第一篇：建設(shè)工程所涉施工合同均無效時工程價款的結(jié)算(最高院案例)

建設(shè)工程所涉施工合同均無效時工程價款的結(jié)算 ——最高人民法院判決汕頭公司與秦浪嶼公司建設(shè)工程施工合同糾紛上訴案

裁判要旨

雙方當事人就同一建設(shè)工程簽訂的數(shù)份施工合同均被認定無效時，應(yīng)綜合締約時建筑市場行情、利于當事人接受、訴訟經(jīng)濟等因素，參照雙方達成合意并實際履行的合同結(jié)算工程價款。

案情

2007年3月1日，汕頭公司與秦浪嶼公司簽訂《工程保證金使用約定》，約定汕頭公司提供工程保證金3000萬元，用于秦浪嶼公司投資北京八達嶺景區(qū)項目的施工認證銀行驗資。驗資后，該款項在本項目工程的施工中支出使用。2007年4月19日，秦浪嶼公司與汕頭公司經(jīng)招投標簽訂《建設(shè)工程施工合同》，約定秦浪嶼公司將八達嶺景區(qū)西部停車場綜合服務(wù)設(shè)施工程發(fā)包給汕頭公司施工，合同價款為79150668元。2007年6月6日，雙方簽訂《工程總承包補充協(xié)議》，約定汕頭公司承包范圍為八達嶺景區(qū)西部停車場所有紅線圖內(nèi)與項目有關(guān)的工程，承包總造價為1.85億元。上述兩份合同約定的工程承包范圍一致，但工程價款存在105849332元的差價，故雙方于2007年7月30日簽訂《建設(shè)工程補充施工合同》，約定八達嶺景區(qū)西部停車場新增加工程的合同價款為105849332元，并以上述約定為由向北京市延慶縣建設(shè)委員會申請不經(jīng)招投標直接簽訂合同備案，該委員會予以批準，并將合同備案。為履行施工合同，雙方當事人先后于2007年9月14日、2008年3月28日簽訂《工程總承包補充協(xié)議

（二）》、《工程總承包補充協(xié)議

（三）》，確認工程總承包價為1.85億元，并約定了汕頭公司提前竣工獎金數(shù)額及按時完工趕工費用數(shù)額。該項目于2008年6月27日通過竣工驗收合格，并交付秦浪嶼公司接收管理。雙方當事人未進行最后結(jié)算。汕頭公司認為應(yīng)當以合同約定的1.85億元作為結(jié)算標準，秦浪嶼公司認為應(yīng)當按照備案的《建設(shè)工程施工合同》約定的79150668元進行結(jié)算。

基于當事人申請，北京市高級人民法院委托恒信造價公司對本案工程造價進行鑒定。恒信造價公司出具《造價報告結(jié)論書》，稱按照工程實際狀態(tài)確定的工程造價為156640949.11元，但注明因缺少部分圖紙，有些工程量未納入鑒定范圍；按照雙方簽訂的備案合同相關(guān)約定，確定的工程造價為1.85億元。

裁判

北京市高級人民法院經(jīng)審理認為，汕頭公司、秦浪嶼公司經(jīng)工程招標投標簽訂的《建設(shè)工程施工合同》符合法律規(guī)定，依法有效。案涉《建設(shè)工程補充施工合同》的形成雖有欠缺，但建設(shè)主管部門為該合同作了登記備案，合同內(nèi)容體現(xiàn)了雙方當事人真實意思，并由雙方實際履行，可作為結(jié)算工程款的參考依據(jù)。汕頭公司、秦浪嶼公司先后簽訂的《工程總承包補充協(xié)議

（二）》、《工程總承包補充協(xié)議

（三）》，系就施工相關(guān)事項另行達成，未對原備案合同實質(zhì)性條款進行變更，依法有效。案涉《工程總承包補充協(xié)議》未經(jīng)招投標，違反法律禁止性規(guī)定無效，不作為定案依據(jù)。恒信造價公司依合同作出的工程造價與工程實際造價存在一定差額，考慮備案合同法律地位優(yōu)于其他合同，依建設(shè)工程款結(jié)算的行業(yè)慣例，若據(jù)實結(jié)算對施工方不夠公平，故綜合本案事實以及雙方當事人在簽訂合同過程中的過錯，酌情確定工程結(jié)算數(shù)額為170820474.56元?？鄢乩藥Z公司已付工程款76100000元，判決秦浪嶼公司支付尚欠汕頭公司工程款94720474.56元。

汕頭公司、秦浪嶼公司不服，均提起上訴。

最高人民法院經(jīng)審理認為，汕頭公司與秦浪嶼公司簽訂的《工程保證金使用約定》內(nèi)容表明，在涉案工程招標投標前，雙方已就涉案工程承發(fā)包達成合意。雙方在招投標過程中，將上述合意表現(xiàn)為《建設(shè)工程施工合同》約定內(nèi)容。上述施工合同約定工程價款為79150668元，但隨后雙方另行簽訂《工程總承包補充協(xié)議》，將合同價款約定為1.85億元，并通過簽訂《工程總承包補充協(xié)議

