第一篇：案例4運費變動致?lián)p案

案例4 運費變動致?lián)p案 案情介紹

國外客戶M向B外貿(mào)公司購買1×40'HQ某種商品賣到巴拿馬，F(xiàn)OB上海，目的港是科?。–OLON）?？蛻鬗委托B外貿(mào)公司向某一指定的船公司租船訂艙，運雜費由客戶M自行支付。B公司按照銷售合同在1999年4月7日發(fā)運貨物。數(shù)日之后，客戶M打電話給B公司稱：該船公司1×40'HQ到科隆的運費較3月份整整漲了US$1，000.00，漲幅高達26.32%。我方承擔(dān)不起，請貴公司與船公司協(xié)商一下，把運費降一點。B公司詢問客戶M是否曾與船公司簽過協(xié)議或訂立合同，回答是沒有。因為彼此是老關(guān)系，而且M公司也知道老運價，只是沒有料想到4月1日要漲價。受人之托，B公司同船公司交涉，船公司卻堅決不肯優(yōu)惠。

分析：

FOB下租船是誰的責(zé)任？此案例中改變了FOB的性質(zhì)嗎？ 2

M公司應(yīng)該怎么做才可以避免此損失?.在實際貿(mào)易中，買方往往委托賣方辦理租傳運輸（因賣方更方便在出口港安排合適船只），但是這屬于代辦性質(zhì)，其風(fēng)險和費用仍由買方承擔(dān),并沒有改變進出口雙方的權(quán)利和義務(wù)，所以FOB性質(zhì)沒有改變。

2.此案例中M公司受損是因為運費上漲，要避免此情況的發(fā)生，通常在事先要和船公司訂立好協(xié)議，因如在4月份裝船以當(dāng)時的提單當(dāng)中所表示的運費（此提單應(yīng)是運費到付提單），當(dāng)然以當(dāng)時運價為準(zhǔn)。

FOB（Free on Board）術(shù)語特點

1.賣方義務(wù)

（1）在合同規(guī)定的時間和裝運港口，將合同規(guī)定的貨物交到買方指派的船上，并及時通知買方。

（2）承擔(dān)貨物交至裝運港船上之前的一切費用和風(fēng)險。

（3）自負風(fēng)險和費用，取得出口許可證或其他官方文件，并辦理貨物出口所需的一切海關(guān)手續(xù)。

（4）提交商業(yè)發(fā)票和自費提供證明賣方已按照規(guī)定貨物的清潔單據(jù)或同等作用的電子信息。

2.買方義務(wù)

（1）訂立從指定裝運港口運輸貨物的合同，支付運費，并將船名、裝貨地點和要求裝貨的時間及時通知賣方。

（2）根據(jù)買賣合同的規(guī)定受領(lǐng)貨物并支付貨款。

（3）自負風(fēng)險和費用取得進口許可證或其他官方證件，并辦理貨物進口所需的海關(guān)手續(xù)

分析

1.在實際貿(mào)易中，買方往往委托賣方辦理租傳運輸（因賣方更方便在出口港安排合適船只），但是這屬于 代辦性質(zhì)，其風(fēng)險和費用仍由買方承擔(dān),并沒有改變進出口雙方的權(quán)利和義務(wù)，所以FOB性質(zhì)沒有改變2.此案例中M公司受損是因為運費上漲，要避免此情況的發(fā)生，通常在事先要和船公司訂立好協(xié)議，因如 在4月份裝船以當(dāng)時的提單當(dāng)中所表示的運費（此提單應(yīng)是運費到付提單），當(dāng)然以當(dāng)時運價為準(zhǔn)。

3.注意事項：（1）船舷為界（2）船貨交接

（3）個別國家對FOB的不同解釋 案例5 提單性質(zhì)不清致?lián)p案 案情簡介

1993年，山西省某外貿(mào)公司與美國“American playtime corp”簽訂了“xi mas lights”的貨物出口合同。五六月間，該公司已信用證結(jié)算方式出口了兩批貨物，考慮到前幾次貨物出口收匯情況良好，選擇了付款交單(D/P)的托收方式結(jié)算，金額合計約26萬美元，但代收行多次催理，國外客商也不付款贖單。1994年3月，該公司得知貨物已被客戶憑副本提單提領(lǐng)，于是要求退回單據(jù)。4月，該公司憑已退回的正本提單向船公司“American president lines ltd”交涉時，遭到拒絕，理由是該提單為記名提單，按照當(dāng)?shù)貞T例，收貨人可以不憑正本提單提貨。至此，公司錢貨兩空，蒙受了巨大的損失。分析：

在此案例下，信用證方式對山西省外貿(mào)公司的意義？（對比付款交單）？ 3

記名提單可以不憑正本提單提貨嗎？它能做為物權(quán)憑證嗎？.信用證是銀行信用,托收是商業(yè)信用。

在信用證項下,銀行是付款人,賣方只要提交與信用證要求嚴格相符的單據(jù),開證行就必須付款,而不管信用證申請人是否同意,即使申請人破產(chǎn)了,銀行也得付錢。

而付款交單項下, 出口方的交單是以進口方的付款為條件，即進口方付款后才能向代收銀行領(lǐng)取單據(jù)。銀行是否付款則取決于付款人是否付款,也就是說,如果買方想毀約的話,賣方就收不到貨款,而銀行不承擔(dān)任何責(zé)任,哪怕賣方的單據(jù)完美無瑕。

2.記名提單是記名貨物交付或指定給具體人的憑證。記名提單上列明確定的收貨人，而不另加列指示字樣不可轉(zhuǎn)讓。《海牙規(guī)則》中的物權(quán)憑證是指持有該憑證即意味著享有支配貨物的權(quán)利。由此可見，記名提單的持有人并不享有支配貨物的權(quán)利。貨到目的港后，承運人不負有要求記名收貨人出示或提交提單的義務(wù)。因此，記名提單并不具有物權(quán)憑證的效力。我國海商法第71條規(guī)定應(yīng)理解為承運人保證向提單上記名的收貨人交付貨物。

記名提單沒有物權(quán)憑證的功能，那么承運人的交付義務(wù)并不鎖定于記名提單上，而是正確核實并交付給記名收貨人，也就是說承運人根本沒有必要憑正本記名提單交付貨物。案例7 多證一單結(jié)匯爭議案

