第一篇：公司法知識講稿

公司法知識講稿

授課時間：2006年12月3日

主講人：高傳新

一、《公司法》簡介：

1993年12月29日通過，1994年7月1日施行，1999年12月25日修改過一次；2005年初國務(wù)院向人大提請審議《公司法修訂草案》。公司法與其它法的關(guān)系（中外合資企業(yè)法、外資企業(yè)法、合同法、中國證監(jiān)會的行政規(guī)定）；與公司有關(guān)的監(jiān)管機(jī)關(guān)（工商局、稅務(wù)局、國資委、證監(jiān)會等）。

二、公司法總則：立法宗旨與基本原則

1、立法宗旨：為了適應(yīng)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的需要，規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，根據(jù)憲法，制定本法。

2、公司的概念——本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。

3、公司法的基本原則：

（1）有限責(zé)任原則——這是最重要的原則，它分為3個層次：

A、股東以其出資額（所持股份）為限對公司承擔(dān)責(zé)任； B、公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，這是公司對外的責(zé)任；

C、公司對外投資的，以該出資額為限對所投資公司承擔(dān)責(zé)任。

（2）公司設(shè)立采用法定登記制度。法律、行政法規(guī)對設(shè)立公司必須報經(jīng)審批的，在公司登記前依法辦理審批手續(xù)。在以后任何涉及到公司法定登記事項的都必須到法定登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記，否則就不具有法律效力。如經(jīng)股東重新選舉董事長，但是并未經(jīng)變更登記，那么在法律意義上就不承認(rèn)這一董事長的地位。

（3）特別法優(yōu)于普通法原則。就是公司法以外的，涉及到與公司的法律優(yōu)于公司法。因為公司法是基本法，但是公司是對所有的市場主體的規(guī)范，它沒有對不同行業(yè)的主體進(jìn)行區(qū)別對待，而不同的行業(yè)往往有自己的規(guī)定，如金融業(yè)。有自己行業(yè)的規(guī)定的，就必須優(yōu)先執(zhí)行本行業(yè)的法律。

三、公司的類型及設(shè)立

（一）公司的類型

1、有限責(zé)任公司：含國有獨資公司，將來可能有一人公司，股東只有一個，可以是一個自然人，也可以是一個法人，但需要最低出資額不少于10萬元。

2、股份有限公司（含上市公司）。

（二）公司的設(shè)立條件

1、有限公司：

（1）股東人數(shù)：2－50人。（2）章程：不是只有一個股東，所以必須要有章程，這是公司的憲法。

（3）注冊資本最低額：生產(chǎn)經(jīng)營、批發(fā)類公司50萬；零售類公司30萬；科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司10萬。這些都是普通公司，其他專門的公司有其專門的規(guī)定。

（4）名稱、組織機(jī)構(gòu)、場所：需要預(yù)先申請登記，可以查詢在同行業(yè)內(nèi)有無重合的，同時也不能搶注知名企業(yè)的商號。

2、股份有限公司：（1）5個以上發(fā)起人；

（2）注冊資本最低額人民幣1000萬；（3）章程并經(jīng)創(chuàng)立大會通過；（4）名稱、組織機(jī)構(gòu)、場所。

3、提示：章程的重要性：章程是公司的憲法，是按照公司法制定的，它僅僅是公司股東之間的相互約定，對第三人是沒有效力的。如果有效的利用章程的話，可以維護(hù)自己的權(quán)益，否則的話有可能反而會束縛論文自己的手腳，被別人利用。而在外資企業(yè)中，其章程的制定是非常嚴(yán)格的。

4、介紹：公司法修訂草案對設(shè)立“一人有限公司 ”的特別規(guī)定：

（1）注冊資本必須在人民幣10萬元以上，并且股東要一次性足額繳納出資額，而在公司法修改之后，其他形式的公司可以分批出資。

（2）一個自然人只能注冊一個一人公司，并且這個公司成立之后，不能對外投資新的一人公司。

（3）執(zhí)照上要有“自然人投資”或“法人投資”的字樣。（4）年報要審計。

（三）公司的設(shè)立過程

1、準(zhǔn)備和簽署文件：股份公司的話就要準(zhǔn)備出資協(xié)議；中外合資企業(yè)的話就要準(zhǔn)備合資合同；外資的資信證明等等。而現(xiàn)在的工商部門一般都公布了設(shè)立企業(yè)需要哪些的文件，只要查詢一下即可。

2、名稱預(yù)核申請：如屬于股份公司，應(yīng)向體改辦報批，取得批準(zhǔn)文件。

3、出資：

（1）出資方式有現(xiàn)金、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)），排除了知識產(chǎn)權(quán)如專利、商標(biāo)等，所以出資方式受到了很大的限制，而以后的公司法可能會在這方面有較大的改進(jìn)。

（2）還有就是規(guī)定工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)的出資份額不能超過20％，這個數(shù)字應(yīng)當(dāng)有所擴(kuò)大。

（3）另外就是人力資本出資的問題，浦東新區(qū)現(xiàn)在率先有這樣的規(guī)定，允許以人力資本折合資本出資，并且需要其他股東承諾汽真正出資，一旦發(fā)現(xiàn)出資不實，那么其他股東就要承擔(dān)連帶責(zé)任，代替他出資相應(yīng)份額。

4、驗資：如屬股份公司，驗資后增加創(chuàng)立大會。

5、設(shè)立登記：如法律、行政法規(guī)對設(shè)立公司規(guī)定必經(jīng)報經(jīng)審批，在公司登記前依法辦理審批手續(xù)。

6、發(fā)照：如屬于股份公司，領(lǐng)照后還應(yīng)公告。

7、后續(xù)稅務(wù)登記等?！锾崾荆?/p>

1、有限公司股東出資不實的責(zé)任

（1）對內(nèi)——未認(rèn)繳或未全部認(rèn)繳的股東須向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。因為出資協(xié)議就相當(dāng)于股東與股東之間的一個合同，如果承當(dāng)出自不實的話，就是對其他股東的違約行為。

（2）對外——如出資不實或抽逃出資，則公司債權(quán)人可以向該股東要求履行債務(wù)，但以出資不實或抽逃出資的份額為限。這并不是公司法中明確規(guī)定的，而是從最高法院的司法解釋中提煉出的。在清查公司債務(wù)時，就可以利用審計出資不實來向大股東要求債務(wù)清償，不過必須是在出資不實的份額以內(nèi)，因為已出資的部分已經(jīng)消耗在股份公司的經(jīng)營中了。

（例）大慶一家企業(yè)股份公司破產(chǎn)，而已經(jīng)沒有足夠資產(chǎn)來清償債務(wù)，所以通過審計發(fā)現(xiàn)其大股東出資不實，于是要求大股東拿出所欠資金來償還股份公司的債務(wù)。

2、非現(xiàn)金出資的特別規(guī)定

實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資涉及評估作價、折股；土地使用權(quán)的評估；以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資的金額不得超過注冊資本20%的限制；國家對采用高新技術(shù)成果的特別規(guī)定（股份公司不適用）。

★介紹

一、公司法修訂草案對“有限公司設(shè)立”方面的修改

1、“股東人數(shù)”取消了2人的下限，只有50人以下的規(guī)定；

2、可以分期出資，“出資時間”延長為兩年，但首次出資不得低于注冊資本的20%，出資額也不得低于最低注冊資本3萬元；

3、“出資方式”增加了“知識產(chǎn)權(quán)”和“股權(quán)”出資；但全體發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于股份有限公司注冊資本的30%；（原來是規(guī)定非貨幣形式的出資比例，而現(xiàn)在則是規(guī)定貨幣形式的出資比例）。而且承認(rèn)股東之間的自主權(quán)，只要其他股東在出資協(xié)議中承認(rèn)非貨幣形式出資的出資額并愿意承擔(dān)連帶責(zé)任，法律就予以承認(rèn)。

4、“注冊資本”降低為3萬，并取消了類別最底注冊資本的規(guī)定，經(jīng)營范圍也不再限定；

5、股東可不按出資比例分紅，但須經(jīng)章程事先規(guī)定，即同股可以不同權(quán)或者有限合同。如出資人具有很強(qiáng)的經(jīng)營能力，其出資比例為10％，但在利益分紅時可以分得20％的利潤，表決權(quán)也可以擴(kuò)大到20％。原來則只能是私下協(xié)議，但法律不予承認(rèn)，現(xiàn)在公司法修改之后就會得到法律承認(rèn)；

6、增加了股東多項權(quán)利；

7、完善了股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的規(guī)定；

8、規(guī)定了股東資格可以繼承，這在過去的實際操作中往往因為沒有法律的明確規(guī)定，加上股東的去世，所以無法執(zhí)行，但在實際上股權(quán)也是一種財產(chǎn)，當(dāng)然是可以繼承的；

9、強(qiáng)調(diào)股東兩種登記的效力不同：記載于股東名冊的股東效力與經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記的效力不同。即使在內(nèi)部其他股東承認(rèn)其股東資格，但是未經(jīng)公司股東資格登記機(jī)關(guān)登記的，對外是沒有法律效力的，如果發(fā)生法律訴訟的話，是得不到法律的承認(rèn)和保護(hù)的。

