第一篇：臨沂市中級人民法院關(guān)于民事案件適用法律若干問題的意見

臨沂市中級人民法院關(guān)于民事案件適用法律若干問題的意見

為保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，保障全市司法尺度的統(tǒng)一，經(jīng)會議磋商，就相關(guān)民事審判問題，達(dá)成相應(yīng)共識，現(xiàn)將有關(guān)內(nèi)容紀(jì)要如下：

一、關(guān)于傷殘鑒定問題

傷殘鑒定涉及專業(yè)技術(shù)，人民法院很難進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，實(shí)踐中因立法原因存在諸多理解上的分歧，會議經(jīng)梳理后就此方面的問題達(dá)成如下一致意見：

1、關(guān)于普通人身損害傷殘鑒定標(biāo)準(zhǔn)問題

除工傷事故、道路交通事故及醫(yī)療事故分別明確適用工傷評殘標(biāo)準(zhǔn)、道路交通事故評殘標(biāo)準(zhǔn)以及醫(yī)療事故評殘標(biāo)準(zhǔn)外，對于普通人身損害，在傷殘鑒定標(biāo)準(zhǔn)的適用上無明確法律規(guī)定?？紤]到目前鑒定機(jī)構(gòu)已普遍執(zhí)行工傷評殘標(biāo)準(zhǔn)，且已形成穩(wěn)定秩序，為避免引起司法秩序的紊亂，對鑒定標(biāo)準(zhǔn)適用問題原則上尊重鑒定機(jī)構(gòu)的選擇，不宜予以主動、實(shí)質(zhì)的審查，對因鑒定標(biāo)準(zhǔn)問題尤其是因適用工傷鑒定標(biāo)準(zhǔn)問題有異議而申請重新鑒定的，不予支持。

2、關(guān)于醫(yī)療事故的傷殘鑒定標(biāo)準(zhǔn)問題

因衛(wèi)生部《醫(yī)療事故分級標(biāo)準(zhǔn)（試行）》《衛(wèi)生部令 錯程度如何確定的問題

對于該問題，除根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)規(guī)則的若干規(guī)定》確認(rèn)其醫(yī)療行為有過錯且與損害后果有因果關(guān)系外，還應(yīng)參照衛(wèi)生部《關(guān)于醫(yī)療機(jī)構(gòu)不配合醫(yī)療事故技術(shù)鑒定所應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的批復(fù)》（衛(wèi)政法發(fā)【2005】28號，2005年1月21日）強(qiáng)制，人民法院可依據(jù)最高法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》

三、關(guān)于農(nóng)村居民與城鎮(zhèn)居民標(biāo)準(zhǔn)的確定問題

根據(jù)龍口會議紀(jì)要即山東省公安廳及臨沂市人民政府關(guān)于統(tǒng)一居民戶口的文件精神，全省法院在確定賠償標(biāo)準(zhǔn)方面可不再分城鎮(zhèn)、農(nóng)村居民標(biāo)準(zhǔn)，按照就高不就低的精神統(tǒng)一適用城鎮(zhèn)居民標(biāo)準(zhǔn)確定相關(guān)賠償數(shù)額。應(yīng)該說，上述規(guī)定比較前衛(wèi)，既突破了最高法院已有司法解釋的規(guī)定，亦與我市農(nóng)業(yè)大市的市情不符，如完全采用，將導(dǎo)致由農(nóng)村居民（被告）以城鎮(zhèn)居民標(biāo)準(zhǔn)賠償農(nóng)村居民（原告）損失的不公正后果。為避免或矯正由此造成的不公平，可在如下情況下適用城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行賠償：

一是按實(shí)際登記戶口所在地確定；

二是在城鎮(zhèn)居住連續(xù)一年以上，有暫住證或有購買的房屋、房屋租賃合同、勞動合同等證明的；

三是符合最高法院民一庭《關(guān)于經(jīng)常居住地在城鎮(zhèn)的農(nóng)村居民因交通事故傷亡如何計算賠償費(fèi)用的復(fù)函》（【2005】民他字 負(fù)擔(dān)。因此，國務(wù)院《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》的規(guī)定是比較合理的，在構(gòu)成理療事故的情況下，應(yīng)優(yōu)先適用。在醫(yī)療機(jī)構(gòu)按照醫(yī)療事故答辯的情況下，應(yīng)優(yōu)先進(jìn)行醫(yī)療事故鑒定，并適用醫(yī)療事故的賠償標(biāo)準(zhǔn)。最高法院之所以規(guī)定《關(guān)于參照<醫(yī)療事故處理?xiàng)l例>審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》（法【2003】20號），主要是考慮到當(dāng)時部門保護(hù)主義的背景，為避免醫(yī)學(xué)會不適當(dāng)?shù)蔫b定行為，才制定了上述司法解釋。事實(shí)上，醫(yī)療機(jī)構(gòu)只要嚴(yán)格遵循醫(yī)學(xué)操作規(guī)程，即不存在醫(yī)療事故與過錯的問題，凡是構(gòu)成過錯的，原則上就構(gòu)成醫(yī)療事故，相反，如不構(gòu)成事故，根據(jù)條例規(guī)定，亦不可能構(gòu)成過錯。最高法院將事故與過錯并用，屬于司法智慧的運(yùn)用，并不代表醫(yī)療事故處理方式的長期走向，預(yù)計將會隨著部門保護(hù)主義的消失而作相應(yīng)調(diào)整。因此，目前全市兩級法院均應(yīng)嚴(yán)格遵照上述規(guī)定、通知精神處理該類案件，不宜擅自突破。山東省高級人民法院《2008年民事審判工作會議紀(jì)要》（魯高法【2008】243號）歲以上的當(dāng)事人原則上不計算誤工費(fèi)損失。

