第一篇：不良貸款收購中律師盡職調(diào)查操作要點(diǎn)

不良貸款收購中律師盡職調(diào)查操作要點(diǎn)

收購銀行不良貸款并進(jìn)行處置是金融資產(chǎn)管理公司的重要業(yè)務(wù)，律師事務(wù)所作為第三方中介機(jī)構(gòu)，因具備職業(yè)優(yōu)勢和專業(yè)能力去調(diào)查不良貸款中借款人、擔(dān)保人的資產(chǎn)狀況并對相應(yīng)法律關(guān)系和法律風(fēng)險(xiǎn)作出判斷和揭示，從而在金融資產(chǎn)管理公司收購商業(yè)銀行不良貸款業(yè)務(wù)中發(fā)揮著極其重要的作用。本文作者根據(jù)自身的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，歸納了金融資產(chǎn)管理公司在不良資產(chǎn)處置過程中律師盡職調(diào)查這一傳統(tǒng)法律服務(wù)的一些操作要點(diǎn)，希望能夠?qū)β蓭熗衅鸬絽⒖甲饔谩?/p>

一、盡調(diào)的準(zhǔn)備

（一）人員準(zhǔn)備

盡職調(diào)查工作量繁重，委托方往往要求律師在短時(shí)間內(nèi)完成任務(wù)。因此必須組成一個(gè)盡調(diào)小組或者團(tuán)隊(duì)，一般不少于3人。團(tuán)隊(duì)成員必須熟悉借貸、擔(dān)保、時(shí)效、債權(quán)轉(zhuǎn)讓、合同效力等法律法規(guī)和對應(yīng)的司法解釋，同時(shí)應(yīng)熟練掌握一定計(jì)算機(jī)技能，以便提高工作效率。

（二）盡調(diào)安排

凡事預(yù)則立、不預(yù)則廢。盡職調(diào)查需要有一個(gè)科學(xué)合理的安排，在盡調(diào)正式開展前，應(yīng)當(dāng)形成盡調(diào)的整體思路，明確盡調(diào)的目的和內(nèi)容，確定有關(guān)盡調(diào)事項(xiàng)的先后順序，提前準(zhǔn)備好需要查詢清單及盡調(diào)需要攜帶的材料。需要委托方和銀行協(xié)助配合的，一定要提前溝通，以免造成不必要的麻煩和困難。

二、盡調(diào)的實(shí)施

不良貸款盡職調(diào)查一般包括查閱銀行貸款檔案、實(shí)地調(diào)查和到相關(guān)政府部門查詢幾個(gè)步驟，同時(shí)結(jié)合網(wǎng)絡(luò)查詢和訪談，進(jìn)一步完善盡調(diào)內(nèi)容。

（一）閱檔

閱檔是盡職調(diào)查工作的第一步，很重要。對相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)的分析研究以及后續(xù)的部門調(diào)查及實(shí)地考察主要建立閱檔基礎(chǔ)之上。

對貸款檔案（即債權(quán)資料）進(jìn)行核查并提取有價(jià)值的信息，應(yīng)根據(jù)事先準(zhǔn)備好的《盡職調(diào)查信息采集表》對相關(guān)資料拍照留存。如果時(shí)間充裕，建議攜帶手提電腦，閱檔的同時(shí)根據(jù)《盡職調(diào)查信息采集表》錄入信息。此處需要提醒的是，如果選擇性的拍攝，這樣可能會造成在后期出具法律意見書時(shí)漏掉一些信息，但客觀上又難以再去調(diào)取。因此，為了保證盡調(diào)的完整性和準(zhǔn)確性，盡可能地將所有檔案都進(jìn)行拍照。

《盡職調(diào)查信息采集表》需要采集的主要內(nèi)容包括：

1、借款人情況：法定代表人、注冊資本、經(jīng)營期限及范圍、經(jīng)營狀態(tài)、信用狀態(tài)等。

2、借款情況：有幾筆借款、是否是借新還舊的合同、合同號、債務(wù)人地址和聯(lián)系方式、合同金額、合同借款起止日期等。

3、擔(dān)保情況：

（1）保證擔(dān)保：合同編號、保證人身份信息、保證期間、擔(dān)保金額、保證人地址和聯(lián)系方式，如為公司擔(dān)保則要審查是否有股東會決議等。

（2）抵押擔(dān)保：合同編號、抵債權(quán)期間、抵押人、擔(dān)保金額、抵押物具體信息、原評估價(jià)值、查封情況及查封日期、拍賣信息等。

4、催收記錄及訴訟資料：催收通知書、訴狀、強(qiáng)制執(zhí)行公證書、判決以及查封、凍結(jié)裁定等。

5、銀行對不良貸款進(jìn)行處置的相關(guān)文件：發(fā)放貸款時(shí)的調(diào)查報(bào)告、逾期后銀行工作人員對債務(wù)人的走訪記錄、形成不良后的內(nèi)部報(bào)告及審核意見等。

（二）實(shí)地調(diào)查

實(shí)地調(diào)查主要是指對抵押物（一般為房產(chǎn)）的實(shí)地調(diào)查，根據(jù)情況也需要對債務(wù)人、保證人進(jìn)行調(diào)查和訪談。

1、對抵押物的實(shí)地調(diào)查。

對抵押房產(chǎn)的實(shí)地調(diào)查必不可少，因?yàn)榈盅何锏膶?shí)際情況可能已經(jīng)發(fā)生變化，如有的房產(chǎn)對外出租，有的已破損閑置或已拆除。實(shí)地查看最好能夠由銀行市場部工作人員協(xié)助帶路，但是事先一定要先跟銀行充分溝通，并確定具體的時(shí)間。查看抵押物要拍照留存。要記錄抵押物的位置、外觀、使用情況（自有、占用、借用、租賃或閑置）及使用人名稱，相鄰情況等，以便于委托方綜合其他信息對房產(chǎn)進(jìn)行評估，判斷房產(chǎn)的價(jià)值和處置的可行性。

2、對債務(wù)人、保證人的實(shí)地調(diào)查。

如要對債務(wù)人、保證人進(jìn)行實(shí)地走訪，一方面是和企業(yè)負(fù)責(zé)人約談，了解企業(yè)經(jīng)營情況及資產(chǎn)狀況、對外投資即債權(quán)等。另一方面是要查看企業(yè)的辦公場所、實(shí)際經(jīng)營場所，在盡可能的條件下拍攝其辦公場所的照片，但從實(shí)踐中來講，一旦列入不良，很多債務(wù)人及負(fù)責(zé)人都不予配合，可通過鄰居及其他相關(guān)知情人士進(jìn)行了解。

（三）部門查詢

部門查詢主要指對債務(wù)人及擔(dān)保人的經(jīng)營情況、資產(chǎn)狀況及涉訴情況到相關(guān)部門進(jìn)行調(diào)查，包括但不限于到工商、房產(chǎn)、車輛、法院等部門。有的部門可能需立案證明才予以調(diào)查，調(diào)查過程中要注意和對方的溝通方式，要隨機(jī)應(yīng)變，爭取查到盡量多的有效信息。

四、法律意見書

作為律師而言，受金融資產(chǎn)管理公司的委托在進(jìn)行了前述法律盡職調(diào)查的過程以后，最終是要形成書面的法律盡職調(diào)查意見書，交付工作成果，以供資產(chǎn)管理公司收購并處置不良資產(chǎn)參考。

法律意見書應(yīng)當(dāng)由一個(gè)人統(tǒng)一定稿，主要包括以下幾方面的內(nèi)容：借款人基本情況、貸款情況（包括貸款發(fā)放情況和貸款擔(dān)保情況）、訴訟時(shí)效及債權(quán)涉訴情況、借款人和保證人主要資產(chǎn)情況（房產(chǎn)、車輛、對外投資及債權(quán)）、結(jié)論性法律意見。

法律意見書應(yīng)客觀真實(shí)，盡可能的將所有能夠落實(shí)清楚的事項(xiàng)清晰闡述，對債權(quán)銀行、司法行政機(jī)關(guān)不予配合查詢、不能提供或取得的相關(guān)盡調(diào)資料應(yīng)當(dāng)明確說明，對于無法查詢或者不確定的信息應(yīng)當(dāng)揭示。

法律意見書不僅要對債權(quán)資料的真實(shí)性、有效性、合法性進(jìn)行分析判斷，還需根據(jù)盡職調(diào)查的結(jié)果結(jié)合每戶貸款的具體情況，提示存在的法律風(fēng)險(xiǎn)并對法律風(fēng)險(xiǎn)的防范提出建議，以使委托方客觀了解擬收購不良貸款的實(shí)際情況，獲知投資存在的風(fēng)險(xiǎn)。

