涉外民商事案件訴訟中涉及到的公證認(rèn)證問題

第一篇：涉外民商事案件訴訟中涉及到的公證認(rèn)證問題

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隨著中外在經(jīng)貿(mào)，文化等領(lǐng)域的合作交流的增多，涉外民商事案件訴訟也隨之增加，其中涉及到多方面的有關(guān)公證認(rèn)證的問題，如境外主體資格的公證認(rèn)證，域外證據(jù)公證認(rèn)證等等，國(guó)內(nèi)當(dāng)事人對(duì)這些有很多不了解，在辦理相關(guān)公證認(rèn)證時(shí)，不是辦的文件不對(duì)，就是少辦某些文件，或者是辦理流程不對(duì)，甚至是辦理的公證認(rèn)證分?jǐn)?shù)不對(duì)，從而影響了訴訟的進(jìn)程或結(jié)果，因此有必要對(duì)涉外民商事案件訴訟中涉及到的公證認(rèn)證問題進(jìn)行梳理。

在中國(guó)境內(nèi)沒有住所的外國(guó)主體在境內(nèi)提起訴訟或仲裁的，應(yīng)提交經(jīng)公證認(rèn)證的主體資格證明文件及授權(quán)委托書。以下內(nèi)容為結(jié)合自己相關(guān)實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)介紹如何準(zhǔn)備主體資格材料（包括CI，法定代表人身份證明）及授權(quán)委托書。

（一）主體資格證明文件

若該委托人屬于企業(yè)，則應(yīng)當(dāng)提交企業(yè)登記證明文件及法定代表人身份證明。英國(guó)（包括英屬處女島/維京群島和開曼島）、美國(guó)、香港等地的公司都設(shè)有公司秘書處（公司秘書），可由委托人指示公司秘書將其公司設(shè)立文件（CI，即certificate of incorporation,或者說是business registration certificate）提交當(dāng)?shù)毓C機(jī)關(guān)公證，然后將公證件交由中國(guó)駐該國(guó)使領(lǐng)館認(rèn)證。注：這些公司設(shè)立文件上不顯示公司董事、法定代表人是誰(shuí)。但是德國(guó)的有限公司（公司名以GmbH結(jié)尾）其登記文件上會(huì)注明董事的名字、住所等信息。關(guān)于香港的公司，香港公司注冊(cè)處網(wǎng)站可查詢公司注冊(cè)信息、公司董事、公司有無設(shè)定押記/按揭，無需親自前往就可以查詢公司登記信息，只要交納少量查詢費(fèi)就可以了，不過只能以港幣支付。

法定代表人身份證明，可由律師或客戶制作一份文件，證明某某人是委托人的法定代表人，能對(duì)外代表委托人行事、簽署所有法律文件。具體內(nèi)容要視情況而定，因?yàn)橛械膰?guó)家其公證機(jī)關(guān)不接受類似“全權(quán)代表”的說法，會(huì)要求寫明該法定代表人能就哪些具體事宜代表公司行事，能簽署哪些法律文件，該文件的用途等。法定代表人身份證明由誰(shuí)簽名？這是一個(gè)問題，可由公司秘書簽名；實(shí)踐中咨詢過法官，由委托人的負(fù)責(zé)人自己簽字證明自己是法定代表人，法院也是接受的，法院非常注重該文件是否經(jīng)過公證認(rèn)證。我覺得律師在代理案件時(shí)，應(yīng)與委托人保持充分溝通，仔細(xì)考慮很多細(xì)節(jié)方面的問題，因?yàn)樯嫱獍讣墓C認(rèn)證程序繁瑣，從國(guó)外寄法律文件到境內(nèi)會(huì)耗費(fèi)一些時(shí)間，收到文件后發(fā)現(xiàn)有瑕疵，處理起來會(huì)比較棘手，案情緊急的情況下尤為如此。

此外，因?yàn)樘峤环ㄍセ蛑俨猛サ姆晌募鬄橹形模承┲俨眠m用英文的情況除外，仲裁員本身英文水平比較高），因此制作法定代表人身份證明以及接下來會(huì)提到的授權(quán)委托書等材料時(shí)，最好起草中英文對(duì)照的版本，這樣公證認(rèn)證版本可直接提交法庭或仲裁庭，省去翻譯費(fèi)及翻譯時(shí)間。從我經(jīng)歷過的幾個(gè)案子來看，美國(guó)、開曼島的都是中文和英文版本分開公證認(rèn)證的，估計(jì)是公證機(jī)關(guān)不接受中英文對(duì)照形式的法律文件。但是，法國(guó)當(dāng)事人準(zhǔn)備的材料是中英文對(duì)照版本，由當(dāng)?shù)胤ㄔ汗C。