六、關(guān)于農(nóng)村居民誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)問題

對該問題，山東省高級人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件若干問題的意見》早有明確規(guī)定，即參照當(dāng)?shù)剞r(nóng)村居民人均年收入計算，該規(guī)定與最高法院相關(guān)司法解釋不沖突，本應(yīng)內(nèi)部掌握適用。但由于長期以來，我市兩級法院以及不少外地法院一直參照國有企業(yè)農(nóng)林牧漁工資標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，業(yè)已形成穩(wěn)定秩序，不宜在做新的調(diào)整，各縣區(qū)法院可繼續(xù)遵照執(zhí)行，不要再做出與此不符的判決。

七、關(guān)于誤工時間的確定問題

最高法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》 事審判座談會議紀(jì)要曾規(guī)定，對于該類情況，原則上支持至受害人出院后 故不能以施工人無資質(zhì)為由責(zé)令建設(shè)方承擔(dān)選任責(zé)任。

2、施工方的負(fù)責(zé)人即俗稱的工頭與其他施工人員之間原則上構(gòu)成雇傭關(guān)系。實(shí)踐中工頭往往并不比其他施工人員多拿報酬，多亦有限，但工頭往往以此為業(yè)，相當(dāng)于經(jīng)常臨時雇傭并隨時解聘雇工的雇主，故不能僅僅因其在一項(xiàng)具體工程中不多取報酬為由即否認(rèn)其雇主身份。

3、實(shí)踐中確實(shí)存在多工頭聯(lián)合承攬工程的問題，亦存在多名不以此為業(yè)的農(nóng)民臨時承攬建筑工程的問題。此時，施工群體與建設(shè)方構(gòu)成加工承攬關(guān)系，多工頭或共同施工人因共同承攬構(gòu)成合伙關(guān)系，適用合伙關(guān)系的相關(guān)法律規(guī)定。

基于上述的法律關(guān)系，在施工中發(fā)生人身傷害，原則上由雇主即工頭承擔(dān)雇主責(zé)任，或由合伙人分擔(dān)損失。由于農(nóng)村建筑技術(shù)要求低，建設(shè)方作為定做人在進(jìn)行現(xiàn)場監(jiān)督時，亦在較大程度上發(fā)揮了類似于雇主的指揮、控制作用，故可依照定做人指示有過錯等法律規(guī)定責(zé)令建設(shè)方適當(dāng)分擔(dān)責(zé)任，以確保受害人能夠得到充足的賠償。

十、關(guān)于校園人身損害賠償問題

校園人身損害賠償涉及復(fù)雜的人身監(jiān)護(hù)及責(zé)任年齡問題，實(shí)踐中一直存在理解上的分歧，會議就相關(guān)問題達(dá)成如下一致意見：

1、根據(jù)民法通則的規(guī)定，10周歲以下的公民為無民事行為能力人，其行為本身不存在過錯問題，故應(yīng)根據(jù)原因力理論合理確定侵權(quán)各方的責(zé)任。10周歲以上18周歲以下的公民為限制行為能力人，應(yīng)根據(jù)其辨別控制能力合理確定其責(zé)任。在幼兒園及小學(xué)的初級階段，學(xué)校的管理責(zé)任較重，在發(fā)生校園人身損害時應(yīng)適當(dāng)加重其過錯責(zé)任，其校內(nèi)規(guī)章制度本身原則上不能作為其盡職的依據(jù)。中學(xué)及高中階段，由于學(xué)生年齡增長，辨別及控制能力提高，學(xué)生之間發(fā)生的傷害事件，只要學(xué)生手冊有相關(guān)約束性規(guī)定，或發(fā)生事件前教師已予以必要的勸導(dǎo)、制止，學(xué)校即不應(yīng)再承擔(dān)相應(yīng)過錯責(zé)任。必須強(qiáng)調(diào)的一點(diǎn)是，學(xué)生家長始終是學(xué)生的監(jiān)護(hù)人，學(xué)校僅以其管理是否存在過錯為由適當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，不承擔(dān)監(jiān)護(hù)人責(zé)任。作為公益單位，人民法院在判決學(xué)校承擔(dān)責(zé)任方面不宜過于苛刻。

2、學(xué)校組織的勞動科目根據(jù)教育部的相關(guān)規(guī)定，屬于衛(wèi)生教育的一部分，原則上不應(yīng)理解為學(xué)校與學(xué)生之間構(gòu)成雇傭關(guān)系，因此發(fā)生傷害事故，應(yīng)從學(xué)生的辨別控制能力及學(xué)校相關(guān)管理是否存在過錯方面合理確定各方的責(zé)任。

3、體育競技活動本身即存在一定的風(fēng)險，如因此造成損失責(zé)令學(xué)校承擔(dān)責(zé)任，不僅不利于體育課程的正常開展，損害學(xué)生的長遠(yuǎn)利益，亦與冒風(fēng)險即應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的原則不符。故體育活動只要在合理的危險、強(qiáng)度范圍內(nèi)，不存在明顯不合理的危險因素，學(xué)校即不應(yīng)對損害后果承擔(dān)責(zé)任。但在對抗性競技活動中，明顯違規(guī)的一方應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。在各方均不負(fù)違規(guī)責(zé)任的情況下，涉事故的學(xué)生各方可平均分擔(dān)責(zé)任。如學(xué)校組織搶救措施不及時導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大，可適當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。

十一、關(guān)于交通事故中強(qiáng)制責(zé)任險問題

國務(wù)院《機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險條例》出臺并實(shí)施后，司

法實(shí)踐中出現(xiàn)了一些新的問題，在法律適用方面造成一定的分歧，會議就下述問題達(dá)成如下一致意見：

1、出借車輛的強(qiáng)制險適用問題。車輛出借后，即存在肇事人與強(qiáng)制險投保人不一致的問題，因此發(fā)生事故，強(qiáng)制險所在保險公司是否仍應(yīng)承擔(dān)責(zé)任？會議認(rèn)為，應(yīng)該承擔(dān)。因?yàn)樵O(shè)立強(qiáng)制險的立法初衷在于以社會保障的方式分解個人風(fēng)險，優(yōu)先保護(hù)受害人的合法權(quán)益，減輕車主的損失。出借車輛的肇事人對于車主及保險公司來說亦是 大型貨車往往投多份強(qiáng)制險，如車頭在一公司投強(qiáng)制險，掛車在另一公司投強(qiáng)制險等。該類車輛如發(fā)生事故，可由所有參保公司均擔(dān)相關(guān)損失。