案情簡介

1999年12月，某出口公司向同一客戶、同一目的港出口三批貨物并裝用于一個20英尺貨柜。這是根據(jù)上述客戶在同一銀行開出的3份信用證發(fā)貨的。

按照常規(guī)，一份信用證必須提供一套單據(jù)。發(fā)貨方要求船公司出具3份提單，但船公司不予辦理，理由是整柜貨物出具多份提單增加了船公司的風(fēng)險，只能出具一份提單。詢問議付行審單員，3份信用證能否共用一張單據(jù)結(jié)匯，銀行審單員了解了3份信用證系同一申請人通過同一銀行開具，提單上的裝運人、收貨人、通知人、貨物描述均相同后答復(fù)，3份信用證可以共用一份提單結(jié)匯，結(jié)匯銀行已經(jīng)做過多次均無問題。出口公司隨即安排出運，根據(jù)信用證A、B、C精心繕制了議付單據(jù)A、B、C，送議付行審單無任何不符點后即寄開證行議付。不久A單付款了，B、C單則收到了開證行的不符點電報，開證行稱B、C單缺少了信用證要求的提單，拒絕付款?，F(xiàn)實很殘酷，買方通過開證行僅付了一份信用證項下的貨款，卻索走了可提取3份信用證下的提單。根據(jù)要求，議付行給開證行發(fā)出了加急電報稱：一份提單系全部3份信用證共用，只有全部付款才能交付提單給申請人，但開證行回電明確，3份信用證必須提供3份提單，B、C單據(jù)缺少提單不能付款。雖然此時經(jīng)與買方反復(fù)交涉，最終還是收回了貨款，但引出的不符點問題卻值得思考。

分析

1、此案例中是否存在不符點？如有不符點？

2、開證行僅憑A單付款就交給全套提單，是否得當(dāng)？ 3如果你作為出口商，該怎么做避免發(fā)生類似情況？

案例分析：

1、多份信用證共用一份提單議付是否屬于不符點（屬于單證不符）。國際商會第500號出版物《跟單信用證統(tǒng)一慣例》規(guī)定信用證的含義系指一家開證行應(yīng)申請人的要求和指示或以其自身的名義，在與信用證條款相符的條件下，憑規(guī)定的單據(jù)向 受益人或其指定人付款，或承兌并支付受益人出具的匯票，或授權(quán)另一家銀行付款，或承兌并該匯票，或授權(quán)另一家銀行支付。提單屬于信用證規(guī)定的基本單據(jù)，3份信用證僅有一份提單，不能滿足每份信用證憑規(guī)定的單據(jù)付款，承兌或議付的要求。

2、本案開證行選擇A單付款，B.C單以缺少信用證要求的提單為由，拒絕并不妥。即使議付行明確告知開證行，此提單屬于3份信用證共用的，不屬于其中任何一份信用證，因為提單上顯示的貨物總件是A.B.C三票單據(jù)數(shù)之和也無濟于事。因為UCP500規(guī)定開證行對此可概不負責(zé)。提單數(shù)量超過發(fā)票數(shù)量，超過部分可算作免費贈送，單單之間可視為相符。由此可見，多份信用證共用一份提單結(jié)匯是嚴重不妥的行為，雖然在很多情況下仍可正常結(jié)匯，如同本案議付行所遇到的情況，但從規(guī)范意義上講這樣做就是造成了不符點，而且是比一證一提單所產(chǎn)生的不符點危害大得多的不符點，這給買方提供了如同本案的不到1/3的貨款索到了可提取全部貨物的提單的可能，如遇到不良客戶即可能給信用證受益人造成重大損失，因為這樣做賣方潛藏著巨大的風(fēng)險，是受益人自己給自己設(shè)下的陷阱，必須堅持一份信用證一份提單結(jié)匯。

3、解決方案：

（1）要求客戶將多份信用證修改合并成一份信用證；

（2）要船公司出具多份提單，實際上將一份分割成幾份提單，如把情況跟船公司講清楚還是有可能爭取到船公司的配合的 案例8 D/P改D/A致?lián)p案

案情簡介

某年4月9日，某托收行受理了一筆付款條件為D/P at sight的出口托收業(yè)務(wù)，金額為USD100，000.00，托收行按出口商的要求將全套單據(jù)整理后撰打了托收函一同寄給了美國一家代收行。單據(jù)寄出后一星期委托人聲稱進口商要求托收行將“D/P at sight”修改為“D/P at 60 day'sight'”。委托行在強調(diào)D/A的風(fēng)險后，委托人仍堅持修改，最后委托行按委托人的要求發(fā)出了修改指令，此后一直未見代收行發(fā)出承兌指令。當(dāng)年8月2日應(yīng)委托人要求，委托行通知代收行退回全套單據(jù)。8月19日委托行收到代收行寄回的單據(jù)發(fā)現(xiàn)3本正本提單只有2份，委托人立即通過美國有關(guān)機構(gòu)了解到，貨物已被M.W.International 即進口商提走。此時委托行據(jù)理力爭，要求代收行要么退回全套單據(jù)，要么承兌付款，但是代收行始終不予理睬，貨款最終沒有著落，而委托人又不愿意通過法律程序解決，事隔數(shù)年，貨款仍為收回

分析

1、為什么這里委托行會強調(diào)D/A的風(fēng)險

2、銀行在此承擔(dān)責(zé)任嗎？

案例分析： D/P為付款交單(Documents against Payment)的簡稱，D/A為承兌交單(Documents against Acceptance)的簡稱，兩者均屬于托收方式，但D/A比D/P風(fēng)險更大。

在D/A項下，進口人主要在匯票上承兌之后，即可取得貨運單據(jù)，憑以提取貨物，如果進口人到期不付款，出口人便會遭到貨物與貨款全部落空的損失。此案例中委托人應(yīng)該意識到 D／P改為 D／A的風(fēng)險在于進口方將把付款贖單改為承兌交單，即進口方在不付款只承兌的情況下就可以取得貨運提單，獲得貨物，并且提單是以進口方為收貨人，使得進口方很容易提貨。

根據(jù)《托收統(tǒng)一規(guī)則》(URC522)的有關(guān)規(guī)定，只要委托人向托收行作出了清楚明確的指示，銀行對由此產(chǎn)生的任何后果不負責(zé)任，即后果由委托人自行承擔(dān)。此外更有甚者，有時銀行與外商勾結(jié)，造成出口方貨款兩失。

經(jīng)驗教訓(xùn)：

1、托收的性質(zhì)為商業(yè)信用，銀行不承擔(dān)付款人必須付款的義務(wù)，出口人收款的保障取決于進口人的信用，因此出口方在選擇托收方式結(jié)算時，前提條件是買賣雙方互相信任，只有在進口方信譽比較好的情況下，方能選擇此方式。