（二）》及《工程總承包補充協(xié)議

（三）》，對《工程總承包補充協(xié)議》進行補充約定并予以實際履行。雙方當事人又基于《建設(shè)工程施工合同》與《工程總承包補充協(xié)議》約定工程價款存在105849332元價差，簽訂《建設(shè)工程補充施工合同》，并以虛假理由向相關(guān)行政主管部門申請對該合同不進行招投標直接發(fā)包。從雙方當事人締約過程可以認定，雙方通過“明招暗定”方式規(guī)避招投標，并采用分割整體項目造價，采用虛假理由就部分工程造價申請直接發(fā)包方式實現(xiàn)規(guī)避招投標，并使背離中標合同約定的《工程總承包補充協(xié)議》約定價款符合法律規(guī)定形式，以實現(xiàn)雙方締約目的。上述雙方當事人行為及合同約定違反了招標投標法第四條、第四十三條、第五十五條規(guī)定，導(dǎo)致中標無效。依照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱建設(shè)工程司法解釋）第一條有關(guān)具有中標無效情形的施工合同無效的規(guī)定，案涉合同均應(yīng)認定無效。該解釋第二條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持?！北景杆婧贤s定承包范圍內(nèi)固定造價。案涉建設(shè)工程已經(jīng)竣工驗收并交付使用，汕頭公司主張參照合同約定支付工程價款，于法有據(jù)，應(yīng)予支持?！督ㄔO(shè)工程施工合同》約定的工程價款并非雙方當事人的真實合意，亦與工程實際造價差距巨大，無法作為結(jié)算雙方工程價款的參照標準。雙方實際履行的《工程總承包補充協(xié)議》約定的工程價款數(shù)額，體現(xiàn)了雙方當事人對工程價款一致的意思表示，作為結(jié)算工程價款的參照標準，更符合本案的實際情況及誠實信用原則。汕頭公司主張按照1.85億元結(jié)算工程價款，理據(jù)充分，予以支持。本案經(jīng)最高人民法院審判委員會決定，改判秦浪嶼公司支付汕頭公司尚欠工程款108900000元。

評析

雙方當事人針對同一建設(shè)工程所簽訂的數(shù)份施工合同均被認定無效，且數(shù)份合同有關(guān)工程價款結(jié)算的約定不同，能否適用建設(shè)工程司法解釋第二條規(guī)定，如適用，參照哪份合同約定結(jié)算工程價款？筆者認為，上述解釋規(guī)定是針對合同無效情形下，如何結(jié)算工程價款的一般性規(guī)定。只要工程經(jīng)竣工驗收合格，無效合同就工程價款進行了約定，一般應(yīng)當參照合同約定結(jié)算工程價款。本案確定參照《工程總承包補充協(xié)議》約定結(jié)算工程價款，主要基于以下兩方面考慮：

一、從上述解釋條款規(guī)定原旨分析。該條規(guī)定本意是對合同無效情形下，取得承包人所承建工程的發(fā)包人，參照合同有關(guān)工程價款的約定對承包人進行折價補償（給付工程款）。確定這一標準的原因在于：合同有關(guān)工程價款的約定是雙方當事人的真實合意，與締約時的市場行情相符，按照這一標準結(jié)算工程價款，利于當事人接受；亦可避免采用鑒定等方式結(jié)算工程價款，增加當事人訴訟成本，延長案件審理期間，增加當事人訴累；符合訴訟經(jīng)濟原則。從上述司法解釋規(guī)定的原旨分析，當事人就同一建設(shè)工程分別簽訂的多份合同均被認定無效情形下，如不存在工程設(shè)計發(fā)生重大變更等事由，導(dǎo)致無法參照合同約定結(jié)算工程價款情形，應(yīng)適用上述司法解釋規(guī)定。

二、確定參照合同的條件，要以該合同是否為當事人達成的真實合意為判斷標準，該合意可以通過締約雙方在合同中體現(xiàn)的真實意思表示，并結(jié)合雙方對合同的履行事實予以判斷。本案查明事實表明，雙方當事人對工程價款的真實合意是《工程總承包補充協(xié)議》中約定的1.85億元，雙方并通過簽訂《工程總承包補充協(xié)議

（二）》、《工程總承包補充協(xié)議

（三）》，實際履行了《工程總承包補充協(xié)議》，故可以參照該協(xié)議結(jié)算工程價款。

本案案號：（2009）高民初字第47號；（2011）民一終字第62號

案例編寫人：最高人民法院

關(guān) 麗

第二篇：施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

【案情簡介】

陽光嘉園公司（業(yè)主）將“南國花園商城”發(fā)包給中隧四處承包。2003年4月1日，劉某以合同乙方廣西通力公司代理人的身份，與中隧四處簽訂了《工程施工勞務(wù)合同》，承包方式為自帶機具的勞務(wù)承包。工程完工后，經(jīng)驗收合格并交付業(yè)主使用，但由于合同雙方就工程款結(jié)算發(fā)生糾紛，劉某按自行結(jié)算的價款，要求中隧四處支付剩余工程款共計67萬元，并起訴到人民法院，要求中隧四處、業(yè)主承擔支付工程款的義務(wù)。中隧四處辨稱：按照雙方合同約定的工程價款，已全部結(jié)算并支付完畢。2005年7月28日，法院接受劉某申請，委托廣西區(qū)建設(shè)工程造價管理總站對訟爭工程造價進行鑒定。鑒定站根據(jù)情況，分別出具了兩份鑒定報告，一份為以訟爭工程合同約定條款為依據(jù)，另一份則以工程定額為依據(jù)。根據(jù)這兩份鑒定報告結(jié)果，如果根據(jù)前者計算中隧四處多付工程款約15萬元，而根據(jù)后者計算則還欠工程款約40萬元。

【審裁結(jié)果】

法院結(jié)合事實認定：劉某是借用其他建筑施工企業(yè)的名義與他人簽訂的建設(shè)施工合同，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）合同無效，劉某是實際施工人，可以實際施工人的法律地位行使民事訴訟權(quán)利。

一審法院認為：其

1、原告借用有資質(zhì)的單位簽訂的施工合同無效。其

2、合同無效后，合同條款當然沒有約束力。中隧四處依據(jù)《解釋》第二條“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合同，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。”的規(guī)定，要求按合同約定作出的鑒定報告計算工程價款，但該規(guī)定是以承包人提出對應(yīng)要求為前提，而原告并無此請求，故中隧四處的請求不予采信。造價站按工程定額作出的鑒定報告反映了原告實際施工量付出的直接成本，既符合客觀事實，也符合法律規(guī)定，予以采信。其

3、按工程定額鑒定的工程造價高于按合同約定鑒定的工程造價，但前者是本案實際施工中所付出的直接成本，并不包含任何利潤，至于后者不論其依據(jù)的合同系何種情形下簽訂，均違反了《民法通則》規(guī)定的公平合理原則，中隧四處的答辯沒有法律依據(jù)。2006年4月30日一審判決中隧四處應(yīng)當支付尚欠原告的工程款約40萬元。