十二、關(guān)于建筑施工糾紛案件中的法律適用問題

1、關(guān)于勞務(wù)分包人直接起訴建設(shè)方要求支付工程款能否支持的問題。勞務(wù)分包人與建設(shè)方不存在直接的合同關(guān)系，無權(quán)直接向建設(shè)方主張權(quán)利。實(shí)踐中，為減輕訴累，可告知其將承包人，建設(shè)方列為被告，由建設(shè)方在拖欠工程款范圍內(nèi)對勞務(wù)分包人承擔(dān)連帶責(zé)任。如勞務(wù)分包人堅持不列承包人為被告，可判決駁回其訴訟請求。

2、關(guān)于借用資質(zhì)的實(shí)際施工人在施工中其雇員發(fā)生傷亡事故，出借資質(zhì)人是否承擔(dān)責(zé)任的問題。對此，最高法院相關(guān)司法解釋已有明確規(guī)定。即使出借人與實(shí)際施工人有約定，亦屬于其內(nèi)部約定，不能對抗受害的外部 達(dá)成如下一致意見：

1、一戶村民占有多出宅基地的問題。根據(jù)土地法及相關(guān)法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件的規(guī)定，農(nóng)村居民一戶僅享有一處宅基地，超出部分，由相關(guān)部門依法收回，對地上附著物，由相關(guān)部門予以補(bǔ)償。對于因買賣繼承等原因取得農(nóng)村宅基地的村民，如本人不符合申請宅基的條件，僅對地上附著物（包括房屋）取得所有權(quán)，由相關(guān)部門在收回宅基地的同時予以補(bǔ)償。由于收回宅基地屬于政府行政職權(quán)及村民自治的范圍，實(shí)踐中亦存在行政執(zhí)法及村委行使職權(quán)不確定的問題，為搞好司法權(quán)與行政權(quán)的銜接，對于涉及一戶占有多處宅基地的糾紛案件，應(yīng)盡量回避對土地權(quán)屬的確認(rèn)，以“即使原告不享有使用權(quán)，在相關(guān)部門行使職權(quán)之前，被告侵占亦無依據(jù)”等模糊理由，判決被告承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。對于地上附著物部分尤其是房屋、樹木等，因相關(guān)法律、法規(guī)承認(rèn)其合法權(quán)益，不存在與行政職權(quán)、村民自治銜接的問題，可以作為普通民事權(quán)益予以充分的保護(hù)。

2、關(guān)于宅基地權(quán)屬證書的認(rèn)定問題。根據(jù)臨沂市人民政府《臨沂市農(nóng)村宅基地管理暫行辦法》（臨政發(fā)【2005】43號）規(guī)范性文件的規(guī)定，新取得宅基僅能取得選址意見書，只有在房屋建成并經(jīng)復(fù)核其占地與放線一致后才能頒發(fā)集體土地使用權(quán)證書，實(shí)踐中，各鄉(xiāng)鎮(zhèn)亦按此規(guī)定操作。應(yīng)該說該規(guī)范性文件與相關(guān)法律、行政法規(guī)等精神是一致的，人民法院在審理案件時應(yīng)給予充分尊重，以保持我市大政方針實(shí)施上的一致。對于當(dāng)事人依據(jù)選址意見書在放線后實(shí)施的建設(shè)行為，被告阻攔的，應(yīng)作為侵權(quán)案件受理，避免“無土地證即無法施

工，無法施工即不能取得土地證，無土地證即不受理”類似電腦程序死循環(huán)現(xiàn)象的發(fā)生。

十四、關(guān)于房屋產(chǎn)權(quán)問題

1、關(guān)于小產(chǎn)權(quán)房問題。小產(chǎn)權(quán)房產(chǎn)生的背景原因非常復(fù)雜，處理起來亦因以點(diǎn)帶面問題非常棘手。實(shí)踐中可根據(jù)有無相關(guān)職權(quán)部門頒發(fā)的權(quán)屬證書確認(rèn)其法律效力，不予主動的實(shí)質(zhì)審查。對于其買賣合同的效力，可根據(jù)其是否同一村集體組織成員的身份予以確認(rèn)。

2、關(guān)于房屋確權(quán)問題。土地權(quán)屬爭議屬于政府職權(quán)問題，司法中不存在爭議，但房屋產(chǎn)權(quán)確認(rèn)問題，在個別法院卻存在不少模糊認(rèn)識，給相關(guān)當(dāng)事人造成不必要的程序糾葛及利益損失。根據(jù)《中華人民共和國城市房地產(chǎn)法》及建設(shè)部的《城市房屋權(quán)屬登記管理辦法》（已廢止）、建設(shè)部《房屋登記辦法》（取代前者）等的規(guī)定精神，房屋權(quán)屬爭議并非政府專屬的行政解決范圍。政府對房屋產(chǎn)權(quán)的登記僅根據(jù)據(jù)申請人提供的資料進(jìn)行形式審查，申請材料的真實(shí)、合法性由申請人自行負(fù)責(zé)。產(chǎn)權(quán)登記后，如政府發(fā)現(xiàn)申請資料不實(shí)，可主動糾正，注銷相關(guān)登記。由此可見，房產(chǎn)證僅具有形式上的真實(shí)性，即如無人提出異議，推定產(chǎn)權(quán)證書持有人即是相關(guān)房屋產(chǎn)權(quán)的享有人。但如發(fā)生爭議，由于房屋登記部門在確權(quán)時并不負(fù)責(zé)實(shí)質(zhì)審查，相應(yīng)糾紛理應(yīng)通過包括法院審判在內(nèi)的民事手段解決。事實(shí)上，1998年建設(shè)部的《城市房屋權(quán)屬登記管理辦法》 的判決確權(quán)，而非法院依據(jù)產(chǎn)權(quán)登記進(jìn)行審判。在法院判決與產(chǎn)權(quán)登記不一致的情況下，產(chǎn)權(quán)登記部門應(yīng)以法院的判決進(jìn)行更正（在執(zhí)行程序中以協(xié)助執(zhí)行通知書、民事裁定書為依據(jù)），《中華人民共和國物權(quán)法》關(guān)于不動產(chǎn)產(chǎn)權(quán)異議登記的判決進(jìn)一步確認(rèn)了上述思路的正確性，人民法院在受理房屋產(chǎn)權(quán)確認(rèn)方面的案件時，不應(yīng)以是否存在房屋權(quán)屬證書為要件，更不應(yīng)以產(chǎn)權(quán)證書存在為由責(zé)令當(dāng)事人先行行政訴訟，而應(yīng)直接作為普通民事案件予以受理，并對產(chǎn)權(quán)歸屬作出確認(rèn)。但對于涉及房屋產(chǎn)權(quán)無直接利害關(guān)系的侵權(quán)案件，侵權(quán)人以原告產(chǎn)權(quán)有瑕疵為由提出異議的，人民法院對持證人的產(chǎn)權(quán)問題不宜主動予以審查，而應(yīng)以產(chǎn)權(quán)無論歸屬何人，被告均不得隨意侵犯的思路（內(nèi)部掌握），對其異議不予支持，作出合理判決。