2、采用托收方式成交，提單不應(yīng)以進口人為收貨人，最好采用“空白抬頭和空白背書”即“made out to orde．And blank endorsed”提單，避免進口方直接提貨，便于銀行處理提單的轉(zhuǎn)讓。

3、在選用托收方式結(jié)算時最好選擇 D/P付款條件，D/A付款比 D／P風(fēng)險大。在實際操作中，對于大額出口業(yè)務(wù)可采用信用證和托收方式結(jié)合使用。切忌大額出口業(yè)務(wù)采用托收結(jié)算方式 案例9 擔(dān)保提貨銀行受損案

案情簡介

1995年4月20日，國內(nèi)某銀行A分行根據(jù)開證申請人的申請，向香港某出口商開立了一金額為78萬美元的跟單信用證，付款期限為見單后90天，交單期為21天。同年5月28日，開證申請人持海運提單副本到A分行，聲稱證下貨物已到國內(nèi)某港口，請求A分行向船運公司出具擔(dān)保證明，擔(dān)保其憑副本提單先行提貨。A分行審核該副本提單后，確認該提單上注明所裝運的貨物與信用證規(guī)定的貨物一致，于是按其申請出具了一份提貨擔(dān)保證書。半個月后，A分行收到了國外寄來的該信用證項下單據(jù)，考慮到已經(jīng)出具了提貨擔(dān)保證明書，所以沒有經(jīng)過查驗就將單據(jù)交給了進口商，并在規(guī)定的工作日內(nèi)向國外寄單行發(fā)出了承兌通知。

承兌后的第5天，A分行又收到了國外寄來的一套進口代收單據(jù)，付款人為原信用證項下開證申請人。經(jīng)審核，該托收項下單據(jù)中的海運單據(jù)，正是原信用證項下銀行已經(jīng)辦理擔(dān)保提貨的提單，當(dāng)A分行準(zhǔn)備向開證申請人查詢時，發(fā)現(xiàn)其將貨物提出后倒賣早已不知去向。由于A分行已經(jīng)辦理了提單的擔(dān)保提貨，因此，不得不向托收行支付了該托收項下費用；并且，在承兌到期后，又得為開證申請人墊付已承兌匯票項下的款項，這樣，A分行遭到了同一批貨物支付了兩次貨款的損失。

分析

1、為什么銀行會出具提貨擔(dān)保書？

2、提單為什么會兩次向A銀行交單

3、銀行的失誤？

案例分析

1、本案涉及的是擔(dān)保提貨業(yè)務(wù)。進口信用證業(yè)務(wù)中，在正本海運提單尚未寄達開證行，但進口貨物已到國內(nèi)港口的情況下，為避免支付滯港費用以及能夠及時提貨銷售，開證行往往根據(jù)進口商的申請，向有關(guān)的船運公司出具提貨擔(dān)保證明書，船運公司憑該銀行擔(dān)保將有關(guān)貨物先行交給進口商，然后由開證行負責(zé)將正本海運提單補交給船運公司，否則，一切責(zé)任均由開證銀行負責(zé)。

2、本案是一起比較典型的詐騙銀行資金案。進出口雙方事先相互勾結(jié)，進口商把信用證項下貨物提出倒賣后，又將有關(guān)的正本海運提單寄回海外轉(zhuǎn)賣給國外的另一客戶，并以托收的方式向開證銀行再次交單，詐騙開證銀行的資金。

3、銀行不得不重復(fù)付款的原因是該開證銀行工作上的失誤及對該業(yè)務(wù)風(fēng)險認識不足。本案中，開證銀行的最大失誤是其將正本海運提單不是交給船運公司，而是交給了進口商，使詐騙能夠得逞。由于海運提單這一物權(quán)憑證所代表的貨物已被提走，開證銀行就不能以任何理由拒絕國外銀行對該信用證項下匯票的索償，即使進口單據(jù)與信用證的規(guī)定完全不符，甚至沒有正本海運提單，開證銀行也必須在規(guī)定的或合理的時間里毫不遲延的承兌或付款其次，開證銀行對該業(yè)務(wù)的風(fēng)險認識不夠。它不僅沒有要求進口商提供100%的保證金，而且也沒有要求提供足額的反擔(dān)保，使得貨物被提出倒賣后，銀行不但失去對貨物的控制，而且連國內(nèi)的進口商方面的風(fēng)險也失去了控制，致使銀行陷入了重復(fù)付款的境地。

經(jīng)驗教訓(xùn)：

1、嚴格審查開證申請人的資信狀況，只有那些在以往業(yè)務(wù)中資信一直表現(xiàn)較好的進口商，才有資格申請辦理提貨擔(dān)保業(yè)務(wù)。

2、在辦理提貨提保業(yè)務(wù)中，一定要求進口商交足100%的保證金（信用證條款中如有規(guī)定溢裝的，該溢裝部分也應(yīng)包括在內(nèi)）或者提供切實有效的足額反擔(dān)保，保證即使墊付了資金，也有下家可追索。

3、在出具了提貨擔(dān)保后，一旦收到國外寄來的正本海運提單，應(yīng)立即將該正本海運提單交給船運公司，及時換回提貨擔(dān)保書。

4、嚴格限制所提保貨物的范圍及責(zé)任 案例10 單單不符致?lián)p案

案情簡介

某年7月間土產(chǎn)進出口公司對T.M.國際貿(mào)易公司出口一筆香菇。開來信用證中有關(guān)部分條款規(guī)定；“500 cases of Dried Mushrooms , Packing：In wooden cases each containing 10 polythene bags of 3 kgs.net each.Shipping Mark to be 'T.M./KUCHING'”。

土產(chǎn)進出口公司根據(jù)該信用證規(guī)定于7月10日裝運完畢。12日對外寄單。7月19 日卻接到開證行拒付電：

“你第XXX號單據(jù)經(jīng)我行核對，發(fā)現(xiàn)如下不符點：

1、發(fā)票對貨物包裝規(guī)格表示'In wooden cases each containing 10 polythene bags of 3 kgs.net each'；包裝單上對包裝規(guī)格卻表示為'In wooden cases each containing 10 polythene bags of 3 kilos net each'

2、發(fā)票、保險單和檢驗證書上對運輸標(biāo)志都表示'T.M./KUCHING'唯獨包裝單上的運輸標(biāo)志為'AS PER INVOICE'。因此單單不一致。