五、結(jié)束語

法律盡職調(diào)查意義重大，目的是呈現(xiàn)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)狀況，確定債權(quán)的客觀價(jià)值。所以律師在為金融資產(chǎn)管理公司提供盡職調(diào)查法律服務(wù)時(shí)絕對不能流于形式，而應(yīng)在法律允許范圍內(nèi)窮盡一切手段和方法，為金融資產(chǎn)管理公司收購不良貸款提供切實(shí)的法律依據(jù)。

第二篇：淺談不良貸款盡職調(diào)查

淺談不良貸款盡職調(diào)查

（一）不良貸款盡職調(diào)查是銀行不良資產(chǎn)評估定價(jià)的基礎(chǔ)，盡職調(diào)查工作質(zhì)量的好壞、技術(shù)水平的高低，直接影響到對銀行資產(chǎn)信息真實(shí)性、完整性的判斷和把握，并進(jìn)而影響到不良資產(chǎn)的定價(jià)，因此科學(xué)、有效地搞好銀行不良資產(chǎn)盡職調(diào)查是對銀行不良資產(chǎn)進(jìn)行合理定價(jià)的必要前提和根本保證。

一、對不良貸款盡職調(diào)查的理解

不良貸款盡職調(diào)查，又稱細(xì)節(jié)調(diào)查、審慎調(diào)查，它是資產(chǎn)重組、銀行不良資產(chǎn)買賣過程中的一個(gè)重要環(huán)節(jié)。中國銀監(jiān)會、財(cái)政部聯(lián)合頒布的《不良金融資產(chǎn)處置盡職指引》對資產(chǎn)的剝離、轉(zhuǎn)讓和收購、管理、處置等制定了一系列盡職要求。如資產(chǎn)的數(shù)據(jù)核對、債權(quán)或擔(dān)保情況的調(diào)查，貸款檔案資料整理；不良貸款形成原因的分析，對不良貸款狀況的權(quán)屬關(guān)系、市場前景等方面進(jìn)行的調(diào)查。中國資產(chǎn)評估協(xié)會發(fā)布的《金融不良資產(chǎn)評估指導(dǎo)意見（試行）》中提到使用交易案例比較法應(yīng)通過盡職調(diào)查獲得必要的資料信息，對分析對象和參照物之間進(jìn)行比較因素調(diào)整。

對于不良貸款盡職調(diào)查的任務(wù)和目的，主要是分析借款人、保證人和抵押物的現(xiàn)狀對資產(chǎn)價(jià)值及風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行全面、客觀的調(diào)查，評定過去、現(xiàn)在和可預(yù)見的將來相關(guān)交易發(fā)生后帶來的利益和價(jià)值。

二、不良貸款盡職調(diào)查的程序

不良貸款盡職調(diào)查的組織工作通常是由買方或賣方獨(dú)立開展。一般盡職調(diào)查的程序：

（一）分析不良貸款的債權(quán)金額和權(quán)證，選取樣本。債權(quán)余額的分析主要是本息結(jié)構(gòu)、債務(wù)人行業(yè)和地域分布、貸款方式和分類等。

（二）審查信貸檔案資料真實(shí)合法有效性。

（三）與信貸員或管理人員座談。

（四）走訪債務(wù)人、保證人，并委托中介機(jī)構(gòu)現(xiàn)場勘查抵押物、質(zhì)押物等。

（五）綜合不良貸款盡職調(diào)查內(nèi)容撰寫盡職調(diào)查報(bào)告。

三、不良貸款盡職調(diào)查的內(nèi)容

不良貸款盡職調(diào)查的內(nèi)容包括不良貸款基本信息、借款人信息、保證人信息、貸款信息、抵押質(zhì)押物信息以及其他相關(guān)信息等調(diào)查內(nèi)容。

（一）貸款基本信息調(diào)查。

主要審核借款人本金、債權(quán)總額和保證人、抵押物等是否與信貸檔案資料相符。

（二）借款人信息調(diào)查。

主要是調(diào)查借款人的企業(yè)背景，企業(yè)性質(zhì)；借款人經(jīng)營現(xiàn)狀及收入來源；調(diào)查借款人現(xiàn)有管理層怎樣，是否有較強(qiáng)的還款意愿，并愿意配合；調(diào)查借款人財(cái)務(wù)狀況怎樣，能否獲知借款人近三年的財(cái)務(wù)報(bào)表，是否盈利；調(diào)查借款人的債務(wù)結(jié)構(gòu)怎樣，能否獲知借款人債權(quán)人名單和債務(wù)大小、性質(zhì)，調(diào)查借款人是否存在對外擔(dān)保等或有負(fù)債。

借款人是否存在還款計(jì)劃，借款人的還款思路和優(yōu)先程度如何，影響借款人還款意愿的因素可能有哪些，調(diào)查借款人是否存在著嚴(yán)重的職工問題，如職工安置費(fèi)和拖欠職工工資、集資款等。是否已有方案解決該類問題，當(dāng)?shù)卣畬Υ说闹С殖潭取Ｕ{(diào)查債務(wù)方是否已經(jīng)破產(chǎn)或正在申請破產(chǎn)，是一般性破產(chǎn)還是政策性破產(chǎn)，破產(chǎn)工作進(jìn)度如何，清算委員會或債權(quán)方委員會是否已經(jīng)提出獲批準(zhǔn)了清算、還款計(jì)劃。調(diào)查借款人是否存在對外債權(quán)和收益，包括債務(wù)人名稱、金額、到期日、債務(wù)人主要財(cái)產(chǎn)，收益類型、預(yù)期收益時(shí)間、金額等。調(diào)查借款人的股東和產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)如何，列出所有的股東及其持有的股權(quán)比例。借款人的其他債務(wù)，包括債權(quán)人名稱、金額、到期日、是否有抵押以及訴訟糾紛。調(diào)查借款人是否存在任何獨(dú)立于抵押物之外的可回收資產(chǎn)，如固定資產(chǎn)現(xiàn)狀、地址、面積、股價(jià)以及追索途徑等。調(diào)查借款人與銀行聯(lián)系情況，最后一次聯(lián)系時(shí)間、銀行對其以往的催收情況。自然人或個(gè)人貸款要列出借款人的年齡、聯(lián)系方式、家庭成員。

（三）保證人信息調(diào)查。

主要調(diào)查保證是否有效和保證人的保證方式；保證人與借款人的關(guān)系，保證人是否有還款記錄等。由于篇幅因素，保證人信息其他項(xiàng)同以上借款人信息調(diào)查。

本文轉(zhuǎn)自中瀚石林

第三篇：并購中的盡職調(diào)查律師操作指引

并購中的盡職調(diào)查律師操作指引

（1）為充分發(fā)揮律師在企業(yè)并購中從法律上發(fā)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)、判斷風(fēng)險(xiǎn)、評估風(fēng)險(xiǎn)的獨(dú)特作用，引導(dǎo)律師高效、高質(zhì)地完成企業(yè)并購的盡職調(diào)查，依據(jù)《中華人民共和國律師法》、《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)范》和相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)范性文件的規(guī)定及律師行業(yè)公認(rèn)的律師執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則、慣例制定本指引。

（2）本指引是為了規(guī)范律師事務(wù)所和律師從事企業(yè)并購之盡職調(diào)查法律業(yè)務(wù)的執(zhí)業(yè)行為，保證盡職調(diào)查的質(zhì)量、效率，并明確執(zhí)業(yè)責(zé)任。

（二）基本規(guī)范

（1）律師應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的規(guī)定，遵守律師執(zhí)業(yè)道德和執(zhí)業(yè)規(guī)范，誠實(shí)守信、勤免盡職、審慎嚴(yán)謹(jǐn)。

（2）律師應(yīng)嚴(yán)守所知悉的委托人、目標(biāo)企業(yè)及執(zhí)業(yè)中所知悉的其他相關(guān)方的商業(yè)秘密，并不得利用所知悉的商業(yè)秘密為律師本人、律師事務(wù)所及其他人謀取利益。

（3）律師從事企業(yè)并購的盡職調(diào)查法律業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)服務(wù)的專業(yè)能力，包括必備的法律專業(yè)素質(zhì)及企業(yè)并購運(yùn)作、財(cái)務(wù)會計(jì)、企業(yè)管理、勞動(dòng)人事等方面的基礎(chǔ)知識。

（4）律師從事企業(yè)并購的應(yīng)當(dāng)在委托人授權(quán)范圍內(nèi)依照本指引的要求，不受其他單位或個(gè)人的影響和干預(yù)，獨(dú)立工作，維護(hù)委托人的合法權(quán)益。（5）律師事務(wù)所接受委托后應(yīng)指派具備要求的律師承辦，實(shí)習(xí)律師（含助理律師或律師助理或其他輔助人員）不得獨(dú)立承辦，但可協(xié)助律師完成相關(guān)的工作。