（二）授權(quán)委托書(POA)制作授權(quán)委托書的時(shí)候，盡量制作中英文對(duì)照版本，或幾份單獨(dú)以英文、中文書寫的版本，省去翻譯費(fèi)及翻譯時(shí)間。此外，根據(jù)案件的實(shí)際情況，考慮到案件后期執(zhí)行等情況，把授權(quán)權(quán)限寫全，避免執(zhí)行階段出現(xiàn)另外制作授權(quán)委托書及辦理公證認(rèn)證手續(xù)的麻煩。

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一、涉外民商事案件的受案范圍

第一條涉外民商事案件是指當(dāng)事人一方或雙方是外國(guó)人、無國(guó)籍人、外國(guó)企業(yè)或組織，或當(dāng)事人之間民事法律關(guān)系的設(shè)立、變更、終止的法律事實(shí)發(fā)生在外國(guó)，或者訴訟標(biāo)的物在外國(guó)的民商事案件。涉及香港、澳門特別行政區(qū)和臺(tái)灣地區(qū)當(dāng)事人的民商事糾紛案件參照涉外民商事案件相關(guān)規(guī)定。

第二條人民法院審理涉外民商事案件，首先必須確定我國(guó)人民法院對(duì)該案有無司法管轄權(quán)，其次確定該案由哪一些區(qū)的哪一些法院受理。

二、涉外民商事案件的管轄

第三條集中管轄的涉外民商事案件具體包括：

1、涉外合同和侵權(quán)糾紛案件；

2、信用證糾紛案件；

3、申請(qǐng)撤銷、承認(rèn)與強(qiáng)制執(zhí)行國(guó)際仲裁裁決的案件；

4、審查有關(guān)涉外民商事仲裁條款效力的案件；

5、申請(qǐng)承認(rèn)和強(qiáng)制執(zhí)行外國(guó)法院民商事判決、裁定的案件;

6、涉及外資金融機(jī)構(gòu)(包括外國(guó)獨(dú)資銀行、獨(dú)資財(cái)務(wù)公司、合資銀行、合資財(cái)務(wù)公司、外國(guó)銀行分行)的商事糾紛案件。

第四條確定涉外民商事案件管轄權(quán)的依據(jù)為：

1、我國(guó)締結(jié)或參加的關(guān)于管轄權(quán)的國(guó)際條約;

2、我國(guó)民事訴訟法的規(guī)定;

3、當(dāng)事人雙方的協(xié)議。

第五條涉外民商事案件級(jí)別管轄是如何劃分的？

1、第一審涉外民商事案件由下列人民法院管轄：

（一）國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院；

（二）省會(huì)、自治區(qū)首府、直轄市所在地的中級(jí)人民法院；

（三）經(jīng)濟(jì)特區(qū)、計(jì)劃單列市中級(jí)人民法院；

（四）最高人民法院指定的其他中級(jí)人民法院；

（五）高級(jí)人民法院。

2、成都市高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)人民法院管轄范圍為：該開發(fā)區(qū)范圍內(nèi)爭(zhēng)議標(biāo)的金額在50

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萬元以下(含50萬元)的第一審涉外民商事案件。

3、成都市中級(jí)人民法院管轄范圍為：四川省成都市高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)以外的其余區(qū)、市、縣，德陽(yáng)市、內(nèi)江市、瀘州市、南充市、達(dá)州市、廣安市、資陽(yáng)市、眉山市、樂山市、綿陽(yáng)市、阿壩藏族羌族自治州、甘孜藏族自治州爭(zhēng)議標(biāo)的金額在2000萬元以下(含2000萬元)的第一審涉外民商事案件。

4、四川省高級(jí)人民法院管轄范圍為：全省范圍內(nèi)爭(zhēng)議標(biāo)的金額在2000萬元以上(不含2000萬元)的第一審涉外民商事案件。

第六條涉外民商事案件地域管轄是如何規(guī)定的？

1、被告所在地法院管轄為涉外民商事案件的一般地域管轄原則。

2、合同在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行，可以由合同簽訂地或合同履行地的人民法院管轄。

3、訴訟標(biāo)的物在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，可以由訴訟標(biāo)的物所在地人民法院管轄。

4、如被告在中華人民共和國(guó)境內(nèi)沒有住所，可以由被告可供扣押財(cái)產(chǎn)所在地或被告代表機(jī)構(gòu)住所地人民法院管轄。

5、一方當(dāng)事人以外國(guó)當(dāng)事人為被告向人民法院提起訴訟，該外國(guó)當(dāng)事人在我國(guó)境內(nèi)設(shè)有來料加工、來樣加工、來件裝配或者補(bǔ)償貿(mào)易企業(yè)(以下簡(jiǎn)稱“三來一補(bǔ)”企業(yè))的，應(yīng)認(rèn)定其在我國(guó)境內(nèi)有可供扣押的財(cái)產(chǎn)，該“三來一補(bǔ)”企業(yè)所在地有涉外民商事案件管轄權(quán)的人民法院可以對(duì)糾紛行使管轄權(quán)。