以上不符點經(jīng)聯(lián)系申請人亦不同意接受。單據(jù)暫代保管，如何處理聽候你方復(fù)電7月19日

土產(chǎn)進出口公司對開證行的意見認為完全是挑剔，經(jīng)研究作如下反駁： ”你19日電悉。你行所謂的單單不一致，我們認為不成立：

1、發(fā)票上的包裝規(guī)格表示'In wooden cases each containing 10 polythene bags of 3 kgs.net each'；包裝單上對包裝規(guī)格表示為'In wooden cases each containing 10 polythene bags of 3 kilos net each'。兩者根本一樣，其中所差別的就是發(fā)票上表示'kgs.'；包裝單上表示'kilos'。兩者都是'kilograms'的縮寫。從概念上講兩者沒有絲毫的差別。

2、我包裝單上運輸標(biāo)志欄表示'As per invoice',也就是說我包裝單上的運輸標(biāo)志和發(fā)票上所表示的運輸標(biāo)志是一樣的，即發(fā)票表示為'T.M./KUCHING'，包裝單也是'T.M./KUCHING'。

根據(jù)以上所述，我們認為單單是一致的。

7月22日

開證行于7月25日又來電：“你22日電悉。

1、據(jù)你解釋'kg.s.'與'kilos'”的概念是一樣的，但我銀行只管兩者單據(jù)之間表面上是否完全相符，表面上不相符就是單單不符。

2、我信用證明確規(guī)定有具體的運輸標(biāo)志，你所有單據(jù)都依照信用證規(guī)定作了表示，而唯獨包裝單所表示的與其不一致。即使你方解釋'As per invoice'就是發(fā)票所表示的運輸標(biāo)志一樣，那么又與哪個發(fā)票一樣？包裝單上并未說明'按照第XXX號發(fā)票一樣'。所以無法說明問題。

因此單單明顯存在不符。速告對單據(jù)處理的意見。

7月25日

土產(chǎn)進出口公司多次與對方交涉、解釋均為效果。又于買方進行洽商，買方一直借口開證行不接受而拒絕。最終以出口方降價而結(jié)案。分析：請據(jù)此分析信用證方式下，單據(jù)對出口方的重要性 案例分析

單證一致原則的重要性在于其對于進出口雙方能否順利實現(xiàn)結(jié)匯和收匯至關(guān)重要。對于買賣雙方和銀行來說，只要單證一致，就能得到議付，順利結(jié)匯，即銀行不管買賣合同與信用證是否一致，不管合同標(biāo)的物是否有瑕疵，不管單據(jù)真?zhèn)危还艹隹诜绞欠襁`約，只要單證相符，單單-致，銀行便付款。也就是說，單證一致，貨不好也能得到貨款；單證不一致，貨再好，也不能得到貨款。所以對于出口方來說，能否確保單證-致，成為其是否能順利收匯的關(guān)鍵所在，可謂利益悠關(guān)。

國際結(jié)算單據(jù)的繕制必須要做到單據(jù)與信用證，單據(jù)與單據(jù)之間嚴格相符。既然信用證規(guī)定的計量單位為'kgs'，則所有單據(jù)都必須以'kgs'表示。而本案的發(fā)票表示為'kgs'，裝箱單卻表示為'kilos'。雖然'kgs'與 'kilos'其含義都是“千克”的意思，但兩者已構(gòu)成“表面不一致”。土產(chǎn)進出口公司在裝箱單上未按信用證規(guī)定卻以'kilos'表示是不應(yīng)該的。

嘜頭在單證實務(wù)中是一個重要的項目，必須在所有商品單據(jù)上詳細，正確地列出。尤其是信用證規(guī)定有具體的嘜頭時，更應(yīng)該嚴格按其規(guī)定的圖形，文字內(nèi)容照樣表示。實際業(yè)務(wù)中，有些業(yè)務(wù)員為了省事，在其他單據(jù)嘜頭欄表示為'As per invoice No.×ד.本案例信用證規(guī)定的嘜頭”′T.M/KUCHING“共12個字符，如表示為'As per invoice No.××'則需17個字符，可見并不省事反而多打字，即使本案'As per invoice”的表示，也需要打12個字符，并未少打字符。業(yè)務(wù)員必須認真對待制單工作，嚴格按照國際慣例行事。

單證工作的最起碼要求就是“單證相符，單單相符”，只有這樣才能確保安全收匯 案例11 兩起預(yù)期違約糾紛案

（一）1998年4月20日，中國的恒通公司與香港某貿(mào)易公司簽訂了買賣400噸聚苯乙烯的合同。價格條件是CIF青島6，380港元/噸，雙方在合同中選擇適用中國法律，并到中國仲裁機構(gòu)解決合同糾紛。合同簽訂后，按合同規(guī)定中方應(yīng)在6月25日前開出信用證，但中方駐香港的分支機構(gòu)得知，香港某貿(mào)易公司的資信極差，極可能不履行合同。中方遂于6月20日香港方公司發(fā)出傳真，以港方將預(yù)期違約為由，宣布中止履行合同。港方收到傳真后，立即復(fù)電表示，完全有可能按期交貨，不同意終止履行合同。中方對此未予理睬，同時又從另一家香港公司已6，250港元/噸的價格購得所需貨物。7月15日，原合同約定的交貨期限到來，香港某貿(mào)易公司電告中方公司，請做好提貨準(zhǔn)備，但中方回傳真說，合同早已撤銷，不準(zhǔn)備提貨。港方公司遂于8月2日向約定的中國仲裁機構(gòu)提出仲裁。

（二）1998年6月25日，中國某物資公司與巴西的勞斯公司簽訂了一份購買1，000噸咖啡豆的國際貨物買賣合同。交貨條件是FCA布宜洛斯艾利斯950美元/噸。中方應(yīng)于7月20日前開出即期保兌信用證。巴西公司應(yīng)于8月1日前將貨物裝運。但7月15日，巴西公司向中方發(fā)出傳真，表示將不履行合同義務(wù)，并愿意承擔(dān)合同約定的違約金。中方公司不予理會，最終沒有履行合同，中方公司根據(jù)合同的仲裁條款向中國國際貿(mào)易仲裁委員會提出仲裁。后經(jīng)仲裁庭查證，巴西公司之所以沒有履行合同，是因為該國1998年6月份以來，突遇罕見大雨，大雨持續(xù)時間長，咖啡作物普遍受損嚴重，巴西公司無法收取足夠的約定貨物來完成交貨義務(wù)。仲裁庭認為，巴西公司在合同約定的履行期限屆滿以前，尚未存在實際違約，只有預(yù)期違約，中方公司未接受預(yù)期違約并請求支付違約金，巴西公司就有權(quán)得到因遭遇了不可抗力事由所致合同落空帶來的利益，中方公司應(yīng)自行承擔(dān)這種風(fēng)險，遂裁決中方敗訴。

