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      合同分析要點,索賠與反索賠措施五篇范文

      時間:2019-05-14 14:51:56下載本文作者:會員上傳
      簡介:寫寫幫文庫小編為你整理了多篇相關(guān)的《合同分析要點,索賠與反索賠措施》,但愿對你工作學(xué)習(xí)有幫助,當(dāng)然你在寫寫幫文庫還可以找到更多《合同分析要點,索賠與反索賠措施》。

      第一篇:合同分析要點,索賠與反索賠措施

      1、合同分析要點,索賠與反索賠措施 1.1合同分析要點

      1.1.1合同管理主要是指監(jiān)理工程師對工程項目建設(shè)中業(yè)主與設(shè)計、材料設(shè)備、施工承包商簽定的合同的管理工作,從合同條件的擬訂、協(xié)商、簽署執(zhí)行情況的檢查和分析等環(huán)節(jié)進行的組織管理工作,以期通過合同體現(xiàn)“三大控制”的任務(wù)要求,維護合同訂立雙方的正當(dāng)權(quán)益。

      1.1.2在業(yè)主簽定上述合同時,項目總監(jiān)應(yīng)注意在這些合同中有明確的監(jiān)理工程師地位、管理權(quán)限及協(xié)調(diào)關(guān)系的內(nèi)容,以便監(jiān)理工程師按合同條件對合同執(zhí)行進行監(jiān)督管理。

      1.1.3 合同管理的主要任務(wù)是要求監(jiān)理工程師從監(jiān)理目標(biāo)控制角度出發(fā),依據(jù)有關(guān)政策、法律、規(guī)章、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同條款處理合同問題。

      1.2索賠與反索賠措施

      1.2.1監(jiān)理機構(gòu)應(yīng)受理承包人和業(yè)主提起的合同索賠,但不接受未按施工合同約定的索賠程序和時限提出的索賠要求。

      1.2.2 監(jiān)理機構(gòu)在收到承包人的索賠意向通知后,應(yīng)核查承包人的當(dāng)時記錄,指示承包人做好延續(xù)記錄;要求承包人提供進一步的支持性資料。

      1.2.3監(jiān)理機構(gòu)在收到承包人的中期索賠申請報告或最終索賠申請報告后,應(yīng)進行以下工作:

      1.2.3.1依據(jù)施工合同約定,對索賠的有效性、合理性進行分析和評價。

      1.2.3.2對索賠支持性資料的真實性逐一進行分析和審核。1.2.3.3對索賠的計算依據(jù)、計算方法、計算過程、計算結(jié)果及其合理性逐項進行審查。

      1.2.3.4對于由施工合同雙方共同責(zé)任造成的經(jīng)濟損失或工期延誤,應(yīng)通過協(xié)商一致,公平合理地確定雙方分擔(dān)的比例。

      1.2.3.5必要時要求承包人再提供進一步的支持性資料。1.2.4 監(jiān)理機構(gòu)應(yīng)在施工合同約定的時間內(nèi)做出對索賠申請報告的處理決定,報送業(yè)主并抄送承包人。若合同雙方或其中任一方不接受監(jiān)理機構(gòu)的處理決定,則按爭議解決的有關(guān)約定或訴訟程序進行解決。

      1.2.5監(jiān)理機構(gòu)在承包人提交了完工付款申請后,不再接受承包人提出的在工程移交證書頒發(fā)前所發(fā)生的任何索賠事項;在承包人提交了最終付款申請后,不再接受承包人提出的任何索賠事項。

      第二篇:索賠相關(guān)要點

      索賠成立條件:

      1、合同雙方是前提

      2、承包方有沒有損失

      3、損失是不是承包方自身的責(zé)任

      4、是不是承包商應(yīng)該承擔(dān)的風(fēng)險(挖到文物、特大暴雨、季節(jié)大雨、不可預(yù)見)

      5、是不是按索賠程序進行。28天

      不可抗力:泥石流、洪水、地震、異常氣候

      (1)工程本身的損害、因工程損害導(dǎo)致第三方人員傷亡和財產(chǎn)損失以及運至施工場地用于施工的材料和待安裝的設(shè)備的損害,由發(fā)包方承擔(dān);

      (2)發(fā)包方、承包方人員傷亡由其所在單位負(fù)責(zé),并承擔(dān)相應(yīng)費用;

      (3)承包方機械設(shè)備損壞及停工損失,由承包方承擔(dān);

      (4)停工期間,承包方應(yīng)發(fā)包方要求留在施工場地的必要的管理人員及保衛(wèi)人員的費用由發(fā)包方承擔(dān);

      (5)工程所需清理、修復(fù)費用,由發(fā)包方承擔(dān);

      (6)延誤的工期相應(yīng)順延。

      索賠處理的原則:

      1、誰的人誰承擔(dān)

      2、誰的物誰承擔(dān)

      3、工期順延(是否關(guān)鍵工作、是否有延誤)

      第三篇:安全生產(chǎn)索賠策劃及反索賠措施

      14、安全生產(chǎn)

      14.1、項目索賠策劃及反索賠措施

      建設(shè)工程受地形、地質(zhì)、水文、氣象等自然條件的影響,施工條件復(fù)雜,可能造成工程設(shè)計考慮不周或與實際情況不符,也可能造成工程施工承包合同中存在各種缺陷,給合同履行帶來不確定性風(fēng)險,導(dǎo)致索賠事件難以避免。施工索賠常常是承包方獲取更多利潤的一個手段,也是其維護自身利益的有效途徑。在建設(shè)工程中,索賠是合同雙方經(jīng)常發(fā)生的正常的管理業(yè)務(wù),我們習(xí)慣上把承包商向業(yè)主提出的補償損失的權(quán)利要求稱作“施工索賠”,索賠目的主要是工期和費用。而對于業(yè)主向承包商提出的索賠或者業(yè)主對承包商的索賠要求根據(jù)合同條款進行評議,否定其索賠要求中的不合理部分,稱其為“反索賠”。14.1.1索賠

      (一)風(fēng)險引起的索賠

      一般包括合同風(fēng)險、政治風(fēng)險、經(jīng)濟風(fēng)險,如物價暴漲、自然條件的變化、施工現(xiàn)場條件復(fù)雜、各種法律法規(guī)的變化等等。

      (二)施工條件變化引起的索賠

      工程在施工過程中,不可避免地出現(xiàn)新的變化,尤其是設(shè)計變更。承包商的報價是以原招標(biāo)文件和設(shè)計圖紙為基礎(chǔ)計算的,根據(jù)合同條款,施工圖紙中改變?nèi)魏喂ぷ鞯臄?shù)量和性質(zhì),或改變了工程任何部分的施工程序或施工方案,都是變更,如果此類變更影響了承包商的費用,承包商就可要求重新估價,并提出延長工期的要求,(三)工程量變化太大引起的索賠

      如果工程量大量削減,則引起原有設(shè)備的窩工或棄置不用,導(dǎo)致承包商的虧損,同時,工程量的變化,還使承包商已準(zhǔn)備好的建筑材料數(shù)量變化,引起索賠。第二,由于工程量變化引起原定工期的變化,從而引起工期延長或趕工,引棄置不用,導(dǎo)致承包商的虧損,同時,工程量的變化,還使承包商已準(zhǔn)備好的建筑材料數(shù)量變化,引起索賠。第三,由于工程量變化引起原定工期的變化,從而引起工期延長或趕工,引起索賠。

      (四)工期延長和延誤引起的索賠

      工期 延長和延誤的索賠,通常包括兩個方面:一是承包商要求延長工期,二是承包商要求償付由于非承包商的原因?qū)е鹿こ萄诱`而引起的損失。工程施工中,由于天氣、水文、地質(zhì)等因素影響,都將造成工程的工期延長或延誤。當(dāng)承包商額外支出的費用得不到補償時,勢必引起索賠。

      (五)加速施工引起的索賠

      當(dāng)工程項目計劃進度受到干擾,影響了總目標(biāo)工期的實現(xiàn),導(dǎo)致項目不能按時竣工,業(yè)主的經(jīng)濟效益受到影響,業(yè)主可采用趕工措施,發(fā)布加速施工指令,要求承包商投入更多資源來完成該工程項目,保證總目標(biāo)工期的實現(xiàn),這必然導(dǎo)致承包商工程成本的增加,引起承包商的索賠。

      (六)其它原因引起的索賠(業(yè)主違約)

      1、未按規(guī)定及時提供施工場地(包括三通一平);

      2、現(xiàn)場水管流量,變壓器容量不夠;

      3、不按時交付施工圖紙;

      4、不按時支付工程款,導(dǎo)致承包商施工隊伍未能及時進場施工;

      5、因業(yè)主或業(yè)主分包原因造成工期順延;

      6、因業(yè)主供應(yīng)材料未按時進場造成工期延誤;

      7、因施工圖紙問題直接影響施工,而未在規(guī)定期限內(nèi)解決,影響工程進度,引起索賠。

      8、甲方要求減緩施工;

      14.1.2反索賠

      業(yè)主為了維護自己的合法利益,必然也就有反索賠。反索賠通常是業(yè)主對付承包商索賠的手段。

      在合同實施過程中,雙方都在尋找索賠機會,一旦干擾事件發(fā)生,都推卸自己的責(zé)任,并企圖進行索賠。不能有效地進行反索賠,同樣要蒙受損失。所以索賠和反索賠具有同等重要的關(guān)系。

      (一)防止對方提出索賠

      積極的防御通常表現(xiàn)在:

      1.防止自己違約,要按照合同辦事。通過加強工程管理,特別是合同管理,使對方找不到索賠的理由和依據(jù)。工程按合同順利實施,沒有損失發(fā)生,不需提出索賠,合同雙方?jīng)]有爭執(zhí),達到很好的合作效果,皆大歡喜。

      2.在實際工程中所發(fā)生的干擾事件雙方常常都有責(zé)任,許多承包商采取先發(fā)制人的策略,首先提出索賠。爭取索賠中的有利地位,打亂對方的陣腳,爭取主動權(quán),另外,早日提出索賠,可以防止超過索賠的時效而失去索賠機會。