6、侵權(quán)案件由侵權(quán)行為地人民法院管轄。

7、當(dāng)事人申請(qǐng)確認(rèn)涉外仲裁協(xié)議效力的案件，由申請(qǐng)人住所地、被申請(qǐng)人住所地或者仲裁協(xié)議簽訂地有權(quán)受理涉外商事案件的中級(jí)人民法院管轄；申請(qǐng)執(zhí)行我國(guó)涉外仲裁裁決的案件，由被申請(qǐng)人住所地、財(cái)產(chǎn)所在地有權(quán)受理涉外商事案件的中級(jí)人民法院管轄；申請(qǐng)撤銷我國(guó)涉外仲裁裁決的案件，由仲裁機(jī)構(gòu)所在地有權(quán)受理涉外商事案件的中級(jí)人民法院管轄；申請(qǐng)承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決的案件，由被申請(qǐng)人住所地或者財(cái)產(chǎn)所在地有權(quán)受理涉外商事案件的中級(jí)人民法院管轄。

8、中國(guó)公民申請(qǐng)承認(rèn)外國(guó)法院離婚判決申請(qǐng)，由申請(qǐng)人住所地的人民法院管轄。申請(qǐng)人住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。申請(qǐng)人不在國(guó)內(nèi)的，由申請(qǐng)人原國(guó)內(nèi)住所地人民法院管轄。

第七條以下案件為專屬管轄：

1、不動(dòng)產(chǎn)訴訟由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄。

2、因在中華人民共和國(guó)境內(nèi)履行中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合004km.cn

作勘探開發(fā)自然資源合同糾紛提起的訴訟，由我國(guó)人民法院管轄。中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同，合資、合作企業(yè)的注冊(cè)登記地為合同履行地；涉及轉(zhuǎn)讓在我國(guó)境內(nèi)依法設(shè)立的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)股份的合同，上述外商投資企業(yè)的注冊(cè)登記地為合同履行地。合同履行地的人民法院對(duì)上述合同糾紛享有管轄權(quán)。

第八條涉外合同或涉外財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以用書面協(xié)議選擇與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系地點(diǎn)的法院管轄，如合同簽訂地、合同履行地、侵權(quán)行為地、訴訟標(biāo)的物所在地、當(dāng)事人住所地、登記地、營(yíng)業(yè)地等。但選擇管轄不得違反我國(guó)民事訴訟法關(guān)于級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。協(xié)議管轄只適用于一審人民法院，第二審人民法院不適用協(xié)議管轄。

第九條港澳當(dāng)事人之間的民商事案件，其民事法律關(guān)系的發(fā)生、變更、消滅和訴訟標(biāo)的均不在內(nèi)地，當(dāng)事人按照書面協(xié)議向我國(guó)人民法院起訴的，可予受理。

第十條被告在收到人民法院送達(dá)的應(yīng)訴通知書后，對(duì)人民法院的管轄權(quán)不提出異議，并應(yīng)訴答辯的，視為承認(rèn)該人民法院為有管轄權(quán)的法院。

第十一條我國(guó)法院和外國(guó)法院都享有管轄權(quán)的涉外民商事糾紛案件，一方當(dāng)事人向外國(guó)法院起訴且被受理后又就同一爭(zhēng)議向我國(guó)法院提起訴訟，或者對(duì)方當(dāng)事人就同一爭(zhēng)議向我國(guó)法院提起訴訟的，外國(guó)法院是否已經(jīng)受理案件或者作出判決，不影響我國(guó)法院行使管轄權(quán)，但是否受理，由我國(guó)法院根據(jù)案件具體情況決定。外國(guó)法院判決已經(jīng)被我國(guó)法院承認(rèn)和執(zhí)行的，人民法院不應(yīng)受理。我國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約另有規(guī)定的，按規(guī)定辦理。

第十二條涉外民商事糾紛案件的當(dāng)事人協(xié)議約定外國(guó)法院對(duì)其爭(zhēng)議享有非排他性管轄權(quán)時(shí)，可以認(rèn)定該協(xié)議并沒有排除其他國(guó)家有管轄權(quán)法院的管轄權(quán)。如果一方當(dāng)事人向我國(guó)法院提起訴訟，我國(guó)法院依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定對(duì)案件享有管轄權(quán)的，可以受理。