3、關(guān)于承租人房屋優(yōu)先購買權(quán)問題。在房屋租賃關(guān)系中，尤其是商業(yè)用房的租賃關(guān)系中，常常發(fā)生出租人將一幢房屋出租給數(shù)人，每個承租人只承租其中部分樓層或者部分房屋的現(xiàn)象。這種情況下，如果出租人整體出售房屋時，部分房屋的承租人不享有優(yōu)先購買權(quán)。理由是：承租人僅承租部分房屋，其余部分不是租賃權(quán)的客體，出租人整體處分的房屋，在法律上為一物，承租人對其并不享有優(yōu)先購買權(quán)。同理，出租人的房屋分別出租而整體出售的，各承租人也不能集體主張優(yōu)先購買權(quán)。

4、關(guān)于商品房數(shù)次買賣的處理問題。關(guān)于“一房數(shù)賣”合同的履行問題，應(yīng)區(qū)分以下三種情況：（1）先辦理商品房登記手續(xù)的買受人取得商品房的所有權(quán)。因房屋的過戶登記是物權(quán)變更的范疇，既然

已過戶，房屋的產(chǎn)權(quán)人就已發(fā)生變更，再要求原房主履行合同已不可能，應(yīng)按物權(quán)公示及對抗性原理，確認(rèn)已登記過戶的房屋實(shí)際履行的效力，而排除其它合同的履行。（2）出賣人先行交付的買受人取得商品房的所有權(quán)。如兩份合同均未辦理登記，其中一份合同已將標(biāo)的物房屋交付，就是其中一份合同已得到實(shí)際履行，這種履行體現(xiàn)了賣房人的意愿，也是合法履行，應(yīng)當(dāng)遵從合同的實(shí)際履行原則，維護(hù)已完成的交易。（3）兩份合同均未辦理登記且標(biāo)的房屋尚未交付的情況，屬于兩份合同均處于未實(shí)際履行的狀態(tài)，簽訂在先的合同應(yīng)優(yōu)先得到履行，合同未得到履行的買房人可以通過違約賠償責(zé)任等方式主張權(quán)利。

十五、關(guān)于合同案件中違約金是否過高的判斷問題

根據(jù)合同法的規(guī)定，違約金過分高于因違約造成的損失數(shù)額的，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的申請進(jìn)行調(diào)整，但究竟多高方為過高，屬于法官自由裁量的范圍，法律未作出明確的規(guī)定。為避免自由裁量幅度過大，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益及司法權(quán)威，經(jīng)協(xié)商認(rèn)為，違約金與定金在督促合同履行，補(bǔ)償當(dāng)事人損失方面具有類似功效，可以參照擔(dān)保法對定金限額的規(guī)定，以合同標(biāo)的額的20%作為違約金是否過高的底線。對于建筑糾紛案件，亦可根據(jù)與類似的商品房買賣合同糾紛案件的司法解釋確定。根據(jù)最高法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》 婚姻家庭案件屬于傳統(tǒng)的民事案件，法律及相關(guān)的司法解釋等都比較配套、成熟，司法慣例也較多，但近幾年來，由于經(jīng)濟(jì)、社會生活日趨復(fù)雜，出現(xiàn)了一些新的問題，相關(guān)認(rèn)識問題亦存在統(tǒng)一的必要。

1、關(guān)于婚約訴訟中的主體問題。由于婚約問題來源于歷史傳統(tǒng)，婚約彩禮的實(shí)際控制人既可能是婚約的當(dāng)事人，亦可能是婚約當(dāng)事人的父母，司法實(shí)踐中很難查清。上海市高級人民法院在《關(guān)于適用最高人民法院婚姻法解釋

（二）若干問題的解答

（二）》中對“可訴請返還彩禮的當(dāng)事人范圍如何把握”的問題曾作出如下解答：“由于實(shí)踐中，彩禮的給付人和接收人并非只限男女雙方，還可能包括男女雙方的父母或親屬，這些人均可成為返還彩禮訴訟的當(dāng)事人。對于實(shí)踐中可能存在的以男女雙方為原、被告的彩禮返還訴訟，或在涉及彩禮返還的離婚訴訟中，被告提出原告不是實(shí)際給付人或自己不是實(shí)際接受人的抗辯，由于彩禮給付實(shí)際就是以男女雙方利益為對象或代表，因此人民法院對此抗辯可以不予采信?！鄙鲜鼋獯鹨喾媳镜氐膶?shí)際情況，可在審理類似案件中參照適用，即：既可以婚約男女一方單獨(dú)列為被告參加訴訟，亦可將婚約男女一方與其父母或父、母列為共同被告參加訴訟，但不能將婚約當(dāng)事人的父母單獨(dú)列為被告進(jìn)行訴訟。