（6）律師從事盡職調(diào)查法律業(yè)務(wù)，不得有下列行為：①嚴(yán)禁建議或協(xié)助委托人或目標(biāo)企業(yè)從事違法活動(dòng)或?qū)嵤┨摌?gòu)事實(shí)的行為，只能對委托人要求解決的法律問題進(jìn)行法律分析和評估，并提出合法的解決方案。②嚴(yán)禁親自及協(xié)助或誘導(dǎo)委托人弄虛作假，偽造、變造文件、資料、證明等。③嚴(yán)禁向委托人及監(jiān)管、審批機(jī)構(gòu)等提供律師經(jīng)合理謹(jǐn)慎判斷懷疑是偽造或虛假的文件、資料、證明等。

（7）對于委托人要求提供違反法律、法規(guī)、規(guī)范性文件及律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律的服務(wù)，律師事務(wù)所及律師應(yīng)當(dāng)拒絕并向委托人說明情況。

（8）律師事務(wù)所和承辦律師應(yīng)如實(shí)、準(zhǔn)確、完整地向委托人披露盡職調(diào)查所獲得的信息，并做出適當(dāng)?shù)姆煞治雠c評估，不得故意隱瞞、遺漏 主要信息或做虛假陳述。

（9）律師應(yīng)當(dāng)與注冊會計(jì)師、資產(chǎn)評估師等密切配合，通過專業(yè)分工協(xié)作和充分的業(yè)務(wù)溝通，共同保障受托法律業(yè)務(wù)的順利進(jìn)行。

（10）律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)建立健全項(xiàng)目管理制度，調(diào)查所取得的文件、資料、證明的分類歸檔及查閱制度，盡職調(diào)查報(bào)告、法律意見書等法律文件制作的內(nèi)部審核制度，以及內(nèi)部質(zhì)量保障制度。（11）律師應(yīng)當(dāng)及時(shí)、準(zhǔn)確、真實(shí)、完整地就工作過程中形成的工作記錄，在工作中獲取的相關(guān)文件，會議紀(jì)要、談話等資料制作工作底稿。

（12）律師應(yīng)當(dāng)對承辦盡職調(diào)查業(yè)務(wù)過程中重要的往來電子郵件和電子版式的法律文件進(jìn)行書面?zhèn)浞荨?/p>

（13）如涉及其他司法管轄區(qū)域的盡職調(diào)查及法律分析與評估等法律事務(wù)，律師事務(wù)所和承辦律師可以建議委托人聘請?jiān)谠撍痉ü茌爡^(qū)域具備相應(yīng)資格，且在特定的業(yè)務(wù)領(lǐng)域具有相應(yīng)的經(jīng)驗(yàn)和能力的境外律師事務(wù)所和律師提供服務(wù)。

（三）盡職調(diào)查的程序之一–接受委托

（1）律師承辦盡職調(diào)查法律業(yè)務(wù)必須經(jīng)由其所在的律師事務(wù)所統(tǒng)一接受委托，統(tǒng)一指派。律師個(gè)人不得以任何形式或名義私自接受委托。

（2）律師事務(wù)所可以單獨(dú)就盡職調(diào)查法律業(yè)務(wù)接受委托，也可以在接受其他法律業(yè)務(wù)的委托中包括盡職調(diào)查的服務(wù)，或所接受的其他法律業(yè)務(wù)委托中必然連帶產(chǎn)生盡職調(diào)查的法律服務(wù)內(nèi)容，或盡職調(diào)查為完成所受委托法律服務(wù)的前置程序。

（3）律師事務(wù)所應(yīng)就委托進(jìn)行盡職調(diào)查的目的、目標(biāo)企業(yè)的基本情況、服務(wù)內(nèi)容等與委托人進(jìn)行充分的溝通，并做出能否承辦及是否接受委托的決定。（4）律師事務(wù)所同意接受委托的，應(yīng)由律師事務(wù)所負(fù)責(zé)人或授權(quán)代表簽訂委托合同、辦理委托手續(xù)。接受委托后，如無正當(dāng)理由，律師事務(wù)所不應(yīng)中途解除委托。

（5）委托合同的內(nèi)容由律師事務(wù)所和委托人協(xié)商確定，并由雙方簽署并加蓋公章。委托合同應(yīng)必備的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容為：承辦律師、委托事項(xiàng)、服務(wù)范圍、工作方式、工作成果的形式及交付、雙方權(quán)利義務(wù)、服務(wù)期間、律師費(fèi)用的數(shù)額及支付方式、違約責(zé)任、合同變更和解除、爭議的解決。

（6）律師事務(wù)所及律師可以在出現(xiàn)下列情況之一時(shí)拒絕或解除委托人的委托，但應(yīng)書面告之委托人。委托人要求律師事務(wù)所或/和律師為其提供違反法律、法規(guī)和規(guī)范性文件規(guī)定的服務(wù)；②委托人故意或重大過失地隱瞞重要事實(shí)或遺漏重大事實(shí)；③委托人要求律師事務(wù)所或/和律師使用違反法律、法規(guī)和規(guī)范性文件規(guī)定的方法、手段為其提供法律服務(wù)；④委托人利用律師提供的法律服務(wù)從事違法違規(guī)活動(dòng)；

（7）律師事務(wù)所或/和律師拒絕解除委托后應(yīng)及時(shí)整理案卷資料、文件和證明，并及時(shí)撰寫項(xiàng)目總結(jié)報(bào)告后歸檔封卷。

（四）盡職調(diào)查的程序之二–調(diào)查前的準(zhǔn)備

（1）律師事務(wù)所接受委托后要及時(shí)組成律師盡職調(diào)查工作小組，明確分工和責(zé)任，保證能依委托合同約定的時(shí)間展開工作。（2）承辦律師應(yīng)根據(jù)委托合同的約定、目標(biāo)企業(yè)的具體情況制定工作方案，并及時(shí)與委托人通報(bào)。

（3）承辦律師應(yīng)在正式開始工作前根據(jù)委托合同的約定、目標(biāo)企業(yè)的具體情況擬就適用的調(diào)查提綱及問卷清單。

（4）了解并購的目的、基本要求、目標(biāo)企業(yè)出售的原因及最基本情況。

（五）盡職調(diào)查的內(nèi)容

1.目標(biāo)企業(yè)的主體資格、并購的授權(quán)與批準(zhǔn)的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)的設(shè)立審批、申請文件及登記文檔、營業(yè)執(zhí)照、驗(yàn)資證明（報(bào)告）；

（2）目標(biāo)企業(yè)登記事項(xiàng)，歷次變更、變動(dòng)情況的合法合規(guī)性；

（3）目標(biāo)企業(yè)成立以來的合并、分立、變更及重大改組、重大投資行為；

（4）目標(biāo)企業(yè)年審情況及是否有影響目標(biāo)企業(yè)合法存續(xù)的重大法律障礙，如吊銷、注銷；

（5）目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營中依法應(yīng)取得的資質(zhì)、認(rèn)證、特別許可等是否已合法取得及是否仍合法有效；

（6）本次并購交易是否已取得合法有效的授權(quán)和批準(zhǔn)，對并購條件是否限制性要求。2.目標(biāo)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)和股東出資的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)當(dāng)前的股權(quán)結(jié)構(gòu)及合法性；

（2）目標(biāo)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的變革過程及其合法性；

（3）目標(biāo)企業(yè)股權(quán)是否存在爭議、混亂、矛盾與不清晰；

（4）目標(biāo)企業(yè)各股東出資是否符合在工商部門備案的章程的規(guī)定，包括：①出資方式；②出資比例與數(shù)額；③是否有虛報(bào)注冊資本或虛假出資情況；④出資是否被抽逃、挪用；⑤用于出資的有形財(cái)產(chǎn)的權(quán)屬；⑥用于出資的有形財(cái)產(chǎn)是否經(jīng)評估作價(jià)；⑦用于出資的有形財(cái)產(chǎn)是否移交及過戶；⑧用于出資的無形資產(chǎn)的歸屬及權(quán)屬證書；⑨用于出資的無形資產(chǎn)的類別；⑩用于出資的無形資產(chǎn)的剩余有效期；B11 用于出資的無形資產(chǎn)評估作價(jià)；B12 用于出資的無形資產(chǎn)移交及過戶；B13 有無出資爭議，有無用于出資的有形、無形資產(chǎn)的權(quán)屬爭議，有無潛在出資訴訟或仲裁；B14 用于出資的有形及無形資產(chǎn)是否被抵押、質(zhì)押、目前狀況；B15 出資是否履行了法定手續(xù)。

（5）目標(biāo)企業(yè)對外投資情況包括：①設(shè)立分公司情況；②投資參股子公司情況、出資額、所占比例或股份；③投資控股子公司情況、出資額、所占比例或股份。