中隧四處不服上訴。二審法院認為：其

1、《工程勞務(wù)施工合同》的內(nèi)容來看，是名為勞務(wù)分包，實為工程分包，依法認定為無效合同。其

2、根據(jù)《解釋》第二條的規(guī)定，本案工程款應(yīng)參照雙方合同約定支付工程款。該條款雖然規(guī)定“承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持”，但不能據(jù)此將“承包人”請求作為適用本條款的前提，也沒有體現(xiàn)該類似精神。從《解釋》的規(guī)定來看，參照合同約定支付價款是處理合同無效、工程竣工驗收合格時雙方支付工程款的一項基本原則，在通常情況下，應(yīng)當依照合同約定來支付工程款。中隧四處要求按合同約定結(jié)算工程款合法有據(jù)，予以支持，根據(jù)合同約定作出的鑒定結(jié)論，中隧四處已不拖欠工程余款的上訴理由充分，予以支持。因此，終審判決駁回劉某的所有訴訟請求。項目管理論壇

【律師評析】

本案一審二審裁判結(jié)果相去甚遠，可以看出，司法實踐中對建設(shè)施工合同爭議問題的理解和法律適用，一直以來都存在較大的分歧。律師僅簡要分析以下：

什么是實際施工人，其訴訟地位如何？“實際施工人”出現(xiàn)在《解釋》第4、25、26條中，它與其他法條中表述的“施工人”內(nèi)涵是不同的。實際施工人是特指無效合同的承包人，如轉(zhuǎn)承包人、違法分包合同的承包人，借用其他企業(yè)名義和資質(zhì)與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的承包人。實踐中的“實際施工人”多數(shù)為低資質(zhì)等級的建筑企業(yè)，或包工頭帶領(lǐng)一幫民工干活的臨時組織的施工隊伍。

建筑業(yè)吸收了大量的農(nóng)民工，農(nóng)民工卻又大多為包工頭雇傭。按照合同相對性來講，實際施工人應(yīng)當向與其有合同關(guān)系的承包人主張權(quán)利，而不應(yīng)向發(fā)包人主張權(quán)利。但從實際情況看，有的承包人將工程轉(zhuǎn)包收取一定管理費后，沒有進行工程結(jié)算或者對工程結(jié)算不主張權(quán)利，由于實際施工人與發(fā)包人沒有合同關(guān)系，就導(dǎo)致實際施工人沒有辦法取得工程款，從而直接影響到農(nóng)民工工資的發(fā)放。承包人將建設(shè)工程轉(zhuǎn)包、非法分包后，建設(shè)工程的施工合同義務(wù)都是由實際施工人履行的，實際施工人與發(fā)包人已經(jīng)全面履行了發(fā)包人與承包人的合同并形成了事實上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。所以《解釋》第26條規(guī)定實際施工人可以向發(fā)包人主張權(quán)利，但發(fā)包人僅在欠付工程款的范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任，如果發(fā)包人已經(jīng)將工程款全部支付給承包人的，發(fā)包人就不應(yīng)當再承擔支付責任 本案中，劉某借用通力公司的名義（即掛靠）與我公司簽訂了合同，但綜合所有證據(jù)，能夠表明在實際過程中通力公司未履行任何合同義務(wù)，而是劉某作為施工主體履行了合同義務(wù)。所以法院確認了劉某為實際施工人，具備原告資格。

施工合同無效后，結(jié)算工程價款的依據(jù)是什么？《合同法》第58條：合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任。建設(shè)工程施工合同具有特殊性，合同履行的過程，就是將勞動和建筑材料物化在建筑產(chǎn)品的過程。合同被確認無效后，已經(jīng)履行的內(nèi)容不能適用返還的方式使合同恢復(fù)到簽約前的狀態(tài)，而只能按照折價補償?shù)姆绞教幚?。從建設(shè)工程施工合同的實際履行情況看，當合同被確認無效后，折價補償方式有多種意見：

以工程定額或政府公布的市場信息為標準，通過鑒定確定建設(shè)工程價值。目前我國建筑市場的實際情況，有的發(fā)包人簽訂合同時往往把工程價款壓得很低，如果合同被確認無效還按照這個方案折價補償，將會造成無效合同比有效合同的工程價款還高，這不但超出了當事人簽訂合同的預(yù)期，也可能誘使承包人惡意主張合同無效，以達到取得高于合同約定工程款的目的，這與無效合同處理原則及制定司法解釋以期達到規(guī)范建筑市場、促進建筑業(yè)的發(fā)展提供法律保障的初衷相悖。

以合同約定價款中的直接費和間接費為標準進行補償，不包含利潤和稅金。就建設(shè)工程而言，其價值就是建設(shè)工程的整體價值，也即建設(shè)工程的完整造價。如果按這個折價方案處理，則導(dǎo)致承包人融入進建筑工程產(chǎn)品當中的利潤及稅金被發(fā)包人獲得，發(fā)包人卻依據(jù)無效合同取得了承包人應(yīng)當?shù)玫降睦妫@也與無效合同的處理原則不符，其利益向一方當事人傾斜，不能很好地平衡當事人之間的利益關(guān)系。

可以參照合同約定結(jié)算工程價款。合同無效是至始無效，合同條款對雙方當事人均無約束力，所以，按合同約定結(jié)算工程款，這肯定與法理和現(xiàn)行法律有關(guān)無效合同的處理原則明顯相悖。但是持這種觀點的主要理由是：當建筑工程合格后，區(qū)分合同效力的意義已不存在，而且這種折價方式，符合雙方當事人在訂立合同時的真實意思，且有利于保證工程質(zhì)量，有利平衡雙方之間的利益關(guān)系，而且還可以節(jié)省鑒定費用，提高訴訟效率，可以取得良好的社會效果。