2、關(guān)于離婚糾紛中因彩禮導(dǎo)致生活困難的事實(shí)認(rèn)定問題。山東省高級人民法院《2008年民事審判工作會議紀(jì)要》（魯高法【2008】243號）對此曾作出客觀標(biāo)準(zhǔn)性質(zhì)的規(guī)定，但實(shí)踐中仍很難認(rèn)定。個別當(dāng)事人通過所在村委出具證明，由于當(dāng)前的特殊社會背景及國情，對該類證明應(yīng)從嚴(yán)審查，即使予以認(rèn)定，返還的數(shù)額也不宜過高。具

體返還比例要根據(jù)彩禮是否在男女雙方共同生活中發(fā)生了必要的消耗，婚姻關(guān)系存續(xù)期間的長短等具體事實(shí)，綜合把握。在處理方式上也應(yīng)當(dāng)靈活運(yùn)用，特別是彩禮已轉(zhuǎn)換為夫妻共同生活的財產(chǎn)時，可將彩禮的返還與分割共同財產(chǎn)一并考慮，在分割中體現(xiàn)彩禮的返還。

3、關(guān)于夫妻一方以個人名義舉債，另一方承擔(dān)共同返還責(zé)任的問題。最高法院《婚姻法解釋

（二）》 離婚案件當(dāng)事人一方收到判決書，須待對方收到判決書，過了上訴期限，判決發(fā)生法律效力后，才可另行結(jié)婚問題的復(fù)函》（【1958】法研字 必要特別強(qiáng)調(diào)一下，希望在今后的審判工作中繼續(xù)遵照執(zhí)行。

第二篇：再審申請書（民事案件適用）

再審申請書

（民事案件適用）

申請再審人：姓名、性別、民族、出生年月日、住所、身份證號碼、聯(lián)系電話（法人或者其他組織的應(yīng)寫明名稱、住所地、組織機(jī)構(gòu)代碼，法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名，職務(wù)，聯(lián)系方式）。

委托代理人：姓名、性別、民族、出生年月日、住所、身份證號碼、聯(lián)系電話（若是律師，應(yīng)寫明其姓名和所屬的律師事務(wù)所、聯(lián)系電話）。

被申請人：姓名、性別、民族、出生年月日、住所、身份證號碼、聯(lián)系電話（法人或者其他組織的應(yīng)寫明名稱、住所地、組織機(jī)構(gòu)代碼，法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名，職務(wù)，聯(lián)系方式）。

申請再審的事由：

申請再審人不服

人民法院

年

月

日作出的已發(fā)生法律效力的（20）

字第

號民事判決書（裁定書、調(diào)解書），根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第

條規(guī)定的

（應(yīng)當(dāng)再審的事由，多項(xiàng)事由應(yīng)逐項(xiàng)列明），提出如下再審申請。

請求事項(xiàng)：

1、寫明要求撤銷

人民法院（20）

字第

號民事判決書（裁定書、調(diào)解書）；

2、寫明要求人民法院解決的具體請求事項(xiàng)。

3、寫明要求訴訟費(fèi)由被申請人承擔(dān)。

事實(shí)與理由：

主要根據(jù)事實(shí)、證據(jù)與法律，闡述生效判決或裁定認(rèn)定事實(shí)錯誤，適用的法律、法規(guī)錯誤或不當(dāng)以及判決結(jié)果明顯不公的事實(shí)與理由。

此致

XX人民法院

申請再審人：（簽名或蓋章）

年 月 日

第三篇：2011臨沂市中級人民法院關(guān)于民事審判的指導(dǎo)意見

臨沂市中級人民法院關(guān)于審理民事案件的若干指導(dǎo)意見（試行）

臨中法〔2011〕55號

各縣區(qū)法院、中院各部門：

《臨沂市中級人民法院關(guān)于審理民事案件的若干指導(dǎo)意見（試行）》已經(jīng)2011年2月22日第三次審判委員會討論通過，現(xiàn)予以印發(fā)執(zhí)行。在執(zhí)行中遇到的問題要隨時報告中院。二0一一年三月二十九日

為加強(qiáng)民事審判指導(dǎo)工作的規(guī)范化，對于法律法規(guī)沒有明確規(guī)定，審判實(shí)踐中易于出現(xiàn)分歧或爭議的問題，依據(jù)法律及相關(guān)規(guī)范性文件，結(jié)合上級法院指導(dǎo)精神及司法實(shí)踐，制定本意見。

一、一般性規(guī)定

1、人民法院審理普通民事案件，應(yīng)當(dāng)貫徹調(diào)解優(yōu)先，調(diào)判結(jié)合的原則。

2、各縣區(qū)法院及中院相關(guān)審判庭在民事法律適用過程中，凡法律、法規(guī)、司法解釋有明確規(guī)定的，應(yīng)優(yōu)先使用法律、法規(guī)及司法解釋；國務(wù)院各部委、省人民政府的規(guī)章凡不與法律、法規(guī)相沖突的，可在裁判文書說理中參照適用；省政府所屬部門、市人民政府及所屬縣區(qū)政府制定的規(guī)范性文件，如不與現(xiàn)行法律、法規(guī)、司法解釋相違背，人民法院在自由裁量時應(yīng)與上述規(guī)范性文件規(guī)定精神保持一致。窮盡上述辦法仍無相應(yīng)法源且本意見亦無相關(guān)規(guī)定的，可參照最高人民法院公布的案例或者依據(jù)法律原則斟酌適用相應(yīng)法律條款。