（二）分析

1、兩起類似案例中，中方的作為是否合理？（是否屬不可抗力）

（三）2、請你談?wù)劜豢煽罐q權(quán)的法定條件和情形

（四）案例分析：

1.首先第一個案例中，中方公司并不了解港方公司的生產(chǎn)狀況和履行能力，主觀地認為港方公司將預(yù)期違約，在沒有確切證據(jù)的情況下，擅自主張不安抗辯權(quán)，終止履行合同，其后又在沒有要求港方公司提供擔(dān)保的情況下，與另一家價格更便宜的香港公司發(fā)生了貿(mào)易關(guān)系，這是一種濫用不安抗辯權(quán)的行為，是與我國《合同法》和《公約》的規(guī)定不相符的，中方公司理應(yīng)承擔(dān)港方公司因此而受到的一切損失。

（五）而在案例二中，中方公司雖獲得了巴西公司不履行合同主要義務(wù)的確切證據(jù)，本可以主張不安抗辯權(quán)卻仍然堅持履行合同，對巴西公司不予理會，結(jié)果卻因巴西公司在債務(wù)履行期限滿之前遭遇了不可抗力這種免責(zé)事由，而最終使我方喪失了索賠的勝訴權(quán)。這是屬于沒有適時的行使不安抗辯權(quán)。

2.所謂不安抗辯權(quán)，是指當(dāng)事人互負債務(wù)，有先后履行順序的，先履行的一方有確切證據(jù)表明另一方喪失履行債務(wù)能力時，在對方?jīng)]有履行或者沒有提供擔(dān)保之前，有權(quán)終止合同履行的權(quán)利。

我國合同法第六十八條規(guī)定了不安抗辯權(quán)制度，該法第六十八條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)經(jīng)營狀況嚴重惡化;(二)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);(三)喪失商業(yè)信譽;(四)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任?！睆纳鲜鲆?guī)定可以看出，我國所規(guī)定的不安抗辯權(quán)的行使條件如下：

(1)雙方當(dāng)事人因同一雙務(wù)合同而互負債務(wù)。在雙務(wù)合同中，一方承擔(dān)合同債務(wù)的目的，通常是為了取得對方當(dāng)事人的對待履行，這就使雙務(wù)合同當(dāng)事人之間的債務(wù)具有對等性，即一方的權(quán)利是另一方的義務(wù)，反之亦然。

(2)負有先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人才能享有不安抗辯權(quán)。由于權(quán)利人依照合同約定先履行義務(wù)有可能要面臨對待履行不能實現(xiàn)的風(fēng)險，當(dāng)這種風(fēng)險即將成為現(xiàn)實時，法律賦予先履行一方中止履行合同的權(quán)利，因此不安抗辯權(quán)的“不安”是立足于先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人，其主要目的在于保護當(dāng)事人的合同期待權(quán)，保障交易的安全性。

(3)先履行的一方有確切的證據(jù)證明后給付義務(wù)人的履行能力明顯降低，有不能對待給付的現(xiàn)實危險。“履行能力明顯降低”是指對方經(jīng)營嚴重惡化、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金、喪失商業(yè)信譽等情形導(dǎo)致其有可能無法履行合同而不能對待給付的現(xiàn)實危險。值得注意的是，這種“現(xiàn)實危險”的事實應(yīng)當(dāng)發(fā)生在訂立合同之后，否則，法律沒有必要對在訂立合同時就已經(jīng)知道或應(yīng)當(dāng)知道上述事實存在的當(dāng)事人給予特別保護。

為了防止當(dāng)事人濫用不安抗辯權(quán)，先履行合同的一方必須承擔(dān)舉證義務(wù)，先履行合同的一方必須有確切的證據(jù)證明對方有法律所規(guī)定的不能對待給付的情形，而不能憑空推測或根據(jù)主觀臆想而斷定對方不能或不會對待履行，缺乏確切證據(jù)證明對方履行能力降低而單方中止合同的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任

（六）某公司向歐洲某客戶于3月16日發(fā)盤，限3月20日復(fù)到有效，3月18日對方來電稱，“你方16日電接受，希望在5月裝船”。我方未提出異議，于是（）A、需經(jīng)該公司確認后交易才達成B、這筆交易達成C、屬于還盤，交易未達成D、屬于有條件接受，交易未達成 案例解析：

還盤（counter-offer）又稱還價，是受盤人對發(fā)盤內(nèi)容不完全同意而提出修改或變更的表示，是對發(fā)盤條件進行添加，限制或其他更改的答復(fù)。

接受（Acceptance）是指受盤人在發(fā)盤的有效期內(nèi)，無條件地同意發(fā)盤中提出的各項交易條件，愿意按這些條件和對方達成交易的一種表示。接受在法律上稱為“承諾”，接受一經(jīng)送達發(fā)盤人，合同即告成立。

接受應(yīng)該是無條件的，任何對發(fā)盤聲明接受但對買賣條件有所變更或添加，均為無效接受。

但是《公約》對發(fā)盤的買賣條件的變更或添改，分為實質(zhì)性變更和非實質(zhì)性變更。受盤人對貨物的價格、品質(zhì)、數(shù)量、支付辦法、交貨時間和地點、一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍或解決爭端的辦法等條件提出的添加或變更，均為實質(zhì)性的變更。此種接受，只能視作還盤。如果所作的添加或變更的條件屬于非實質(zhì)性的買賣條件，則除非當(dāng)事人及時對這些變更或添加提出異議，否則該接受有效。合同按添加或變更后的條件于該接受到達時生效。

本案例中，對方的來電稱，“你方16日電接受，希望在5月裝船”，屬于對發(fā)盤實質(zhì)性的變更，此種接受應(yīng)該作為還盤，原發(fā)盤失效，交易未達成