（6）目標(biāo)企業(yè)股本變動(dòng)及相應(yīng)合同、章程、決議、批文、變更登記情況；

（7）目標(biāo)企業(yè)及其關(guān)聯(lián)企業(yè)的兼并、分立、合并、破產(chǎn)、清算情況。3.目標(biāo)企業(yè)章程的審查

（1）章程內(nèi)容的合法性、完整性，現(xiàn)行章程及曾生效的章程；

（2）章程是否履行了必要的批準(zhǔn)手續(xù)及是否在公司登記機(jī)構(gòu)登記備案；

（3）章程內(nèi)容中是否有反收購條款，如有，則查明具體內(nèi)容；

（4）章程內(nèi)容是否有所變化、變化是否合法及是否履行了相應(yīng)手續(xù)；

（5）章程內(nèi)容是否有超級多數(shù)條款，并評估其意義；

（6）章程內(nèi)容是否有董事會分期、分級選舉條款，禁止更換董事條款，并評估其意義；

（7）章程內(nèi)容是否有特別授權(quán)條款，并評估其意義；

（8）章程內(nèi)容是否有特別程序條款，并評估其意義；

（9）章程內(nèi)容是否有影響企業(yè)并購的其他特別規(guī)定，如高薪補(bǔ)償被辭退的高管人員、股東權(quán)利計(jì)劃等。

4.目標(biāo)企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)利的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)土地使用權(quán)性質(zhì)、使用權(quán)歸屬及證書與實(shí)際是否相符；

（2）目標(biāo)企業(yè)房產(chǎn)權(quán)歸屬及證書與實(shí)際是否相符；（3）目標(biāo)企業(yè)主要機(jī)械設(shè)備、設(shè)施的相對性及與實(shí)際是否相符；

（4）目標(biāo)企業(yè)專利類別、數(shù)量、權(quán)屬、存續(xù)及剩余有效期；

（5）目標(biāo)企業(yè)商標(biāo)類別、數(shù)量、適用大類、權(quán)屬、存續(xù)；

（6）目標(biāo)企業(yè)版權(quán)類別、數(shù)量、權(quán)屬、存續(xù)；

（7）目標(biāo)企業(yè)其他無形資產(chǎn)情況；

（8）目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)抵押、質(zhì)押情況；

（9）目標(biāo)企業(yè)租賃的性質(zhì)、類別、期限；

（10）目標(biāo)企業(yè)車輛類別、產(chǎn)權(quán)歸屬、年檢、車況及使用年限、保險(xiǎn)；

（11）目標(biāo)企業(yè)其他財(cái)產(chǎn)的清單、產(chǎn)權(quán)歸屬現(xiàn)狀等；

（12）目標(biāo)企業(yè)財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)情況；

（13）目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營性資產(chǎn)評估報(bào)告；

（14）目標(biāo)企業(yè)財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)表、資產(chǎn)評估報(bào)告。

5.目標(biāo)企業(yè)重大合同及債權(quán)債務(wù)的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)重大合同的主體及內(nèi)容的合法性、有效性；（2）目標(biāo)企業(yè)重大合同在目標(biāo)企業(yè)控制權(quán)改變后是否仍然有效或合同約定是否產(chǎn)生變更；

（3）目標(biāo)企業(yè)重大合同中是否存在純義務(wù)性條款或其他限制性條款；

（4）目標(biāo)企業(yè)重大合同有關(guān)解除、終止合同的約定對并購會產(chǎn)生何種影響；

（5）目標(biāo)企業(yè)對外擔(dān)保合同的具體情況及主合同履行情況；

（6）目標(biāo)企業(yè)債權(quán)的性質(zhì)、合法性、有效性、數(shù)量及實(shí)現(xiàn)債權(quán)的障礙；

（7）目標(biāo)企業(yè)債權(quán)質(zhì)量狀況；

（8）目標(biāo)企業(yè)債務(wù)性質(zhì)，合法性、有效性，數(shù)量及履行情況；

（9）目標(biāo)企業(yè)債務(wù)償還期限、附隨義務(wù)及債權(quán)人對其是否有特別限制；

（10）目標(biāo)企業(yè)貸款文件、貸款數(shù)額、還款期、愈期利息及罰金情況；

（11）目標(biāo)企業(yè)外債情況、合法性、批文及登記證明；

（12）目標(biāo)企業(yè)外債擔(dān)保文件、履約保證書情況及批準(zhǔn)登記手續(xù)；

（13）目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)抵押、質(zhì)押清單及文件、債務(wù)履行情況；

（14）目標(biāo)企業(yè)負(fù)債是否已被追索、是否已被提起訴訟或仲裁、是否有潛在的重大訴訟或仲裁；（15）目標(biāo)企業(yè)及分支機(jī)構(gòu)、子公司財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)情況（包括保險(xiǎn)人、險(xiǎn)種、保額、有效期、保險(xiǎn)范圍、理賠額）、正在進(jìn)行及可能的保險(xiǎn)索賠或爭議。

6.目標(biāo)企業(yè)爭議與解決情況的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)是否有已發(fā)生法律效力的法院判決、裁定、調(diào)解書或仲裁裁決，案由、目標(biāo)企業(yè)的地位及執(zhí)行情況；

（2）目標(biāo)企業(yè)是否有正在進(jìn)行的法律訴訟或仲裁，訴訟地位、仲裁地位及案由、可能的結(jié)果；

（3）目標(biāo)企業(yè)是否有潛在的重大訴訟、仲裁及其案由、地位及可能的結(jié)果；

（4）目標(biāo)企業(yè)是否有因?yàn)榄h(huán)保、稅收、產(chǎn)品、責(zé)任、勞動(dòng)關(guān)系等原因而受到相應(yīng)行政處罰、執(zhí)行情況；

（5）目標(biāo)企業(yè)是否有因環(huán)保、稅收、產(chǎn)品責(zé)任、勞動(dòng)關(guān)系等原因而正在接受相應(yīng)行政調(diào)查，調(diào)查進(jìn)展情況及可能的結(jié)論和處罰結(jié)果；

（6）目標(biāo)企業(yè)是否有因環(huán)保、稅收、產(chǎn)品責(zé)任、勞動(dòng)關(guān)系等原因而被進(jìn)行相應(yīng)調(diào)查和處罰的潛在可能性，可能的結(jié)論及處罰結(jié)果；

（7）目標(biāo)企業(yè)正在進(jìn)行的或已受到警告的政府調(diào)查（國內(nèi)外）情況，有關(guān)文件，已做出的有強(qiáng)制力的決定、裁定、執(zhí)行令等；（8）目標(biāo)企業(yè)與他人自行和解、調(diào)解、協(xié)議取得或放棄的權(quán)利、主張、要求或禁止進(jìn)一步行動(dòng)的情況；

（9）目標(biāo)企業(yè)所收到的有關(guān)主張目標(biāo)企業(yè)有專利、商標(biāo)、著作權(quán)等侵權(quán)行為、不正當(dāng)競爭和主張目標(biāo)企業(yè)違法、違規(guī)的函件等。

7.目標(biāo)企業(yè)組織結(jié)構(gòu)及治理結(jié)構(gòu)審查

（1）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部結(jié)構(gòu)關(guān)系；

（2）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部相關(guān)職能部門及職能劃分、相互關(guān)系、負(fù)責(zé)人情況；

（3）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)設(shè)置、職能權(quán)限、相互關(guān)系、機(jī)構(gòu)運(yùn)行及負(fù)責(zé)人情況；

（4）目標(biāo)企業(yè)是否有企業(yè)辦社會職能的機(jī)構(gòu)、具體情況及經(jīng)營運(yùn)行和財(cái)產(chǎn)狀況；

（5）目標(biāo)企業(yè)近三年來主要（重大）決策在程序上和實(shí)體上的有效性及相關(guān)文件；

（6）目標(biāo)企業(yè)股東大會（職代會）、董事會（經(jīng)理辦公會）、監(jiān)事會及其規(guī)范運(yùn)作情況；

（7）目標(biāo)企業(yè)股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其他高管層人員情況；（8）目標(biāo)企業(yè)的獨(dú)立性，包括：①人員的獨(dú)立性；②財(cái)務(wù)的獨(dú)立性；③機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性；④業(yè)務(wù)的獨(dú)立性；⑤資產(chǎn)的完整與獨(dú)立性。

（9）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)的重大變化及主要管理體制的變動(dòng)；

（10）目標(biāo)企業(yè)附屬機(jī)構(gòu)、控股子公司、參股子公司、分公司、辦事處、獨(dú)立核算的業(yè)務(wù)部門及其下設(shè)機(jī)構(gòu)情況。