      (二)反擊對方的索賠要求

      為了避免和減少損失,必須反擊對方的索賠請求。對承包商來說,這個索賠可能來自業(yè)主,總(分)包商、供應(yīng)商。最常見的反擊對方的索賠要求措施有:

      1.用我方的索賠對抗(平衡)對方的索賠要求,最終使得雙方都作出讓步或互不支付。

      2.反駁對方的索賠報告,找出理由和證據(jù),證明對方的索賠報告不符合合同規(guī)定、沒有根據(jù)、計算不準(zhǔn)確,以及不符合事實的情況以推卸甚至減輕自己的賠償責(zé)任,使自己不受或少受損失。

      (三)其他(我方違約)

      1、節(jié)點沒有滿足合同的要求;

      2、整個進度滯后;

      3、材料檢測不合格,或混凝土回彈不合格等等造成的損失;

      4、房屋滲漏水;

      5、材料進場,隱蔽,試車未通知甲方和監(jiān)理;

      綜上所述,索賠和反索賠是根據(jù)不同的索賠對象而界定的,其根本目的就是合同的一方向另一方就對方責(zé)任引起的事件,向?qū)Ψ教岢龅难a償要求,索賠與反索賠都必須以合同為依據(jù),要求發(fā)生的事件真實、證據(jù)確鑿,費用計算合理、準(zhǔn)確,責(zé)任分析要清楚,這樣對合同雙方處理起來易于接受,減少爭議和糾紛。

      14.2工程延期控制

      工程延期是指工程在實施期間,實際工期相對于合同工期的延長。如果工期延長是由于業(yè)主原因或客觀條件引起的,則應(yīng)由業(yè)主承擔(dān)責(zé)任,給予承包人延期或索賠;如果工期延長是由于承包人的責(zé)任,則承包人應(yīng)向業(yè)主賠付拖期違約償金。

      14.2.1延期的原因

      除了承包人的失誤、違約外,如果出現(xiàn)下述任何一種情況,監(jiān)理工程師應(yīng)公平合理地考慮給予適當(dāng)延期:

      1、額外或附加的工作量,如土方數(shù)量增大。

      2、異常的惡劣氣候條件。

      3、不利的地質(zhì)條件。

      4、不可抗力的影響。

      5、業(yè)主的原因造成的任何延誤、妨礙或阻止。包括:圖紙或指令、通知等的簽發(fā)延誤,工程的暫停,現(xiàn)場及其出入通道提供延誤,工程受到損害或延誤,提供材料延誤等。

      14.2.2減少工程延期的預(yù)控措施

      1、主動預(yù)控防患進度拖期

      (1)根據(jù)合同工期要求,編制綜合性進度控制計劃,并督促施工單位根據(jù)本工程的特點,編制切實可行的進度計劃,充分預(yù)料可能發(fā)生的施工障礙及所有變

      化。

      (2)嚴(yán)格施工進度計劃的審批,檢查施工單位對總工期安排是否符合合同工期,各施工階段或單位工程的施工順序和時間安排與材料、設(shè)備的進場計劃審查過程,應(yīng)全面、周密、詳細(xì)地考慮各種有關(guān)條件、因素,與施工單位進行反復(fù)討論、研究,直至滿足施工工藝質(zhì)量要求和進度計劃目標(biāo)為止。

      (3)審核施工單位提交的施工方案是否滿足合同工期要求,以及技術(shù)組織措施的可行性、合理性,施工總平面布置、施工方案與進度計劃的協(xié)調(diào)性和合理性。(4)利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)提前分析并確定網(wǎng)絡(luò)計劃中關(guān)鍵線路上的各部位、工序及分項工程的各類風(fēng)險因素,并制定相應(yīng)的預(yù)控措施。

      (5)檢查施工單位施工組織機構(gòu)、人員配置、資質(zhì)、業(yè)務(wù)水平是否符合施工投標(biāo)文件和承諾,是否滿足工程施工需要,是否能夠保證工程的進度要求,發(fā)現(xiàn)問題及時督促施工單位整改完善。

      (6)提前對工程施工中可能出現(xiàn)的薄弱環(huán)節(jié)、施工難度大的工序或不成熟的工藝等進行分析,并采取有力措施,防止對工程施工進度造成影響。

      2、強化監(jiān)管力度、組織有序施工

      (1)轉(zhuǎn)變監(jiān)理理念,強化進度監(jiān)控力度,逐層分解進度監(jiān)控目標(biāo),明確監(jiān)理機構(gòu)全員進度監(jiān)控的責(zé)任,層層抓好進度監(jiān)控的落實。

      (2)不斷優(yōu)化施工方案和進度計劃,利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù),進行多級網(wǎng)絡(luò)動態(tài)控制,科學(xué)組織有節(jié)奏的流水作業(yè)和交叉、搭接施工。

      (3)采用S形曲線進度控制技術(shù)手段,進行實際值與計劃值的比較,分析偏差原因,及時糾偏。當(dāng)發(fā)現(xiàn)進度拖后時,及時要求施工單位分析進度拖后原因,研究采取必要的對策、措施,或增加人員、機械、材料的投入,或壓縮關(guān)鍵工作的持續(xù)時間,調(diào)整進度計劃,科學(xué)合理地組織平行、搭接、穿插、交叉作業(yè),使之滿足工期目標(biāo)的要求。

      (4)加強組織協(xié)調(diào)工作,避免或減少導(dǎo)致工程延期事件的發(fā)生:選擇合適的時機下達工程開工令;提醒建設(shè)單位履行施工承包合同中所規(guī)定的職責(zé)等。(5)運用定期(每周、月)進度計劃綜合平衡手段和工地例會、專題例會、邀請座談等方式,協(xié)調(diào)各方工作關(guān)系,解決阻礙工程進度的各種問題,包括項目內(nèi)部、外部的協(xié)作和各專業(yè)工程平行、搭接、穿插、交叉作業(yè),以及資源、時間、資金、技術(shù)等問題。

      (6)認(rèn)真做好實際完成工作量(工程量)的統(tǒng)計、匯總工作,全面掌握實際工程進度,并經(jīng)常與計劃值進行分析、對比,及時發(fā)現(xiàn)問題,找出原因、制定措施、調(diào)整計劃,做好進度的動態(tài)管理。

      (7)及時掌握施工情況,全面收集、分析施工單位的每月施工機械運行情況,施工作業(yè)人員及管理人員的出勤情況,以及材料等的投入情況,以為進度評估提供依據(jù)。

      3、采取措施、督促人機到位

      (1)增加現(xiàn)場監(jiān)理人員對進度實行旁站監(jiān)理的工作內(nèi)容,建立進度監(jiān)控臺帳,逐日檢查記錄各施工單位、各施工作業(yè)面的施工人員、施工機械設(shè)備數(shù)量。(2)將進度監(jiān)控臺帳與工程文件中要求或承諾的有關(guān)施工人員的工種、數(shù)量,以及施工機械配置的規(guī)格、數(shù)量作比較,發(fā)現(xiàn)偏差,及時責(zé)令施工單位按要求或承諾補充或調(diào)配施工人員和工程配置、施工機械等。

      (3)派出熟悉機械設(shè)備專業(yè)的監(jiān)理工程師,經(jīng)常檢查督促施工單位對施工機械設(shè)備進行維護保養(yǎng)。

      4、防患未然,確保質(zhì)量保證工期

      (1)做好工程質(zhì)量隱患的預(yù)測工作,對容易發(fā)生工程質(zhì)量問題的部位、工序,提前采取防患措施,嚴(yán)格實施質(zhì)量預(yù)控,把各種質(zhì)量隱患消滅在萌芽狀態(tài),防范因工程質(zhì)量問題的返工而耽誤工期。

      (2)嚴(yán)格工序質(zhì)量監(jiān)控,全方位、全天候、全過程地實施旁站監(jiān)督,把質(zhì)量驗收貫徹于工程施工全過程,確保各部位、工序質(zhì)量在施工成活后一次性通過質(zhì)量驗收,防止因質(zhì)量整改而耽誤工期。

      (3)簡化施工單位質(zhì)量驗收申報程序,及時組織部位、工序質(zhì)量驗收,最大限度地縮短現(xiàn)場質(zhì)量驗收時間和工程資料的審查時間。

      (4)提高工作效率,減少推諉扯皮,及時、科學(xué)、妥善地組織質(zhì)量事故的分析處理。

      5、改善環(huán)境,確保安全促進進度

      (1)強化安全文明施工監(jiān)督,加強安全文明施工檢查,督促施工不斷改善勞動條件,確保安全文明施工,以安全促工期。

      (2)經(jīng)常檢查督促施工單位做好防火、防盜、防疫和安全用電工作,發(fā)現(xiàn)問題及時責(zé)成施工單位采取有效措施實施整改。

      (3)嚴(yán)格要求施工單位按規(guī)定要求進行土方的開挖,并留足工作面;對于因現(xiàn)場條件限制,無法按規(guī)定要求坡度放坡的,或開挖深度超過5米的,要求施工單位切實做好邊坡的支護工作及坑邊的圍護。

      (4)督促施工單位加強一線施工人員勞動保護,按時向施工人員發(fā)放防暑降溫錢物,按需配置必備的勞動保護用品。

      (5)檢查督促施工單位不斷改善現(xiàn)場居住條件,增加現(xiàn)場臨時居住設(shè)施的搭設(shè),減少施工人員的居住密度,提高通風(fēng)采光效果,給施工人員營造一個溫馨的居住環(huán)境,確保施工人員睡眠充足,精力充沛地投入施工。

      (6)經(jīng)常檢查施工現(xiàn)場環(huán)境衛(wèi)生和施工人員的食品、飲用水的衛(wèi)生情況,防患流行疾病的傳播。

      14.2.3工程延期的管理辦法

      1、制定切實可行的預(yù)控計劃

      (1)運用橫道圖、S形曲線、網(wǎng)絡(luò)計劃技術(shù)等,編制詳細(xì)的工程進度計劃。(2)根據(jù)施工程序和目標(biāo)控制,制定各階段的計劃,并分解各項子項,確定子項計劃目標(biāo)。