三、涉外民商事案件的受理

第十三條涉外民商事案件起訴必須符合下列條件：

1、原告是與本案有直接關(guān)系的的公民、法人和其他組織；

2、有明確的被告；

3、有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；

4、屬于我國(guó)人民法院受案和受訴人民法院管轄。

四、訴訟參加人

第十四條有權(quán)依法提起訴訟的當(dāng)事人包括外國(guó)自然人、法人或其他組織等。

第十五條外國(guó)法人、其他組織作為原告參加訴訟，應(yīng)提交其合法注冊(cè)登記、存續(xù)的證明，004km.cn

并提交法定代表人或董事（執(zhí)行董事）或股東的身份證明書，證明其姓名和職務(wù)。

第十六條外國(guó)自然人提供的身份證明、外國(guó)法人或其他組織提供的注冊(cè)登記、法定代表人身份等證明均須經(jīng)所在國(guó)公證機(jī)關(guān)證明，并經(jīng)我國(guó)駐該國(guó)使領(lǐng)館認(rèn)證；或履行我國(guó)與該所在國(guó)訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。但作為自然人的外國(guó)當(dāng)事人直接向法院遞交的個(gè)人身份證明、在我國(guó)境內(nèi)有住所的境外當(dāng)事人提交的法定代表人等身份證明除外。

第十七條外國(guó)企業(yè)在我國(guó)境內(nèi)依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，具有民事訴訟主體資格，可以作為當(dāng)事人參加訴訟。因分支機(jī)構(gòu)不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，其作為被告時(shí)，人民法院可以根據(jù)原告的申請(qǐng)追加設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的外國(guó)企業(yè)為共同被告。

第十八條人民法院在審理案件過程中查明外國(guó)當(dāng)事人被宣告破產(chǎn)或者進(jìn)入清算程序的，應(yīng)通知外國(guó)當(dāng)事人的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)管理人或者清算人參加訴訟。

第十九條外國(guó)自然人、無國(guó)籍人、外國(guó)法人和其他組織在人民法院起訴、應(yīng)訴，需要委托律師代理訴訟的，必須委托中國(guó)的律師。目前，香港、澳門、臺(tái)灣地區(qū)的律師尚不具有中國(guó)內(nèi)地律師資格，不能作為當(dāng)事人的訴訟代理人到內(nèi)地參與訴訟。

第二十條外國(guó)當(dāng)事人可以委托中國(guó)公民參加訴訟。

第二十一條外國(guó)當(dāng)事人可以委托本國(guó)人為訴訟代理人，也可以委托本國(guó)律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人。外國(guó)駐華使領(lǐng)館官員，受本國(guó)公民的委托，可以以個(gè)人名義擔(dān)任訴訟代理人，但在訴訟中不享有外交特權(quán)和豁免。

第二十二條外國(guó)當(dāng)事人在我國(guó)境外出具的授權(quán)委托書，應(yīng)當(dāng)履行相關(guān)的公證、認(rèn)證或者其他證明手續(xù)。對(duì)于未履行相關(guān)手續(xù)的訴訟代理人，人民法院對(duì)其代理資格不予認(rèn)可。

第二十三條外國(guó)當(dāng)事人在辦案人員面前簽署的授權(quán)委托書無需辦理公證認(rèn)證或者其他證明手續(xù)，但作為自然人的外國(guó)當(dāng)事人在人民法院辦案人員面前簽署授權(quán)委托書時(shí)，應(yīng)出示身份證明和入境證明；外國(guó)法人、其他組織的法定代表人或者負(fù)責(zé)人代表該法人、其他組織在人民法院辦案人員面前簽署授權(quán)委托書時(shí)，除了向辦案人員出示自然人身份證明和入境證明外，還必須提供該法人或者其他組織出具的能夠證明其有權(quán)簽署授權(quán)委托書的證明文件，且該證明文件必須辦理公證、認(rèn)證或者其他證明手續(xù)。

第二十四條經(jīng)我國(guó)公證機(jī)關(guān)公證的外國(guó)當(dāng)事人在我國(guó)境內(nèi)簽署的授權(quán)委托書無需辦理境外公證認(rèn)證或者其他證明手續(xù)，但境外當(dāng)事人是外國(guó)法人、其他組織時(shí)，還應(yīng)向法院提交外國(guó)法人、其他組織出具的辦理了公證、認(rèn)證或者其他證明手續(xù)的能夠證明其有權(quán)簽署授權(quán)委托書的證明文件。

第二十五條外國(guó)當(dāng)事人將其在特定時(shí)期內(nèi)發(fā)生的或者特定范圍的案件一次性委托他人代理，人民法院經(jīng)審查可以予以認(rèn)可。該一次性委托在一審程序中已辦理公證、認(rèn)證或者其他證明手續(xù)的，二審或者再審程序中無需再辦理公證、認(rèn)證或者其他證明手續(xù)。