二、公司法修訂草案對“股份有限公司設(shè)立”方面的修改

1、“發(fā)起人人數(shù)”規(guī)定了上限為200人，而以前是沒有上限的，只有5人以上的限制。

2、“出資時間”同上；

3、“出資方式”同上；

4、增加了全體發(fā)起人承擔(dān)“連帶出資責(zé)任”。

★公司的“三會”（組織機(jī)構(gòu)）——組成、職權(quán)和責(zé)任 這實際上就是公司的治理結(jié)構(gòu)。

一、“三會”及其組成

1、三會：

（1）股東會（規(guī)模小的）/ 股東大會；（2）董事會 / 執(zhí)行董事（3～13人；5～19人）；

（3）監(jiān)事會 / 監(jiān)事（規(guī)模小的有限公司1～2人；規(guī)模較大的有限公司或股份公司為“不得少于3人”）。

2、任期：董、監(jiān)事任期均為三年，并可連選連任。

3、不得擔(dān)任董、監(jiān)事，經(jīng)理的六種情形（第57條、58條）：如企業(yè)營業(yè)執(zhí)照被吊銷的公司董事長或總經(jīng)理，在執(zhí)照被吊銷的3年內(nèi)，不得再擔(dān)任其他公司的董事長或者總經(jīng)理。

二、股東會（股東大會）職權(quán)

有限公司和股份公司對股東會（股東大會）職權(quán)的規(guī)定基本相同，有限公司共有12項規(guī)定，其中比股份公司多出一項，內(nèi)容為“對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議。”這些職權(quán)也可以下放到董事會的職權(quán)之中。

（1）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；

（2）選舉和更換董事，決定有關(guān)董事的報酬事項；（3）選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報酬事項；

（4）審議批準(zhǔn)董事會的報告；

（5）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；

（6）審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（7）審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（8）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；（9）對發(fā)行公司債券作出決議；（10）對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議；（11）對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議；

（12）修改公司章程。

★提示：股東會（股東大會）的普通決議與特別決議 股東會（股東大會）會議由股東按照出資比例/股份數(shù)行使表決權(quán)。

1、特別決議：

（1）有限公司的5類情況需經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過（增加或者減少注冊資本、分立或合并、解散、變更公司形式、修改公司章程）

（2）股份有限公司的3類情況需經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過（三類指：合并與分立，解散公司，修改章程）。修訂草案增加了增減注冊資本。

2、普通決議：

（1）有限公司股東會作出決議，必須經(jīng)全體股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是，第35條第二款規(guī)定了“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意”，特別要注意的是這半數(shù)指的是股東人數(shù)，這也是出于保護(hù)小股東利益的目的。

（2）股份公司股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。因為股份公司特別是上市公司，其股東往往分布很廣，所以需要規(guī)定由出席會議的股東的半數(shù)來決定，而且這是表決權(quán)的半數(shù)，而不是股東人數(shù)的半數(shù)。

三、董事會職權(quán)

有限公司董事會與股份公司董事會職權(quán)基本相同，均為10項：

（1）負(fù)責(zé)召集股東會，并向股東會報告工作；（2）執(zhí)行股東會的決議；

（3）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；

（4）制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（5）制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（6）制訂公司增加或者減少注冊資本的方案；

（7）擬訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；（8）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)臵；

（9）聘任或者解聘公司經(jīng)理，根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，決定其報酬事項；

（10）制定公司的基本管理制度。

比較規(guī)范的公司也可在章程中規(guī)定董事會的普通決議和特別決議。制訂董事會議事規(guī)則。

四、經(jīng)理職權(quán)

經(jīng)理由董事會聘任，負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營管理工作。其職權(quán)為：

（1）主持公司的經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議。（2）組織實施公司的年度經(jīng)營計劃和投資方案。（3）擬定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)臵方案。（4）擬定公司的基本管理制度。（5）制定公司的基本規(guī)章。

（6）提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人。（7）聘任或者解聘除應(yīng)由董事會聘任或者解聘以外的管理人員。

（8）公司章程和董事會授予的其他職權(quán)。

五、監(jiān)事會職權(quán)

有限公司監(jiān)事會與股份公司監(jiān)事會職權(quán)相同，均為5項。同時監(jiān)事列席董事會會議。

（1）檢查公司財務(wù)；

（2）對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進(jìn)行監(jiān)督；

（3）當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時，要求董事和經(jīng)理予以糾正；

（4）提議召開臨時股東會；（5）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

但是再實際中，即使發(fā)現(xiàn)了董事、經(jīng)理有違反律、法規(guī)或者公司章程的行為時，監(jiān)事也往往是沒有實際的權(quán)力來糾正和監(jiān)督的。其實在公司治理結(jié)構(gòu)中，監(jiān)事會和獨立董事之間只要保留一個即可。

六、股東會/董事會/監(jiān)事會/經(jīng)理的關(guān)系

1、全體股東組成股東會；股東會是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)；

2、董事通常由股東委派，可以是公司外或股東外的自然人；董事會對股東會負(fù)責(zé)；

3、經(jīng)理由董事會聘任或任命；經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)；經(jīng)理列席董事會會議；

4、監(jiān)事會由股東以及職工代表組成；監(jiān)事列席董事會會議；監(jiān)事會對公司負(fù)責(zé)。

七、股東、董事“參會”與“表決”

1、股東參會：股東是自然人時就是代表自己；股東是法人時可以用委托書的形式，由法定代表人代表法人出席會議；

2、股東可以委托代理人參會與表決；公司可以以委托書的形式委托法定代表人以外的自然人代表公司參會，甚至可以委派多名自然人代表公司不同股份參會并表決。

3、董事所委托的代理人必須是公司的其他董事，不得是與公司無關(guān)的其他人；

4、股東表決看股份數(shù) / 股權(quán)比例，股份數(shù)額決定股東意志，左右公司決策。董事表決看票數(shù)，數(shù)人頭，一人一票；

5、董事通常由股東委派或推薦，股權(quán)比例/股份數(shù)量多，委派或推薦的董事數(shù)量也多。

★介紹：

一、公司法修訂草案對“有限公司組織機(jī)構(gòu)”方面的修改

1、股東會的職權(quán)上增加了兩項——“對公司聘用、解聘會計師事務(wù)所作出決議；章程規(guī)定的其他職權(quán)”；

2、股東不一定按出資比例行使表決權(quán)；

3、降低了召集臨時股東會會議的條件；

4、董事長及法定代表人可以不一致：董事長不一定是法定代表人，法定代表人也不一定是董事長，這些都是由股東自己約定。

5、解決了董事長故意不召集董事會，使公司無法作出有效決議的難題；

6、規(guī)定了規(guī)模較大的公司必須設(shè)立監(jiān)事會；

7、擴(kuò)大了監(jiān)事會職權(quán)，至少增加了很關(guān)鍵的六項權(quán)利，特別是（5）、（6）所賦予的權(quán)力是具有實際效力的

（1）罷免建議權(quán)；（2）質(zhì)詢權(quán)；（3）會議組織權(quán)；（4）提案權(quán)；（5）起訴權(quán)；（6）調(diào)查權(quán)；

8、加重了董事、監(jiān)事、高管人員的訴訟風(fēng)險：（1）對公司造成損害的，符合條件的股東可以提起股東代表訴訟（修正案第70條）：可以代表股東提起訴訟，而且這種訴訟具有兩面性：既是一種代位訴訟，即代表公司起訴，同時又是一種代理行為。

（2）對股東造成損害的，受害股東可以起訴要求賠償（修正案第71條）。

二、公司法修訂草案對“股份有限公司組織機(jī)構(gòu)”方面的修改

1、增加了股東的臨時提案權(quán)。

2、增加了臨時股東大會的召集人：（1）監(jiān)事會召集和主持

（2）連續(xù)90日持有公司股份10%以上的股東可以自行召集和主持。

3、增加了控股股東、實際控制人因損害公司及其他股東利益而承擔(dān)民事責(zé)任的條款——兩種應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的違法情形。

4、增設(shè)了股東對“兩會”（股東大會、董事會）違法的訴訟救濟(jì)制度——含兩種情形：

（1）對會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或公司章程的，股東可以自決議作出之日起3個月內(nèi)，請求法院撤消。

（2）對決議內(nèi)容違法的，股東可以自決議作出之日起1年內(nèi)，請求法院確認(rèn)該決議無效。

5、加重了董事、監(jiān)事、高管人員的訴訟風(fēng)險（同有限公司）。

6、加大了監(jiān)事會的職權(quán)和風(fēng)險。注冊資本不少于5000萬元的公司，監(jiān)事不得少于5人。監(jiān)事和董事一樣，可能承擔(dān)被訴訟的法律責(zé)任，而在監(jiān)事往往沒有參與實際的經(jīng)營決策。

三、公司法修訂草案專門增加“上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定”一節(jié)

1、上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

2、董事會應(yīng)當(dāng)有1/3成員是獨立董事。獨立董事由具有法律、經(jīng)濟(jì)、財會等方面專業(yè)知識、社會信用良好的人士擔(dān)任。

3、獨立董事的特別職權(quán)：

（1）對公司關(guān)聯(lián)交易、聘用或解聘會計師事務(wù)所等重大事項進(jìn)行審核并發(fā)表獨立意見，并事先應(yīng)經(jīng)1/2以上獨董同意后方可提交董事會討論；

（2）就上市公司董事、高管的提名、任免、報酬、考核事項以及其認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項發(fā)表獨立意見。

4、獨董在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致獨董成員低于法定人數(shù)的，在新選出獨董之前，仍應(yīng)依法履行職務(wù)。董事會應(yīng)在兩個月內(nèi)召開股東大會改選獨董，逾期不召開的，獨董可以不再履行職務(wù)。

5、董事與董事會會議決議事項涉及存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的，該等獨董無表決權(quán)。該董事會會議由1/2以上無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席方可舉行，所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席會議的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人時，應(yīng)交股東大會審議。應(yīng)回避而未回避的，可提起撤消有關(guān)合同、交易之訴。

6、賦予中國證監(jiān)會對違法董事、高管公布“職務(wù)禁止”權(quán)。

四、修訂草案對股份有限公司的“股份發(fā)行、股份轉(zhuǎn)讓和股份上市”方面的修改

1、降低了公開發(fā)行新股的條件：最近3年內(nèi)財務(wù)報告無虛假記錄。

2、縮短了發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓時間：原來是3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，現(xiàn)在改為1 年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