通過對各種折價補償方案的比較，根據(jù)我國建筑行業(yè)的現(xiàn)狀，2005年1月1日起施行的《解釋》第2條確立了按上述第三種意見即參照合同約定結(jié)算工程價款的折價補償原則。這里僅指合同標的物為質(zhì)量合格的建設(shè)工程，不包括質(zhì)量不合格的建設(shè)工程。建設(shè)工程質(zhì)量合格，包括兩方面的意思，一是建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，二是建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，但是經(jīng)過承包人修復(fù)后，再驗收合格。總之，只要建設(shè)工程經(jīng)過驗收合格，即使確認合同無效，也可以按照合同約定結(jié)算工程價款。

從以上觀點激烈的爭議中可以看出，雖然建設(shè)施工合同無效后的處理原則已確認，但《解釋》第2條的表述沒有絕對化，是“參照”不是“按照”，也就是說這個原則不是絕對的，還當然要受到民法中平等自愿，公平合理，誠實信用等原則的制約。這也是本案一二審判決結(jié)果截然不同的根本原因！

第三篇：建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法

建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法(財建2004369號)

時間：2011-11-26 來源：110fs.com 點擊次數(shù)：947 字體[大 中 小] 防水熱線：400-680-6922

嘉程防水訊：財政部、建設(shè)部關(guān)于印發(fā)《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》的通知

財建2004369號

黨中央有關(guān)部門，國務(wù)院各部委、各直屬機構(gòu)，有關(guān)人民團體，各中央管理企業(yè)，各省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市財政廳（局）、建設(shè)廳（委、局），新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團財務(wù)局：

為了維護建設(shè)市場秩序，規(guī)范建設(shè)工程價款結(jié)算活動，按照國家有關(guān)法律、法規(guī)，我們制訂了《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》?，F(xiàn)印發(fā)給你們，請貫徹執(zhí)行。

附件：建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法

中華人民共和國財政部

中華人民共和國建設(shè)部

二○○四年十月二十日

附件：

建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法

第一章 總

則

第一條 為加強和規(guī)范建設(shè)工程價款結(jié)算，維護建設(shè)市場正常秩序，根據(jù)《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國招標投標法》、《中華人民共和國預(yù)算法》、《中華人民共和國政府采購法》、《中華人民共和國預(yù)算法實施條例》等有關(guān)法律、行政法規(guī)制訂本辦法。

第二條 凡在中華人民共和國境內(nèi)的建設(shè)工程價款結(jié)算活動，均適用本辦法。國家法律法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

第三條 本辦法所稱建設(shè)工程價款結(jié)算（以下簡稱“工程價款結(jié)算”），是指對建設(shè)工程的發(fā)承包合同價款進行約定和依據(jù)合同約定進行工程預(yù)付款、工程進度款、工程竣工價款結(jié)算的活動。

第四條 國務(wù)院財政部門、各級地方政府財政部門和國務(wù)院建設(shè)行政主管部門、各級地方政府建設(shè)行政主管部門在各自職責范圍內(nèi)負責工程價款結(jié)算的監(jiān)督管理。

第五條 從事工程價款結(jié)算活動，應(yīng)當遵循合法、平等、誠信的原則，并符合國家有關(guān)法律、法規(guī)和政策。

第二章 工程合同價款的約定與調(diào)整

第六條 招標工程的合同價款應(yīng)當在規(guī)定時間內(nèi)，依據(jù)招標文件、中標人的投標文件，由發(fā)包人與承包人（以下簡稱“發(fā)、承包人”）訂立書面合同約定。

非招標工程的合同價款依據(jù)審定的工程預(yù)（概）算書由發(fā)、承包人在合同中約定。

合同價款在合同中約定后，任何一方不得擅自改變。

第七條 發(fā)包人、承包人應(yīng)當在合同條款中對涉及工程價款結(jié)算的下列事項進行約定：

（一）預(yù)付工程款的數(shù)額、支付時限及抵扣方式；

（二）工程進度款的支付方式、數(shù)額及時限；

（三）工程施工中發(fā)生變更時，工程價款的調(diào)整方法、索賠方式、時限要求及金額支付方式；

（四）發(fā)生工程價款糾紛的解決方法；

（五）約定承擔風險的范圍及幅度以及超出約定范圍和幅度的調(diào)整辦法；

（六）工程竣工價款的結(jié)算與支付方式、數(shù)額及時限；

（七）工程質(zhì)量保證（保修）金的數(shù)額、預(yù)扣方式及時限；

（八）安全措施和意外傷害保險費用；

（九）工期及工期提前或延后的獎懲辦法；

（十）與履行合同、支付價款相關(guān)的擔保事項。

第八條 發(fā)、承包人在簽訂合同時對于工程價款的約定，可選用下列一種約定方式：

（一）固定總價。合同工期較短且工程合同總價較低的工程，可以采用固定總價合同方式。

（二）固定單價。雙方在合同中約定綜合單價包含的風險范圍和風險費用的計算方法，在約定的風險范圍內(nèi)綜合單價不再調(diào)整。風險范圍以外的綜合單價調(diào)整方法，應(yīng)當在合同中約定。

（三）可調(diào)價格。可調(diào)價格包括可調(diào)綜合單價和措施費等，雙方應(yīng)在合同中約定綜合單價和措施費的調(diào)整方法，調(diào)整因素包括：

1、法律、行政法規(guī)和國家有關(guān)政策變化影響合同價款；

2、工程造價管理機構(gòu)的價格調(diào)整；

3、經(jīng)批準的設(shè)計變更；

4、發(fā)包人更改經(jīng)審定批準的的施工組織設(shè)計（修正錯誤除外）造成費用增加；

5、雙方約定的其他因素。

第九條 承包人應(yīng)當在合同規(guī)定的調(diào)整情況發(fā)生后14天內(nèi)，將調(diào)整原因、金額以書面形式通知發(fā)包人，發(fā)包人確認調(diào)整金額后將其作為追加合同價款，與工程進度款同期支付。發(fā)包人收到承包人通知后14天內(nèi)不予確認也不提出修改意見，視為已經(jīng)同意該項調(diào)整。