第二十六條因從中國(guó)境外寄交或托交的授權(quán)委托手續(xù)較復(fù)雜，故授權(quán)范圍應(yīng)考慮周全，盡

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量避免再次辦理授權(quán)委托手續(xù)。以下代理權(quán)限內(nèi)容供外國(guó)當(dāng)事人參考：代為調(diào)查取證；代為在訴前和訴訟中申請(qǐng)采取和解除財(cái)產(chǎn)、證據(jù)保全；代為制作和修改起訴狀及其他訴訟法律文書；代為在起訴狀及與本案有關(guān)的法律文書上簽字或蓋章并接收與本案有關(guān)的法律文書；代為立案起訴；代為申請(qǐng)變更、追加當(dāng)事人；代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求；代為提起反訴、上訴、撤訴和申訴；代為調(diào)解、和解，代為簽收調(diào)解書；代為繳納和接收法院退給當(dāng)事人的訴訟費(fèi)用；代為提出案件執(zhí)行申請(qǐng)及接受執(zhí)行財(cái)產(chǎn)標(biāo)的等從事作為案件執(zhí)行申請(qǐng)人的所有執(zhí)行事宜；代為接收被告自動(dòng)履行調(diào)解書或判決書所確定的財(cái)產(chǎn)標(biāo)的；在上述代理權(quán)限內(nèi)轉(zhuǎn)委托他人從事上述代理行為。

五、訴訟證據(jù)

第二十七條外國(guó)當(dāng)事人提供給法院的形成于中華人民共和國(guó)境外的證據(jù)，若屬于證明訴訟主體資格的證據(jù)，應(yīng)履行相關(guān)的公證、認(rèn)證或者其他證明手續(xù)；對(duì)其他證據(jù)，由提供證據(jù)的一方當(dāng)事人選擇是否辦理相關(guān)的公證、認(rèn)證或者其他證明手續(xù)，但人民法院認(rèn)為確需辦理的除外。

第二十八條對(duì)當(dāng)事人提供的在我國(guó)境外形成的應(yīng)履行相關(guān)公證、認(rèn)證或者其他證明手續(xù)的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)在所在國(guó)公證機(jī)關(guān)公證，并經(jīng)我國(guó)駐該國(guó)使領(lǐng)館認(rèn)證，或履行中國(guó)與該所在國(guó)訂立的有關(guān)條約規(guī)定的證明手續(xù)。但如果其所在國(guó)與我國(guó)沒有外交關(guān)系，則該證據(jù)應(yīng)經(jīng)與我國(guó)有外交關(guān)系的第三國(guó)駐該國(guó)使領(lǐng)館認(rèn)證，再轉(zhuǎn)由我國(guó)駐該第三國(guó)使領(lǐng)館認(rèn)證。

第二十九條若當(dāng)事人提交給法院的證據(jù)形成于香港、澳門或臺(tái)灣地區(qū)，相關(guān)證明手續(xù)具體如下：

1、在我國(guó)大陸無住所的香港當(dāng)事人從內(nèi)地以外寄交或托交的有關(guān)訴訟材料，需經(jīng)我國(guó)司法部委托的香港律師公證，同時(shí)應(yīng)當(dāng)由中國(guó)法律服務(wù)（香港）有限公司加蓋轉(zhuǎn)遞專用章；

2、在我國(guó)大陸無住所的澳門當(dāng)事人從內(nèi)地以外寄交或托交的有關(guān)訴訟材料，需經(jīng)我國(guó)司法部派駐澳門的中國(guó)公證員公證，同時(shí)應(yīng)當(dāng)由中國(guó)法律服務(wù)（澳門）有限公司加蓋轉(zhuǎn)遞專用章。

3、在我國(guó)大陸無住所的臺(tái)灣地區(qū)當(dāng)事人從臺(tái)灣地區(qū)寄交或者托交的有關(guān)訴訟材料，應(yīng)經(jīng)臺(tái)灣當(dāng)?shù)氐墓C機(jī)構(gòu)或者其他部門、民間組織、律師出具證明，個(gè)人可由其工作單位出具證明。此外，臺(tái)灣當(dāng)事人也可通過香港、澳門當(dāng)事人采用的辦法辦理公證事宜。

第三十條用于國(guó)際流通的商業(yè)票據(jù)、通過我國(guó)駐外使領(lǐng)館取得的證據(jù)材料、通過雙邊司法協(xié)助協(xié)定或外交途徑取得的證據(jù)材料以及當(dāng)事人沒有異議除訴訟主體資格之外的證據(jù)材料，無需辦理公證、認(rèn)證或其他證明手續(xù)。