8.目標(biāo)企業(yè)人力資源狀況

（1）與目標(biāo)企業(yè)有勞動(dòng)合同關(guān)系的職工人數(shù)、勞動(dòng)合同的期限、崗位分布及現(xiàn)狀；

（2）目標(biāo)企業(yè)可分流人員范圍、數(shù)量及構(gòu)成；

（3）病、殘、離、退職工的數(shù)量，目前狀況及相應(yīng)協(xié)議和執(zhí)行情況；

（4）目標(biāo)企業(yè)的三險(xiǎn)一金是否按時(shí)足額繳納；

（5）目標(biāo)企業(yè)下崗失業(yè)人員的基本生活費(fèi)是否按時(shí)足額發(fā)放，是否建立并持續(xù)繳納失業(yè)保險(xiǎn)金，是否有最低生活保障制度；

（6）目標(biāo)企業(yè)事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系及交叉勞動(dòng)關(guān)系情況；

（7）目標(biāo)企業(yè)需新簽、變更、解除、終止勞動(dòng)關(guān)系的情況；（8）目標(biāo)企業(yè)職工與企業(yè)解除或終止勞動(dòng)關(guān)系后，社保關(guān)系是否已接續(xù)好，相互間債權(quán)、債務(wù)關(guān)系狀況及是否已解決；

（9）目標(biāo)企業(yè)停薪留職、內(nèi)退、請長假、長期學(xué)習(xí)、參軍入伍、掛名、自謀職業(yè)、因私出國、女職工“三期”職工數(shù)量及目前狀況；

（10）目標(biāo)企業(yè)職工持股、管理層持股狀況；

（11）目標(biāo)企業(yè)職工激勵(lì)計(jì)劃情況、職工福利制度計(jì)劃安排；

（12）目標(biāo)企業(yè)職代會（工會）建立及運(yùn)作情況；

（13）目標(biāo)企業(yè)勞動(dòng)衛(wèi)生、勞動(dòng)安全、勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)保險(xiǎn)制度建立及執(zhí)行情況；

（14）目標(biāo)企業(yè)職工住房制度改革情況；

（15）目標(biāo)企業(yè)勞動(dòng)法律、法規(guī)及政策的執(zhí)行情況，有無處罰，有無潛在處罰的可能性。

9.目標(biāo)企業(yè)的關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競爭

（1）目標(biāo)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易數(shù)量及現(xiàn)狀，對目標(biāo)企業(yè)的影響、制約、輔助程度；

（2）目標(biāo)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易、關(guān)聯(lián)方的情況；（3）目標(biāo)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易的合法性、交易條件的公允性；

（4）目標(biāo)企業(yè)是否有關(guān)于消除或避免同業(yè)競爭的協(xié)議、承諾；

（5）股東間、股東與目標(biāo)企業(yè)間、股東與目標(biāo)企業(yè)客戶間的關(guān)聯(lián)交易。

10.目標(biāo)企業(yè)技術(shù)、環(huán)保、產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)及獲獎(jiǎng)

（1）目標(biāo)企業(yè)產(chǎn)品（服務(wù)）的技術(shù)含量大小、技術(shù)敏感性、產(chǎn)品（服務(wù)）對技術(shù)的依賴程度；

（2）目標(biāo)企業(yè)擁有的技術(shù)的性質(zhì)、來源、權(quán)屬；

（3）目標(biāo)企業(yè)使用的非自有技術(shù)的性質(zhì)、來源、使用條件及期限；

（4）目標(biāo)企業(yè)開發(fā)新產(chǎn)品的人員能力、設(shè)施、設(shè)備情況及科研組織情況；

（5）目標(biāo)企業(yè)環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)、排污和治理情況；

（6）目標(biāo)企業(yè)目前實(shí)行的產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、級別及質(zhì)量控制與檢驗(yàn)系統(tǒng)；

（7）目標(biāo)企業(yè)所獲的技術(shù)獎(jiǎng)項(xiàng)、級別、類別等情況；

（8）目標(biāo)企業(yè)特許經(jīng)銷保護(hù)、廣告與促銷、客戶情況、競爭戰(zhàn)略與評價(jià)、銷售方式。

11.目標(biāo)企業(yè)稅費(fèi)征、減、免等優(yōu)惠情況（1）目標(biāo)企業(yè)稅務(wù)登記證、登記機(jī)關(guān)及驗(yàn)證情況；

（2）目標(biāo)企業(yè)應(yīng)納稅的稅種、稅率；

（3）目標(biāo)企業(yè)各納稅申報(bào)表及完稅證明；

（4）目標(biāo)企業(yè)其他稅收優(yōu)惠的依據(jù)、證明文件及實(shí)施情況；

（5）目標(biāo)企業(yè)財(cái)政補(bǔ)賠優(yōu)惠的依據(jù)、證明文件及實(shí)施情況；

（6）目標(biāo)企業(yè)社會保障金交納情況。

12.目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營與業(yè)務(wù)情況

（1）目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營狀況、業(yè)績、資產(chǎn)總額、負(fù)債總額、所有者權(quán)益；

（2）目標(biāo)企業(yè)主營業(yè)務(wù)的分類、比重、市場情況；

（3）目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營性資產(chǎn)與非經(jīng)營性資產(chǎn)的比例分類與現(xiàn)狀；

（4）目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營是否有或可能會發(fā)生政府或法律、法規(guī)上的限制和/或管制；

（5）目標(biāo)企業(yè)的主要產(chǎn)品狀況、主要構(gòu)成、國內(nèi)外主要廠家生產(chǎn)狀況、產(chǎn)品銷售率。

（六）盡職調(diào)查的渠道與方法（1）取得目標(biāo)企業(yè)的配合，調(diào)閱目標(biāo)企業(yè)的檔案資料及其他文件文字材料；

（2）約見目標(biāo)企業(yè)的管理層或業(yè)務(wù)人員配合調(diào)查有關(guān)情況，并制作談話筆錄；

（3）通過互聯(lián)網(wǎng)、紙質(zhì)媒介公開披露的有關(guān)目標(biāo)企業(yè)的宣傳介紹及其他資料等；

（4）提交經(jīng)過精心設(shè)計(jì)的適合調(diào)查工作完成的《問卷清單》；

（5）根據(jù)目標(biāo)企業(yè)提供的線索、信息以及其他渠道進(jìn)行調(diào)查；

（6）通過目標(biāo)企業(yè)注冊登記機(jī)關(guān)調(diào)查目標(biāo)企業(yè)的成立、變更、年檢、注銷、吊銷等情況；

（7）通過相應(yīng)的主管機(jī)關(guān)調(diào)查不動(dòng)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓、抵押和權(quán)益的質(zhì)押等情況；

（8）通過目標(biāo)企業(yè)所在地政府及所屬相關(guān)職能部門調(diào)查；

（9）通過目標(biāo)企業(yè)聘請的中介機(jī)構(gòu)調(diào)查；

（10）通過目標(biāo)企業(yè)的債權(quán)人、債務(wù)人調(diào)查；

（11）律師可以依法通過收集文字資料、約談并記錄，走方、查閱政府相關(guān)職能部門的檔案；（12）與相關(guān)方核對事實(shí)

（13）實(shí)地考察

（14）委托其他律師事務(wù)所、相關(guān)專業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行調(diào)查。

（七）要特別注意的問題

（1）調(diào)查所取得的應(yīng)是原件、正本、不是原件的或原件不便保留在律師卷中的，應(yīng)及時(shí)將復(fù)印件、傳真件、副本、節(jié)錄本與原件、正本核驗(yàn)，并由提供人在復(fù)印件、傳真件（非熱敏傳真紙）、副本、節(jié)錄本上簽字或蓋章，或以其他方式確認(rèn)，以證明復(fù)印件、副本、傳真件、節(jié)錄本與原件、正本相一致。

（2）對于重要但短少相關(guān)有效證據(jù)支持的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)取得相關(guān)單位或人員對該事實(shí)的書面確認(rèn)，律師應(yīng)在盡職調(diào)查報(bào)告中說明此情況。

（3）對于特殊事項(xiàng)應(yīng)進(jìn)行公證、見證，并通知有關(guān)單位及人員辦理。

（4）建立文件資料、證明等的交接清單，簽收工作，嚴(yán)格遵守交接要求，并保管好所收到的文件、資料、證明等，建立并嚴(yán)格遵守借閱、復(fù)制規(guī)定。

（5）律師對所提供的文件、資料、證明等的確認(rèn)應(yīng)注意：①由誰提供、來源；②形成方式和過程；③簽發(fā)或簽署的時(shí)間；④以何種載體存在或保存；⑤是否獲得確認(rèn)；⑥內(nèi)容和形式；⑦資料之間的內(nèi)在聯(lián)系；⑧資料要證明的事實(shí)。（6）對以電子文本、電子郵件等形式由律師提供的文件、資料、證明等，律師必須進(jìn)行備份歸檔，并應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)換成紙面形式，由提供人或相關(guān)人員簽字或蓋章確認(rèn)。