3、董事、監(jiān)事、高管轉(zhuǎn)讓所持公司股份的限制。

4、在收購本公司股票上有突破：“將股份獎勵給本公司職工”可以作為公司回購自己股份的法定事由，但不得超過已發(fā)行股份總數(shù)的5%。

5、降低了股份有限公司申請上市的條件：取消了3年連續(xù)盈利的規(guī)定；股本不少于3000萬元；取消了“2個一千”的規(guī)定即持有股票面值1000元以上的股東有1000人以上，因為以后的股東可能都是機(jī)構(gòu)投資者，不像現(xiàn)在這樣多的散戶投資者。

上市公司股權(quán)分臵改革的法律問題解說

1、如何實現(xiàn)發(fā)起人股東對股權(quán)分臵改革意見的一致通過。

2、發(fā)起人股東違反“股份鎖定承諾”的法律責(zé)任。

3、高管激勵股份的來源依據(jù)、實施步驟、表決與批準(zhǔn)程序。

4、流通股股東中以基金為代表的機(jī)構(gòu)投資者的表決權(quán)問題?？讫堧娖魃婕暗南嚓P(guān)法律問題解說

1、涉嫌虛假陳述可能招致的證券民事索賠訴訟

2、獨董履職缺乏有效的法律保障是造成獨董客觀上無法履職或懈怠履職的主要原因，在法律修改之前獨董不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與內(nèi)部董事同等的法律責(zé)任

3、從科龍獨董事件看中國獨董制度“食洋不化”，建議在獨董和監(jiān)事會之間取消之一，結(jié)合兩者，重新設(shè)計監(jiān)察制度

4、可能涉嫌出資不實，無形資產(chǎn)評估虛高，以及股東對外所累計投資不超過本公司凈資產(chǎn)50%的規(guī)定。

第二篇：公司法講稿

公司法講稿

大家好：

受白堿灘區(qū)經(jīng)貿(mào)委的邀請，今天有我和大家一起學(xué)習(xí)《公司法》相關(guān)內(nèi)容。公司法涉及的內(nèi)容很多，由于時間關(guān)系，今天我們主要了解一下公司章程的制定與修改問題、股東的權(quán)利與義務(wù)方面的內(nèi)容。

首先咱們對公司及公司法做一個初步了解。在座的都是企業(yè)人員，也有不少人是自己做公司的。對公司及公司業(yè)務(wù)應(yīng)該不陌生。公司是一種企業(yè)組織形態(tài)，是依照法定的條件與程序設(shè)立的，以營利為目的的商事組織。它是現(xiàn)代企業(yè)中最重要、最典型的組織形式。公司法是應(yīng)公司現(xiàn)象而生，它是規(guī)范公司的組織及其行為的法律。它應(yīng)當(dāng)適應(yīng)公司的發(fā)展，適應(yīng)社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。新中國的第一部公司法于1993年12月29日通過并頒布，經(jīng)歷了1999年、2004年的兩次修訂，隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的逐步建立和健全，公司的行為樣態(tài)發(fā)生了重大的變化，現(xiàn)行公司法已越來越不能適應(yīng)當(dāng)前的需要。2005年10月27日，全面修改的公司法通過。新公司相比老公司法，堪稱一部鼓勵投資興業(yè)的服務(wù)型公司法、鼓勵公司自治的市場型公司法、對國有經(jīng)濟(jì)與民營經(jīng)濟(jì)一視同仁的平等型公司法、債權(quán)人友好型的公司法、弘揚股權(quán)文化的護(hù)權(quán)型公司法、優(yōu)化公司治理的規(guī)范型公司法、注重社會責(zé)任的人本型公司法、具有可操作性的可訴型公司法。

下面我們學(xué)習(xí)公司章程及公司章程的制定、修改

一、對公司章程的法律認(rèn)識：

1、公司章程是公司的法定的必要規(guī)則；公司法第十一條規(guī)定設(shè)立公司必須依法制定公司章程?！吨腥A人民共和國公司登記管理條例》規(guī)定：申請設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交的文件中，公司章程即是其中重要的文件之一。訂立公司章程是設(shè)立公司的條件之一。

2、公司章程是全體股東意思表示一致的結(jié)果。他主要表現(xiàn)在： ⑴章程是由股東共同制定公司章程，股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。

⑵新加入股東必須接受公司章程的約束：

⑶修改公司章程必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

3、公司章程是公司最基本的規(guī)范性文件，是公司組織和活動的基本準(zhǔn)則。公司章程因此也被稱為“公司的憲法”。主要表現(xiàn)在 ⑴公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力，是公司的行為規(guī)范。

⑵公司章程對公司股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理權(quán)利義務(wù)作出明確規(guī)定，是公司內(nèi)部運行的行為依據(jù)。

⑶公司章程還是處理公司內(nèi)部糾紛與外部糾紛的重要依據(jù)； 對此我們可以通過下面的案例解讀公司章程的重要地位與作用。案例：A公司職工王某持有該公司部分股份，該公司于2003年1月26日通過公司章程修正案，章程明確規(guī)定，對于因個人原因辭職或被開除離開本公司的，當(dāng)事人從批準(zhǔn)辭職或被開除之日起即失去本公司的股東資格，公司收購其持有的全部股份，改由工會持有并根據(jù)具體情況，再轉(zhuǎn)讓給其他職工。王某因個人原因在2003 年7月離開所任職的公司。2005年，王某以A公司股東身份請求分配2003年至2004的股利。A公司作為被告答辯稱，根據(jù)本公司章程規(guī)定，王某已經(jīng)喪失了股東資格，故無權(quán)要求分配股利。

法院經(jīng)過開庭審理認(rèn)為，A公司章程內(nèi)容并未違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，且制定程序合法，其內(nèi)容對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員均有約束力。王某以個人原因離開公司，根據(jù)公司章程的明確規(guī)定，其股東地位隨即喪失，故無權(quán)要求分配股利，遂判決駁回王某的訴訟請求。

從這個案例我們可以看出，公司章程的效力。公司章程經(jīng)法定程序制定，且內(nèi)容合法，即對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。公司章程對股東身份的取得和喪失有明確規(guī)定的，應(yīng)依其規(guī)定。內(nèi)容明確具體的公司章程還是處理公司內(nèi)外部糾紛的重要依據(jù)。

4、新公司法賦予公司章程很大的自治空間，它可以對法律規(guī)定空白進(jìn)行補(bǔ)充，對公司個性化問題作出具體規(guī)定，有公司自治規(guī)范作用?，F(xiàn)行公司法在原公司法規(guī)定的基礎(chǔ)上增加了十處公司章程可以另行做出規(guī)定的規(guī)則，大大突出了公司章程的地位。主要反映在：

⑴公司章程是一種法律以外的行為規(guī)范，它約束的是公司和相關(guān)當(dāng)事人。因此對于公司法沒有規(guī)定的，章程可以規(guī)定；但是不得違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定；

⑵公司法規(guī)定了項目，公司章程規(guī)定具體內(nèi)容；所涉及的內(nèi)容主要有公司章程可具體規(guī)定：股東會的職權(quán)、董事、副董事的產(chǎn)生 3 辦法、董事會的職權(quán)、執(zhí)行董事的職權(quán)、監(jiān)事會或監(jiān)事的職權(quán)等等內(nèi)容。

⑶法律、法規(guī)作出了一般性規(guī)定，章程可以作出特別的規(guī)定。新公司法有十處條文表述為“……除本法有規(guī)定的外，有公司章程規(guī)定”。“由公司章程規(guī)定”給了公司章程很大的自治空間。公司章程可以對股東的分紅權(quán)與優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、股東會會議的通知、股東表決權(quán)、股東會會議的議事方式和表決程序、董事會會議的議事方式和表決程序、經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定、監(jiān)事會會議的議事方式和表決程序、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股東資格的繼承等等內(nèi)容做出公司法規(guī)定之外的另行規(guī)定。

下面這個案例即是公司法有一般性規(guī)定，而章程未做另行規(guī)定，繼承人依公司法的一般規(guī)定繼承了股東資格。

案例：丁某之夫周某生前系S公司股東，2006年2月28日周某死亡，留有遺囑：其在S公司的股權(quán)由妻子丁某繼承。周某的其他法定繼承人對該遺囑無異議。2006年8月9日、17日丁某分別致函S公司董事長，要求S公司辦理周某股權(quán)繼承的工商變更登記手續(xù)。S公司一直不予辦理。丁某遂以周某的股權(quán)可以繼承為由訴至法院，請求判令S公司立即辦理丁某繼承周某股權(quán)的工商變更登記手續(xù)。

法院經(jīng)過審理認(rèn)為認(rèn)為，按照公司法第76條的規(guī)定，只要在本案所涉繼承開始時，公司章程未對股東資格的繼承做出禁止性規(guī)定，股東死亡后，其合法繼承人即可以繼承股東資格。本案中。周某死亡時S公司的章程并未對股東資格的繼承做出禁止性的規(guī)定，故丁某依據(jù)周某的遺囑要求S公司辦理股東變更登記手續(xù)的訴訟請 求，符合法律規(guī)定，應(yīng)予支持。隨判令S公司到工商部門將周某名下的全部股權(quán)變更至丁某名下。

S公司因制定公司章程時忽視章程可以另行規(guī)定而最終敗訴。因此最為股東在制定公司章程時，對公司法規(guī)定章程可以另行規(guī)定的一定要做出最全面、最具體的規(guī)定，以免在公司訴訟中處于不利的境地。