第三十一條當(dāng)事人提交給法院的書證或外文說明資料的，應(yīng)當(dāng)附有中文譯本。

第三十二條當(dāng)事人向人民法院提供外文視聽資料的，應(yīng)附有視聽資料中所用語(yǔ)言的記錄文本及中文譯本。

六、送達(dá)和期間

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第三十三條人民法院對(duì)在中國(guó)境內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人送達(dá)訴訟文書，可以采用下列方式：

1、依照受送達(dá)人所在國(guó)與中華人民共和國(guó)締結(jié)或者共同參加的國(guó)際條約中規(guī)定的方式送達(dá)；

2、外交途徑送達(dá)；

3、對(duì)具有中華人民共和國(guó)國(guó)籍的受送達(dá)人，可以委托中華人民共和國(guó)駐受送達(dá)人所在國(guó)使領(lǐng)館代為送達(dá)；

4、向受送達(dá)人委托的有權(quán)代其接受送達(dá)的訴訟代理人送達(dá)；

5、向受送達(dá)人在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的代表機(jī)構(gòu)或有權(quán)接受送達(dá)的分支機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達(dá)；

6、受送達(dá)人所在國(guó)的法律允許郵寄送達(dá)的，可以郵寄送達(dá)，自郵寄之日起滿6個(gè)月，送達(dá)回證沒有退回，但根據(jù)各種情況足以認(rèn)定已經(jīng)送達(dá)的，期間屆滿之日視為送達(dá)；

7、不能用上述方式送達(dá)的，可公告送達(dá)。

第三十四條在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告，其答辯期為收到起訴狀副本之日起30日。

第三十五條在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告，其對(duì)判決、裁定的上訴期為判決書、裁定書送達(dá)之日起30天。

第三十六條對(duì)在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告用公告方式送達(dá)訴訟文書的，公告送達(dá)期限為6個(gè)月。

七、法律適用

第三十七條涉外合同當(dāng)事人可以明示的方式在一審法庭辯論終結(jié)前選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。

第三十八條涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律。

1、買賣合同，適用合同訂立時(shí)賣方住所地法；如果合同是在買方住所地談判并訂立的，或者合同明確規(guī)定賣方須在買方住所地履行交貨義務(wù)的，適用買方住所地法；

2、來料加工、來件裝配以及其他各種加工承攬合同，適用加工承攬人住所地法；

3、成套設(shè)備供應(yīng)合同，適用設(shè)備安裝地法；

4、不動(dòng)產(chǎn)買賣、租賃或者抵押合同，適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法；

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5、動(dòng)產(chǎn)租賃合同，適用出租人住所地法；

6、動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押合同，適用質(zhì)權(quán)人住所地法；

7、借款合同，適用貸款人住所地法；

8、保險(xiǎn)合同，適用保險(xiǎn)人住所地法；

9、融資租賃合同，適用承租人所在地法；

10、建設(shè)工程合同，適用建設(shè)工程所在地法；

11、倉(cāng)儲(chǔ)、保管合同，適用倉(cāng)儲(chǔ)人、保管人住所地法；

12、保證合同，適用保證人住所地法；

13、委托合同，適用受托人住所地法；

14、債券的發(fā)行、銷售和轉(zhuǎn)讓合同，分別適用債券發(fā)行地法、債券銷售地法和債券轉(zhuǎn)讓地法；

15、拍賣合同，適用拍賣舉行地法；

16、行紀(jì)合同，適用行紀(jì)人住所地法；

17、居間合同，適用居間人住所地法。

如果上述合同明顯與另一國(guó)家或者地區(qū)有更密切聯(lián)系的，適用該另一國(guó)家或者地區(qū)的法律。

第三十九條涉外民商事糾紛案件應(yīng)當(dāng)適用的法律為外國(guó)法律時(shí)，由當(dāng)事人提供或者證明該外國(guó)法律的相關(guān)內(nèi)容。當(dāng)事人可以通過法律專家、法律服務(wù)機(jī)構(gòu)、行業(yè)自律性組織、國(guó)際組織、互聯(lián)網(wǎng)等途徑提供相關(guān)外國(guó)法律的成文法或者判例，亦可同時(shí)提供相關(guān)的法律著述、法律介紹資料、專家意見書等。當(dāng)事人對(duì)提供外國(guó)法律確有困難的，可以申請(qǐng)人民法院依職權(quán)查明相關(guān)外國(guó)法律。

第四十條外國(guó)法律的內(nèi)容無法查明時(shí)，人民法院可以適用中華人民共和國(guó)法律。

八、財(cái)產(chǎn)保全和限制出境措施

第四十一條涉外民商事案件中，人民法院可根據(jù)一方當(dāng)事人的申請(qǐng)采取財(cái)產(chǎn)保全措施。人民法院經(jīng)審查同意采取財(cái)產(chǎn)保全措施的，可責(zé)令申請(qǐng)人提供擔(dān)保。申請(qǐng)人不提供的，駁回申請(qǐng)。