（七）案例

（一）合同訂立時間和形式

（八）美國A公司10月4日向我B公司以傳真發(fā)盤，出售電子元器件，規(guī)定于當(dāng)天下午5時復(fù)到有效。B公司于當(dāng)天下午4時以傳真答復(fù)，對發(fā)盤中的價格及檢驗索賠條件提出了不同意見。10月5日，A公司與B公司通過電話進行洽商，雙方各作出了讓步，B公司同意接受A公司的價格，A公司同意B公司提出的檢驗索賠條件，至此，雙方口頭達成了一致意見，并一致同意兩公司的代表在廣交會上簽署合同。10月20日，A公司的代表去廣交會會見了B公司的代表，并交給他一份A公司已簽了字的合同文本，B公司的代表則表示要審閱后再簽字。三天后，A公司的代表再次會見了B公司的代表，而B公司的代表仍未在合同上簽字。A公司的代表即索回了未簽字的合同。11月份，A公司致電B公司要求開證履約，B公司不國際貿(mào)易實務(wù)案例分析實踐報告 同意，雙方當(dāng)事人發(fā)生爭議。試問：

1.雙方于5日通過電話協(xié)商一致意見是否表示合同已于此時成立？ 2.要求簽署書面合同是否僅僅是一種形式而不會影響到合同的有效成立？ 3.雙方最終是否建立合同關(guān)系？ 分析：

合同的形式是交易雙方當(dāng)事人就確立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系達成一致的方式，是合同當(dāng)事人內(nèi)在意思的外在表現(xiàn)形式。根據(jù)《公約》和《中華人民共和國合同法》的有關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，有書面形式，口頭形式和其他形式。合同的上述形式均具有相同的法律效力，都是合同的法定形式。當(dāng)事人通?？梢愿鶕?jù)需要進行選擇。但應(yīng)該注意，在法律做出強制性規(guī)定和當(dāng)事人作出約定的情況下，應(yīng)該根據(jù)法律的規(guī)定和當(dāng)事人的約定?？梢姰?dāng)事人在訂立買賣合同時，要根據(jù)國際公約或者國內(nèi)法是否對其作出規(guī)定及雙方當(dāng)事人的合意或意愿，來確定買賣合同的具體形式。本案中，雙方當(dāng)事人在前期的書面?zhèn)髡嬷胁]有達成交易，而隨后在口頭磋商中雖達成協(xié)議，但又保留了條件，即決定在10月廣交會上達成書面合同。后來由于種種原因，雙方最終未達成書面協(xié)議，因此，買賣合同所要求的具體形式并沒有完成，雙方的交易就沒有成立。

（九）案例（格式合同糾紛案二）

（十）國內(nèi)某外貿(mào)公司業(yè)務(wù)員A與國外進口商B談妥一筆業(yè)務(wù)，雙方?jīng)Q定用中方提供的傳統(tǒng)的外貿(mào)格式合同，雙發(fā)經(jīng)過磋商，達成一致意見，隨后，A將該公司的格式合同填制完畢并簽字后，把合同正面?zhèn)髡娼o進口商，進口商受到后簽字回傳。外貿(mào)公司按合同規(guī)定交貨，但貨物到達目的港后，進口商遲遲不付款，卻在貨到目的港4個多月后突然提出貨物質(zhì)量有瑕并提出索賠。外貿(mào)公司提出：依據(jù)合同背面條款，質(zhì)量索賠應(yīng)當(dāng)在貨到目的港2個月內(nèi)提出，并附具權(quán)威檢驗機構(gòu)出具的檢驗報告，因此，外商索賠不成立；而外商則提出其并不知道背面條款的存在，雙方并未就背面條款達成一致意見，所以其索賠是合理的。外貿(mào)公司決定付諸法律，但由于不能證明買賣雙方對合同背面的仲裁條款已經(jīng)達成協(xié)議而遭仲裁委員會拒絕受理。試對本案做出評議。

（十一）分析：格式合同是指含有格式條款的合同。所謂格式條款是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。格式合同的產(chǎn)生是由于在某些行業(yè)進行頻繁地、重復(fù)地交易，在這個過程中，為了簡化合同訂立的程序而形成的。這種含有格式條款的合同在實踐中應(yīng)用比較多，所以接受格式條款的一方在簽訂合同時就需要仔細審查合同的內(nèi)容。本案是由于格式合同所引起的爭議。國內(nèi)傳統(tǒng)的外貿(mào)格式合同，由于背面的格式條款由中方事先擬定，其內(nèi)容一般對中方有利。但在處理某些國際貨物買賣糾紛過程中，這種形式已經(jīng)不能適應(yīng)當(dāng)前的交易需要，而且如果用的不好，反而多中方不利。為解決傳統(tǒng)格式合同在使用過程中的弊端，最妥善的辦法是，改變目前外貿(mào)公司格式合同的形式，取消印制背面條款的傳統(tǒng)做法，將所有合同條款印制在一面紙上。另一種方法是在格式合同的正面及背面均簽字，并且將合同兩面都傳真給對方，要求對方在兩面簽字后回傳

（十二）案例

（三）FOB合同下風(fēng)險劃分

（十三）我國北方A化工進出口公司與美國加利福尼亞B化學(xué)制品公司按照FOB大連條件簽訂了一筆化工原料的買賣合同。A公司在規(guī)定的裝運期屆滿前三天將貨物裝上B公司指派的某新加坡輪船公司的海輪上，且裝船前檢驗時，貨物的品質(zhì)良好，符合合同的規(guī)定。貨到目的港舊金山，B公司提貨后經(jīng)目的港商檢機構(gòu)檢驗發(fā)現(xiàn)部分貨物結(jié)塊，品質(zhì)發(fā)生變化。經(jīng)調(diào)查確認原因是貨物包裝不良，在運輸途中吸收空氣中的水分導(dǎo)致原顆粒狀的原料結(jié)成硬塊。于是，B公司向A公司提起索賠。但A公司認為，貨物裝船前經(jīng)檢驗是合格的，品質(zhì)變化是在運輸途中發(fā)生的，也就是越過船舷之后才發(fā)生的，按照國際貿(mào)易慣例，其后果應(yīng)由買方承擔(dān)，因此，A公司拒絕賠償。試問，A公司的申辯是否有理？此爭議應(yīng)如何處理? 并請說明理由。

（十四）分析：本案中賣方A公司應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，其引用國際貿(mào)易慣例，以貨物越過風(fēng)險已轉(zhuǎn)移給買方B公司為由而拒絕賠償是沒有道理的。理由是，雖然貨物品質(zhì)發(fā)生變化，導(dǎo)致買方損失的情況是發(fā)生在運輸途中，即越過船舷之后，但損失是由于包裝不良造成的，這就說明致?lián)p的原因是在裝船前已經(jīng)存在了，因此，貨物發(fā)生損失已帶有必然性。這屬于賣方履約中的過失，應(yīng)構(gòu)成違約。而根據(jù)國際貿(mào)易慣例對FOB的風(fēng)險轉(zhuǎn)移的解釋，如果途中由于突然發(fā)生的意外事件導(dǎo)致貨物的損失由買方承擔(dān)。本案所說的情況顯然不屬于慣例規(guī)定的范圍，所以賣方A公司拒賠是沒有道理的