(4)每個公司都有自己的特點，公司的個性化問題，可以通過公司章程體現(xiàn)。

二、制定公司章程的一般程序

1、起草公司章程應(yīng)當(dāng)注意的幾點問題

第一、規(guī)定公司組織和活動的基本準(zhǔn)則。以有限公司組織和活動的基本準(zhǔn)則為例。新《公司法》第44條、第49條規(guī)定了股東會和董事會的議事方式和表決程序，除新《公司法》有規(guī)定的以外，有公司章程規(guī)定。第45條第3款規(guī)定董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定，第51條第2款規(guī)定，執(zhí)行董事的職權(quán)有公司章程規(guī)定，第40條第2款規(guī)定有限公司股東會定期會議應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定按時召開。對于以上情形，如果公司章程也沒有具體規(guī)定，那么相應(yīng)的組織和活動可能因無章可循而陷入混亂。

第二、明確出資份額的轉(zhuǎn)讓。以有限公司為例，因其人合性的特點，股東不能自由的向股東以外的其他人轉(zhuǎn)讓所持有的出資份額。新《公司法》第72條規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資股份時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東會過半數(shù)同意，股東就其股份轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求意見，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日內(nèi)未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

經(jīng)股東會同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

為了避免股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛的發(fā)生，就應(yīng)當(dāng)?shù)墓菊鲁讨凶龀鱿鄳?yīng)的具體規(guī)定，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式、轉(zhuǎn)讓價格的確定等問題進(jìn)行明確。

第三、細(xì)化股東會的決議事項。股東會是公司的權(quán)利機(jī)構(gòu)，公司法對股東會的職權(quán)規(guī)定有十一項，根據(jù)對公司經(jīng)營影響的重要程度不同，新《公司法》列舉了若干需經(jīng)特別決議的事項。但是，諸如董事或者經(jīng)理可以同公司訂立合同或者進(jìn)行交易的事項。是否需要股東會特別決議決定并無特別規(guī)定。這樣的問題，就可以通過公司章程加以規(guī)定解決。

第四、明晰股東會和董事會的關(guān)系。在公司實務(wù)中，股東會與董事會之間的關(guān)系處理不當(dāng)，很容易引發(fā)這兩個機(jī)構(gòu)之間的權(quán)利之爭，尤其是一些事關(guān)公司大局的事情上。例如根據(jù)新《公司法》第38條第1項、第47條第3項的規(guī)定，股東會和董事會有權(quán)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃、經(jīng)營計劃和投資方案。類似這些問題均應(yīng)在章程中予以明確，否則公司實踐中難免出現(xiàn)爭議。新《公司法》第16條的規(guī)定也應(yīng)當(dāng)引起注意：公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定，由董事會或股東會股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

2、公司章程的討論。公司章程是反映全部股東的意思重要文件，公司章程通過前，可采取以下幾種方式討論、通過。第一種，可以在公司全部股東之間開會討論；對于股東人數(shù)較少、規(guī)模較小的有限公司可以采用這種方法 第二種，公布公開征求意見；

第三種，分層、分級收集意見。第二、第三種方式可以在股東人數(shù)較多，公司規(guī)模較大的公司中采用。

基于公司章程是公司重要的法律文件，也是公司內(nèi)部重要的行為規(guī)范，事關(guān)公司與每個股東的切身利益，對于章程的討論一定要引起足夠的重視。

3、公司章程的制訂

公司章程一般由董事會根據(jù)公司自身的特點與實際情況制訂

4、公司章程的通過

公司法第44條規(guī)定，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

三、公司章程的內(nèi)容

1、公司章程內(nèi)容的理論分類：公司章程的內(nèi)容可因公司種類、公司經(jīng)營范圍、公司經(jīng)營方式的不同而有所區(qū)別，但大都可以歸為以下三類：

⑴絕對記載事項：也叫必要記載事項，是指由法律規(guī)定的，每個公司章程都必須記載的事項。對于絕對記載的事項，公司有義務(wù)必須一一記載，沒有權(quán)利做出自由選擇。如果缺少其中任何一項或任何一項不記載，將導(dǎo)致整個章程無效。

公司法第25條對有限責(zé)任公司的公司章程應(yīng)當(dāng)記載的事項給 予規(guī)定?！豆痉ā返诙鍡l 有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項：

（一）公司名稱和住所；

（二）公司經(jīng)營范圍；

（三）公司注冊資本；

（四）股東的姓名或者名稱；

（五）股東的出資方式、出資額和出資時間；

（六）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；

（七）公司法定代表人；

（八）股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。

新公司法相比較舊的公司法章程必須記載內(nèi)容取消了：股東的權(quán)利和義務(wù)；股東轉(zhuǎn)讓出資的條件；公司的解散事由與清算辦法；

⑵相對記載事項：法律雖有列舉，但是否記載，由章程制定人決定；或者法律有規(guī)定，又允許章程約定。如果予以記載，則該事項將發(fā)生法律效力；如果記載違法，則僅該事項無效；如不予記載，也不影響整個章程的效力。確認(rèn)相對必要記載的事項，目的在于使相關(guān)條款在公司與發(fā)起人、公司與認(rèn)股人、公司與其他第三人之間發(fā)生拘束力。我國公司法沒有規(guī)定相對記載事項。

⑶任意記載事項：是指法律并無明文規(guī)定，但公司章程制定者認(rèn)為需要協(xié)商記入公司章程，以便使公司能更好的運轉(zhuǎn)且不違反強(qiáng)行法之規(guī)定和公序良俗之原則。任意記載事項如不予記載，不影響整個章程的效力；如予以記載，則該事項將發(fā)生法律效力，公司及其股東必須遵照執(zhí)行，不能任意變更；如予變更，也必須遵循修改 章程的特別程序。

如：公司之存續(xù)期限、股東會的表決程序、變更公司之事由、董事、監(jiān)事、高級管理人員之報酬等等。

2、制定公司章程要求：

⑴絕對記載事項，不能漏項；如果缺少其中任何一項或任何一項不記載，將導(dǎo)致整個章程無效。

⑵絕對記載事項約定具體：

第一：股東會的表決問題，公司法規(guī)定：“股東會對公司增加或者減少注冊資本、分立、合并、解散或者變更公司形式作出決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過”。但是，增加資本會攤薄股東的收益，股東完全可以要求增加資本必須經(jīng)過代表全部表決權(quán)的股東通過。當(dāng)然，分立、合并、解散、變更公司形式，也可以要求經(jīng)代表四分之三以上表決權(quán)的股東通過，或者是更高。第二、可以將法律沒有規(guī)定為重大事項的問題，提拔到要求必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，即約定重大事項。第三、股東查閱權(quán)利的約定。公司法第34條規(guī)定股東有查閱復(fù)制權(quán)。對于該規(guī)定可以在章程中具體化，以便具有可操作性。第四、對股東對外轉(zhuǎn)讓出資，可以以最簡便方式，由出賣股東直接在公司公告，限期沒有股東主張優(yōu)先購買，即可以對外轉(zhuǎn)讓。第五、股東會召集的救濟(jì)問題：董事會不召集，怎么辦？

A、新公司法第四十一條 有限責(zé)任公司設(shè)立董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者 不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。有限責(zé)任公司不設(shè)董事會的，股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持。董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé)的，由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。

本公司要求股東召集股東會的條件：具體代表多少以上的表決權(quán)，只要約定不低于1/10，約定都有效。

B、召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開十五日以前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。

章程可以設(shè)定提前三日或更短時間通知，可以約定通知方式；

C、“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外?！?/p>

(1)是否授予某一股東一票否決權(quán)，如果授予，對什么問題可以行使或在什么情況下可以行使。

(2)技術(shù)公司是否設(shè)定對非技術(shù)自然人股東限制或降低表決權(quán)。

(3)．股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。只要不與法定方式矛盾，可以自己約定方式。

⑶任意記載事項體現(xiàn)本公司個性。

第一、改制公司特點是股權(quán)分散，甚至沒有實際控股股東，這樣一來公司利益與經(jīng)營者利益一致性較差，經(jīng)營者需要為大家服務(wù)的思想和品格，因此，股東會選舉董事、監(jiān)事，盡量體現(xiàn)大多數(shù)股東的意思，可以規(guī)定必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

第二、可以要求推選董事、監(jiān)事候選人的條件。比如，技術(shù)性明顯的公司，可以要求董事候選人是專業(yè)人員；可以要求代表多少以上表決權(quán)的股東聯(lián)名推選才有效。

第三、經(jīng)理對外簽定、履行合同被騙，給公司造成損失，是否承擔(dān)責(zé)任，達(dá)到什么程度承擔(dān)責(zé)任，承擔(dān)多大責(zé)任。如果不承擔(dān)責(zé)任，就可能發(fā)生故意受騙坑害公司的行為。

第四、董事、監(jiān)事對不履行章程規(guī)定義務(wù)是否承擔(dān)責(zé)任，承擔(dān)責(zé)任什么責(zé)任。

第五、本公司的重大事項約定。如對外投資達(dá)到多少須經(jīng)股東會決定，超出本市或本區(qū)以外投資是否需要股東會討論，是否可以要求絕大多數(shù)表決權(quán)的股東。

第六、董事會聘用的經(jīng)理，股東、股東會是否有評議權(quán)，股東會是否可以決議要求董事會解聘經(jīng)理。

第七、董事長、經(jīng)理沒有經(jīng)過股東會決定的決策、決定，給公司造成損失是否需要承擔(dān)責(zé)任，承擔(dān)什么責(zé)任，承擔(dān)多大責(zé)任，是與其報酬掛鉤，還是另外賠償。

任意記載的事項有許多內(nèi)容可以凸顯公司的個性，這里就不再例舉。

以上是我們在制定、修改公司章程是需要了解的最基礎(chǔ)的問題。事實上公司章程的的制定中還有許多值得研究與探討的問題。具體在制定公司章程時就要求制定者在法律規(guī)定的范圍內(nèi)盡可能的發(fā)揮集體的智慧，做章程做出最明確的規(guī)定。