3、各縣區(qū)法院及中院審判庭在法律適用中均應(yīng)執(zhí)行本意見，但不得在裁判文書中直接援引。

二、人身損害賠償

1、城鎮(zhèn)居民、農(nóng)村居民身份按照戶口登記薄確定。

2、下列居民戶口雖在農(nóng)村，可視為城鎮(zhèn)居民：

（1）戶籍所在地已劃入城市規(guī)劃區(qū)的；

（2）有房產(chǎn)證、暫住證、有權(quán)機(jī)關(guān)備案的房屋租賃協(xié)議（或其他足以證實(shí)租賃關(guān)系存在的證據(jù)）等證實(shí)在城鎮(zhèn)連續(xù)居住滿一年以上的；

（3）、在城鎮(zhèn)有勞動合同關(guān)系且有充分證據(jù)證明保持該勞動關(guān)系已滿一年以上的；

（4）、在城鎮(zhèn)從事工商業(yè)經(jīng)營并有工商部門頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照等證明已連續(xù)經(jīng)營滿一年以上的；

（5）、符合最高法院民一庭《關(guān)于經(jīng)常居住地在城鎮(zhèn)的農(nóng)村居民因交通事故傷亡如何計算賠償費(fèi)用的復(fù)函》（〔2005〕民他字第25號）規(guī)定情形的。

3、農(nóng)村居民雖然住在農(nóng)村，但從事個體工商經(jīng)營按農(nóng)村標(biāo)準(zhǔn)計算收入及賠償標(biāo)準(zhǔn)明顯偏低的，可按城鎮(zhèn)及農(nóng)村居民標(biāo)準(zhǔn)的平均值計算，即按（城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)數(shù)額+農(nóng)村標(biāo)準(zhǔn)數(shù)額）/2的方式確定其收入及賠償數(shù)額。

4、農(nóng)村居民的誤工費(fèi)，護(hù)理費(fèi)按照其人均純收入及消費(fèi)性支出之和確定，城鎮(zhèn)居民無固定收入的，其誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)按照可支配收入確定。

5、誤工時間按照醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的證明確定，無正當(dāng)理由由鑒定機(jī)構(gòu)出具的，按實(shí)際住院天數(shù)確定；因傷致殘的，誤工時間可計算至定殘日前一天。

6、出院后90日內(nèi)未評殘的，視為過分遲延。評殘過分遲延的，誤工時間按照下列原則確定：

（1）、構(gòu)成10-9級傷殘的，為住院時間加15天；

（2）、構(gòu)成8-7級傷殘的，為住院時間加30天；

（3）、構(gòu)成6-5級傷殘的，為住院時間加45天；

（4）、構(gòu)成4-3級傷殘的，為住院時間加60天；

（5）、構(gòu)成2-1級傷殘的，為住院時間加90天；

7、60周歲以上（含60周歲）的公民一般不計賠誤工費(fèi)，但農(nóng)村居民及無固定收入的 1

城鎮(zhèn)居民，有證據(jù)證實(shí)以其勞動為家庭主要收入來源的，可以支持誤工費(fèi)。

8、撫養(yǎng)費(fèi)、贍養(yǎng)費(fèi)按照最高法院的相關(guān)司法解釋單獨(dú)計算，計入殘疾賠償金，死亡賠償金中一并予以賠償。

9、一審中，對于一方當(dāng)事人或法院依職權(quán)委托作出的傷殘鑒定結(jié)論，二審期間，有下列情形之一的利害關(guān)系人申請重新鑒定的，人民法院不予支持：

（1）在一審期間，對鑒定結(jié)論表示無異議或明確放棄重新鑒定申請的；

（2）在一審期間雖提出異議，但經(jīng)法院行使釋明權(quán)后不申請重新鑒定或在規(guī)定期限內(nèi)不交納鑒定費(fèi)用的；

（3）在一審期間雖申請重新鑒定，但其申請不符合最高人民法院《關(guān)于民事證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條規(guī)定的情形，原審法院未予支持的。

10、在一審期間曾申請重新鑒定且符合最高人民法院《關(guān)于民事證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條規(guī)定的情形，原審法院未予支持的，二審期間申請重新鑒定，人民法院可予支持。

11、道路交通事故、工傷事故分別按照《道路交通事故受傷人員傷殘評定標(biāo)準(zhǔn)》、《職工工傷與職業(yè)病致殘成都鑒定》標(biāo)準(zhǔn)確定受害人傷殘等級，雇員受害賠償糾紛案件中當(dāng)事人傷殘等級按照《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定》標(biāo)準(zhǔn)確定，醫(yī)療事故受害人的傷殘等級按照衛(wèi)生部令第32號《醫(yī)療事故分級標(biāo)準(zhǔn)（試行）》確定，其他一般人身損害賠償案件中受害人傷殘等級均按《道路交通事故受傷人員傷殘評定標(biāo)準(zhǔn)》確定。

12、因傷殘需配備殘疾器具的，其賠償標(biāo)準(zhǔn)參照山東省勞動和社會保障廳魯勞社〔2008〕13號《山東省工傷職工輔助器具配置管理暫行辦法》執(zhí)行。

13、后續(xù)治療費(fèi)原則上不予支持，可告知權(quán)利人待費(fèi)用實(shí)際發(fā)生后另行主張。但有證據(jù)證實(shí)確需先行處理，如內(nèi)部固定物的取出等，或雙方對醫(yī)療、鑒定機(jī)構(gòu)出具的關(guān)于后續(xù)治療費(fèi)用的證明均無異議且同意與已發(fā)生的費(fèi)用一并支付的，人民法院應(yīng)予支持。

14、在從村房屋建設(shè)施工中受傷的施工人員，三層樓以下的（不含三層），由施工方負(fù)責(zé)人作為雇主承擔(dān)賠償責(zé)任，作為建設(shè)方的房主，如其提供的設(shè)施，工具或其指示等無瑕疵，不承擔(dān)賠償責(zé)任。如房主有過錯，可在過錯范圍內(nèi)分擔(dān)賠償責(zé)任。

15、施工房屋在三層以上或鋼結(jié)構(gòu)建筑，應(yīng)由有資質(zhì)的建筑企業(yè)施工。施工人員在施工中受傷的，由建筑企業(yè)作為雇主承擔(dān)賠償責(zé)任；作為建設(shè)方的房主無過錯的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。