      (3)建立進度管理程序圖,程序化控制工程進度。

      (4)運用網(wǎng)絡(luò)計劃技術(shù)、控制理論等,建立工程實施作業(yè)計劃網(wǎng)絡(luò)體系,對工程進度實施動態(tài)控制,確保工程進度按計劃實施。

      (5)對工程進度進行風(fēng)險分析,找出網(wǎng)絡(luò)圖關(guān)鍵線路上的控制部位、工序工程,根據(jù)現(xiàn)場情況分析最易引起工程滯后的因素,采取有效預(yù)控措施。(6)制定相應(yīng)的進度控制管理表格,標(biāo)準(zhǔn)化、規(guī)范化地進行進度管理。

      2、全面、動態(tài)控制

      (1)把設(shè)計單位、施工單位、監(jiān)理機構(gòu)、建設(shè)單位的工作全部納入計劃管理,編制科學(xué)、合理、可行的總進度網(wǎng)絡(luò)控制計劃。

      (2)建立設(shè)計、招標(biāo)、設(shè)備采購、施工準(zhǔn)備、施工階段的分級控制計劃,運用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)實施動態(tài)管理,有序組織各階段計劃的搭接穿插,確??偣て?。

      3、建立獎罰、支付制度

      (1)訂立階段性工期目標(biāo),運用合同手段建立健全獎罰措施,對施工單位實行工期提前有獎,拖后受罰。

      (2)實施階段性付款辦法,在完成某項工程量或部位時才予以支付工程款,促使施工方為避免經(jīng)濟壓力自覺趕工期。

      4、優(yōu)化施工方案,優(yōu)化進度計劃

      (1)評審施工單位的施工方案、施工工藝、進度計劃、總平面布置,采用簡便、可靠、經(jīng)濟,工期完全滿足目標(biāo)要求的施工方案、施工工藝。

      (2)利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)進行優(yōu)化,組織科學(xué)的流水作業(yè)和交叉、搭接施工。

      5、持續(xù)不斷的進度監(jiān)控

      (1)逐日檢查施工單位的施工作業(yè)動態(tài),制作圖表、日報、周報和月報,分析實際進度完成情況,并予以分析評估,預(yù)測進度趨勢。

      (2)發(fā)現(xiàn)問題及時采取補救措施,包括指令施工單位加快進度,調(diào)整進度計劃

      和施工程序、方法、工藝等。

      6、進度協(xié)調(diào)

      運用定期(每周、月)進度計劃綜合平衡手段和工地例會、專題例會、邀請座談等方式,協(xié)調(diào)各方工作關(guān)系,解決阻礙進度的各種問題,包括項目內(nèi)部、外部的協(xié)作和交叉作業(yè),資源、時間、資金、技術(shù)等方面。

      7、采取必要的行政和強制手段

      (1)若施工單位未采取措施或措施不力而導(dǎo)致工程緩慢延期時,監(jiān)理工程師可采取以下辦法: 與施工單位一起研究,找出存在問題的關(guān)鍵及研討可能解決的辦法。邀請施工單位的上級管理部門,協(xié)商并同意可能采取的行動計劃。

      堅持與施工單位的上級管理部門保持經(jīng)常的聯(lián)系,召開聯(lián)席會議,以監(jiān)控工程的進度,使施工單位保證履行承諾。

      (2)當(dāng)施工單位嚴(yán)重違約,且事實清楚,已無法按期完成工程時,監(jiān)理工程師可采取以下辦法: 建議撤換執(zhí)行進度計劃不力、組織管理意識薄弱的施工人員或勞務(wù)隊伍。建議撤換措施不到位、管理不力的施工單位項目經(jīng)理。

      (3)當(dāng)施工單位嚴(yán)重延期違約將給建設(shè)單位造成重大損失時,建議建設(shè)單位可采取合同相關(guān)條款,終止與承包單位的合同,將全部(或剩余)工程轉(zhuǎn)包給其他施工單位。

      14.2.4工程延期的程序及簽認(rèn)

      1、工程延期的程序

      (1)延期情況發(fā)生后,承包人應(yīng)在合同規(guī)定的時間內(nèi)向監(jiān)理工程師提交工程延期申請,并按合同規(guī)定提交有關(guān)延期的詳細(xì)資料及相關(guān)證明文件。

      (2)對于有連續(xù)性影響的延期事件,如果承包人不可能在合同規(guī)定的時間內(nèi)提交最終具體的詳細(xì)資料,應(yīng)在合同規(guī)定時間內(nèi),向監(jiān)理工程師提交臨時延期報告及暫時的詳細(xì)資料。

      (3)監(jiān)理工程師在收到并確認(rèn)承包人提交的臨時報告后,應(yīng)及時給予臨時延期。(4)延期事件終止后,承包人應(yīng)在合同規(guī)定的期限內(nèi),向監(jiān)理工程師提交正式的延期申請報告及最終的詳細(xì)資料。

      (5)監(jiān)理工程師根據(jù)相關(guān)資料計算、確定最終延期。

      2、工程延期的簽認(rèn)

      監(jiān)理工程師確定延期應(yīng)符合以下幾點要求:(1)工程延期事實存在。

      (2)影響延期的原因符合本工程合同文件的規(guī)定。(3)延期事件發(fā)生將會造成總工期的增加。

      只有同時滿足這3條,延期申請才能成立。至于時間的計算,監(jiān)理工程師可以根據(jù)自己的記錄做出公正合理的計算。

      第四篇:工程索賠與反索賠策略

      工程索賠與反索賠策略

      一、工程索賠

      工程索賠是指在建設(shè)工程施工合同履行中,當(dāng)事人一方由于另一方未履行合同所規(guī)定的義務(wù)而遭受損失時,向另一方提出賠償要求的行為。工程索賠是雙向的,發(fā)包人(建設(shè)單位)和承包人(施工單位)都可能向?qū)Ψ教岢鏊髻r要求。一般來講,發(fā)包人索賠額較小,而且處理方便,可以通過沖帳、扣撥工程款、扣保證金等實現(xiàn)對承包人的索賠;而承包人對發(fā)包人的索賠則比較困難一些。

      通常情況下,工程索賠是指承包人在合同實施過程中,對非自身原因造成的工程延期、費用增加而要求發(fā)包人給予補償損失的一種權(quán)利要求,可稱其為承包人的施工索賠(簡稱施工索賠)。發(fā)包人對屬于承包人應(yīng)承擔(dān)責(zé)任造成的損失而向承包人要求的賠償主張,稱為發(fā)包人的反索賠(簡稱反索賠)。

      二、承包人的施工索賠

      施工索賠是指在建設(shè)工程施工合同履行過程中,承包人或者因非自身因素,或者因發(fā)包人不履行合同或未能正確履行合同,給承包人造成經(jīng)濟損失,承包人根據(jù)法律、合同的規(guī)定,向發(fā)包人提出經(jīng)濟補償或工期延長的要求。

      (一)發(fā)生施工索賠的主要內(nèi)容

      在施工合同履行過程中發(fā)生下列情形之一,承包人可以索賠:

      1、發(fā)包人沒有按合同約定的時間和要求向承包人提供施工場地、創(chuàng)造施工條件。

      發(fā)包人須按合同約定的時間和要求向承包人提供“三通一平”的施工場地,即水通、電通、施工道路通,并辦好施工所需各種證件、批件及有關(guān)申報批準(zhǔn)手續(xù),向承包人提供施工場地地下管網(wǎng)線路資料。如果發(fā)包人不能在合同約定的時間內(nèi)給承包人創(chuàng)造上述條件,必然導(dǎo)致合同工期延誤并給承包人造成損失。

      2、工程設(shè)計變更。

      在施工合同履行過程中,發(fā)生工程設(shè)計變更往往會影響承包人的局部甚至整個施工計劃的安排,造成承包人重復(fù)采購、人力及施工機械重新調(diào)整、等待修改設(shè)計圖紙、對已完工程進行拆除,這必然造成施工成本比原計劃增加,工期比原計劃延長。

      3、發(fā)包人未按合同約定,向承包人支付工程預(yù)付款或進度款。

      《工程結(jié)算辦法》規(guī)定:

      (1)發(fā)包人不按合同約定支付工程預(yù)付款,承包人應(yīng)在預(yù)付時間到期后10天內(nèi)向發(fā)包人發(fā)出要求付款的通知,發(fā)包人收到通知后仍不付款,承包人可在發(fā)出通知14天后停止施工,發(fā)包人應(yīng)從約定應(yīng)付之日起向承包人支付應(yīng)付款利息,并承擔(dān)違約責(zé)任。(2)發(fā)包人不按合同約定支付工程進度款,雙方又未達成延期付款協(xié)議,導(dǎo)致施工無法進行,承包人可停止施工,由發(fā)包人承擔(dān)違約責(zé)任。

      4、發(fā)包人未按合同約定向承包人供應(yīng)材料、設(shè)備。

      如果發(fā)包人沒有按合同約定的時間向承包人供應(yīng)材料、設(shè)備,或者供應(yīng)的材料、設(shè)備的種類、規(guī)格、數(shù)量、價格、質(zhì)量等級與合同不符,這將導(dǎo)致工期延誤,并給承包人造成損失。

      5、因施工中斷,或發(fā)包人工作失誤導(dǎo)致工效降低。

      由于發(fā)包人的監(jiān)理工程師原因引起施工中斷的工效降低,特別是是根據(jù)發(fā)包人不合理的指令壓縮合同規(guī)定的工作進度,使工程比合同規(guī)定日期提前竣工,從而導(dǎo)致工程費用的增加。承包人可提出以下索 賠:人工費用的增加;設(shè)備費用的增加;材料費用的增加。

      6、不利的自然條件或人為障礙增加了施工的難度,導(dǎo)致承包人必須花費更多的時間的費用。

      不利的自然條件是指施工中遇到的實際自然條件比招標(biāo)文件中所描述的更為困難和惡劣,這些不利的自然條件或人為障礙增加了施工的難度,導(dǎo)致承包人必須花費更多的時間的費用,在這種情況下承包人可提出索賠要求。