下面我們在簡單了解一下有限責(zé)任公司股東權(quán)利與義務(wù)。股東的權(quán)利是指股東因為出資而享有的對公司的權(quán)利。新《公司法》第4條規(guī)定，公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。除此之外，公司法在很多條文中都規(guī)定了股東的具體權(quán)利。有限責(zé)任公司股東的權(quán)利歸納起來主要有：

第一、股權(quán)證明請求權(quán)。股東因出資而享有權(quán)利。有限責(zé)任公司的成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。出資證明書應(yīng)當(dāng)記載公司名稱；公司成立日期；公司注冊資本；股東的姓名或者名稱；繳納的出資額和出資日期；出資證明書的編號和核發(fā)日期。出資證明書有公司蓋章。同時有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)臵備股東名冊。記載于股東名冊的股東可以股東名冊主張行使股東權(quán)利。

案例：錢某是一位科技工作者。研制了某專有技術(shù)，并以其作為出資，與喬某、秦某、李某一起作為股東注冊了F公司。公司章程載明，錢某的技術(shù)股占20%，并估價40萬元人民幣，加上其他股東的實物、現(xiàn)金等出資，該公司注冊資本為180萬元。公司成立后，錢某向公司移交了其技術(shù)資料，并制作了成品，經(jīng)試用合格。隨即有客戶上門訂購。之后，F(xiàn)公司經(jīng)營虧損，秦某與錢某發(fā)生矛 盾。錢某不再過問公司的事。秦某主持公司董事會決定“技術(shù)股退出”。此后，A實業(yè)公司兼并F公司，并將李某、喬某的出資部分退還，剩余部分承諾日后退還。錢某的技術(shù)股退出，沒有任何人為其退款或承諾日后退款。于是錢某訴至法院，要求A實業(yè)公司支付其技術(shù)折價款40萬元。法院經(jīng)審理查明：F公司成立后未向股東簽發(fā)出資證明書，也未臵備股東名冊；F公司的工商檔案登記中，在股東欄內(nèi)曾有過錢某作為股東的記載，后又涂掉，在出資人欄內(nèi)沒有錢某；會計事務(wù)所的驗資證明書證明股東的實繳出資總額為120萬元（恰好是喬某、秦某、李某的出資數(shù)額之和）。同時錢某所能提供的證明其為F公司股東的證據(jù)為公司章程、股東會紀(jì)要有其參加并簽名的記載；其已向公司移交了技術(shù)。且公司已據(jù)此制造出產(chǎn)品。公司經(jīng)理秦某并不否認(rèn)F公司成立之初有錢某參與，但公司正式注冊時沒有錢某，因為其提供的技術(shù)不過關(guān)。另外兩位股東喬某。李某則對錢某是否為F公司股東說不清。

法院認(rèn)為，根據(jù)已查明的事實，由于沒有直接有效的證據(jù)證明錢某為F公司股東，故依法駁回錢某的訴訟請求。

從這個案例我們可以看出，出資證明書是股東的重要身份證明，在公司未依法履行簽發(fā)股東出資證明書的情況下，股東應(yīng)當(dāng)及時主張該項權(quán)利。

第二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)。公司法第76條對有限責(zé)任公司的股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)做出了明確規(guī)定。股權(quán)具有財產(chǎn)權(quán)利的屬性，它具有價值并可轉(zhuǎn)讓。同時有限責(zé)任公司又具有人和性質(zhì)，公司的組建依賴于股東之間的信任關(guān)系和共同利益關(guān)系。因此法律一方面要確認(rèn)并保障有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股份的權(quán)利；另一方面也要維護(hù)股東之 間的相互信賴及其他股東的正當(dāng)利益。

第三、股息紅利分配請求權(quán)即資產(chǎn)收益權(quán)。紅利的分配權(quán)也是股東的核心權(quán)利。作為投資者向公司出資的主要目的是得到收益。股東要求分配股利是需要具備一定的條件，一般分為實質(zhì)性要件和形式性要件。

1、實質(zhì)要件：公司依法有可分配的利潤

為了貫徹資本維持原則，保護(hù)公司債權(quán)人的利益，股利分配的資金來源不能是公司資本，只能是公司利潤。我國公司法第167條對此予以明確的規(guī)定，公司分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的10%列入公司的法定公積金，公司的法定公積金累計為公司注冊資本的50%以上的，可以不再提取；公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前虧損的，在依照前述規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年的利潤彌補(bǔ)虧損；公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會或股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金；公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤才得分配。可見，可供分配的利潤必須要扣除上述款項后，股東才可以要求分配股利。

2、形式要件；公司的利潤分配方案經(jīng)過股東會批準(zhǔn) 公司實際分配股利與否，除了取決于公司是否有可供分配的利潤外，還取決于公司的意思表示。按照公司法第47條第5項規(guī)定，董事會制定公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案?？梢姡麧櫡峙涞陌l(fā)動權(quán)（或提議權(quán)）在公司董事會（或者執(zhí)行董事）。公司法第 14 38條第6項又規(guī)定，股東會審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案，使得公司利潤分配方案的決定權(quán)最終掌握在股東手中。

公司股東在行使股利分配請求權(quán)時，要區(qū)分抽象的股利分配請求權(quán)與具體的股利分配請求權(quán)。抽象的股利分配請求權(quán)是一種期待權(quán)，是一項抽象的權(quán)利而無法具體實現(xiàn)。具體的股利分配請求權(quán)是一種債權(quán)，其前提是公司股東會已經(jīng)通過了股利分配方案。當(dāng)股東會通過了股利分配方案之后，便在股東和公司之間形成具體的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，股東就可以要求公司直接給付股利。實踐中，一些小股東要正確厘清二者之間的實質(zhì)條件，從而選擇正確的策略與思路來維護(hù)自己的權(quán)益。如果是股東的股利分配請求權(quán)收到侵害。股東可以要求董事會或股東會履行自己的職責(zé)；對于股利分配方案違反法律、法規(guī)及公司章程，可以提起無效確認(rèn)之訴或撤銷之訴，要求人民法院對董事會決議或股東會決議確認(rèn)無效或予以撤銷；對于公司連續(xù)五年有盈利且連續(xù)五年不分配股利，股東還可以要求退股而行使退股權(quán)。如果是股利給付請求權(quán)受到侵害，股東可以直接提起訴訟，要求公司支付股利。

第四、股東會臨時召集請求權(quán)或自行召集權(quán)。公司法第四十條對于股東該項權(quán)利的的行使做了明確規(guī)定，即代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上的董事、監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議。

第五、出席股東會并行使表決權(quán)即參與重大決策權(quán)。股東會是 由全體股東組成的，因此，不論股東大小都有權(quán)參加股東會，并以章程行使表決權(quán)。如果股東本人因故不能參加股東會議，有權(quán)委托他人代為參加并代為行使表決權(quán)。股東在股東會的職權(quán)范圍內(nèi)擁有了表決權(quán)，也就相應(yīng)的擁有了對董事、監(jiān)事的任免權(quán)，以及體現(xiàn)在對公司重大事項的決策權(quán)，如公司資本的增減、公司的合并分立等。

第六、公司財務(wù)的監(jiān)督檢查權(quán)和會計賬簿的查閱權(quán) 第七、公司章程和股東會、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議的查閱復(fù)制權(quán)。

以上兩條是股東的知情權(quán)的充分體現(xiàn)。具體在公司法第34條有具體規(guī)定。需要強(qiáng)調(diào)的是股東有查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告的權(quán)利。對公司的會計賬簿只能查閱不能復(fù)制。并且股東查閱會計賬簿應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會計賬薄有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。

第八、優(yōu)先認(rèn)購新股權(quán)。有限責(zé)任公司股東具有人合的因素，因此，按照《公司法》第35條規(guī)定，經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。所謂的同等條件，主要就是價格條件。

第九、公司剩余財產(chǎn)分配權(quán)。當(dāng)公司依法終止清算后，還有剩余的財產(chǎn)，這時候股東才可以按照出資比例，分配剩余財產(chǎn)。

第十、權(quán)利損害救濟(jì)權(quán)和股東代表訴訟權(quán)。公司法第152條、153條分別對公司權(quán)益受損的股東救濟(jì)和股東權(quán)益受損的訴訟問題做了明確規(guī)定。為了保護(hù)公司的利益以及中小股東的的利益，公司法賦予股東提起代表訴訟的權(quán)利。而事實上，在股東直接訴訟中，“損害股東利益”的概念是很難把握的，因為大多數(shù)中小股東無法直接進(jìn)入公司執(zhí)行機(jī)構(gòu)。

權(quán)利與義務(wù)總是相對的，股東享有權(quán)利，也要承擔(dān)義務(wù)。根據(jù)我國有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，公司的股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)如下義務(wù)：

第一、出資義務(wù)。這是股東最主要的義務(wù)。股東應(yīng)當(dāng)根據(jù)出資協(xié)議和公司章程的額規(guī)定，履行向公司出資的義務(wù)。出資協(xié)議或公司章程約定為出資一次繳納的，股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納；約定為公司成立后分期繳納的，股東應(yīng)當(dāng)按照約定的期限按時繳納出資。對以實物特別是不動產(chǎn)、設(shè)備等知識產(chǎn)權(quán)出資的，股東應(yīng)當(dāng)依照相關(guān)規(guī)定辦理財產(chǎn)的權(quán)力轉(zhuǎn)移手續(xù)，使公司取得出資物的合法權(quán)利并能有效行使該權(quán)利。公司法第28條、第31條分別對股東不履行出資義務(wù)和出資不足規(guī)定了相應(yīng)的法律責(zé)任。