當合同規(guī)定的調(diào)整合同價款的調(diào)整情況發(fā)生后，承包人未在規(guī)定時間內(nèi)通知發(fā)包人，或者未在規(guī)定時間內(nèi)提出調(diào)整報告，發(fā)包人可以根據(jù)有關(guān)資料，決定是否調(diào)整和調(diào)整的金額，并書面通知承包人。

第十條 工程設(shè)計變更價款調(diào)整

（一）施工中發(fā)生工程變更，承包人按照經(jīng)發(fā)包人認可的變更設(shè)計文件，進行變更施工，其中，政府投資項目重大變更，需按基本建設(shè)程序報批后方可施工。

（二）在工程設(shè)計變更確定后14天內(nèi)，設(shè)計變更涉及工程價款調(diào)整的，由承包人向發(fā)包人提出，經(jīng)發(fā)包人審核同意后調(diào)整合同價款。變更合同價款按下列方法進行：

1、合同中已有適用于變更工程的價格，按合同已有的價格變更合同價款；

2、合同中只有類似于變更工程的價格，可以參照類似價格變更合同價款；

3、合同中沒有適用或類似于變更工程的價格，由承包人或發(fā)包人提出適當?shù)淖兏鼉r格，經(jīng)對方確認后執(zhí)行。如雙方不能達成一致的，雙方可提請工程所在地工程造價管理機構(gòu)進行咨詢或按合同約定的爭議或糾紛解決程序辦理。

（三）工程設(shè)計變更確定后14天內(nèi)，如承包人未提出變更工程價款報告，則發(fā)包人可根據(jù)所掌握的資料決定是否調(diào)整合同價款和調(diào)整的具體金額。重大工程變更涉及工程價款變更報告和確認的時限由發(fā)承包雙方協(xié)商確定。

收到變更工程價款報告一方，應(yīng)在收到之日起14天內(nèi)予以確認或提出協(xié)商意見，自變更工程價款報告送達之日起14天內(nèi)，對方未確認也未提出協(xié)商意見時，視為變更工程價款報告已被確認。

確認增（減）的工程變更價款作為追加（減）合同價款與工程進度款同期支付。

第三章 工程價款結(jié)算

第十一條 工程價款結(jié)算應(yīng)按合同約定辦理，合同未作約定或約定不明的，發(fā)、承包雙方應(yīng)依照下列規(guī)定與文件協(xié)商處理：

（一）國家有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章制度；

（二）國務(wù)院建設(shè)行政主管部門、省、自治區(qū)、直轄市或有關(guān)部門發(fā)布的工程造價計價標準、計價辦法等有關(guān)規(guī)定；

（三）建設(shè)項目的合同、補充協(xié)議、變更簽證和現(xiàn)場簽證，以及經(jīng)發(fā)、承包人認可的其他有效文件；

（四）其他可依據(jù)的材料。

第十二條 工程預(yù)付款結(jié)算應(yīng)符合下列規(guī)定：

（一）包工包料工程的預(yù)付款按合同約定撥付，原則上預(yù)付比例不低于合同金額的10%，不高于合同金額的30%，對重大工程項目，按工程計劃逐年預(yù)付。計價執(zhí)行《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》（GB50500－2003）的工程，實體性消耗和非實體性消耗部分應(yīng)在合同中分別約定預(yù)付款比例。

（二）在具備施工條件的前提下，發(fā)包人應(yīng)在雙方簽訂合同后的一個月內(nèi)或不遲于約定的開工日期前的7天內(nèi)預(yù)付工程款，發(fā)包人不按約定預(yù)付，承包人應(yīng)在預(yù)付時間到期后10天內(nèi)向發(fā)包人發(fā)出要求預(yù)付的通知，發(fā)包人收到通知后仍不按要求預(yù)付，承包人可在發(fā)出通知14天后停止施工，發(fā)包人應(yīng)從約定應(yīng)付之日起向承包人支付應(yīng)付款的利息（利率按同期銀行貸款利率計），并承擔違約責任。

（三）預(yù)付的工程款必須在合同中約定抵扣方式，并在工程進度款中進行抵扣。

（四）凡是沒有簽訂合同或不具備施工條件的工程，發(fā)包人不得預(yù)付工程款，不得以預(yù)付款為名轉(zhuǎn)移資金。

第十三條 工程進度款結(jié)算與支付應(yīng)當符合下列規(guī)定：

（一）工程進度款結(jié)算方式

1、按月結(jié)算與支付。即實行按月支付進度款，竣工后清算的辦法。合同工期在兩個以上的工程，在年終進行工程盤點，辦理結(jié)算。

2、分段結(jié)算與支付。即當年開工、當年不能竣工的工程按照工程形象進度，劃分不同階段支付工程進度款。具體劃分在合同中明確。

（二）工程量計算

1、承包人應(yīng)當按照合同約定的方法和時間，向發(fā)包人提交已完工程量的報告。發(fā)包人接到報告后14天內(nèi)核實已完工程量，并在核實前1天通知承包人，承包人應(yīng)提供條件并派人參加核實，承包人收到通知后不參加核實，以發(fā)包人核實的工程量作為工程價款支付的依據(jù)。發(fā)包人不按約定時間通知承包人，致使承包人未能參加核實，核實結(jié)果無效。

2、發(fā)包人收到承包人報告后14天內(nèi)未核實完工程量，從第15天起，承包人報告的工程量即視為被確認，作為工程價款支付的依據(jù)，雙方合同另有約定的，按合同執(zhí)行。

3、對承包人超出設(shè)計圖紙（含設(shè)計變更）范圍和因承包人原因造成返工的工程量，發(fā)包人不予計量。

（三）工程進度款支付

1、根據(jù)確定的工程計量結(jié)果，承包人向發(fā)包人提出支付工程進度款申請，14天內(nèi)，發(fā)包人應(yīng)按不低于工程價款的60%，不高于工程價款的90%向承包人支付工程進度款。按約定時間發(fā)包人應(yīng)扣回的預(yù)付款，與工程進度款同期結(jié)算抵扣。