第四十二條涉外民商事案件中，人民法院可根據(jù)一方當(dāng)事人的申請(qǐng)采取限制出境措施。人

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民法院在必要時(shí)，可責(zé)令申請(qǐng)人提供有效的擔(dān)保。限制出境應(yīng)同時(shí)具備下列條件：（1）在我國(guó)確有未了結(jié)的涉外民商事糾紛案件；（2）被限制出境人員是未了結(jié)案件中的當(dāng)事人或者當(dāng)事人的法定代表人、負(fù)責(zé)人；（3）有逃避訴訟或者逃避履行法定義務(wù)的可能；（4）其出境可能造成案件難以審理、無法執(zhí)行。

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第二篇：涉外、涉港澳臺(tái)民商事案件訴訟中當(dāng)事人、訴訟代理人及授權(quán)委托書的公證認(rèn)證（寫寫幫整理）

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第三篇：關(guān)于涉外民商事案件的法律適用

關(guān)于涉外民商事案件的法律適用，我國(guó)合同法第一百二十六條、民法通則第一百四十五條作了規(guī)定。但其條文簡(jiǎn)略，過于寬泛。為此，今年8月7日，最高人民法院發(fā)布了《關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《規(guī)定》）。本文擬結(jié)合《規(guī)定》，就涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用的方法作一探討。

一、法律適用的范圍

通行的國(guó)際私法理論認(rèn)為，程序問題應(yīng)適用法院地法，不允許當(dāng)事人選擇。這是因?yàn)?，程序法涉及?guó)家主權(quán)，沖突規(guī)范可能涉及反致、間接反致、雙重反致、轉(zhuǎn)致等問題，準(zhǔn)據(jù)法的適用在一定程度上存在不確定性。而我國(guó)法律不允許反致和轉(zhuǎn)致，為了使我國(guó)法院審理涉外民商事合同案件時(shí)減少適用法律的難度，盡可能保證案件所適用法律的確定性，《規(guī)定》第一條明確了適用外國(guó)法時(shí)，僅指實(shí)體法，不包括沖突法和程序法。第二條進(jìn)而明確了合同爭(zhēng)議的法律適用范圍，是指合同的全部，包括合同的訂立、效力、履行、變更和轉(zhuǎn)讓、終止及違約責(zé)任等爭(zhēng)議而非合同的部分爭(zhēng)議。

須指明的是，我國(guó)法律并未對(duì)實(shí)體法的問題作出明確規(guī)定。至于證據(jù)分配規(guī)則，是程序問題中的特殊問題，程序法是否包括證據(jù)分配規(guī)則，目前在國(guó)際私法理論界尚有爭(zhēng)議。依照《規(guī)定》的精神，證據(jù)分配規(guī)則如果規(guī)定于程序法中，則當(dāng)事人不能選擇適用；如果規(guī)定于實(shí)體法中，則可以選擇適用。

二、法律適用的基本方法

當(dāng)一個(gè)自然人、法人或其他組織向一國(guó)法院提出民商事請(qǐng)求時(shí)，法官面臨的第一個(gè)問題便是定性（識(shí)別），即應(yīng)確定是否為涉外案件，是什么性質(zhì)的涉外案件等。依據(jù)國(guó)際私法理論及實(shí)踐，依法院地法定性（識(shí)別）適用于我國(guó)法律。對(duì)于涉外因素的定性，我國(guó)理論及實(shí)踐均是根據(jù)法律關(guān)系三要素即主體、客體、內(nèi)容來確定案件是否具有涉外因素，即三要素中只要一個(gè)要素在外法域，就應(yīng)視為涉外。外法域不僅指外國(guó)，也包括我國(guó)香港、澳門特別行政區(qū)。根據(jù)《規(guī)定》第十一條，外法域不包括我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)，這應(yīng)該理解為有關(guān)涉及臺(tái)灣地區(qū)的合同糾紛案件不視為涉外案件。

當(dāng)某一爭(zhēng)議被識(shí)別為涉外民事或商事案件后，適用法律時(shí)應(yīng)依次考慮以下問題：

（一）貫徹條約優(yōu)先適用的原則

如果案件屬于某一國(guó)際條約適用的范圍，而當(dāng)事人雙方又是國(guó)際條約的締約國(guó)，該國(guó)際條約又對(duì)案件的實(shí)質(zhì)性爭(zhēng)議作出了具體規(guī)定，則應(yīng)直接適用國(guó)際條約的規(guī)定。在制作判決書時(shí)應(yīng)注意優(yōu)先引用國(guó)際條約，但在國(guó)際條約的規(guī)定不完善時(shí)，與中國(guó)相關(guān)法律規(guī)定一并引用。