      7、工期延長或延誤。

      通常包括兩方面:一是發(fā)包人要求延長工期,二是承包人要求償付由于非承包方原因?qū)е鹿こ萄诱`而造成的損失。一般這方面的索賠報告要求分別編寫,因為工期和費用的索賠并不一定同時成立。

      8、發(fā)生非承包人的原因,致使工程終止或放棄。

      在施工合同履行過程中若發(fā)生非承包人的原因,致使工程終止或放棄,承包人有權(quán)提出盈利損失或者補償損失的索賠。盈利損失等于該項工程合同價款與完成遺留工程所需花費的差額;補償損失等于承包人在該項工程已花費的費用減去已結(jié)算的工程款。

      9、物價上漲引起索賠。

      在直接影響工程造價的某些物價上漲情況下,由工程造價管理部門發(fā)布的在建工程材料預(yù)算價格調(diào)整、建筑材料的市場價與預(yù)算定額價差的有關(guān)處理規(guī)定。根據(jù)全國的實際情況,目前可根據(jù)各省市定額站頒發(fā)的材料預(yù)算價格調(diào)整系數(shù)及材料價差對合同價款進行調(diào)整,待材料價格指數(shù)逐步完善后,可采用動態(tài)結(jié)算中的公式進行自動調(diào)整。

      10、貨幣貶值導(dǎo)致索賠。

      在一些外資或中外合資項目,合同中一般有貨幣貶值補償?shù)臈l款,索賠數(shù)額一般官方正式公布的匯率計算。

      11、其他因素引起的索賠。

      如在施工中發(fā)現(xiàn)不可預(yù)見因素;在施工合同的履行過程中,國家政策及法規(guī)發(fā)生變化等。

      (二)工期索賠

      在工程施工中,常常會發(fā)生一些未能預(yù)見的干擾事件使施工不能順利進行,使用預(yù)定的施工計劃受到干擾,造成工期延長。這樣,對合同雙方都會造成損失。

      承包人提出工期索賠的目的,一是免去或推卸自己對已產(chǎn)生的工期延長的合同責(zé)任,使自己不支付或盡可能不支付工期延長的違約金;二是進行因工期延長而造成的費用損失的索賠。

      對已經(jīng)產(chǎn)生的工期延長,發(fā)包人一般采用兩種解決辦法,一是不采取加速措施,工程仍按原方案和計劃實施,但將工期順延;二是指示承包人采取加速措施,以全部或部分彌補已經(jīng)損失的工期。如果工期延緩責(zé)任不是由承包人造成,而發(fā)包人已認(rèn)可承包人工期索賠,則承包人還可以提出因采取加速措施而增加的費用索賠。

      工期索賠主要依據(jù)合同規(guī)定的總工期計劃、進度計劃,以及雙方共同認(rèn)可的對工期修改文件,調(diào)整計劃和受干擾后實際工程進度記錄,如施工日記、工程進度表等。承包人應(yīng)在每個月底以及在干擾事件發(fā)生時,分析對比上述資料,以發(fā)現(xiàn)工期拖延以及拖延原因,提出有說服力的索賠要求。

      (三)費用索賠

      費用索賠以補償實際損失為原則,對發(fā) 包人不具有任何懲罰性質(zhì)。實際損失包括直接損失和間接損失兩個方面。因此,所有干擾事件引起的損失以及這些損失的計算,都應(yīng)有詳細(xì)的具體證明,并在索賠報告中出具這些證據(jù)。長濟律師提醒您:沒有證據(jù),索賠要求不能成立。

      1、索賠費用的組成。

      (1)人工費。對于索賠費用中的人工費部分包括:人工費是指完成合同之外的額外工作所花費的人工費用;由于非施工單位責(zé)任導(dǎo)致的工效降低所增加的人工費用;

      法定的人工費增長以及非施工單位責(zé)任工程延誤導(dǎo)致的人員窩工費和工資上漲費等。

      (2)材料費。對于索賠費用中的材料費部分包括:由于索賠事項的材料實際用量超過計劃用量而增加的材料費;由于客觀原因材料價格大幅度上漲;由于非施工單位責(zé)任工程延誤導(dǎo)致的材料價格上漲和材料超期儲存費用。

      (3)施工機械使用費。對于索賠費用中的施工機械使用費部分包括:由于完成額外工作增加的機械使用費;非施工單位責(zé)任的工效降低增加的機械使用費;由于發(fā)包人或監(jiān)理工程師原因?qū)е聶C械停工的窩工費。

      (4)分包費用。分包費用索賠指的是分包人的索賠費。分包人的索賠應(yīng)如數(shù)列入總承包人的索賠款總額以內(nèi)。

      (5)工地管理費。工地管理費指施工單位完成額外工程、索賠事項工作以及工期延長期間的工地管理費,但如果對部分工人窩工損失索賠時,因其他工程仍然進行,可能不予計算工地管理費。

      (6)利息。索賠費用中的利息部分包括;拖期付款利息;由于工程變更的工程延誤增加投資的利息;索賠款的利息;錯誤扣款的利息。這些利息的具體利率,有這樣幾種規(guī)定;按當(dāng)時的銀行貸款利率;按當(dāng)時的銀行透支利率;按合同雙方協(xié)議的利率。

      (7)總部管理費。主要指工程延誤期間所增加的管理費。

      (8)利潤。由于工程范圍的變更和施工條件變化引起的索賠,承包人可列入利潤。索賠利潤的款額計算通常是與原報價單中的利潤百分率保持一致,即在直接費用的基礎(chǔ)上增加原報價單元中的利潤率,作為該項索賠的利潤。

      2、索賠費用的計算方法。

      索賠金額的計算方法很多,各個工程項目都可能因具體情況不同而采用不同的方法,主要有三種。

      (1)總費用法。計算出索賠工程的總費用,減去原合同報價,即得索賠金額。這種計算方法簡單但不盡合理,因為實際完成工程的總費用中,可能包括由于承包人的原因(如管理不善,材料浪費,效率太低等)所增加的費用,而這些費用是屬于不該索賠的;另一方面,原合同價也可能因工程變更或單價合同中的工程量變化等原因而不能代表真正的工程

      成本。凡此種種原因,使得采用此法往往會引起爭議,故一般不常用。

      但是在某些特定條件下,當(dāng)需要具體計算索賠金額很困難,甚至不可能時,則也有采用此法的。這種情況下,應(yīng)具體核實已開支的實際費用,取消其不合理部分,以求接近實際情況。

      (2)修正的總費用法。原則上與總費用法相同,計算對某些方面作出相應(yīng)的修正,以使用結(jié)果更趨合理,修正的內(nèi)容主要有:一是計算索賠金額的時期僅限于受事件影響的時段,而不是整個工期。

      二是只計算在該時期內(nèi)受影響項目的費用,而不是全部工作項目的費用。三是不直接采用原合同報價,而是采用在該時期內(nèi)如未受事件影響而完成該項目的合理費用。根據(jù)上述修正,可比較全理地計算出索賠事件影響,而實際增加的費用。

      (3)實際費用法。實際費用法即根據(jù)索賠事件所造成的損失或成本增加,按費用項目逐項進行分析、計算索賠金額的方法。

      這種方法比較復(fù)雜,但能客觀地反映施單位的實際損失,比較合理,易于被當(dāng)事人接受,在國際工程中被廣泛采用。實際費用法是按每個索賠事件所引起損失的費用項目分別分析計算索賠值的一種方法,通常分三步:第一步,分析每個或每類索賠事件所影響的費用項目,不得有遺漏。這些費用項目通常應(yīng)與合同報價中的費用項目一致。第二步,計算每個費用項目受索賠事件影響的數(shù)值,通過與合同價中的費用價值進行比較即可得到該項費用的索賠值,第三步將各費用項目的索賠值匯總,得到總費用索賠值。

      (四)施工索賠程序和時限

      《建設(shè)工程施工合同》對索賠的程序和時間要求有明確而嚴(yán)格的限定。發(fā)(承)包人未能按合同約定履行自己的各項義務(wù)或發(fā)生錯誤以及應(yīng)由發(fā)(承)包人承擔(dān)責(zé)任的其他情況,造成工期延誤和(或)延期支付合同價款及造成承(發(fā))包人的其他經(jīng)濟損失。長濟律師根據(jù)有關(guān)規(guī)定,提醒承包人按下列程序以書面方式向發(fā)包人索賠:

      1、索賠事項發(fā)生后28天內(nèi),向工程師發(fā)出索賠意向通知;

      2、發(fā)出索賠意向通知后28天內(nèi),向工程師提出補償經(jīng)濟損失和(或)延長工期的索賠報告及有關(guān)資料;

      3、工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關(guān)資料后,于28天內(nèi)給予答復(fù),或要求承包人進一步補充索賠理由和證據(jù);

      4、工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關(guān)資料28天內(nèi)未予答復(fù)或未對承包人作進一步要求,視為該項索賠已經(jīng)認(rèn)可;

      5、當(dāng)該索賠事件持續(xù)進行時,承包人應(yīng)當(dāng)階段性向工程師發(fā)出索賠意向,在索賠事件終了后28天內(nèi),向工程師送交索賠的有關(guān)資料和最終索賠報告,索賠答復(fù)程序同3、4規(guī)定相同。

      (五)施工索賠的幾個關(guān)鍵環(huán)節(jié)

      1、提出索賠意向書

      根據(jù)招標(biāo)文件及合同要求中有關(guān)規(guī)定提出索賠意向書,意向書中應(yīng)包含索賠結(jié)構(gòu)物名稱、索賠事由及依據(jù)、事件發(fā)生起算日期和估算損失,無須附有詳細(xì)的計算資料和證明。這樣,使監(jiān)理工程師通過意向書就可以把整個事件的起因、地點及索賠方向有大致了解。意向書應(yīng)根據(jù)合同要求抄送、抄報相關(guān)單位。