（7）土地、房產(chǎn)及關(guān)鍵設(shè)備有無使用權(quán)益限制。

（8）知識產(chǎn)權(quán)及以專有技術(shù)等為代表的企業(yè)商業(yè)秘密的來源、有效期、保密措施、被公知的可能程度，有無許可、何種許可、權(quán)屬等。

（9）關(guān)鍵合同及特別承諾的審查應(yīng)注意長期購買合同、供應(yīng)合同、技術(shù)許可合同等的安排及其中有否特別承諾、特別限制條款，是否會因股權(quán)變更、股東更替或變化而解除或變更合同，是否存在異?；驒?quán)利義務(wù)極不對等的條款，是否存在可能影響收購方并購后整合、自由經(jīng)營的限制性條款及是否存在可能對收購方不利的重大賠償條款等。

（10）目標(biāo)企業(yè)是否發(fā)生或擬發(fā)生托管與信托事項(xiàng)，是股權(quán)托管、信托還是業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、經(jīng)營的托管、信托，判斷托管、信托性質(zhì)的同時(shí)注意托管、信托是否經(jīng)合法程序批準(zhǔn)，相應(yīng)協(xié)議（合同）、授權(quán)委托等文件是否有效、期限、解除條件等。

（11）目標(biāo)企業(yè)是否存在或擬發(fā)生特許經(jīng)營與代理事項(xiàng)，是何性質(zhì)的特許與代理，其特許與代理關(guān)系的建立是否合法、是否有效、期限與解除條件等。（12）初步完成對目標(biāo)企業(yè)的調(diào)查后應(yīng)及時(shí)進(jìn)行歸納總結(jié)，并盡可能通過統(tǒng)計(jì)表格形式將調(diào)查情況匯總建檔，通常用的表格包括，但不限于：①目標(biāo)企業(yè)主要產(chǎn)品狀況表；②目標(biāo)企業(yè)主要收入構(gòu)成表；③目標(biāo)企業(yè)商標(biāo)注冊情況表；④目標(biāo)企業(yè)專利登記情況表；⑤目標(biāo)企業(yè)及其產(chǎn)品獲獎(jiǎng)狀況表；⑥目標(biāo)企業(yè)產(chǎn)品銷售狀況表；9318;目標(biāo)企業(yè)訴訟、仲裁情況表；⑧目標(biāo)企業(yè)對外擔(dān)保情況表；⑨目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)抵押情況表；⑩目標(biāo)企業(yè)控股、參股子公司及分公司表。

第四篇：律師盡職調(diào)查

律師盡職調(diào)查

一、律師盡職調(diào)查概念

律師盡職調(diào)查，是指律師接受當(dāng)事人的委托，對當(dāng)事人指定的有業(yè)務(wù)關(guān)系的企業(yè)的規(guī)模、資產(chǎn)負(fù)債、信用狀況、社會評價(jià)、出資人情況等進(jìn)行調(diào)查并出具專業(yè) 報(bào)告書的一項(xiàng)法律服務(wù)。律師盡職調(diào)查的首要目的在于為客戶提供評價(jià)目標(biāo)公司有關(guān)項(xiàng)目的法律資格以及相關(guān)項(xiàng)目的各種事項(xiàng)是否符合法律規(guī)定，最終目的則在于防范風(fēng)險(xiǎn)，避免無謂的失誤和損失。律師盡職調(diào)查的完成后，律師要給當(dāng)事人一個(gè)真實(shí)的、可靠的結(jié)論，不能有任何虛假和水分，因?yàn)槁蓭熯M(jìn)行盡職調(diào)查的目的是為了 提示與防范風(fēng)險(xiǎn)，而不是為了極力的促成交易，故律師會將法律風(fēng)險(xiǎn)要充分的向當(dāng)事人予以揭示。

二、律師盡職調(diào)查的主要內(nèi)容與范圍

律師盡職調(diào)查就是為了獲知目標(biāo)企業(yè)的重要信息并以此判斷收購中的風(fēng)險(xiǎn)。這些風(fēng)險(xiǎn)就是通常所說的企業(yè)并購中存在的各種陷阱——注冊資本出資不足、債務(wù)黑洞、擔(dān)保黑洞、工資福利負(fù)擔(dān)、違法違規(guī)歷史、稅務(wù)陷阱、環(huán)保陷阱等等。

律師盡職調(diào)查范圍：

1、境內(nèi)公司的法定主體情況；包括設(shè)立、登記、股東變更、公司章程，股本總額以及變更登記情況，股東出資情況，公司是否發(fā)生過合并、分立、重組、資產(chǎn)置換、不動(dòng)產(chǎn)資產(chǎn)規(guī)模、經(jīng)營記錄方面有無重大問題，是否存在股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制。

2、公司的財(cái)產(chǎn)和財(cái)產(chǎn)權(quán)狀況；土地使用權(quán)、房產(chǎn)情況；擁有的商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)等無形資產(chǎn)狀況，主要生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)備情況。

3、公司近期生產(chǎn)經(jīng)營情況；持有的生產(chǎn)經(jīng)營許可證照、是否發(fā)生重大債權(quán)債務(wù)情況，經(jīng)歷的訴訟、仲裁、執(zhí)行、行政處罰等情況，稅務(wù)、環(huán)保、產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)情況。

律師盡職調(diào)查包括以下主要內(nèi)容：

1、審查擬收購目標(biāo)公司合法的主體資格

審查目標(biāo)公司的主體資格是為了確保交易的合法有效，即交易方是合法存在的，具有進(jìn)行本次交易的行為能力。對目標(biāo)公司主體的合法性的調(diào)查主要包括兩個(gè) 方便：一是其資格，即目標(biāo)公司是否依法成立并合法存續(xù)，包括其成立、注冊登記、股東情況、注冊資本交納情況、年審、公司變更、有無吊銷或注銷等。二是其是 否具備從事營業(yè)執(zhí)照所確立的特定行業(yè)或經(jīng)營項(xiàng)目的特定資質(zhì)，如建筑資質(zhì)、房地產(chǎn)資質(zhì)等。

2、審查目標(biāo)公司的資產(chǎn)及財(cái)務(wù)情況

主要是核實(shí)目標(biāo)公司的各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的權(quán)利是否有瑕疵，是否設(shè)定了各種擔(dān)保，權(quán)利的行使、轉(zhuǎn)讓是否有所限制等。其次是審察目標(biāo)公司的各項(xiàng)債權(quán)的實(shí)現(xiàn)是否有保障，是否會變成不良債權(quán)等，以確保收購方取得的目標(biāo)公司的財(cái)產(chǎn)關(guān)系清楚明白，權(quán)利無瑕疵，無法律上的障礙。

3、審查目標(biāo)公司的債權(quán)債務(wù)情況

目標(biāo)公司的各種負(fù)債會增大收購方的責(zé)任，因?yàn)檫@些債務(wù)在收購后還是由目標(biāo)公司承擔(dān)的，當(dāng)然，債務(wù)剝離式的收購除外。還有一些因權(quán)利義務(wù)不清楚而發(fā)生 爭議，將來肯定會提起訴訟或被起訴的情況將為收購方的責(zé)任增加不確定性。這時(shí)，律師就要對目標(biāo)公司是否有責(zé)任、責(zé)任的大小等進(jìn)行分析，研究，將它們定性、定量，為收購方進(jìn)行談判提供合理的依據(jù)。

4、重要交易合同

對于公司的存續(xù)與發(fā)展相當(dāng)重要的交易合同，是收購方律師仔細(xì)審查的重要對象，這些合同通常包括長期購買或供應(yīng)合同、技術(shù)許可合同、大額貸款合同、公 司擔(dān)保合同、代理合同、特許使用合同、關(guān)聯(lián)交易合同等等。律師對這些合同進(jìn)行審查，目的是：第一，確定收購?fù)瓿珊笫召彿讲⒉粫适Ш贤幸?guī)定的預(yù)期利益，這是因?yàn)椋行┕局阅軌蚝炗喌囊恍┲匾暮贤抢昧似涔敬蠊蓶|的關(guān)系，所以，這種合同中往往規(guī)定，當(dāng)目標(biāo)公司因被收購等原因出現(xiàn)控制權(quán)變化時(shí)，該合同將需提前履行支付義務(wù)，或終止使用權(quán)或相關(guān)權(quán)利。第二，確定這些合同中權(quán)利義務(wù)是否平衡，目標(biāo)公

司是否處于重大不利的情形中。

5、知識產(chǎn)權(quán)

知識產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)具有重要的價(jià)值。律師應(yīng)審查知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)屬情況（所有還是通過許可協(xié)議使用），有效期限情況，有無分許可、是否存在有關(guān)侵權(quán)訴訟等等。