2、發(fā)包人超過約定的支付時間不支付工程進度款，承包人應(yīng)及時向發(fā)包人發(fā)出要求付款的通知，發(fā)包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，可與承包人協(xié)商簽訂延期付款協(xié)議，經(jīng)承包人同意后可延期支付，協(xié)議應(yīng)明確延期支付的時間和從工程計量結(jié)果確認后第15天起計算應(yīng)付款的利息（利率按同期銀行貸款利率計）。

3、發(fā)包人不按合同約定支付工程進度款，雙方又未達成延期付款協(xié)議，導(dǎo)致施工無法進行，承包人可停止施工，由發(fā)包人承擔違約責任。

第十四條 工程完工后，雙方應(yīng)按照約定的合同價款及合同價款調(diào)整內(nèi)容以及索賠事項，進行工程竣工結(jié)算。

（一）工程竣工結(jié)算方式

工程竣工結(jié)算分為單位工程竣工結(jié)算、單項工程竣工結(jié)算和建設(shè)項目竣工總結(jié)算。

（二）工程竣工結(jié)算編審

1、單位工程竣工結(jié)算由承包人編制，發(fā)包人審查；實行總承包的工程，由具體承包人編制，在總包人審查的基礎(chǔ)上，發(fā)包人審查。

2、單項工程竣工結(jié)算或建設(shè)項目竣工總結(jié)算由總（承）包人編制，發(fā)包人可直接進行審查，也可以委托具有相應(yīng)資質(zhì)的工程造價咨詢機構(gòu)進行審查。政府投資項目，由同級財政部門審查。單項工程竣工結(jié)算或建設(shè)項目竣工總結(jié)算經(jīng)發(fā)、承包人簽字蓋章后有效。

承包人應(yīng)在合同約定期限內(nèi)完成項目竣工結(jié)算編制工作，未在規(guī)定期限內(nèi)完成的并且提不出正當理由延期的，責任自負。

（三）工程竣工結(jié)算審查期限

單項工程竣工后，承包人應(yīng)在提交竣工驗收報告的同時，向發(fā)包人遞交竣工結(jié)算報告及完整的結(jié)算資料，發(fā)包人應(yīng)按以下規(guī)定時限進行核對（審查）并提出審查意見。

第四篇：湖北省建設(shè)工程價款結(jié)算實施辦法)（推薦）

湖北省建設(shè)工程價款結(jié)算實施辦法

湖北省建設(shè)廳文件

鄂建[2006]5號

省建設(shè)廳關(guān)于印發(fā)《湖北省建設(shè)工程

價款結(jié)算實施辦法》的通知

各市、州、林區(qū)、省直管市建委（建設(shè)局）：

為維護我省建設(shè)市場秩序，規(guī)范建設(shè)工程價款結(jié)算行為，根據(jù)財政部、建設(shè)部下發(fā)的《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》（財建[2004]369號）文件規(guī)定，結(jié)合我省實際，制訂了《湖北省建設(shè)工程價款結(jié)算實施辦法》。現(xiàn)印發(fā)給你們，請與《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》一并貫徹執(zhí)行。

附件：《湖北省建設(shè)工程價款結(jié)算實施辦法》

二00六年一月十一日

湖北省建設(shè)工程價款結(jié)算實施辦法

第一條 為加強和規(guī)范建設(shè)工程價款結(jié)算，維護建設(shè)市場正常秩序，認真貫徹實施《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》（財政部、建設(shè)部財建[2004]369號）（以下簡稱《結(jié)算暫行辦法》），根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定，結(jié)合我省實際，制訂本實施辦法。

第二條 凡在我省行政區(qū)域內(nèi)的建設(shè)工程價款結(jié)算活動，均應(yīng)執(zhí)行《結(jié)算暫行辦法》和本實施辦法。

第三條 各級建設(shè)行政主管部門應(yīng)加強對建設(shè)工程施工合同和建設(shè)工程價款結(jié)算活動的監(jiān)督管理。

第四條 建設(shè)工程合同價款應(yīng)當根據(jù)招標文件和中標人的投標文件約定。非招標工程的合同價款依據(jù)審定的工程預(yù)算書，由發(fā)、承包人在合同中約定。合同價款在合同中約定后，任何一方不得擅自改變。

第五條 發(fā)、承包人在簽訂工程施工合同后七日內(nèi)，由承包人將工程施工合同提交縣級以上工程所在地建設(shè)行政主管部門或其委托的管理機構(gòu)備案。辦理備案時，應(yīng)提交工程施工合同、招標文件、中標通知書、中標人的商務(wù)標及中標價的電子數(shù)據(jù)等資料。

第六條 發(fā)、承包人在施工合同條款中對涉及工程價款結(jié)算的事項，應(yīng)按照《結(jié)算暫行辦法》第七條規(guī)定的事項進行約定，合同條款中未約定、約定不全或約定不明的，各管理機構(gòu)應(yīng)督促發(fā)、承包人補充完善。

第七條 建設(shè)工程施工合同有下列情形之一的，根據(jù)《合同法》第五十二條第（五）項、《湖北省建筑市場管理條例》第十三條、《湖北省建設(shè)工程招標投標管理辦法》第二條第三款等規(guī)定，不予備案：

一、承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；

二、無資質(zhì)的單位或個人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；

三、建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的；

四、未按招標文件和中標人的投標文件約定訂立合同價款的；

五、違反有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定的。第八條 發(fā)包人有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人可向人民法院請求解除建設(shè)工程施工合同：

一、未按約定支付工程價款的；

二、提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標準的；

三、不履行合同約定義務(wù)的。

第九條 承包人有下列情形之一，致使合同無法繼續(xù)履行，發(fā)包人可向人民法院請求解除建設(shè)工程施工合同：

一、拒絕發(fā)包人的變更通知；

二、施工質(zhì)量不能滿足設(shè)計和施工規(guī)范要求的。

第十條 建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當按照約定支付相應(yīng)的工程價款；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，按照以下情形分別處理：

