準(zhǔn)收取。

第三條 非融資性貸款客戶擔(dān)保保證金的收取標(biāo)準(zhǔn)。一般不超過貸款額的10%。

第四條 收取客戶保證金時，應(yīng)與擔(dān)保客戶明確保證金為質(zhì)押資金，如擔(dān)保貸款到期，客戶按時足額償還金融機(jī)構(gòu)貸款，公司將無條件退還客戶繳存的保證金。

第五條 公司選擇一家合作金融機(jī)構(gòu)開設(shè)保證金專戶，并與該金融機(jī)構(gòu)、監(jiān)管部門簽訂客戶保證金專戶三方管理協(xié)議，專戶管理辦法根據(jù)保證金監(jiān)管協(xié)議有關(guān)要求制定。

第六條 公司對收取的客戶擔(dān)保保證金全額存入開設(shè)的“客戶擔(dān)保保證金”賬戶，實行專戶管理，并通過“存入保 1

證金”科目對客戶保證金進(jìn)行會計核算。

第七條 收取的客戶保證金用途僅限于合同約定的違約代償，不得用于委托貸款、投資等其他用途。

第八條 當(dāng)擔(dān)保客戶與債權(quán)人主合同到期，擔(dān)?？蛻羧缂s償還貸款后，可向公司申請退還客戶保證金。審核合格后，由項目經(jīng)理提出申請，返還客戶保證金。

第九條 當(dāng)擔(dān)保客戶與債權(quán)人主合同到期，擔(dān)保客戶未足額償還貸款債務(wù)時，公司將依法合規(guī)處置該擔(dān)保客戶保證金，用于擔(dān)保代償，保證金與擔(dān)保貸款的差額，由公司以自有資金補(bǔ)足。

第十條 在擔(dān)?？蛻襞c債權(quán)人主合同到期前，由于擔(dān)?？蛻糁卮笞兓忍厥庠颍瑩?dān)?？蛻籼崆皟斶€貸款債務(wù)時，待擔(dān)?？蛻襞c合作金融機(jī)構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系完全解除后，公司可依約提前退還客戶保證金。

第十一條 公司由專人負(fù)責(zé)客戶擔(dān)保保證金的統(tǒng)計核對工作，每月按時向融資性擔(dān)保機(jī)構(gòu)監(jiān)管部門報送客戶保證金余額及明細(xì)，并及時報告客戶保證金專戶的開設(shè)、變更、注銷等有關(guān)情況。

第十二條 終了，對有余額的客戶擔(dān)保保證金做好核對，對重點客戶或保證金余額較大客戶，必要時可采取往來函證的方式確認(rèn)客戶保證金結(jié)余金額。

第十三條 當(dāng)監(jiān)管部門對保證金管理要求有特殊變動

時，由專人及時跟進(jìn)變動內(nèi)容，并做好后續(xù)工作。

第十四條 本辦法由財務(wù)部負(fù)責(zé)解釋。

第十五條 本辦法自發(fā)布之日起施行。

*****投資擔(dān)保有限公司

二0一一年三月二十日