6、審查目標(biāo)公司的管理人員與普通員工的安排

目標(biāo)公司的雇傭人員的數(shù)額，目標(biāo)公司是否對重要人員進(jìn)行了相應(yīng)的激勵(lì)措施，是否存在對此次并購造成障礙的勞動(dòng)合同，這些都需要在盡職調(diào)查時(shí)充分注意 到，并提出可行的解決方案或規(guī)避措施。對于目標(biāo)公司的普通職工，一般只審查公司的勞務(wù)合同范本，但是對于董事等高級管理人員則需逐一審查其服務(wù)協(xié)議的主要 內(nèi)容。這種審查是看其薪酬水平以及如果將其解聘公司所需要的補(bǔ)償數(shù)額。

7、對目標(biāo)公司治理結(jié)構(gòu)、規(guī)章制度的調(diào)查。

對目標(biāo)公司治理結(jié)構(gòu)、規(guī)章制度的調(diào)查主要是審查目標(biāo)公司的章程、股東會決議、董事會議事規(guī)則、董事會決議、公司規(guī)章制度等文件。對這些文件的審查，主要是審查公司股東會、董事會的權(quán)力，公司重大事項(xiàng)的表決、通過程序等相關(guān)信息以確定本次收購是否存在程序上的障礙，是否獲得了合法的授權(quán)等等，以確保本 次收購交易的合法、有效，避免可能爭議的發(fā)生。

8、對目標(biāo)公司是否存在重大訴訟或仲裁的調(diào)查

公司的訴訟或仲裁活動(dòng)直接關(guān)系到公司的責(zé)任和損失的可能。律師的審查將注重于這些訴訟或仲裁勝訴的可能性，以及由此可能產(chǎn)生的法律費(fèi)用和賠償責(zé)任的開支。

對于律師的律師盡職調(diào)查對象來說，其規(guī)模的大小不同，從事的行業(yè)也千差萬別，其律師盡職調(diào)查報(bào)告的使用目的不同，所以每一個(gè)盡職調(diào)查項(xiàng)目都有自己的特點(diǎn)，都是獨(dú)一無二的。律師要根據(jù)具體情況，設(shè)計(jì)出不同的調(diào)查文件，通過勤勉、認(rèn)真的分析研究得出結(jié)論。

三、律師盡職調(diào)查業(yè)務(wù)的方法

1、了解公司的具體情況，會見公司代表，為盡職調(diào)查打好基礎(chǔ)。

2、認(rèn)真組織《盡職調(diào)查文件清樣單》，詳細(xì)編寫《盡職調(diào)查問卷表》，向境內(nèi)公司索要相關(guān)文件和資料。

3、查閱境內(nèi)公司是否按文件清單和問卷表提供了相關(guān)證照、股東會決議、董事會決議、驗(yàn)資報(bào)告、事關(guān)公司的重大合同、完稅憑證、以及答卷資料，對收取的各種材料和憑證一一進(jìn)行分類編號，作為附件。

4、向行政登記機(jī)關(guān)查閱相關(guān)許可、批準(zhǔn)文件、檔案材料。

5、同公司所在地政府、主管部門、職能機(jī)關(guān)核實(shí)相關(guān)公司情況。

6、要求公司提交表明其提供的所有材料、資料憑證真實(shí)、內(nèi)容屬實(shí)、無重大遺漏的聲明書。

四、律師進(jìn)行律師盡職調(diào)查的一般操作程序

1、就委托項(xiàng)目與當(dāng)事人簽訂委托合同；

2、律師與當(dāng)事人目標(biāo)公司就盡職調(diào)查簽署保密協(xié)議；

3、根據(jù)盡職調(diào)查的范圍和內(nèi)容準(zhǔn)備盡職調(diào)查清單，設(shè)計(jì)盡職調(diào)查提綱；

4、目標(biāo)公司在律師指導(dǎo)下搜集所有相關(guān)材料；

5、律師進(jìn)行具體調(diào)查，并依據(jù)調(diào)查結(jié)果出具調(diào)查報(bào)告，律師出具盡職調(diào)查的法律意見。

轉(zhuǎn)自網(wǎng)絡(luò)。

第五篇：收購與兼并中法律盡職調(diào)查核查要點(diǎn)

收購與兼并中法律盡職調(diào)查核查要點(diǎn)

收購人應(yīng)當(dāng)對對目標(biāo)公司的組織和產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)、對附屬法律文件、目標(biāo)公司債務(wù)和或有義務(wù)、地方政府規(guī)定、稅務(wù)政策、目標(biāo)公司財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)、目標(biāo)公司已有管理和人才資源、法律糾紛情況、資產(chǎn)情況、目標(biāo)公司經(jīng)營狀態(tài)、目標(biāo)公司保險(xiǎn)情況、實(shí)質(zhì)性協(xié)議、環(huán)境問題、市場開拓和價(jià)格問題、有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)等方面進(jìn)行詳盡的調(diào)查。律師作為并購班子的組成人員，要參與盡職調(diào)查的全過程，并出具法律盡職調(diào)查報(bào)告。律師在盡職調(diào)查過程中應(yīng)重點(diǎn)核查下列要點(diǎn)：

●關(guān)于目標(biāo)公司的基本情況

◆目標(biāo)公司參與并購的主體資格及獲得的批準(zhǔn)和授權(quán)情況

查證目標(biāo)公司主體資格的合法性：

▲目標(biāo)公司是否依法設(shè)立并有效存續(xù)？

▲目標(biāo)公司是否具備從事營業(yè)執(zhí)照所確定的特定行業(yè)或經(jīng)營項(xiàng)目的特定資格，例如，從事建筑業(yè)資格、從事房地產(chǎn)經(jīng)營的資格、融資租賃資格等等？

▲資料提示：目標(biāo)公司成立時(shí)的一些有關(guān)創(chuàng)立的法律文件以及變更后的法律文件，例如公司設(shè)立大會會議記錄、公司成立時(shí)的法律、公司的章程等等。

查證交易的合法性：

▲是否已獲得公司權(quán)力機(jī)關(guān)必要的批準(zhǔn)與授權(quán)？如公司制企業(yè)可能需要其董事會或股東大會的

批準(zhǔn)，非公司制企業(yè)可能需要職工代表大會或上級主管部門的批準(zhǔn)，如果并購的一方為外商

投資企業(yè)，還必須獲得外經(jīng)貿(mào)主管部門的批準(zhǔn)等等。

▲是否（如需要）已獲得政府主管部門或企業(yè)上級單位的審查與批準(zhǔn)？該批準(zhǔn)或授權(quán)是否具體明確及其可能對本次并購造成何種影響等？

▲資料提示：股東大會、董事會決議文件，政府與上級的批文，其他批準(zhǔn)。

◆目標(biāo)公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)和內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)

查證目標(biāo)公司所有制以及公司性質(zhì)： ▲有限責(zé)任公司、合伙企業(yè)、合資企業(yè)或其它直接或間接擁有某種利益的組織機(jī)構(gòu)？

▲資料提示：目標(biāo)公司及其附屬機(jī)構(gòu)的組織文件及補(bǔ)充條款、規(guī)章制度和補(bǔ)充文件。歷次董事會和股東會的會議記錄、股東名單和已簽發(fā)的股票數(shù)量、未售出的股票數(shù)量、股票轉(zhuǎn)讓記錄、相關(guān)的股東、或第三人簽署的有關(guān)選舉、股票的處置或收購的協(xié)議、所有的與股東溝通的季度、或其它定期的報(bào)告、從事經(jīng)營業(yè)務(wù)的范圍、經(jīng)營范圍內(nèi)經(jīng)營聲譽(yù)及納稅證明、有關(guān)包括所有股東權(quán)益的反收購措施的所有文件。有關(guān)業(yè)務(wù)合并、資產(chǎn)處置或收購（不管是否完成）的所有協(xié)議、有關(guān)目標(biāo)公司被賣方出售的所有文件，包括但不限于收購協(xié)議、與收購協(xié)議有關(guān)的協(xié)議和有關(guān)收購、證券方面的所有文件。

◆目標(biāo)公司重要的法律文件、重大合同

查證目標(biāo)公司重要的法律文件、重大合同對交易是否有操作上或法律上的障礙或風(fēng)險(xiǎn)：

▲目標(biāo)公司及其附屬機(jī)構(gòu)在并購前夕與有關(guān)公司、人員所訂立的各項(xiàng)合同？合同有效期限；合同項(xiàng)下公司的責(zé)任和義務(wù)；重要違約行為；違約責(zé)任；合同是否可以轉(zhuǎn)讓及轉(zhuǎn)讓的程序或條件；合同終止的條件等等？