16、房主將三層以上的房屋或鋼結(jié)構(gòu)交付無施工資質(zhì)的個人施工的，施工人員在工作中受傷，由施工方負(fù)責(zé)人作為雇主承擔(dān)賠償責(zé)任，房主作為建設(shè)方與施工負(fù)責(zé)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

17、共同承攬的，共同承攬人作為雇主，對施工人員受傷承擔(dān)共同的、連帶的賠償責(zé)任，共同承攬人之間按照合伙原則分擔(dān)賠償責(zé)任。

18、人身損害賠償糾紛發(fā)生后，當(dāng)事人之間達(dá)成的賠償協(xié)議具有民事合同的性質(zhì)，對雙方當(dāng)事人有約束力。協(xié)議達(dá)成后，一方反悔的，如不存在顯失公平或重大誤解情形的，人民法院不予支持。

三、道路交通事故

1、醉酒駕駛或無證駕駛的，肇事車輛投保交強(qiáng)險的保險公司應(yīng)在賠償限額內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。

2、在道路交通事故人身損害賠償糾紛案件中，多車致人損害的，交強(qiáng)險的賠付按下列原則處理：

(1)數(shù)量肇事車輛中有投保交強(qiáng)險也有不投保交強(qiáng)險的，如已投保的交強(qiáng)險足以賠付受害人損失，應(yīng)由保險公司先行賠付；如不足以賠付的，不足部分由未投保的一方在其應(yīng)投保的保險限額內(nèi)先行負(fù)擔(dān)，仍不足賠償?shù)模筛鞣桨凑肇?zé)任比例分擔(dān)。

（2）多車致人損害的，其中部分車輛無責(zé)任的，如有責(zé)任的車輛所投保的交強(qiáng)險足以賠付受害人損失的，無責(zé)任車輛投保的保險公司不分擔(dān)責(zé)任；如不足賠付，可由無責(zé)任車輛投保的保險公司在法定限額內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。

（3）多車致人損害且均投保交強(qiáng)險的，相應(yīng)的保險公司均應(yīng)在數(shù)份保險總額內(nèi)按責(zé)任比例分擔(dān)責(zé)任；數(shù)個保險總額不足以賠付的，各保險公司在各自保險限額內(nèi)均應(yīng)全額賠付，不足賠付部分由肇事各方按責(zé)任比例分擔(dān)。

（4）因多人受傷且保險不足以全額賠付的，如系在同一法院同時或先后起訴，法院應(yīng)按照損失比例確定交強(qiáng)險的賠償份額。

3、在道路交通事故人身損害賠償糾紛案件中，受害人就其損失向肇事車輛投保商業(yè)保險的保險公司以并主張賠償?shù)?，人民法院不予支持?/p>

4、車輛所有人與實(shí)際使用人不一致的，如發(fā)生交通事故，受害人主張保全車輛的，人民法院應(yīng)予支持。

四、婚姻家庭

1、在婚約財產(chǎn)糾紛中，婚約男女一方可以為被告，也可以將婚約對方的父母列為共同被告參加訴訟。

2、在離婚糾紛中，當(dāng)事人主張返還彩禮的，結(jié)婚期限應(yīng)不超過一年。超過一年的，人民法院不予支持。

3、因結(jié)婚不超過一年且確需返還彩禮的，人民法院判令返還的數(shù)額不宜過高，在彩禮已轉(zhuǎn)換為夫妻共同生活的財產(chǎn)時，可將彩禮的返還與分割共同財產(chǎn)一并考慮，在分割中體現(xiàn)彩禮的返還。

4、在民間借貸糾紛案件中，債權(quán)人主張夫妻一方放以個人名義所負(fù)的債務(wù)為夫妻共同債務(wù)的，應(yīng)負(fù)相應(yīng)舉證責(zé)任。如債權(quán)憑證由夫妻雙方共同簽署的，可認(rèn)定為共同債務(wù)，如系單方簽署的，則應(yīng)認(rèn)定為舉債方的個人債務(wù)。

5、因擔(dān)保形成的債務(wù)，債權(quán)人不得以最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋

（二）》第二十四條的規(guī)定向夫妻另一方主張權(quán)益。

6、債權(quán)人明知債務(wù)處于分居或離婚訴訟中仍然提供債款的，不得向夫妻中未舉債的一方主張權(quán)益。

7、婚前一方按揭貸款并交首付的房屋，婚后雙方共同還貸的，如房產(chǎn)登記在一方名下，該房產(chǎn)應(yīng)按個人財產(chǎn)處理，令一方分擔(dān)的貸款及其在房產(chǎn)中相應(yīng)增值份額應(yīng)予返還；如房產(chǎn)登記在雙方名下，該房產(chǎn)應(yīng)認(rèn)定為共同財產(chǎn)，首付款及其在房產(chǎn)中增值份額應(yīng)認(rèn)定為個人財產(chǎn)；房產(chǎn)雖登記在個人名下，但一方能證明在購房時共同出資支付首付款，雙方均認(rèn)可該出資系以共同享有房屋產(chǎn)權(quán)為前提，該房產(chǎn)可認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)。

8、在離婚訴訟中，一方主張另一方單方處分不動產(chǎn)或重要的動產(chǎn)并要求確認(rèn)無效的，因涉及第三人利益及其訴權(quán)保護(hù)問題，人民法院一般不予處理，可告知其另行主張。

9、一審離婚判決宣判后，人民法院根據(jù)最高人民法院的相關(guān)規(guī)定，想當(dāng)事人行使釋明權(quán)，告知雙方當(dāng)事人在上訴期間，任何一方不得結(jié)婚，并將上述告知事項(xiàng)由當(dāng)事人簽字后記錄在卷。

10、一審離婚判決生效后，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)最高人民法院的相關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)事人的申請，為其出具判決生效證明。

11、人民法院受理離婚案件時或首次開庭時應(yīng)收取雙方的結(jié)婚證并入卷。如認(rèn)為不應(yīng)判決離婚，可復(fù)印后原件退回。

五、房地產(chǎn)