一、修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人可要求承包人承擔修復(fù)費用；

二、修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，發(fā)包人不予支付工程價款；

三、因建設(shè)工程不合格造成的損失，有過錯的，應(yīng)承擔相應(yīng)的經(jīng)濟責任。

第十一條 使用工程量清單計價方式的，宜采用固定單價合同。如采用固定總價合同，應(yīng)符合下列條件：

一、施工工期在6個月以內(nèi);

二、施工圖設(shè)計文件必須符合國家規(guī)定的設(shè)計深度要求；

三、工程量不大且能精確計算。

第十二條 當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當事人提供的其他雙方認可證據(jù)，確認實際發(fā)生的工程量。無爭議部分的竣工結(jié)算依照約定辦理。

第十三條 發(fā)包人和承包人應(yīng)在合同中對有關(guān)工程價款的索賠事項進行約定。未能按合同約定履行自己的各項義務(wù)或發(fā)生錯誤，給另一方造成經(jīng)濟損失的，由受損方按合同約定提出索賠，索賠金額按合同約定支付。

第十四條 發(fā)、承包雙方應(yīng)及時報告索賠事件，根據(jù)招標文件及合同要求中有關(guān)規(guī)定提出索賠申請書，申請書中應(yīng)包含索賠項目（分部分項名稱）、索賠事件及依據(jù)、事件發(fā)生起算日期和估算損失等相關(guān)內(nèi)容。

第十五條 發(fā)、承包雙方應(yīng)在施工合同約定的期限內(nèi)辦理工程價款結(jié)算，合同未約定期限的，按照《結(jié)算暫行辦法》規(guī)定的期限辦理，其結(jié)算資料應(yīng)報當?shù)卦靸r管理部門備案。否則，不予辦理竣工驗收備案，工程不得交付使用，有關(guān)部門不予辦理權(quán)屬登記。

報送的結(jié)算資料應(yīng)包括下列文件：

1、竣工圖紙；

2、施工合同、補充協(xié)議；

3、招標文件及投標、中標書；

4、設(shè)計變更、圖紙答疑、隱蔽工程驗收單、施工組織設(shè)計等文件；

5、工程量計算式及鋼筋翻樣表；

6、竣工結(jié)算及編制說明；

7、主要人工、材料、機械設(shè)備用量及價格表；

8、其他工程價款結(jié)算附件。第十六條 竣工結(jié)算審查必須以在建設(shè)行政主管部門備案的建設(shè)工程施工合同為依據(jù)。否則，結(jié)算審查結(jié)論無效。

第十七條 竣工結(jié)算審查委托給中介咨詢單位審查的，咨詢單位的審查初步成果應(yīng)書面征求發(fā)、承包雙方的意見；發(fā)、承包各方在收到咨詢單位審查初步成果征求意見書后15日內(nèi)，應(yīng)做出同意或修改的意見并通知咨詢單位。逾期無反饋意見的，視為已經(jīng)確認。對審查報告有異議的，可申請工程造價管理部門調(diào)解，調(diào)解不成的可依法申請仲裁或向人民法院提起訴訟。

第十八條 竣工結(jié)算審查完成后，應(yīng)在規(guī)定期限內(nèi)支付工程款。發(fā)包單位不得以工程審計或其他理由拖延付款。施工總承包單位、專業(yè)承包單位在取得工程進度款、竣工結(jié)算價款后，應(yīng)優(yōu)先支付農(nóng)民工、勞務(wù)分包單位的工資和勞務(wù)工程款。

第十九條 當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。

第二十條 欠付工程價款的利息從應(yīng)付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應(yīng)付款時間：

一、建設(shè)工程已實際交付使用的，以交付使用之日為準；

二、建設(shè)工程沒有交付的，以《結(jié)算暫行辦法》第十六條規(guī)定的提交竣工結(jié)算文件后審查完成之日為準；

三、建設(shè)工程未交付使用，工程價款也未結(jié)算的，以當事人起訴或仲裁之日為準。

第二十一條 各地造價管理部門應(yīng)根據(jù)《結(jié)算暫行辦法》和本實施辦法對合同價款、工程預(yù)付款、工程進度款、工程竣工結(jié)算價款進行監(jiān)督管理，會同有關(guān)部門對工程價款支付情況、結(jié)算情況進行檢查，監(jiān)督發(fā)、承包人嚴格按照合同的約定履行工程價款結(jié)算。

第二十二條 從事工程價款結(jié)算活動的當事人，發(fā)現(xiàn)工程價款結(jié)算活動中有不符合《結(jié)算暫行辦法》和本實施辦法規(guī)定的，有權(quán)向工程所在地建設(shè)行政主管部門舉報或者投訴，建設(shè)行政主管部門應(yīng)依法及時核查處理。

第二十三條 各級建設(shè)行政主管部門應(yīng)加強對建設(shè)工程造價計價活動的監(jiān)督管理，及時發(fā)現(xiàn)和查處建設(shè)工程價款結(jié)算活動中的違法違規(guī)行為。對違反《結(jié)算暫行辦法》和本實施辦法規(guī)定的當事人，應(yīng)將其違規(guī)行為及時記入信用檔案，作為重點監(jiān)督對象，并在相關(guān)媒體上公示。情節(jié)嚴重的，建設(shè)行政主管部門應(yīng)依法查處。第二十四條 承擔有關(guān)工程結(jié)算業(yè)務(wù)的工程造價人員，應(yīng)具有相關(guān)專業(yè)的執(zhí)業(yè)或從業(yè)資格，其出具的辦理撥付工程價款和工程結(jié)算的文件，應(yīng)加蓋執(zhí)業(yè)或從業(yè)專用印章。

第二十五條 合同文本內(nèi)容如與《結(jié)算暫行辦法》和本實施辦法不一致的，以《結(jié)算暫行辦法》和本實施辦法為準。

第二十六條 本實施辦法自公布之日起執(zhí)行。

第五篇：施工合同無效、質(zhì)量合格,參照合同約定結(jié)算工程價款——解讀司法解釋(二)