第二篇：防損案例

布猴**

7月6日，一位顧客來到商場生鮮部購買商品。當(dāng)時顧客帶的小孩又哭又鬧，一位員工看到后，就順手拿了一個布猴遞給小孩（賣場里裝飾有許多布猴，但也是商品），并說：“送給你玩吧。”小孩拿到布猴后就不再哭了，顧客挑選好商品后就去收銀臺進行結(jié)算。

顧客出收銀臺時，防損員發(fā)現(xiàn)小孩手中的布猴未買單，就對顧客進行提示，要求顧客補單。顧客很惱火：“是你們里面的員工把布猴送給我小孩玩，怎么現(xiàn)在又要求買單？”防損員說：“我們的員工沒有權(quán)利把商品送給您。”“哦，那你是說員工沒送，是我偷了你們的東西？”顧客認為防損員的語氣態(tài)度不好，反過來要求防損員向他道歉。防損員認為自己的做法沒有錯，未當(dāng)面道歉。顧客就亮出了她的警察證，對防損員說：“你說我小孩偷了你們的東西，你侮辱了我，侵犯了我的權(quán)利，你必須向我道歉?！狈罁p員認為自己沒有做錯，依舊沒有當(dāng)眾向顧客道歉。

顧客到前臺進行投訴，并揚言要將此事投訴到《江門日報》社。前臺接待處給顧客留下了防損部的電話。顧客回去后又給防損部打電話，防損部主管給顧客解釋到：“不管當(dāng)時事情是怎樣的，我們的員工都沒有權(quán)利贈送商品，但不管錯誤如何發(fā)生，只要您在我們商場出現(xiàn)不愉快，都是我們的服務(wù)沒有做到位。我在此向您表示道歉，并歡迎您能再次光臨我們商場?！鳖櫩捅硎舅緛硪呀?jīng)對人人樂失去信心，這樣一來，她還是相信人人樂的。

點評：

1、作為營業(yè)員，為了安慰小孩，隨手拿一布猴給小孩的這種意識是對的，但是，應(yīng)向顧客講明此布猴是商品而不是贈品。更不要隨便承諾，讓顧客產(chǎn)生誤解。

2、收銀員的防損意識有待加強，在顧客買單時未發(fā)現(xiàn)小孩手中的布猴，若每位收銀員都這樣的粗心大意，商品的流失量可想而知。

3、防損員的防損意識較強，但與顧客溝通時不注重方式，最終導(dǎo)致了顧客投訴。

4、在競爭激烈的零售商業(yè)行業(yè)，如果不加強從業(yè)人員的服務(wù)意識和技巧，那么，企業(yè)在競爭中將處于劣勢。我們是零售業(yè)，同時也是服務(wù)業(yè)，身為其中的一員，都有讓顧客“乘興而來，滿意而歸”的責(zé)任，同時也肩負著保護公司財產(chǎn)的責(zé)任與義務(wù)。希望各位管理人員在日常管理中將服務(wù)意識、成本意識、防損意識等貫穿到工作中去，從小事做起，從我做起。

“孩子摔傷”引發(fā)的投訴

5月的某個星期天，王女士帶著她的兒子小寶和侄兒亮亮來到某購物廣場購物。在三樓百貨部某品牌專柜，王女士看中了一款漂亮的時裝，于是便進入更衣室試穿。這時，小寶和亮亮正起勁地在購物車兩端較勁，小寶雖然個頭沒有亮亮高，但卻并不示弱，拼命地背過身子想把車子拉到自己這邊來。也許是亮亮厭倦了這個“游戲”，他在沒有喊停的情況下，突然撒手，致使小寶在慣性作用下，猛的往前撲倒，頓時，鮮血從他稚嫩的小嘴和下巴的裂口處涌了出來，撕心裂肺的哭喊聲頓時響徹賣場。小寶的母親聞聲跑來，驚慌失措地將兒子抱起，疼惜的淚水充滿了雙眼。經(jīng)醫(yī)院檢查證實：小寶下頜骨骨折，且下巴上會終身留下疤痕。

第二天，王女士來到服務(wù)中心，強烈投訴員工服務(wù)質(zhì)量糟糕，原因有二：

1、當(dāng)員工看到無人監(jiān)護的兩個小孩在賣場打鬧時，無人加以勸告和制止，對慘劇的發(fā)生負有不可推卸的責(zé)任；

2、孩子摔傷后，竟沒有一位員工說一句安慰的話，更沒有人伸手幫一把，讓顧客感到非常心寒。

點評：

1、賣場里經(jīng)常可以見到有的顧客讓小孩站在購物車中，如果員工能在發(fā)現(xiàn)這些不安全隱患時，及時、善意地提醒顧客，就能避免許多事故的發(fā)生。

2、零售業(yè)對從業(yè)人員最重要的要求，就是要具有較強的服務(wù)意識（除了推介服務(wù)，還應(yīng)該包括細心的提醒服務(wù)、周到的售后服務(wù)等）當(dāng)事故發(fā)生后，員工應(yīng)及時的給予安慰、伸手援助，而不是站在一旁漠不關(guān)心。這種漠不關(guān)心的態(tài)度，只能使投訴激化，為事件的處理帶來諸多不便。

3、對顧客的關(guān)心和愛護，會為企業(yè)帶來生機和活力（獲利）。希望我們每一位從業(yè)人員都好好地關(guān)心和愛護我們的顧客，為他們提供一種安全舒適的購物環(huán)境，顧客才是我們真正的“衣食父母”。

第三篇：《致青春》案

《致青春》案

案件背景

事件起因于2011年辛夷塢與號稱“國內(nèi)第一女性閱讀出版品牌”的出版方悅讀紀“友好分手”解除合作關(guān)系，并在雙方的解約協(xié)議里規(guī)定自2011年6月30日起，悅讀紀不得繼續(xù)加印《致我們終將逝去的青春》等所有辛夷塢的全部作品（以下簡稱《青春》）等相關(guān)作品）。然而同年7月1日，辛夷塢發(fā)現(xiàn)僅《青春》悅讀紀就違法加印了6萬冊，并且，就在辛夷塢委托的取證人員前去印廠調(diào)查時，悅讀紀又在當(dāng)天給印廠下了2萬的《致青春》訂單。辛夷塢一怒之下將悅讀紀告上法庭。