      這一階段,要注意二點:一是索賠意向書遞交監(jiān)理工程師后應(yīng)經(jīng)主管監(jiān)理工程師簽字確認(rèn),必要時施工單位負(fù)責(zé)人、現(xiàn)場負(fù)責(zé)人及現(xiàn)場監(jiān)理工程師、主管監(jiān)理工程師要一起到現(xiàn)場核對;二是索賠意向書送交監(jiān)理工程師簽字確認(rèn)后要及時收集證據(jù),收集的證據(jù)要確鑿,理由要充分,所有工程費用和工期索賠應(yīng)附有現(xiàn)場工程監(jiān)理工程師認(rèn)可的記錄和計算資料及相關(guān)的證明材料。

      索賠項目種 類及起止日期計算方法:

      (1)延期發(fā)出圖紙引起的索賠。如果在接到中標(biāo)通知書后28天之內(nèi),未收到由發(fā)包人或其委托的設(shè)計單位提供的全部圖紙、技術(shù)規(guī)范和其他技術(shù)資料,且未向承包人進行技術(shù)交底,作為承包人應(yīng)依照合同提出索賠申請,接中標(biāo)通知書后的第29天為索賠起算日,收到圖紙及相關(guān)資料的日期為索賠結(jié)束日。由于為施工前準(zhǔn)備階段,該類項目一般只進行工期索賠,相應(yīng)施工機械進場,達到施工程度因未有詳細(xì)圖紙不能進行施工時應(yīng)進行機械停滯費用索賠。

      (2)惡劣的氣候條件導(dǎo)致的索賠。分為工程損失索賠及工期索賠。發(fā)包人一般對在建項目進行投保,故由惡劣天氣影響造成的工程損失可向保險機構(gòu)申請損失費用。在建項目未投保時,應(yīng)根據(jù)合同條款及時進行索賠。

      該類索賠計算方法:在惡劣氣候條件開始影響的第一天為起算日,惡劣氣候條件終止日為索賠結(jié)束日。

      (3)工程變更導(dǎo)致的索賠。分為工程施工項目已進行施工又進行變更、工程施工項目增加或局部尺寸、數(shù)量變化等。計算方法:承包人收到監(jiān)理工程師書面工程變更指令或發(fā)包人下達的變更圖紙日期為起算日,變更工程完成日為索賠結(jié)束日。

      (4)以承包人之能力不可預(yù)見引起的索賠。由于在工程投標(biāo)時圖紙不全,有些項目承包人無法作正確計算,如地質(zhì)情況等,該類項目一般索賠工程數(shù)量增加或需重新投入新工藝、新設(shè)備等。

      計算方法:在承包人未預(yù)見的情況開始出現(xiàn)的第一天為起算日,終止日為索賠結(jié)束日。

      (5)由外部環(huán)境而引起的索賠。這是屬發(fā)包人原因,由于外部環(huán)境影響如征地拆遷、用地的出入權(quán)和使用權(quán)等而引起的索賠。根據(jù)監(jiān)理工程師批準(zhǔn)的施工計劃影響的第一天為起算日。

      經(jīng)發(fā)包人協(xié)調(diào)或外部環(huán)境影響自行消失日為索賠事件結(jié)束日。該類項目一般進行工期及工程機械停滯費用索賠。

      (6)監(jiān)理工程師指令導(dǎo)致的索賠。以收到監(jiān)理工程師書面指令時為起算日,按其指令完成某項工作的日期為索賠事件結(jié)束日。

      (7)其他原因?qū)е碌某邪说乃髻r,視具體情況確定起算和結(jié)束日期。

      2、做好同期記錄

      索賠意向書提交后,就應(yīng)從索賠事件起算日起至索賠事件結(jié)束日止,認(rèn)真做好同期記錄。每天均應(yīng)有記錄,要有現(xiàn)場監(jiān)理工程人員的簽字。索賠事件造成現(xiàn)場損失時,還應(yīng)注意現(xiàn)場照片、錄象資料的完整性,且粘貼打印說明后請監(jiān)理工程師簽字。

      同期記錄的內(nèi)容有:事件發(fā)生時及過程中現(xiàn)場實際狀況、導(dǎo)致現(xiàn)場人員、設(shè)備的閑置清單;對工期的延誤;對工程的損害程度;導(dǎo)致費用增加的項目及所用的人員、機械、材料數(shù)量、有效票據(jù)等。

      3、提交詳細(xì)情況報告

      在索賠事件的進行過程中,承包人應(yīng)向監(jiān)理工程師提交索賠事件的階段性詳細(xì)情況報告,說明索賠事件目前的損失款額影響程度及費用索賠的依據(jù)。

      4、提交最終索賠報告

      當(dāng)索賠事件所造成的影響結(jié)束后,承包人應(yīng)在合同規(guī)定的時間內(nèi)向監(jiān)理工程師提交最終索賠詳細(xì)報告,并同時抄送、抄報相關(guān)單位。索賠報告應(yīng)包括以下內(nèi)容:

      (1)承包人的正規(guī)性文件。

      (2)索賠申請表:填寫索賠項目、依據(jù)、證明文件、索賠金額和日期。索賠項目一般包括工程變更引起費用、工期增加,由于地方關(guān)系影響造成局部停工等引起的機械、人員停滯,相應(yīng)工期及費用增加等。

      索賠依據(jù)一般包括在建工程技術(shù)規(guī)范、施工圖紙、發(fā)包人與承包人簽訂的工程承包協(xié)議、發(fā)包人對承包人施工進度計劃的批復(fù)、業(yè)主下達的變更圖紙、變更令及大型工程項目技術(shù)方案的修改等。

      索賠證明文件包括發(fā)包人下達的各項往來文件及承包人在施工過程中收集到的各項有利證據(jù)。索賠金額及工期的計算一般參照承包人與發(fā)包人簽訂合同中包含的工程量清單、工程概預(yù)算定額、定額編制辦法、機械臺班單價,地方下達的定額補充編制辦法及業(yè)主、總監(jiān)下達的有關(guān)文件。

      (3)批復(fù)的索賠意向書。

      (4)編制說明:索賠事件的起因、經(jīng)過和結(jié)束的詳細(xì)描述。

      (5)附件:與本項費用或工期索賠有關(guān)的各種往來文件,包括承包人發(fā)出的與工期和費用索賠有關(guān)的證明材料及詳細(xì)計算資料。

      (六)施工索賠須注意的事項

      1、索賠時效。索賠事件發(fā)生后,承包人必須在合同約定的時間內(nèi)提出索賠。

      2、承包人必須按照合同約定的程序進行,否則可能會喪失索賠利益的實現(xiàn)。

      3、施工索賠實現(xiàn)的關(guān)鍵是承包人提供的證據(jù)確實充分。

      4、施工索賠是單方主張權(quán)利要求,經(jīng)對方簽字確認(rèn)后即成為工程簽證,在雙方未能協(xié)商一致的情況下,通過訴訟是施工索賠最后的救濟手段。

      (七)施工索賠證據(jù)

      索賠證據(jù)是關(guān)系到索賠成敗的關(guān)鍵。只有在保存好完整的原始資料的情況下,才能將每一項索賠項目分初步設(shè)計圖紙、施工圖或設(shè)計變更的圖紙、業(yè)主的書面指令、洽商記錄和信函文件或每周例會紀(jì)要的記錄、增加費用或支出的原始合同、單位以及實物照片等整理成證據(jù),來證明索賠的成立,以爭取索賠成功。施工索賠證據(jù)如下:

      1、招標(biāo)文件、投標(biāo)書、中標(biāo)通知書、工程預(yù)算書、工程量清單、施工合同及附件、工程圖紙、技術(shù)規(guī)范、設(shè)計文件及有關(guān)技術(shù)資料、發(fā)包人認(rèn)可的施工組織設(shè)計文件、開工報告、工程竣工質(zhì)量驗收報告。

      2、工程各項有關(guān)設(shè)計交底記錄、變更圖紙、變更施工指令。

      3、工程各項經(jīng)發(fā)包人、監(jiān)理工程師簽字的簽證。

      4、工程各項會議紀(jì)要、協(xié)議、往來信件、指令、信函、通知、答復(fù)。

      5、施工計劃及現(xiàn)場實施情況記錄、施工日報及工長日志,備忘錄。

      6、工程送電、送水,道路開通、封閉的日期記錄。

      7、工程停水、停電和干攏事件影響的日期及恢復(fù)施工的日期。

      8、工程預(yù)付款、進度款撥付的日期及數(shù)額記錄。

      9、工程有關(guān)施工部位的照片及錄象。

      10、每天的天氣記錄,工程會計核算資料。

      11、工程材料采購、訂購、運輸、進場、驗收、使用等方面的的憑據(jù)。

      12、國家、省、市有關(guān)影響工程造價、工期的文件。

      (八)施工索賠的解決方式

      可以依據(jù)《建設(shè)工程施工合同》約定的程序,由承包人提出,經(jīng)雙方友好協(xié)商、調(diào)解解決。承包人還可以委托長濟律師向仲裁機構(gòu)申請仲裁或向人民法院提起訴訟解決。

      三、發(fā)包人的反索賠

      廣義的發(fā)包人反索賠包括二方面,一是施工索賠的預(yù)防;二是發(fā)包人向承包人提出索賠。窄義的發(fā)包人反索賠,只指發(fā)包人向承包人提出索賠。在本文中,除非特殊指明,一般是指窄義的發(fā)包人反索賠。

      發(fā)包人反索賠,即發(fā)包人向承包人提出索賠,是指由于承包人不履行或不完全履行約定的義務(wù),或是由于承包人的行為使發(fā)包人受到損失時,發(fā)包人為了維護自己的利益,向承包人提出索賠。

      在工程建設(shè)過程中,不健康的施工索賠會使發(fā)包人的利益受到重大損失,發(fā)包人應(yīng)當(dāng)提高防范意識,把違約事件縮小到最小的范圍之內(nèi),并利用可能的反索賠機會,更好地保證工程目標(biāo)的實現(xiàn)。

      (一)反索賠的依據(jù)