1、農(nóng)村居民新取得的宅基地使用權(quán)，以宅基地選址意見書作為確權(quán)的依據(jù)。

2、農(nóng)村居民主張其宅基地被侵占，侵權(quán)人以其擁有多處宅基地不符合土地法等為由進(jìn)

行抗辯的，人民法院不予支持，仍應(yīng)判令侵權(quán)人承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。但對于確實(shí)多占的宅基，人民法院不宜逕行確認(rèn)其為合法占有。

3、因各種原因多占的宅基地上的地上附屬物，屬合法財產(chǎn)，人民法院應(yīng)予保護(hù)。

4、房屋產(chǎn)權(quán)糾紛，人民法院應(yīng)以民事案件受理。當(dāng)事人以產(chǎn)權(quán)登記書進(jìn)行抗辯的，人民法院無需以啟動相關(guān)行政程序?yàn)橛芍兄乖V訟，仍可逕行判決。

5、對于在集體土地上建設(shè)的小產(chǎn)權(quán)房，人民法院不宜確認(rèn)其權(quán)屬，但對于侵權(quán)人，仍可參照本指導(dǎo)意見中關(guān)于多占宅基地被侵占的處理原則責(zé)令其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

6、不屬同一集體組織的成員購買農(nóng)村宅基地、房產(chǎn)或小產(chǎn)權(quán)房的，相應(yīng)交易行為無效。如系出售方反悔，購買方的損失數(shù)額應(yīng)參照評估價（或拆遷補(bǔ)償價）與原購買價之間的數(shù)額確定，并由出售方承擔(dān)主要過錯責(zé)任。

7、“一房數(shù)賣”的，數(shù)個合同如均有效，其履行有限次序按下列原則進(jìn)行：

（1）先辦理登記手續(xù)的買受人取得商品房的所有權(quán)；

（2）均未辦理產(chǎn)權(quán)過戶登記手續(xù)的，先行占有的買賣人取得房產(chǎn)所有權(quán)；

（3）均為辦理登記也未占有的，簽訂在先的合同應(yīng)優(yōu)先得到履行。

（4）合同未得到履行的，買房人可以通過違約賠償?shù)确绞街鲝垯?quán)利。

（5）在合作建房中，合作各方均就痛以房屋進(jìn)行銷售的，應(yīng)就合作各方是否有權(quán)銷售進(jìn)行審查。

8、根據(jù)最高人民法院的相關(guān)規(guī)定精神，在建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，除雙方合同特別條款中約定發(fā)包方收到竣工結(jié)算文件后規(guī)定期限內(nèi)未答復(fù)，視為認(rèn)可預(yù)算數(shù)額的以外，人民法院不得以元建設(shè)不格式合同通用條款第三十三條第三款及《建筑工程發(fā)包與承包計價管理辦法》第十六條的規(guī)定，確認(rèn)雙方工程價款。

9、在建筑施工合同糾紛中，勞務(wù)分包人主張權(quán)利的，應(yīng)以承包方、建設(shè)方為被告，由建設(shè)方在拖欠工程款范圍與承包方對勞務(wù)分包人承擔(dān)連帶責(zé)任。如勞務(wù)分包人堅持不列承包人為被告，可判決駁回其訴訟請求。

六、送達(dá)

1、在一審訴訟中，原告方應(yīng)向法院提供被告方的準(zhǔn)確送達(dá)地址，并確保送達(dá)；如通過正常途徑不能送達(dá)的，原告方應(yīng)預(yù)付公告送達(dá)的費(fèi)用，當(dāng)事人不預(yù)付的，可按撤訴處理。

2、當(dāng)事人不服一審裁判提出上訴的，應(yīng)在上訴狀中注明訴訟文書的準(zhǔn)確送達(dá)地址，并向一審法院做出書面確認(rèn)，一審法院應(yīng)將上述確認(rèn)文書及一審卷宗一并上呈二審法院。

七、附則

1、本指導(dǎo)意見自公布之日起施行。

2、本指導(dǎo)意見如有與法律、法規(guī)、司法解釋及上級法院指示精神不一致的，按照法律、法規(guī)、司法解釋及上級法院指示精神執(zhí)行。

3、本意見施行前已經(jīng)裁判生效的案件，不得以本意見為依據(jù)申請再審。

4、臨沂市中級人民法院〔2009〕臨中法109號《民事審判座談會會議紀(jì)要》自本意見施行后不再適用。

第四篇：中級人民法院管轄下列第一審民事案件

中級人民法院管轄下列第一審民事案件

（一）重大涉外案件；

（二）在本轄區(qū)有重大影響的案件；

（三）最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。

第五篇：公務(wù)員加班適用法律問題

問：新勞動合同法規(guī)定了勞動者有獲得加班工資的權(quán)利，那么公務(wù)員是否也應(yīng)享有加班費(fèi)？答：2008年1月1日起實(shí)施的《勞動合同法》，對國家機(jī)關(guān)而言，只適用于國家機(jī)關(guān)中實(shí)行勞動合同制度的以及按規(guī)定應(yīng)實(shí)行勞動合同制度的工勤人員，以及其他通過勞動合同與國家機(jī)關(guān)建立勞動關(guān)系的勞動者。并不適用于公務(wù)員和比照實(shí)行公務(wù)員制度管理的人員。公務(wù)員和聘任制公務(wù)員只適用

公務(wù)員法，不適用勞動合同法。

《公務(wù)員法》第七十六條規(guī)定：“公務(wù)員實(shí)行國家規(guī)定的工時制度，按照國家規(guī)定享受休假。公務(wù)員在法定工作日之外加班的，應(yīng)當(dāng)給予相應(yīng)的補(bǔ)休?！睆囊?guī)定看，國家不提倡公務(wù)員加班。對公務(wù)員

加班的補(bǔ)償沒有規(guī)定支付加班費(fèi)，而是給予補(bǔ)休。