（二）尊重當(dāng)事人的意思自治

我國(guó)法律明確賦予涉外合同當(dāng)事人在發(fā)生糾紛時(shí)選擇合同準(zhǔn)據(jù)法的權(quán)利，因此，當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，可以根據(jù)具體的情況選擇合適國(guó)家的法律作為解決糾紛所適用的法律，并在合同條款中予以明確（但一般認(rèn)為，當(dāng)事人不應(yīng)選擇與合同沒有任何聯(lián)系地點(diǎn)的法律）。如果當(dāng)事人在合同中沒有約定，在糾紛發(fā)生后，當(dāng)事人仍然有權(quán)協(xié)商選擇應(yīng)當(dāng)適用于其合同爭(zhēng)議的法律。這是當(dāng)事人意思自治原則的體現(xiàn)，只要當(dāng)事人的選擇不違反中國(guó)法律的強(qiáng)制性規(guī)定和社會(huì)公益及道德準(zhǔn)則，法院應(yīng)予尊重。

（三）適當(dāng)選擇沖突法規(guī)則

如果案件的爭(zhēng)議不屬于國(guó)際條約的適用范圍，或者應(yīng)適用的國(guó)際條約對(duì)案件的實(shí)質(zhì)爭(zhēng)議沒有作出具體規(guī)定，法官就必須選擇適當(dāng)?shù)臎_突法規(guī)則來尋找準(zhǔn)據(jù)法。應(yīng)注意的是，如果當(dāng)事人雙方所屬國(guó)均參加了沖突法國(guó)際條約，法官必須適用該國(guó)際條約中的有關(guān)沖突法規(guī)則，否則，應(yīng)適用合同法、民法通則和《規(guī)定》所規(guī)定的法律沖突適用規(guī)則，從而尋找準(zhǔn)據(jù)法。

（四）查明外國(guó)法規(guī)則

按照沖突規(guī)范的指引應(yīng)適用外國(guó)法時(shí)，就應(yīng)按照民法通則及其司法解釋和《規(guī)定》中規(guī)定的途徑查明該外國(guó)法。外國(guó)法對(duì)案件的爭(zhēng)議點(diǎn)如有明確規(guī)定則適用之；如無規(guī)定或無法查明時(shí)，就應(yīng)適用中國(guó)法律的相關(guān)規(guī)定。在適用外國(guó)法時(shí)，還應(yīng)注意這個(gè)國(guó)家存在不同法律制度時(shí)，應(yīng)引用直接調(diào)整該案的法律。比如在美國(guó)，聯(lián)邦法律不同于各州法律；在英國(guó)，英格蘭法律不同于蘇格蘭法律。在適用普通法系國(guó)家的法律時(shí)，要注意一并適用有效判例和成文法。

（五）適用中國(guó)法規(guī)則

依照沖突規(guī)范的指引應(yīng)適用中國(guó)法時(shí)，應(yīng)適用案件爭(zhēng)議點(diǎn)涉及的具體的中國(guó)法律規(guī)定。應(yīng)注意中國(guó)法律的強(qiáng)制性條款與選擇性條款的區(qū)別，《規(guī)定》第八條規(guī)定的適用中國(guó)法律的情形不屬于當(dāng)事人選擇合同法律適用的范圍。中國(guó)法律沒有作出規(guī)定，而且中國(guó)參加的相關(guān)國(guó)家條約對(duì)案件爭(zhēng)議也無規(guī)定的，可以適用相關(guān)的國(guó)際慣例。

總之，當(dāng)人民法院受理了涉外民商事案件后，法官首先要依法院地法識(shí)別案件的性質(zhì)，然后根據(jù)沖突法規(guī)則確定應(yīng)適用的實(shí)體法。對(duì)于合同糾紛案件，注意查看當(dāng)事人在合同中是否約定或事后是否達(dá)成協(xié)議約定了爭(zhēng)議適用的法律。如果根據(jù)合同約定或沖突法規(guī)則應(yīng)適用外國(guó)法時(shí)，法官應(yīng)依據(jù)一定的規(guī)則予以查明，查明的外國(guó)法規(guī)定同時(shí)不得違反我國(guó)法律的禁止性規(guī)定和社會(huì)公益，否則就應(yīng)適用中國(guó)法。在適用中國(guó)法時(shí)，當(dāng)事人雙方如屬某一應(yīng)適用的國(guó)際條約的締約國(guó)，而該國(guó)際條約對(duì)案件爭(zhēng)議有具體的處理規(guī)則，則應(yīng)優(yōu)先適用國(guó)際條約的規(guī)定。中國(guó)法律無規(guī)定，且中國(guó)參加的國(guó)際條約亦沒有對(duì)案件爭(zhēng)議作出規(guī)定時(shí)，適用國(guó)際慣例。