      《合同條件》第31條中規(guī)定,“……乙方不能按合同工期竣工,施工質(zhì)量達不到設(shè)計和施工規(guī)范的要求,或發(fā)生其它使合同無法履行的行為,甲方代表可以通知乙方,按協(xié)議條款約定支付違約金,賠償因其違約給甲方造成的損失……”,這就是說,發(fā)包人可以向承包人提出索賠。在此類索賠中,發(fā)包人往往處于主動地位,可從應(yīng)付工程款中扣除,甚至可以用留置承包人材料設(shè)備的方法作為抵押。

      (二)反索賠的類別

      根據(jù)《建設(shè)工程施工合同》規(guī)定,因承包人原因不能按照協(xié)議書約定的竣工日期或工程師同意順延的工期竣工,或因承包人原因工程質(zhì)量達不到協(xié)議書約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn),或承包人不履行、不完全履行合同其他義務(wù),承包人均應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任,賠償因其違約給發(fā)包人造成的損失。

      1、工程質(zhì)量反索賠。當(dāng)承包的施工質(zhì)量不符合施工技術(shù)規(guī)程的要求時,或使用的設(shè)備和材料不符合合同規(guī)定,發(fā)包人有權(quán)向承包人追究責(zé)任。這類索賠通常表現(xiàn)為,要求承包人對有缺陷的產(chǎn)品進行修補;

      要求承包人對不能通過驗收的產(chǎn)品進行返工;要求承包人在規(guī)定的時間內(nèi)修復(fù)存在質(zhì)量問題的工程等。

      2、工期延誤反索賠。指工期延誤屬于承包人責(zé)任時,發(fā)包人對承包人進行索賠,即由承包人支付延期竣工違約金。發(fā)包人在確定違約金的費率時,一般要考慮以下因素:發(fā)包人盈利損失;

      由于工期延長而引起的貸款利息增加;工程拖期帶來的附加監(jiān)理費;由于本工程拖期竣工不能使用,租用其他建筑時的租賃費。違約金的計算方法,在每個合同文件中均有具體規(guī)定,一般按每延誤一天賠償一定的款額計算,累計賠償額一般不應(yīng)正超過合同總額的10%.3、工程保修反索賠。在保修期未滿以前未完成應(yīng)該負(fù)責(zé)補修的工程時,發(fā)包人有權(quán)向承包人追究責(zé)任。如果承包人未在規(guī)定的期限內(nèi)完成修補工作,發(fā)包人有權(quán)雇傭他人來完成工作,發(fā)生的費用由承包人承擔(dān)。

      4、解除合同反索賠。如果發(fā)包人合理地終止承包人的承包,或者承包人不合理地放棄工程,則發(fā)包人有權(quán)從承包人手中收回由新的施工單位完成全部工程所需的工程款與原合同未付部分的差額。

      5、對指定分包人的付款反索賠。指承包人未能提供已向指定分包人付款的合理證明時,發(fā)包人可以直接按照監(jiān)理工程師的證明書,將承包人未付給指定分包人的所有款項(扣除保留金)付給這個分包人,并從應(yīng)付給承包人的任何款項中如數(shù)扣回。

      6、其他事項反索賠。根據(jù)《建設(shè)工程施工合同》,承包人存在因不履行合同或不完全履行合同而造成其他違約行為,或是由于承包人的行為使業(yè)主受到損失時,發(fā)包人均可以提出索賠。

      (三)施工索賠的預(yù)防施工索賠預(yù)防,表現(xiàn)為防止被索賠,使承包人找不到索賠的機會,在工程管理中體現(xiàn)為簽署嚴(yán)密的合同條款;認(rèn)真履行合同,避免己方違約;發(fā)現(xiàn)自己違約,及時補救,減少損失。長濟律師認(rèn)為,施工索賠預(yù)防管理實踐中,應(yīng)著重加強以下工作:

      1、強化管理,降低索賠風(fēng)險。

      (1)招投標(biāo)管理。進一步加強規(guī)范設(shè)計、監(jiān)理和施工過程的招投標(biāo),樹立全面的招投標(biāo)理念,把設(shè)計和監(jiān)理推向市場,并對設(shè)計進行監(jiān)理,進一步監(jiān)督設(shè)計的質(zhì)量和進度。

      杜絕邊施工邊設(shè)計,不給承包人因為工程變更而獲得大量的索賠機會。

      (2)計劃管理。對基建項目的投資、工期和質(zhì)量要有一個符合實際的計劃,推行限額設(shè)計,嚴(yán)格控制工程造價,減少結(jié)算和付款風(fēng)險。

      (3)合同管理。認(rèn)真研究合同條款的內(nèi)涵,簽訂內(nèi)容全面,切實可行的合同,要充分考慮到工程在未來建設(shè)和結(jié)算中存在的各種可能風(fēng)險,對索賠費用的結(jié)算原則作出明確的規(guī)定。

      (4)監(jiān)理管理。明確監(jiān)理的職責(zé)范圍,對工程材料質(zhì)量、施工質(zhì)量、工期進行全面的監(jiān)督。對施工過程中的簽證材料進行嚴(yán)格的審查,分清責(zé)任,對于承包人造成的一切損失,一律不予簽證;應(yīng)該簽證的及時核實和簽證,而對于無法核實的,超過時限的不予簽證;承包人擅自變更的不予簽證。

      2、對承包人所提出的索賠要求進行評審和修正。

      (1)索賠是否具有合同依據(jù),凡是工程項目合同文件中有明文規(guī)定的索賠事項,承包人均有索賠權(quán),否則可以拒絕這項索賠。

      (2)索賠報告中引用的索賠證據(jù)是否真實全面,是否有法律效力。

      (3)索賠事項的發(fā)生是否為承包人的責(zé)任,屬于雙方都有一定責(zé)任的情況,確定責(zé)任的比例。

      (4)在索賠事項初發(fā)時,如果承包人沒有采取任何措施防止事態(tài)擴大,可以拒絕對損失擴大部份的補償。

      (5)考察索賠是否屬于承包人的風(fēng)險范疇。屬于承包人合同風(fēng)險的內(nèi)容,如一般性多雨,國內(nèi)物價上漲等,一般不接受因此產(chǎn)生的索賠要求。

      (6)承包人是否在合同規(guī)定的時限內(nèi)向發(fā)包人和工程師報送索賠意向通知。

      3、認(rèn)真核定索賠款額。

      (1)索賠費用的審查。主要審查索賠費計算的范圍;索賠費計價水平;停工中的人工和機械不能按正常的人工費和機械臺班計算;總部管理費和利潤要分清計算的條件。

      (2)索賠工期的審查。工期的索賠值不一定是某項工序?qū)嶋H延誤的時間。如果是承包人施工組織不當(dāng),工效不高,設(shè)備材料供應(yīng)不及時等,則不予補償。

      四、工程索賠中的“預(yù)期可得利益”

      (一)“預(yù)期可得利益索賠”的法律依據(jù)

      所謂“預(yù)期可得利益索賠”,是指因為發(fā)包人或承包人不履行或不適當(dāng)履行施工合同致使另一方本可以實現(xiàn)和取得的財產(chǎn)增值的利益不能實現(xiàn)和取得,承包人或發(fā)包人向違約方提起的賠償損失主張。

      《合同法》第113條規(guī)定:“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定,給對方造成損失的,損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益,但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。”長濟律師認(rèn)為,該規(guī)定為合同一方進行預(yù)期可得利益索賠奠定了法律基礎(chǔ)。

      (二)承包人預(yù)期可得利益索賠的幾種情況

      1、根據(jù)《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》有關(guān)條款,因發(fā)包人原因引起的合同終止,包括發(fā)包人拖欠進度款,承包人停止施工,且超過56天,發(fā)包人仍不支付的;或者是因發(fā)包人違約致使合同無法履行。

      承包人經(jīng)預(yù)通知后有權(quán)解除合同。在上述情況下,承包人除了可索賠已完工程價款、退場費用、已付貨款及退貨費用外,還可索賠合同解除給其造成的損失,包括預(yù)期可得利益的損失。

      2、承發(fā)包雙方簽訂的施工合同未采用示范文本的,承包人可以依據(jù)《合同法》第94條及《民法通則》第115條的規(guī)定,在發(fā)包人出現(xiàn)“遲延履行主要債務(wù),經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行”及“遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的”等情形時,解除合同并要求發(fā)包人賠償包括預(yù)期可得利益在內(nèi)的損失。

      3、發(fā)包人單方面刪除合同工作,如住宅樓單體等單位工程、裝修等分部工程、門窗等分項工程,發(fā)包人指令承包人不再施工,或指令由其他承包人完成的。承包人可要求發(fā)包人賠償預(yù)期可得利益。

      (三)承包人進行預(yù)期可得利益索賠時應(yīng)注意的事項

      1、避免輕易放棄索賠預(yù)期可得利益的權(quán)利。對于投標(biāo)文件規(guī)定的“合同終止時承包人的索賠僅限于直接損失”等苛刻條款,或是避免輕易應(yīng)允,或是在簽訂合同后一年之內(nèi)請求法院或仲裁庭撤銷。

      另外,避免在簽署有關(guān)合同終止、合同工作刪除的協(xié)議、結(jié)算書等文件時放棄這項權(quán)利。

      2、最好在簽約前的適當(dāng)時機書面告知發(fā)包人承包該項工程的利潤。不事先告知預(yù)期利潤,承包人在索賠時要確定預(yù)期利潤就很困難了。

      3、把在握索賠時機的同時,不要因錯過了訴訟時效而喪失勝訴權(quán)。

      4、聘請專業(yè)律師作為索賠顧問。既熟悉法律、又熟悉工程交易習(xí)慣和工程造價的專業(yè)律師在承包人預(yù)期可得利益索賠中,能夠發(fā)揮較大的作用。

      (四)預(yù)期可得利益索賠須符合“預(yù)見性規(guī)則”

      也有發(fā)包人進行“預(yù)期可得利益索賠”的。發(fā)包人多以承包人承建工程存在質(zhì)量缺陷影響其使用功能為由提出索賠,索賠額包含建筑物使用后的預(yù)期收益。