案例：股東拒不履行出資義務(wù)被判補(bǔ)足出資并承擔(dān)違約責(zé)任。A公司、B公司C公司決定成立一家生產(chǎn)化妝品的公司，他們經(jīng)過協(xié)商后，決定以A公司為基礎(chǔ)，將A公司改組成立一家新的公司L公司。為此，三家簽訂了出資協(xié)議，并草擬了章程。其中章程約定，B公司、C公司以貨幣出資，分別為人民幣300萬元，A公司以土地使用權(quán)和地上廠房出資，凈資產(chǎn)評估為人民幣400萬元。在公司登 17 記成立之日起6個月內(nèi)，各方須辦理完畢實物和產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。隨后他們在工商銀行開設(shè)賬戶，請來會計師事務(wù)所驗資，A公司和B公司均依法繳納了各自的出資，而C公司承若在公司成立之日起6個月內(nèi)把投資款匯入公司賬戶。此后，C公司以種種理由不履行出資義務(wù)，使L公司因經(jīng)營活動資金不足發(fā)生困難。三家股東因此發(fā)生爭議，訴至法院。

法院認(rèn)為，三家公司訂立了章程決定成立L公司，該章程不違反法律、法規(guī)的規(guī)定，合法有效，因此三家公司均應(yīng)依據(jù)章程履行自己的出資義務(wù)。而股東之一C公司拒不履行出資義務(wù)，違反了公司法的規(guī)定，據(jù)此判令C公司足額繳納出資并向A公司B公司承擔(dān)違約責(zé)任。

股東對公司的出資構(gòu)成公司資本，是公司賴以生存的物資基礎(chǔ)。公司成立時必須擁有法定數(shù)額的資本，只有如此，公司才能獲得經(jīng)營主體資格，順利進(jìn)行聲場經(jīng)營活動。因此股東的出資義務(wù)股東的最主要義務(wù)。

第二、參加股東會會議的義務(wù)。參加股東會會議即是股東的權(quán)利，同時也是股東的一項義務(wù)。股東應(yīng)當(dāng)按照公司機(jī)構(gòu)通知的時間、地點參加股東會會議，不能親自參加市可以委托其他股東出席股東會會議并行使表決權(quán)。

第三、不干涉公司正常經(jīng)營的義務(wù)。故宮依法行使權(quán)利，應(yīng)當(dāng)尊重公司董事會和監(jiān)事會依據(jù)公司法和公司章程給足履行自己的職責(zé)，不得干涉董事會、經(jīng)理的正常經(jīng)營管理活動，不干涉監(jiān)事會的正常工作。

第四、特定情形下的表決權(quán)禁行義務(wù)。公司法第16條第2/3 款規(guī)定，公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議，被提供擔(dān)保的股東或者手背提供擔(dān)保的餓實際控制人支配的股東，不得參加關(guān)于該事項的股東會或者股東大會決議的表決。這也稱為利害關(guān)系股東表決權(quán)的排除。

第五、不得濫用股東權(quán)利的義務(wù)。公司法第20條規(guī)定：公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

對控股股東的特別義務(wù)主要有：1不得濫用控股股東的地位，損害公司和其他股東的而利益；

2、不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益；

3、濫用股東權(quán)利的賠償義務(wù)。

以上是我們今天學(xué)習(xí)的主要內(nèi)容，講的不足之處，請各位多多批評。謝謝大家

第三篇：公司法培訓(xùn)講座講稿

公司法培訓(xùn)講稿

一、公司的種類

公司種類從不同角度劃分，有多種不同的分類，下面僅從實踐角度出發(fā)，講一下分類：

（一）公司法規(guī)定的公司種類

1、有限責(zé)任公司：在公司名稱中必須有“有限責(zé)任公司”或者“有限公司”的字樣。

從公司法是否存在特殊規(guī)定的角度，有限公司又可以包含一人有限公司和國有獨資公司，以及前兩者之外的其他有限公司。

一人有限公司：指只有一個自然人股東，或者只有一個法人股東的有限公司。

國有獨資公司：指由國家單獨出資，由國務(wù)院或地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限公司。

其他有限公司：指一人有限公司和國有獨資公司之外受公司法調(diào)整的有限公司。這種公司實際上是最普遍存在的公司。比如兩個自然人股東或者一個自然人和一個法人股東出資設(shè)立的公司等。

2、股份有限公司：在公司名稱中必須有“股份有限公司”或者“股份公司”字樣。

3、上市公司：是一種特殊的股份有限公司，是指公司股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。

證券法 第五十條

股份有限公司申請股票上市，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

（一）股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已公開發(fā)行；

（二）公司股本總額不少于人民幣三千萬元；

（三）公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的百分之二十五以上；公司股本總額超過人民幣四億元的，公開發(fā)行股份的比例為百分之十以上；

（四）公司最近三年無重大違法行為，財務(wù)會計報告無虛假記載。

證券交易所可以規(guī)定高于前款規(guī)定的上市條件，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

（二）我國目前存在的不受公司法調(diào)整的公司

在實踐中我們有時還能看到××集團(tuán)公司，××公司字樣，這些公司名稱里面并沒有“有限”、“有限責(zé)任”或者“股份有限”、“股份有限責(zé)任”的字樣。在這些公司營業(yè)執(zhí)照關(guān)于“企業(yè)性質(zhì)”一欄中，填寫的往往是“全民所有制”或者“集體所有制”的字樣。

實際上這些公司并非是公司法意義上的公司，而是屬于計劃經(jīng)濟(jì)時代存留的一種企業(yè)形式。本質(zhì)上仍是全民所有制或者集體所有制企業(yè)，受《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》或者集體企業(yè)相關(guān)法規(guī)調(diào)整。

（三）其他企業(yè)法人形式：

個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、全民所有制企業(yè)，集體所有制企業(yè)

（四）企業(yè)集團(tuán)

企業(yè)集團(tuán)不具有企業(yè)法人資格，比如大連實德集團(tuán)。《企業(yè)集團(tuán)登記管理暫行規(guī)定》 國家工商行政管理局

企業(yè)集團(tuán)是指以資本為主要聯(lián)結(jié)紐帶的母子公司為主體，以集團(tuán)章程為共同行為規(guī)范的母公司、子公司、參股公司及其他成員企業(yè)或機(jī)構(gòu)共同組成的具有一定規(guī)模的企業(yè)法人聯(lián)合體。企業(yè)集團(tuán)不具有企業(yè)法人資格。

二、公司的設(shè)立

（一）注冊資本

新公司法規(guī)定公司注冊資本最低限額與原公司法不同：

國家工商總局《公司注冊資本管理規(guī)定》：有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元，一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元，股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司、股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。

（二）出資方式

1、出資范圍

與原公司法相比，新公司對公司的出資限制大大放寬，廚師技藝、采礦權(quán)、探礦權(quán)、債權(quán)、股權(quán)等都可以作為出資

公司法第27條采用了列舉＋概括的方式進(jìn)行了規(guī)定，可以作為出資的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)符合以下規(guī)定：

（1）可以依法定價（估價）（2）可以依法轉(zhuǎn)讓

（3）非屬于法律、行政法規(guī)禁止作為出資的財產(chǎn)

2、出資限制：

全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。

貨幣出資：足額存入帳戶，非貨幣財產(chǎn)出資，辦理財產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。

（三）出資時間

新公司法規(guī)定，公司注冊資本不再需要一次性到位，公司股東可以分期出資，但是存在一定的限制：

1、有限公司：第一期出資應(yīng)不低于公司注冊資本的20％，并且不能低于法定最低注冊資本限額（3萬元），其余部分可以在公司成立之日起兩年內(nèi)繳足，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。

2、一人公司：存在特殊規(guī)定（在后面將講到）

3、股份有限公司：

發(fā)起設(shè)立的股份有限公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于公司注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。

募集設(shè)立的股份有限公司發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

此項改變提醒我們，以后對一個公司資信狀況進(jìn)行審查時，必須了解其注冊資金是否全部到位

（四）出資證明書和股東名冊

第三十二條 有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。

出資證明書應(yīng)當(dāng)載明下列事項：

（一）公司名稱；

（二）公司成立日期；

（三）公司注冊資本；

（四）股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期；

（五）出資證明書的編號和核發(fā)日期。出資證明書由公司蓋章。

目前工商局對股東出資證明書有固定的格式，可以從工商局買到。

第三十三條 有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊，記載下列事項：

（一）股東的姓名或者名稱及住所；

（二）股東的出資額；

（三）出資證明書編號。

記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。

公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。

在公司完全依據(jù)公司規(guī)定置辦股東名冊的情況下，查看股東名冊可以看出以下內(nèi)容：公司是否存在未在工商局登記的隱名股東、公司股東的股權(quán)是否存在質(zhì)押等。

股東姓名、名稱及出資額應(yīng)當(dāng)在工商局進(jìn)行登記，發(fā)生變更時應(yīng)當(dāng)辦理變更登記，未經(jīng)登記或變更登記的，不得對抗第三人。（隱名股東問題、變更未及時變更問題）

舉例目前有的公司不完善，沒有給股東出資證明書、沒有股東名冊。

（五）公司章程

審查公司章程對銀行貸款非常重要，從公司章程中可以查看如下內(nèi)容：

1、公司股東的出資方式、出資額和出資時間，可以作為判斷公司資信狀況的參照。

2、公司的組織機(jī)構(gòu)和各個機(jī)構(gòu)的職權(quán)，股東會和董事會的召集程序要求和表決方式，據(jù)此可以判斷公司對外簽訂合同時應(yīng)經(jīng)過股東會還是董事會批準(zhǔn)，股東會和董事會召集及表決應(yīng)符合哪些要求。

3、公司章程對公司對外擔(dān)保有無擔(dān)保限額的規(guī)定，對外擔(dān)保應(yīng)履行的程序等。據(jù)此判斷公司對外擔(dān)保或者股東以該公司股權(quán)提供擔(dān)保是否合法及應(yīng)履行的程序。