施工合同無效、質(zhì)量合格，參照合同約定結(jié)算工程價款——解讀司法解釋(二)

作者：周吉高點擊次數(shù)：1561

筆者有幸于今年2月作為律師代表參加了最高院組織召開的“《司法解釋》研討會”。研討會上，與會者討論最多的兩個問題是：違反法律、行政法規(guī)的施工合同是否一律無效？施工合同無效的話，工程款如何進行結(jié)算？

就上述兩個問題，司法實踐中，不同的法院有不同的認識。就無效施工合同結(jié)算方法而言，上海法院通常做法為：施工合同無效，工程量按實結(jié)算，計價方式參考合同約定；而浙江法院通常做法為：按照定額進行結(jié)算，但應(yīng)扣除利潤，有的法院認為還應(yīng)扣除部分或全部管理費用。顯然，施工合同無效，同一工程、同一合同，由于在認識上存在差異，在上海法院訴訟與在浙江法院訴訟，工程結(jié)算價款卻完全不同。這不僅影響到人民法院司法的公正性、統(tǒng)一性和審判的效率，而且也不利于盡快解決拖欠工程款和農(nóng)民工工資問題。因此，司法解釋對無效施工合同的結(jié)算方法作出解釋是非常必要的。

為此，《司法解釋》就施工合同無效如何進行結(jié)算給出了明確的答案，《司法解釋》第二條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。”第三條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：

（一）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復(fù)費用的，應(yīng)予支持；

（二）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應(yīng)承擔相應(yīng)的民事責任。”根據(jù)上述規(guī)定，《司法解釋》將無效施工合同的結(jié)算方法分為兩種情況。一種情況為質(zhì)量合格的結(jié)算方法：參照合同約定進行結(jié)算。另一種情況為質(zhì)量不合格的結(jié)算方法：修復(fù)后質(zhì)量合格的，參照約定進行結(jié)算但承包人應(yīng)承擔修復(fù)費用；修復(fù)后質(zhì)量仍不合格的，承包人無權(quán)請求支付工程價款。

顯然，對于修復(fù)后質(zhì)量仍不合格的工程，承包人存在重大損失，這些損失主要包括其投入的材料、設(shè)備、人工、施工機械等等。這種情況下，如果發(fā)包人也存在過錯，則發(fā)包人也應(yīng)承擔相應(yīng)的責任。比如：發(fā)包人將一工程發(fā)包給沒有資質(zhì)的承包人施工，結(jié)果導(dǎo)致工程質(zhì)量不合格，經(jīng)修復(fù)后仍不合格，則對于承包人已投入的材料、設(shè)備、人工、施工機械等損失，發(fā)包人也存在過錯，雙方應(yīng)該各自承擔相應(yīng)的責任，各自承擔責任的份額需要根據(jù)案件的具體情況由法官最終裁量。

有人認為，“施工合同無效、質(zhì)量合格，參照合同約定結(jié)算工程款”的做法是不對的，如果這樣進行結(jié)算的話，合同無效與有效沒有區(qū)別。其實，《司法解釋》第二條的規(guī)定完全符合《合同法》等法律規(guī)定。

《合同法》第五十八條規(guī)定：合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償。對于施工合同而言，發(fā)包人因無效合同取得的財產(chǎn)是在建工程或者已經(jīng)竣工的房屋，而土地使用權(quán)屬于發(fā)包人，因此，發(fā)包人是無法返還在建工程或已經(jīng)竣工的房屋的，發(fā)包人只能通過折價的方式補償承包人。從建設(shè)工程施工合同的實際履行情況看，當合同被確認無效后，有兩種折價補償方式：一是以工程定額為標準，通過鑒定確定建設(shè)工程價值，考慮到目前我國建筑市場的實際情況，有的發(fā)包人簽訂合同時往往把工程價款壓得很低，如果合同被確認無效還按照該方案折價補償，將會造成無效合同比有效合同的工程價款還高，這超出了當事人簽訂合同的預(yù)期。二是參照合同約定結(jié)算工程價款，這種折價補償?shù)姆绞讲粌H符合雙方當事人在訂立合同時的真實意思，而且還可以節(jié)省鑒定費用，提高訴訟效率。

因此，《司法解釋》規(guī)定的“施工合同無效、質(zhì)量合格，可以參照合同約定進行結(jié)算工程價款”完全符合法律規(guī)定。這與《民法通則》、《合同法》第五十八條的規(guī)定并不矛盾，而是在處理無效的施工合同糾紛案件中具體體現(xiàn)了《合同法》規(guī)定的無效處理原則。

合同無效與有效也并非沒有區(qū)別，只不過施工合同無效與有效在結(jié)算方法上存在巧合而矣。兩者的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下幾個方面。施工合同無效，對于發(fā)包人而言，在承包人違約的情況下，發(fā)包人將無法追究承包人的違約責任，如逾期竣工違約金、質(zhì)量未達約定標準的違約金等；如承包人單方面終止履行合同，發(fā)包人也無法要求其繼續(xù)履行。對于承包人而言，如發(fā)包人單方面終止履行合同，承包人將無法要求其承擔違約責任，包括主張逾期可得利益；如果發(fā)包人拖欠工程款，則承包人也無法主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)等等。相反，如施工合同有效，則無論是發(fā)包人還是承包人均可以按照合同約定主張自己的權(quán)利。

[思考題]某施工企業(yè)通過將工程量清單中工程量中小數(shù)點向前移位（少計工程量）的方法編制了報價，并最終中標。中標后，建設(shè)單位為了固定投標價，在施工合同中約定采用總價包干的方式確定合同價款?，F(xiàn)該工程（地點：上海）已經(jīng)竣工并經(jīng)驗收合格，但雙方在結(jié)算過程中就工程數(shù)量產(chǎn)生爭議。假設(shè)施工合同無效，現(xiàn)問：

1、工程量是否可以按實結(jié)算？

2、如施工企業(yè)需要通過訴訟解決糾紛，則是在《司法解釋》生效后起訴有利，還是在《司法解釋》生效前起訴有利？

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