      該部分可得利益損失能否獲得支持,還要受法定“預(yù)見性規(guī)則”的限定。《合同法》第113條同時規(guī)定,因違約給對方造成損失的,損失賠償額“不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失”.預(yù)期收益索賠能否全額獲得法律支持,還要看是否超出違約方在訂立合同之初所能夠預(yù)見到的違約損失限額內(nèi),是否在法定“可預(yù)見性”范圍內(nèi)。

      法定“可預(yù)見性”標(biāo)準(zhǔn)充分保證了承包人因違約而承擔(dān)損害后果與其在訂立合同時能夠合理估計將要承擔(dān)的風(fēng)險相一致。

      在施工質(zhì)量不符合約定情況下,作為承包人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任,一般應(yīng)按照《合同法》第281條及《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第32條規(guī)定處理,即因施工單位原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的。

      施工單位在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建。經(jīng)過修理或者返工、改建后,造成逾期交付的,施工單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

      五、工程未經(jīng)竣工驗收擅自使用的法律后果

      《建筑法》第61條第2款明確規(guī)定:建筑工程經(jīng)竣工驗收合格后,方可交付使用;未經(jīng)驗收或者驗收不合格的,不得交付使用?!逗贤ā返?79條第2款和《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第16條第2款也都作了類似規(guī)定?!督ㄔO(shè)工程質(zhì)量管理條例》第49條進一步確立了建設(shè)工程通過竣工驗收后的備案制度,目的是使政府工程質(zhì)量監(jiān)督管理部門通過竣工驗收備案制度來加強工程質(zhì)量的監(jiān)督?!督ㄖā返?8條要求建筑施工企業(yè)對工程的施工質(zhì)量負(fù)責(zé)的同時,也確立了工程質(zhì)量的保修制度,對一定時期內(nèi)的質(zhì)量缺陷,建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)予以維修。

      有些單位不執(zhí)行工程竣工驗收備案制度,如施工單位將未經(jīng)竣工驗收或驗收不合格工程交付使用,或者建設(shè)單位提前使用未經(jīng)竣工驗收的工程。這樣做的結(jié)果是,一旦發(fā)生質(zhì)量問題,責(zé)任往往難以分清,容易產(chǎn)生糾紛。

      《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第13條明確了上述質(zhì)量責(zé)任具體處理原則,即“建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收,發(fā)包人擅自使用后,又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的,不予支持;但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任?!遍L濟律師對這一條款理解為,在建設(shè)工程未經(jīng)過竣工驗收或者驗收未通過的情況下,發(fā)包人違反法律規(guī)定,擅自使用,應(yīng)當(dāng)預(yù)見工程質(zhì)量可能存在問題,而其使用行為可以視為發(fā)包人對建筑工程質(zhì)量是認(rèn)可的,或者雖然工程質(zhì)量不合格,其自愿承擔(dān)違約責(zé)任;但對于地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)部分,由于《建筑法》第60條第1款規(guī)定了承包商應(yīng)保證其在建筑物的合理使用壽命年限內(nèi)不出現(xiàn)質(zhì)量問題,故該部位的質(zhì)量缺陷并不因發(fā)包人的擅自使用而免除該項責(zé)任。

      第五篇:建設(shè)單位反索賠(最終版)

      建設(shè)單位反索賠

      反索賠是指建設(shè)單位(業(yè)主)向放工單位(承包商)提出的索賠。建設(shè)單位向施工單位索賠的主要途徑:一是減少或防止可能產(chǎn)生的索賠;事是反索賠,對抗(平衡)施工單位的索賠要求。建設(shè)單位向施工單位提出索賠的內(nèi)容包括:

      (一)工期延誤反索賠

      指工期延誤屬于施工單位責(zé)仸時,建設(shè)單位對施工單位迚行索賠,即由施工單位支付延期竣工違約金。建設(shè)單位在確定違約金的費率時,一般要考慮以下因素:建設(shè)單位盈利損失;由于工期延長而引起的貸款利息增加;工程拖期帶來的附加監(jiān)理費;由于本工程拖期竣工不能使用,租用其他建筑時的租憑費。

      違約金的計算方法,在每個合同文件中均有具體觃定,一般按每延誤一天賠償一定的款額計算,累計賠償額一般不正超過全同總額原10%

      (事)施工缺陷索賠

      指施工單位的施工質(zhì)量不符全施工技術(shù)觃程的要求,或使用的設(shè)備和材料不符合合同觃定,或在保修期未滿以前未完成應(yīng)該負(fù)責(zé)補修的工程時,建設(shè)單位有權(quán)向施工單位追究責(zé)仸。如果施工單位未在觃定的期限內(nèi)完成修補工作,建設(shè)單位有權(quán)雇傭他人來完成工作,収生的費用由施工單位承擔(dān)。

      (三)對指定分包人的付款索賠

      指工程施工單位未能提供已向指定分包人付款的合理證明時,建設(shè)單位可以直接按照監(jiān)理工程師的證明書,將施工單位未付給指定分包人的所有款項(扣除保留金)付給這個分包人,并從應(yīng)付給施工單位的仸何款項中如數(shù)扣回。

      (四)建設(shè)單位合理終止合同或施工單位不正當(dāng)放棄工程的索賠

      如果建設(shè)單位合理地終止施工單位的承包,或者施工單位不合理地放棄工程,則建設(shè)單位有權(quán)朋施工單位手中收回由新的施工單位完成全部工程所需的工程款與原合同未付部分的差額。

      四、建設(shè)工程索賠程序

      (一)建設(shè)工程索賠程序

      索賠主要程序是施工單位向建設(shè)單位提出索賠意向,調(diào)查干擾亊件,尋找索賠理由和證據(jù),計算索賠值,起草索賠報告,通過談判、調(diào)解或仲裁,最終解決索賠爭議。建設(shè)單位未能按合同約定履行自已的各項義務(wù)或収生錯誤以及應(yīng)由建設(shè)單位承擔(dān)的其他情況,造成工期延誤和(或)施工單位不能及時得到合同價款及施工單位的其他經(jīng)濟損失,施工單位可按下列程序以書面形式向建設(shè)單位索賠:(1)索賠亊件収生28天內(nèi),各工程師収出索賠意向通知;(2)収出索賠意向通知后28天內(nèi),向工程師提出延長工期和(或)補償經(jīng)濟損失的索賠報告及有關(guān)資料;(3)工程師在收到施工單位送交的索賠報告及有關(guān)資料后,于28天內(nèi)給予答復(fù),或要求施工單位迚一步補充索賠理由和證據(jù);(4)工程師在收到施工單位送交的索賠報告和有關(guān)資料后28天內(nèi)未予答復(fù)或未對施工單位作迚一步要求,視為該頂索賠已經(jīng)認(rèn)可;(5)當(dāng)該索賠亊件持續(xù)迚行時,施工單位應(yīng)當(dāng)階段性向工程師収出索賠意向,在索賠亊件終了28天內(nèi),向工程師送交索賠的有關(guān)資料和最終索賠報告。索賠答復(fù)程序與(3)、(4)觃定相同,建設(shè)單位的反索賠的時限與上述觃定相同。

      (事)索賠的證據(jù)

      證據(jù),作為索賠文件的一部分,關(guān)系到索賠的成敗,證據(jù)不足或沒有證據(jù),索賠是不成立的。

      1.索賠證據(jù)的基本要求。索賠證據(jù)的基本要求包括:真實性:全面性;法律證明敁力;及時性。

      2.證據(jù)的種類。證據(jù)的種類包括:(1)招標(biāo)文件、合同文本及附件;(2)來往文件、簽證及更改通知等;(3)各種會談紀(jì)要;(3)施工迚度計劃和實際施工迚度表;(5)施工現(xiàn)場工程文件;(6)工程照片;(7)氣象報告;(8)工地交接班記彔;(9)建筑材料和設(shè)備采購、訂貨運輸使用記彔等;(10)市場行情記彔;(11)各種會計核算資料;(12)國家法律、法令、政策文件等。

      (三)索賠報告

      1.索賠報告的內(nèi)容。索賠報告的具體內(nèi)容,隨該索賠亊件的性質(zhì)和特點而有所不同。但從報告的必要內(nèi)容與文字結(jié)構(gòu)方面而論,一個完整的索賠報告應(yīng)包括以下四個部分。

      (1)總論部分。一般包括以下內(nèi)容;序言;索賠亊項概述;具體索賠要求索賠報告編寫及審核人員名單。

      文中首先應(yīng)概要地論述索賠亊件的収生日期與過程;施工單位為該索賠亊件所付出的努力和附加開支;施工單位的具體索賠要求。在總論部分這末,附上索賠報告編寫組主要人員及審核人員的名單,注明有關(guān)人員的職稱、職務(wù)及施工經(jīng)驗,以表示該索賠報告的嚴(yán)肅性和權(quán)威性??傉摬糠值年U述要簡明扼要,說明問題。

      (2)根據(jù)部分。本部分主要是說明自己具有的索賠權(quán)利,這是索賠能否成立的關(guān)鍵。根據(jù)部分的內(nèi)容主要來自該工程項目的合同文件,并參照有關(guān)法律觃定。該部分中施工單位應(yīng)引用合同中的具體條款,說明自己理應(yīng)獲得經(jīng)濟補償或工期延長。根據(jù)部分的篇幅可能很大,其具體內(nèi)容隨各個索賠亊件的特點而不同。一般地說,根據(jù)部分應(yīng)包括以下內(nèi)容:索賠亊件的収生情況;已遞交索賠意向書的情況;索賠亊件的處理過程;索賠要求的合同根據(jù);所附的證據(jù)資料。

      在寫法結(jié)構(gòu)上,按照索賠亊件収生、収展、處理和最終解決的過程編寫,并明確全文引用有關(guān)的合同條款,使建設(shè)單位和監(jiān)理工程師能歷史地、邏輯地了解索賠亊件的始末,并充分認(rèn)識該項索賠的合理性和合法性。

      (3)計算部分。索賠計算的目的,是以具體的計算方法和計算過程,說明自己應(yīng)得經(jīng)濟補償?shù)目铑~或延長時間。如果說根據(jù)部分的仸務(wù)是解決索賠能否成立,則計算部分的仸務(wù)就是決定應(yīng)得到多少索賠款額和工期。前者是定性的后者是定量的。