擔(dān)保或出資未經(jīng)股東會、股東大會或董事會授權(quán)的效力認(rèn)定。

三、公司的組織管理

公司的組織機(jī)構(gòu)主要有以下機(jī)構(gòu)：

1、股東會與股東大會：由全體股東組成，是公司的權(quán)利機(jī)關(guān)。有限公司稱股東會、股份有限公司稱股東大會

一人有限公司不設(shè)立股東會，在后面會提及

國有獨資公司也不設(shè)立股東會，由國有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)（如國資委）行使股東會職權(quán)，或者由其授權(quán)董事會行使股東會的部分職權(quán)。

重要的國有獨資公司一些重大事項，需報同級人民政府?！爸匾?，按國務(wù)院規(guī)定確定。以后，遇有“重要”要注意。67條。

2、董事會：由全體董事組成

股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限公司可以只設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。執(zhí)行董事職權(quán)由公司章程規(guī)定。

3、監(jiān)事會：相當(dāng)于公司內(nèi)部監(jiān)管機(jī)關(guān)

4、關(guān)于公司法定代表人的特別說明

舊公司法規(guī)定，董事長是公司的法定代表人，但新公司法已經(jīng)取消了這一規(guī)定，公司在注冊時可以自行申報。因此，從2006年1月1日（也就是新公司實行之日）開始，在公司個人對外簽署文件時一定要注意，公司的董事長未必就是公司的法定代表人，不能認(rèn)為其行為一定就代表公司。四、一人公司

注冊資本：需要10萬元 出資時間：一次性繳足出資 法律對一人公司的特別規(guī)定：

一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。

第六十條 一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。

第六十二條 一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會。股東作出本法第三十八條第一款所列決定時，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并由股東簽字后置備于公司。

第六十三條 一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會計終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。

五、公司對外擔(dān)保和投資

（一）新公司法與舊公司法最大的不同就是新公司法明確規(guī)定公司可以對外擔(dān)保，但必須符合下述規(guī)定：

1、公司可以為他人（包括股東或者實際控制人）提供擔(dān)保；

2、公司對外擔(dān)保應(yīng)履行法定的程序；

3、如果公司章程對公司對外擔(dān)保存在擔(dān)保限額的規(guī)定，公司對外擔(dān)保不得超過公司章程規(guī)定的限額；

（二）公司對外擔(dān)保時被擔(dān)保人不同，要求也不同

1、公司為股東或者實際控制人提供擔(dān)保（1）必須經(jīng)過公司股東會或者股東大會決議（2）召開股東會時作為被擔(dān)保人的股東或者實際控制人控制的股東不得參與該擔(dān)保事項的表決，由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

2、公司為股東或者實際控制人之外的他人提供擔(dān)保 按公司章程規(guī)定履行必要的手續(xù)。

擔(dān)保法第78條，以有限責(zé)任公司的股份出質(zhì)的，適用公司法股份轉(zhuǎn)讓的有關(guān)規(guī)定。公司法第72條規(guī)定；是否同意，處分時是否行使優(yōu)先購買權(quán)。

（三）債權(quán)人審查擔(dān)保文件注意事項

1、在同意擔(dān)保的文件上僅有公司法定代表人簽字、公司蓋章不一定具有法律效力。

2、公司提供的關(guān)于擔(dān)保的股東會決議、董事會決議，內(nèi)容不得違反法律、行政法規(guī)規(guī)定，否則無效。

3、公司提供關(guān)于擔(dān)保的股東會決議、董事會決議時，該股東會、董事會的召集程序、表決方式必須符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定。否則，股東可以在決議做出之日起60日內(nèi)請求法院予以撤銷。

比如，公司章程規(guī)定，股東會必須由董事會或者代表十分之一以上表決權(quán)的股東召集，應(yīng)由董事長主持，在召集股東會前必須提前15日書面通知各個股東，并注明議事事項，關(guān)于對外擔(dān)保必須由三分之二以上表決權(quán)的股東通過。如果該股東會召開沒有履行該程序或者沒有按上述議事規(guī)則進(jìn)行，股東可以請求撤銷。

上述股東會決議或者董事會決議無效或者被撤銷的，公司對外擔(dān)保的效力將受到影響。

（四）區(qū)分股東以公司股權(quán)提供擔(dān)保與公司本身提供擔(dān)保 股東以公司股權(quán)對外擔(dān)保屬于股東對外擔(dān)保，與公司直接對外提供擔(dān)保不同，債權(quán)人應(yīng)審查的文件也不同。

舉例：大連實德集團(tuán)有限公司和大連實德塑膠工業(yè)有限公司，在這里假設(shè)大連實德集團(tuán)有限公司是大連實德塑膠工業(yè)有限公司的股東。

1、如果實德集團(tuán)以持用的實德塑膠的股權(quán)向開發(fā)銀行提供質(zhì)押擔(dān)保，這屬于集團(tuán)公司對外擔(dān)保，應(yīng)審查該擔(dān)保在實德集團(tuán)內(nèi)部根據(jù)公司法和公司章程的要求應(yīng)履行什么樣的程序，是否超出實德集團(tuán)公司章程規(guī)定的擔(dān)保限額，應(yīng)提交何種文件。根據(jù)公司法要求，該擔(dān)保還應(yīng)當(dāng)征得實德塑膠其他股東的過半數(shù)同意。同時應(yīng)當(dāng)審查實德塑膠公司章程對股東以該公司股權(quán)對外擔(dān)保有何種限制規(guī)定。

2、如果實德塑膠以該公司資產(chǎn)為實德集團(tuán)提供擔(dān)保，這屬于實德塑膠直接對外提供擔(dān)保，同時屬于公司為股東提供擔(dān)保。根據(jù)公司法，這時應(yīng)審查該擔(dān)保是否符合實德塑膠公司章程對擔(dān)保限額的規(guī)定，是否經(jīng)過實德塑膠公司股東會做出決議，股東會召集的時間、程序和表決方式、實德集團(tuán)是否在召開股東會時回避等，但不需要再審查實德集團(tuán)的章程。

（五）公司對外投資

1、取消了原來對外投資不得超過本公司凈資產(chǎn)50％的限制。

2、第二，擴(kuò)大了投資對象。公司對外投資的對象也從舊法規(guī)定的有限責(zé)任公司和股份有限公司兩類主體擴(kuò)大到企業(yè)。

3、不能成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人：不能投資設(shè)立合伙企業(yè)。

六、對債權(quán)人的特殊保護(hù)：揭開公司的面紗

公司法第20條公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

第64條一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

從公司法這兩條看，實際上都是在特定的條件下，法律規(guī)定債權(quán)人可以不受公司股東承擔(dān)有限責(zé)任的限制，有權(quán)要求公司股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。但兩條對債權(quán)人的要求是不一樣的：

1、第20條，實際是對一般性的有限公司的規(guī)定，要求債權(quán)人負(fù)有舉證的義務(wù)。

即在適用該條時，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)舉證證明公司股東存在“濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益”情形。

2、第64條則是對一人公司的特殊規(guī)定，實際是要求債務(wù)人（公司）負(fù)有舉證責(zé)任：只要股東不能證明該一人有限公司財產(chǎn)獨立于自己財產(chǎn)的，就應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

七、公司的變更

1、公司變更由多種情況：在工商登記中存在下列變更：公司形式、營業(yè)范圍、章程、注冊資本、公司合并、公司分立、名稱、住所、法定代表人、股東、董事、監(jiān)事、總經(jīng)理等等。

其中對債權(quán)人影響較大的變更：注冊資本、公司合并、公司分立、公司章程等。下面主要講公司的合并和分立。

2、公司的合并、分立及債權(quán)人的保護(hù)（1）公司合并

吸收合并：一公司將另一公司吸收，被吸收的公司解散 新設(shè)合并：兩個公司均解散，重新設(shè)立一個新的公司

公司合并應(yīng)當(dāng)自做出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并在30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未街道通知書的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

公司合并的，合并各方的債權(quán)、債務(wù)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。

一般來說，公司對債權(quán)人利益影響較小。但是，如果原債務(wù)人資信狀況較好，該債務(wù)人欲同另一個經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化或者嚴(yán)重資不抵債的公司合并，也將損害債權(quán)人的利益。

（2）公司分立

一個公司分成兩個或者兩個以上公司。

程序：公司分立，財產(chǎn)做相應(yīng)分割、應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)自做出分立決議之日起10日通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。

公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。

公司分立往往對債權(quán)人利益影響較大，存在以下可能： A、原公司將優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)分出，僅留下空殼應(yīng)付債權(quán)人。B、引進(jìn)新投資者，將企業(yè)有效資產(chǎn)作為投資注入新組建公司，把銀行債務(wù)和不良資產(chǎn)留在原公司。

另：公司的變更 包括改制與名稱變更對債權(quán)債務(wù)的影響

最好結(jié)合實際：如沈陽宏遠(yuǎn)工商檔案與會計報表中的股東不符；貸款用途為參股（友誼集團(tuán)參股聯(lián)合擔(dān)保）應(yīng)有注冊資本增加的程序及法律文件，并以工商登記中注冊資本是否增加來判定借款用途；

第四篇：中華人民共和國公司法(2005年講稿)

中華人民共和國公司法(2005年修訂)

地

域：國內(nèi)法 國內(nèi)法

名

稱：中華人民共和國公司法(2005年修訂)文

號：中華人民共和國主席令

中華人民共和國公司法(2005年修訂)

中華人民共和國公司法(2005年修訂)

合法權(quán)益。公司應(yīng)當(dāng)為本公司工會提供必要的活動條件。公司工會代表職工就職工的勞動報酬、工作時間、福利、保險和勞動安全衛(wèi)生等事項依法與公司簽訂集體合同。

公司依照憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，通過職工代表大會或者其他形式，實行民主管理。