▲這些合同對公司經(jīng)營運(yùn)作和本次并購交易的影響？對并購交易是否有操作上或法律上的障礙或風(fēng)險(xiǎn)？

▲資料提示：目標(biāo)公司所有附屬機(jī)構(gòu)以及所有公司和其附屬機(jī)構(gòu)、合作公司的董事和經(jīng)營管理者名單、所有公司與上述所列單位和人員簽署的書面協(xié)議、備忘錄、有關(guān)分擔(dān)稅務(wù)責(zé)任的協(xié)議、保障協(xié)議、租賃協(xié)議、保證書、咨詢、管理和其他服務(wù)協(xié)議、關(guān)于設(shè)施和功能共享協(xié)議、購買和銷售合同、許可證協(xié)議?！裟繕?biāo)公司的資產(chǎn)狀況包括無形資產(chǎn)即知識產(chǎn)權(quán)的情況

查證目標(biāo)公司資產(chǎn)以及權(quán)利屬性與權(quán)利限制：

▲目標(biāo)公司及其附屬機(jī)構(gòu)合法擁有或租賃擁有的不動(dòng)產(chǎn)，指明每一幅不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)、方位、使用情況，如系租賃擁有，列出租賃期限、續(xù)簽條件、租賃義務(wù)等情況；上述資產(chǎn)抵押、質(zhì)押及其保險(xiǎn)情況；出租或承租的履行情況；所有有關(guān)不動(dòng)產(chǎn)的評估報(bào)告；存貨的細(xì)目表；設(shè)備使用狀況；有關(guān)有形資產(chǎn)收購或處置的有效協(xié)議?！鵁o形資產(chǎn)（知識產(chǎn)權(quán)）：所有由目標(biāo)公司及其附屬機(jī)構(gòu)擁有或使用的商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)；相關(guān)的技術(shù)開發(fā)協(xié)議文件；列出目標(biāo)公司非專利保護(hù)的專有產(chǎn)品的清單；影響目標(biāo)公司或其附屬機(jī)構(gòu)的商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)識、版權(quán)、專利、技術(shù)訣竅、技術(shù)或其他知識產(chǎn)權(quán)的協(xié)議；目標(biāo)公司所有的商業(yè)秘密、專有技術(shù)秘密、雇傭發(fā)明轉(zhuǎn)讓、或其他目標(biāo)公司或其附屬機(jī)構(gòu)作為當(dāng)事人并對其有約束力的協(xié)議，以及與目標(biāo)公司或其附屬機(jī)構(gòu)或第三者的專有信息或知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的協(xié)議；能證明目標(biāo)公司知識產(chǎn)權(quán)狀況的所有相關(guān)的法律文件，例如：所有目標(biāo)公司知識產(chǎn)權(quán)的注冊證明文件，目標(biāo)公司正在向有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)注冊機(jī)關(guān)申請注冊的商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)的文件，正處在知識產(chǎn)權(quán)注冊管理機(jī)關(guān)反對或撤銷程序中的文件。需要向知識產(chǎn)權(quán)注冊管理機(jī)關(guān)申請延期的文件等等。

◆目標(biāo)公司的人力資源狀況

查證目標(biāo)公司人力資源狀況對本次交易和交易完成后續(xù)經(jīng)營管理的影響：

▲目標(biāo)公司的組織結(jié)構(gòu)圖、起組織結(jié)構(gòu)是否與并購后的發(fā)展戰(zhàn)略的需要相一致；目標(biāo)公司的主要管理層人員的一般情況；目標(biāo)公司的雇員的福利政策；目標(biāo)公司工會的主要情況（包括工會名稱、對其會員的管理、包括的雇員數(shù)目、等等）；目標(biāo)公司的勞資關(guān)系——主要考慮的問題有，收購啟動(dòng)以后，目標(biāo)公司原有的勞動(dòng)合同是否繼續(xù)有效，目標(biāo)公司被收購是否會導(dǎo)致勞動(dòng)合同的終止、是否會導(dǎo)致雇員辭職等。

◆目標(biāo)公司的保險(xiǎn)狀況

查證目標(biāo)公司財(cái)產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)安全性與對生產(chǎn)經(jīng)營影響：

▲包括目標(biāo)公司參與的所有的保險(xiǎn)合同、保險(xiǎn)證明和保險(xiǎn)單；此外，還有目標(biāo)公司參與保險(xiǎn)的有關(guān)保險(xiǎn)險(xiǎn)種是否充分合適的報(bào)告和函件，以及在這種保險(xiǎn)單下權(quán)利的保留、拒絕賠償?shù)膱?bào)告和函件。

◆目標(biāo)公司的法律糾紛以及或有債務(wù)

查證目標(biāo)公司既存和潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)及構(gòu)成經(jīng)營障礙的可能性：

▲列出正在進(jìn)行的、或已受到威脅的訴訟、仲裁或政府調(diào)查（包括國內(nèi)或國外）情況清單，包括當(dāng)事人、損害賠償情況、訴訟類型、保險(xiǎn)金額、保險(xiǎn)公司的態(tài)度等；所有的訴訟、仲裁、政府調(diào)查的有關(guān)文件；列出所有由法院、仲裁委員會、政府機(jī)構(gòu)作出的、對目標(biāo)公司及其附屬機(jī)構(gòu)有約束力的判決、裁決、命令、禁令、執(zhí)行令的清單；由目標(biāo)公司的律師寫給審計(jì)師的有關(guān)訴訟和其他法律糾紛的函件；與目標(biāo)公司相關(guān)的專利、商標(biāo)和其他知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為的有關(guān)函件；所有有關(guān)受到威脅的政府調(diào)查或宣稱目標(biāo)公司違法的函件。

▲或有債務(wù)：目標(biāo)公司和附屬機(jī)構(gòu)所欠債務(wù)清單；證明借錢、借物等的債務(wù)性文件以及與債權(quán)人協(xié)商的補(bǔ)充性文件或放棄債權(quán)文件；所有的證券交易文件、信用憑單、抵押文件、信托書、保證書、分期付款購貨合同、資金拆借協(xié)議、信用證、有條件的賠償義務(wù)文件和其他涉及到目標(biāo)公司和附屬機(jī)構(gòu)收購問題、其他目標(biāo)公司和附屬機(jī)構(gòu)有全部或部分責(zé)任等的有關(guān)文件；涉及由目標(biāo)公司、附屬機(jī)構(gòu)以及它們的經(jīng)營管理者、董事、主要股東進(jìn)行貸款的文件；由目標(biāo)公司或附屬機(jī)構(gòu)簽發(fā)的企業(yè)債券和信用證文件；與借款者溝通或給予借款者的報(bào)告文件，包括所有的由目標(biāo)公司或其附屬機(jī)構(gòu)或獨(dú)立的會計(jì)師遞交給借款者的相關(guān)文件。

●并購的外部法律環(huán)境情況

◆相關(guān)法律法規(guī)的情況尤其要注意地方性法規(guī)的規(guī)定

▲關(guān)于企業(yè)并購法律有很多規(guī)定，這些規(guī)定是并購進(jìn)行之前必須調(diào)查清楚的，除了前文所列舉的直接規(guī)定企業(yè)并購的法律法規(guī)以外，還應(yīng)當(dāng)調(diào)查反不正當(dāng)競爭法、貿(mào)易政策、環(huán)境保護(hù)、安全衛(wèi)生等方面的規(guī)定。

▲另外，由于我國地域遼闊，各地情況差異較大，各地結(jié)合本行政區(qū)域的實(shí)際情況往往制定了較多的地方行政規(guī)章，這些規(guī)章對于并購企業(yè)而言往往難于了解，為此調(diào)查時(shí)需要特別加以注意地方政府、部門對企業(yè)的特殊政策。例如：簽發(fā)給目標(biāo)公司和其附屬機(jī)構(gòu)的各類許可證明的復(fù)印件；所有遞交給政府管理機(jī)構(gòu)溝通的報(bào)告和文件的復(fù)印件；有關(guān)目標(biāo)公司和其附屬機(jī)構(gòu)違反政府法規(guī)而收到的報(bào)告、通知、函等有關(guān)文件。

◆相關(guān)稅務(wù)政策

▲由目標(biāo)公司制作的或關(guān)于目標(biāo)公司及其附屬機(jī)構(gòu)有關(guān)稅收返還的文件，最新的稅務(wù)當(dāng)局的審計(jì)報(bào)告和稅務(wù)代理機(jī)構(gòu)的審查報(bào)告和其他相關(guān)的函件；有關(guān)涉及稅務(wù)事項(xiàng)與稅務(wù)當(dāng)局的爭議情況的最終結(jié)論或相關(guān)材料；關(guān)于銷售稅、使用稅、增值稅等評估、審計(jì)文件；有關(guān)增值稅的安排、計(jì)算和支付、以及罰金或罰息的文件；有關(guān)涉及目標(biāo)公司的企業(yè)間交易以及離開企業(yè)集團(tuán)后企業(yè)間可清算的賬戶信息；有關(guān)目標(biāo)公司涉及到企業(yè)間分配和義務(wù)的信息等等。