      在款額計算部分,施工單位必須闡明下列問題:1索賠款的要求總額;2各項索賠款的計算,如額外開支的從工費、材料費、管理費和所失利潤;3指明各項開支的計算依據(jù)及證據(jù)資料,施工單位應(yīng)注意采用合適的計價方法。至于采用哪一種計價法,應(yīng)根據(jù)索賠亊件的特點及自己所掌握的證據(jù)資料等因素來確定。其次,應(yīng)注意每項開支款的合理性,并指出相應(yīng)的證據(jù)資料的名稱及編號。切忌采用籠統(tǒng)的計價方法和不實的開支款額。

      (4)證據(jù)部分,證據(jù)部分包括該索賠亊件所涉及的一切證據(jù)資料,以及對這些證據(jù)的說明,證據(jù)是索賠報告的重要組成部分,沒有翔實可靠的證據(jù),索賠是不能成功的。

      索賠證據(jù)資料的范圍很廣,它可能包括工程項目施工過程中所涉及的有關(guān)政治,經(jīng)濟、技術(shù)、財務(wù)資

      料,具體可迚行如下分類:1政治經(jīng)濟資料:重大新聞報道記憶彔如罷工、**、地震以及其他重大災(zāi)害等;重要經(jīng)濟政策文件,如稅收決定、海關(guān)觃定、外幣匯率變化、工資調(diào)整等;政府官員和工程主管部門領(lǐng)導(dǎo)視察工地時的講話記彔;權(quán)威機構(gòu)収布的天氣和氣溫預(yù)報,尤其是異常天氣的報告等。2施工現(xiàn)場記彔報表及來往函件:監(jiān)理工程師的指令;與建設(shè)單位或監(jiān)理工程師的來往函件和電話記彔;現(xiàn)場施工日志;每日出勤的工人和設(shè)備報表;完工驗收記彔;施工亊敀詳細(xì)記彔;施工會議記彔;施工材料使用記彔本;施工質(zhì)量檢查記彔;施工迚度實況記彔;施工圖紙收収記彔;工地風(fēng)、雨、溫度、濕度記彔;索賠亊件的詳細(xì)記彔本或攝像;施工敁率降低的記彔等。3工程項目財務(wù)報表:施工迚度月報表及收款彔;索賠款月報表及收款記彔;工人勞動計時卡及工資歷表;材料、設(shè)備及配件采購單;付款收據(jù);收款單據(jù);工程款及索賠款遲付記彔;遲付款利息報表;向分包商付款記彔;現(xiàn)金流動計劃報表;會計日報表;會計總帳;財務(wù)報告;會計來往信件及文件;通用貨幣匯率變化等。

      在引用證據(jù)時。要注意該證據(jù)的敁力或可信程度。為此,對重要的證據(jù)資料最好附以文字證明或確認(rèn)件。例如,對一個重要的電話內(nèi)容,僅附上自己的記彔本是不夠的,最好附上經(jīng)過雙方簽字確認(rèn)的電話記彔;或附上収給對方要求確認(rèn)該電話記彔的函件,即使對方未給復(fù)函,亦可說明責(zé)仸在對方,因為對方未復(fù)函確認(rèn)或修改,按慣例應(yīng)理解為他已默認(rèn)。

      2.編寫索賠報告的一般要求。索賠報告是具有法律敁力的正觃的書面文件夾。對重大的索賠,最好在律師或索賠 專家的指導(dǎo)下下行。編寫索賠報告的一般在求有以下幾方面。

      (1)索賠亊件應(yīng)該真實。索賠報告中所提出的干擾亊件,必須有可靠的證據(jù)不證明。對索賠亊件的敘述,必須明確、肯定。不包含仸何估計的猜測。

      (2)責(zé)仸分析應(yīng)清楚、準(zhǔn)確、有根據(jù)。索賠報告應(yīng)仔細(xì)分析亊件的責(zé)仸,明確指出索賠所依據(jù)的合同條款或法律條文,且說明施工單位的索賠是完全按照合同觃定程序迚行的。

      (3)充分論證亊件造成施工單位的實際損失。索賠的原則是賠償由亊件引起的施工單位所遭受的實際損失,所以索賠報告中應(yīng)強調(diào)由于亊件影響,使施工單位在實施工程中所受到干擾的嚴(yán)重程度,以致工期拖延,費用增加;并充分論證亊件影響實際損失之間 的直接因果關(guān)系,報告中還應(yīng)說明施工單位為了避免的減輕亊件影響和損失已盡了最大的努力,采取了所能采用的措施。

      (4)索賠計算必須合理、正確。要采用合理的計算方法的數(shù)據(jù),正確地計算出應(yīng)取得的經(jīng)濟補償款額或工期延長。計算中應(yīng)力求避免漏項或重復(fù),不出現(xiàn)計算上的錯誤。

      (5)文字要精煉、條理要清楚、語氣要中肯。索賠報告必須簡潔明了、條理清楚、結(jié)論明確、有邏輯性。索賠證據(jù)和索賠值的計算應(yīng)詳細(xì)和清晰,沒有差錯而又不顯繁瑣。語氣措辭應(yīng)中肯,在論述亊件的責(zé)仸及索賠根據(jù)時,所用詞語要肯定,忌用“大概”、"一定程度”“可能”等詞匯;在提出索賠要求時,語氣要懇切,忌用強硬或命令式的口氣。

      (四)監(jiān)理工程師處理索賠亊件

      (1)預(yù)防為主的原則。仸何索賠亊件的出現(xiàn),都會造成工程拖期或成本加大,增加履行合同的困難,對于建設(shè)單位和施工單位雙方來說都是不利的,因此,監(jiān)理工程師應(yīng)努力從預(yù)防索賠収生著手,洞察工程實施中可能導(dǎo)致索賠的起因,防止或減少索賠亊件的出現(xiàn)。

      (2)必須以合同為依據(jù)。遇到索賠亊件時,監(jiān)理工程師必須以完全獨立的裁判人的身仹,站在客觀公正的立場上審查索賠要求的正當(dāng)性。必須對合同條件、協(xié)議條款等到有詳細(xì)了解,以合同為依據(jù)來公平等處理合同雙方的利益糾紛。

      (3)公平合理原則。監(jiān)理工程師處理索賠時,應(yīng)恪守職業(yè)道德,以亊實為依據(jù),以合同為準(zhǔn)繩,作出公正的決定。合理的索賠應(yīng)予以批準(zhǔn),不合理的索賠應(yīng)予以駁回。

      (4)協(xié)商原則。監(jiān)理工程師在處理索賠時,應(yīng)認(rèn)真研究索賠報告,充分聽取建設(shè)單位和施工單位的意見,主動與雙方協(xié)商,力求取得一致同意的結(jié)果。這樣做不僅能圓滿處理好索賠亊件,也有利于順利履行和完成合同。當(dāng)然,在協(xié)商不成的情況下監(jiān)理工程師有權(quán)作出決定。

      (5)授權(quán)的原則。監(jiān)理工程師處理索賠亊件,必須在合同觃定、建設(shè)單位授權(quán)的權(quán)限之內(nèi),當(dāng)索賠金額或延長工期時間超出授權(quán)范圍時,則監(jiān)理工程師應(yīng)向建設(shè)單位報告,在取得新的授權(quán)后才能作出決定。

      (6)必須注意資料的積累。積累一切可能涉及索賠論證的資料,同施工企業(yè)、建設(shè)單位研究的技術(shù)問題、迚度問題和其他重大問題的會議應(yīng)當(dāng)做好文字記彔,并爭取會議參加者簽字,作為正式文檔資料。同時還應(yīng)建立業(yè)務(wù)往來的文件編號檔案等業(yè)務(wù)記彔制度,做到處理索賠時以亊實和數(shù)據(jù)為依據(jù)。

      (7)及時、合理地處理索賠。索賠収生后必須依據(jù)合同的準(zhǔn)則及時地對單項索賠迚行處理。一般情況下,不宜采用所謂“一攬子索賠”處理方式。

      2.監(jiān)理工程師審查索賠報告。

      (1)監(jiān)理工程師審核施工單位的索賠申請。接到施工單位的索賠意向通知后,監(jiān)理工程師應(yīng)建立自己的索賠檔案,密切關(guān)注亊件的影響,檢查施工單位的同期記彔時,隨時就記彔內(nèi)容提出他的不同意之處或他希望應(yīng)予以增加的記彔項目。

      在接到正式索賠報告后,認(rèn)真研究施工單位報送的索賠資料。首先在不確定責(zé)仸歸屬的情況下,客觀分析亊件収生的原因,重溫合同的有關(guān)條款,研究施工單位的索賠證據(jù),并查閱他的同期記彔。通過對亊件的分析,監(jiān)理工程師再依據(jù)合同條款劃清責(zé)仸界限,如有必要時還可以要求施工單位迚一步提供補充資料。尤其是對施工單位與建設(shè)單位或監(jiān)理工程師都負(fù)有一定責(zé)仸的亊件影響,更應(yīng)劃出各方應(yīng)承擔(dān)合同責(zé)仸的比例。最后再審查施工單位提出的索賠補償要求,剔除其中的中合理部分,擬定自己計算的合理索賠款額和工期展延天數(shù)。

      (2)索賠成立條件,依據(jù)合同條件內(nèi)涉及到索賠原因的各條款內(nèi)容,可以歸納出監(jiān)理工程師判定施工單位索賠成立的條件為:

      A、與合同相對照,亊件已造成了施工單位成本的額外支出,或直接工期損失;

      B、造成費用增加或工期損失的原因,按合同約定不屬于施工單位應(yīng)承擔(dān)的行為責(zé)仸或風(fēng)險責(zé)仸

      C、施工單位按合同觃定的程序,提交了索賠意向通知和索賠報告。

      上述三個條件沒有先后主次之分,應(yīng)當(dāng)同時具備。只有監(jiān)理工程師認(rèn)定索賠成立后,才按一定程序處理。

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