公司研究決定改制以及經(jīng)營方面的重大問題、制定重要的規(guī)章制度時，應(yīng)當(dāng)聽取公司工會的意見，并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。

中華人民共和國公司法(2005年修訂)

對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。

全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。

中華人民共和國公司法(2005年修訂)

（九）對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議；

（十）修改公司章程；

（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

對前款所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。

中華人民共和國公司法(2005年修訂)

主持。

中華人民共和國公司法(2005年修訂)

擔(dān)。

中華人民共和國公司法(2005年修訂)

中華人民共和國公司法(2005年修訂)

高規(guī)定的，從其規(guī)定。

中華人民共和國公司法(2005年修訂)

（四）選舉監(jiān)事會成員；

（五）對公司的設(shè)立費用進(jìn)行審核；

（六）對發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價進(jìn)行審核；

（七）發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。創(chuàng)立大會對前款所列事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。

中華人民共和國公司法(2005年修訂)

或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。

董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責(zé)的，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)及時召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)九十日以上單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持。

中華人民共和國公司法(2005年修訂)

董事會應(yīng)當(dāng)對會議所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。

中華人民共和國公司法(2005年修訂)

中華人民共和國公司法(2005年修訂)

份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。

中華人民共和國公司法(2005年修訂)

（六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；

（七）擅自披露公司秘密；

（八）違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。

董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。

中華人民共和國公司法(2005年修訂)

號。

中華人民共和國公司法(2005年修訂)

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（七）代表公司參與民事訴訟活動。

中華人民共和國公司法(2005年修訂)

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第五篇：公司法

《公司法》第五十一條 股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。

執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。

具體地，執(zhí)行董事的職責(zé)可以參照董事會的職責(zé)確定：

《公司法》第四十七條 董事會對股東會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

（一）召集股東會會議，并向股東會報告工作；

（二）執(zhí)行股東會的決議；

（三）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；

（四）制訂公司的財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

（五）制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

（六）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；

（七）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；

（八）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；

（九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項；

（十）制定公司的基本管理制度；

（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

執(zhí)行董事?lián)畏ǘù砣说?，還應(yīng)履行法定代表人職責(zé)。

總經(jīng)理是公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行的最高負(fù)責(zé)人。但實際上，總經(jīng)理所在的層級，還是會因公司的規(guī)模而有所不同。

在一般的中小企業(yè)，總經(jīng)理通常就是整個組織里職務(wù)最高的管理者與負(fù)責(zé)人。而若是在規(guī)模較大的組織里(如跨國企業(yè))，總經(jīng)理所扮演的角色，通常是旗下某個事業(yè)體或分支機(jī)構(gòu)的最高負(fù)責(zé)人。

股份公司的總經(jīng)理是董事會聘任的，對董事會負(fù)責(zé)，在董事會的授權(quán)下，執(zhí)行董事會的戰(zhàn)略決策，實現(xiàn)董事會制定的經(jīng)營目標(biāo)。并通過組建必要的職能部門，組聘管理人員，形成一個以總經(jīng)理為中心的組織、管理、領(lǐng)導(dǎo)體系，實施對公司的有效管理。總經(jīng)理的主要職責(zé)是負(fù)責(zé)公司日常業(yè)務(wù)的經(jīng)營管理，經(jīng)董事會授權(quán)，對外簽訂合同和處理業(yè)務(wù)；組織經(jīng)營管理班子，提出任免副總經(jīng)理、總經(jīng)濟(jì)師、總工程師及部門經(jīng)理等高級職員的人選，并報董事會批準(zhǔn)；房地產(chǎn)業(yè)：薪酬增幅下降 定期向董事會報告業(yè)務(wù)情況，向董事會提交報告及各種報表、計劃、方案，包括經(jīng)營計劃、利潤分配方案、彌補(bǔ)虧損方案等。

崗位名稱總經(jīng)理

直接上級總經(jīng)理辦公會

直接下級副總經(jīng)理、總工程師、總經(jīng)理助理、財務(wù)部經(jīng)理、辦公室主任 管理權(quán)限行使公司經(jīng)營和發(fā)展的指揮權(quán)，主持公司的全盤工作

責(zé)任范圍承擔(dān)執(zhí)行公司各項目標(biāo)實現(xiàn)的責(zé)任

總經(jīng)理實行董事會聘任制;總經(jīng)理依照公司章程和董事會授權(quán)，對董事會負(fù)責(zé);公司實行董事會領(lǐng)導(dǎo)下的經(jīng)理負(fù)責(zé)制。

主要崗位職責(zé)：

1、堅持四項基本原則，認(rèn)真貫徹執(zhí)行黨和政府的方針、政策、法令及規(guī)定、公司董事會等上級行政部門的指示、決議，領(lǐng)導(dǎo)整個公司的職工搞好各項工作。

2、總經(jīng)理全面主持公司的行政工作，組織制定公司的機(jī)構(gòu)設(shè)置和人員編制；向董事會提請聘任或者解聘公司副總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人；聘任或者解聘除應(yīng)由董事會聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員。對公司發(fā)生的重大事情進(jìn)行獎懲。

3、總經(jīng)理的崗位職責(zé)要求確定公司的發(fā)展方向和管理目標(biāo)，組織制訂公司的發(fā)展規(guī)劃、工作計劃，積極努力完成學(xué)院和董事會下達(dá)的各類任務(wù)。

4、總經(jīng)理主持召開經(jīng)理辦公會議、中層干部會議；協(xié)調(diào)各行政機(jī)構(gòu)的工作，發(fā)揮各職能部門的作用。

5、總經(jīng)理負(fù)責(zé)組織制訂和健全公司各項規(guī)章制度，積極進(jìn)行各項改革，推行崗位責(zé)任制，不斷全面提高公司管理水平。

6、總經(jīng)理帶領(lǐng)職工進(jìn)一步推進(jìn)后勤服務(wù)社會化改革，公司立足校園，面向社會，開拓創(chuàng)新，不斷發(fā)展壯大。

7、總經(jīng)理的職責(zé)還有加強(qiáng)公司職工隊伍、干部隊伍的建設(shè)，不斷提高各類人員的政治素質(zhì)和業(yè)務(wù)素質(zhì)。

8、總經(jīng)理主持制訂公司預(yù)決算、審批公司重大經(jīng)費的開支和公司留成基金的使用和分配方案。

9、總經(jīng)理直接領(lǐng)導(dǎo)經(jīng)理辦公室，負(fù)責(zé)審批以公司名義發(fā)出的各類文件、報表，批辦上級來文，處理涉外事宜，做好公司內(nèi)外的接待工作。

10、總經(jīng)理職責(zé)還要求加強(qiáng)對師生的聯(lián)系，與師生進(jìn)行各種形式的溝通，堅持“三服務(wù)，兩育人”的服務(wù)宗旨，為教學(xué)、科研、師生員工提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)。

11、總經(jīng)理還應(yīng)該定期向董事會匯報工作，向公司職工大會報告工作，接受監(jiān)事會的咨詢和監(jiān)督，對于提出的問題和建議，積極解決和落實。關(guān)心職工生活，改善和提高職工的生活福利待遇。

12、總經(jīng)理崗位職責(zé)還還包括公司章程和董事會授予的其它職權(quán)；完成領(lǐng)導(dǎo)交辦的其它任務(wù)。

總經(jīng)理崗位職責(zé)

1． 執(zhí)行董事會決議，主持全面工作，保證經(jīng)營目標(biāo)的實現(xiàn)，及時、足額地完成董事會下達(dá)的利潤指標(biāo)。

2． 組織實施經(jīng)董事會批準(zhǔn)的公司工作計劃和財務(wù)預(yù)算報告及利潤分配、使用方案。

3． 組織實施經(jīng)董事會批準(zhǔn)的新上項目。

4． 組織指揮公司的日常經(jīng)營管理工作，在董事會委托權(quán)限內(nèi)，以法人代表的身份代表公司簽署有關(guān)協(xié)議、合同、合約和處理有關(guān)事宜。

5． 決定組織體制和人事編制，決定總經(jīng)理助理，各職能部門和下屬各關(guān)聯(lián)公司經(jīng)理以及其他高級職員的任免、報酬、獎懲，決定派駐下設(shè)辦事處和人員。建立健全公司統(tǒng)一、高效的組織體系和工作體系。

6． 根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營需要，有權(quán)聘請專職或兼職法律、經(jīng)營管理、技術(shù)等顧問，并決定報酬。

7． 決定對成績顯著的員工予以獎勵、調(diào)資和晉級，對違紀(jì)員工的處分，直至辭退。

8． 審查批準(zhǔn)計劃內(nèi)的經(jīng)營、投資、改造、基建項目和流動資金貸款、使用、擔(dān)保的可行性報告。

9． 健全財務(wù)管理，嚴(yán)格財經(jīng)紀(jì)律，搞好增收節(jié)支和開源節(jié)流工作，保證現(xiàn)有資產(chǎn)的保值和增值。

10．抓好公司的生產(chǎn)、服務(wù)工作，配合各分公司搞好生產(chǎn)經(jīng)營。

11．搞好員工的思想政治工作，加強(qiáng)員工隊伍的建設(shè)，建立一支作風(fēng)優(yōu)良、紀(jì)律嚴(yán)明、訓(xùn)練有素，適應(yīng)“四個一流”需要的員工隊伍。

12．堅持民主集中制的原則，發(fā)揮“領(lǐng)導(dǎo)一班人”的作用，充分發(fā)揮員工的積極性和創(chuàng)造性。

13．加強(qiáng)企業(yè)文化建設(shè)，搞好社會公共關(guān)系，樹立公司良好的社會形象。

14．加強(qiáng)廉正建設(shè)，搞好精神文明建設(shè)，支持各種社團(tuán)工作。

15．積極完成董事會交辦的其他工作任務(wù)。