一審

一審法院綜合各項證據(jù)，認定悅讀紀違法、侵權(quán)事實屬實，判決悅讀紀支付辛夷塢違約金50萬元，并承擔(dān)原告8800元審理費用。

二審

悅讀紀公司不服一審判決，委托中聞律師事務(wù)所向法院提起上訴。

二審法院認定一審判決認定事實不清，依法撤銷北京市大興區(qū)人民法院作出的(2012)大民初字第3224 號判決，發(fā)回北京市大興區(qū)人民法院重審。

二審裁判文書

上訴人北京閱讀紀文化有限責(zé)任公司。

法定代表人侯開，總裁。

委托代理人王國華，北京市中聞律師事務(wù)所律師。

被上訴人蔣春玲，作家。

二審法院認為北京市大興區(qū)人民法院在(2012)大民初字第3224號判決的查明事實部分載明“早立印刷廠的工作人員對大量名為《致我們終將逝縣的青春{典藏版)》的書籍進行裝訂作業(yè)。閱讀紀公司稱其于2011年6月16日委托早立印刷廠印制圖書《致我們終將逝去的青春(典藏版)》 6 萬冊，該批圖書于 2011年6月22日印制完畢，于2011年7月4、5日完成裝訂，并提交了早立印刷廠聲明、印刷合同書、早立印刷廠印裝生產(chǎn)作業(yè)單予以佐證"。然而，原審法院并未進一步對閱讀紀公司委托早立印刷廠裝訂圖書的總冊數(shù)、已裝訂好的圖書冊數(shù)、未裝訂好的圖書冊數(shù)，以及早立印刷廠的裝訂能力進行查明。在此情況下，原審判決判定閱讀紀公司構(gòu)成違約、并判決閱讀紀公司全額支付違約金五十萬元屬于認定事實不清。

鑒此，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第(三)項之規(guī)定，本院裁定如下:

一、撤銷北京市大興區(qū)人民法院作出的(2012)大民初字第3224 號判決;

二、發(fā)回北京市大興區(qū)人民法院重審。

第四篇：防災(zāi)防損案例分析

案情簡介：

某飼料公司于某年的2月18日將其固定資產(chǎn)、原料及存貨等財產(chǎn)向某保險公司足額投保財產(chǎn)保險綜合險，保險期限為一年。保險公司簽發(fā)了保險單，飼料公司按約定交納了保險費。同年6月2日，飼料公司所在地的縣防汛指揮部下達了本地進入防汛緊急狀態(tài)的通告，通告稱：預(yù)計6月4日本地水位將達到或超過25.7米，超過歷史最高水位，經(jīng)上級政府批準(zhǔn)，實施應(yīng)急轉(zhuǎn)移方案。該方案要求所有非防汛人員轉(zhuǎn)移，其財產(chǎn)也一律就近轉(zhuǎn)移到安全地區(qū)。第二天，保險公司根據(jù)此方案，對飼料公司發(fā)出《隱患整改通知書》，該通知書督促飼料廠盡快轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，并強調(diào)如果不按整改意見辦理，保險公司將依保險法的規(guī)定解除保險合同，并對合同解除前發(fā)生的保險事故不承擔(dān)賠償責(zé)任。保險公司在將整改通知書送達飼料公司的當(dāng)天，就派人對飼料公司需要轉(zhuǎn)移的原料及存貨進行了清點、登記，飼料公司立即雇車將這些物品運送到安全地區(qū)。由于當(dāng)?shù)卣M織及時，飼料公司并未遭受洪水，但飼料公司付出了財產(chǎn)轉(zhuǎn)移費用13萬元。汛期過后，飼料公司即向保險公司索賠，遭保險公司拒賠，遂上訴至法院。

不同的觀點：（1）飼料公司認為，財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移是根據(jù)保險公司的通知而實施的，故開支的13萬元財產(chǎn)轉(zhuǎn)移費用應(yīng)由保險公司承擔(dān)。

（2）保險公司認為，這筆財產(chǎn)轉(zhuǎn)移費用不屬于保險責(zé)任范圍內(nèi)的損失，其向飼料公司下達的《隱患整改通知書》是協(xié)助飼料公司轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，這既是保險公司行使保護國家財產(chǎn)安全的權(quán)利，也是飼料公司盡保護國家財產(chǎn)安全的義務(wù)，故對該轉(zhuǎn)移費用不予賠償。

（3）財產(chǎn)轉(zhuǎn)移行為的實施是為了飼料公司和保險公司二者的利益，并由二者共同實施，故雙方都應(yīng)對財產(chǎn)轉(zhuǎn)移費用承擔(dān)一定的責(zé)任。

分析：

（1）防災(zāi)防損費用是保險補償支出中不可或缺的一部分。防災(zāi)防損是指在財產(chǎn)保險運行過程中，保險人自己采取措施或者促使被保險人采取相應(yīng)措施，消除或減少風(fēng)險發(fā)生的因素，防止或減少風(fēng)險損失，降低保險成本，提高經(jīng)濟效益的行為。財產(chǎn)保險的防災(zāi)防損，主要包括預(yù)防和抑制災(zāi)害損失兩大措施。財產(chǎn)保險進行防災(zāi)防損，首先必須采取預(yù)防措施，以消除或減少災(zāi)害損失發(fā)生的可能。飼料公司接到洪汛通知后及時轉(zhuǎn)移保險財產(chǎn)到安全地帶，這也屬于預(yù)防措施。為鼓勵被保險人采取措施防災(zāi)防損，保險公司通常應(yīng)對被保險人因施救、整理、保護被保險財產(chǎn)所支付的合理費用予以補償。但保險公司的補償以保險金額為限。

（2）根據(jù)我國《保險法》第四十二條規(guī)定：“保險事故發(fā)生時，被保險人有責(zé)任盡力采取必要的措施，防止或者減少損失。保險事故發(fā)生后，被保險人為防止或者減少保險標(biāo)的的損失所支付的必要的、合理的費用，由保險人承擔(dān)；保險人所承擔(dān)的數(shù)額在保險標(biāo)的損失賠償金額以外另行計算，最高不超過保險金額的數(shù)額?！痹诒景负贤p方所使用的《財產(chǎn)保險綜合險條款》第五條、第六條中，也規(guī)定保險事故發(fā)生時及保險事故發(fā)生后被保險人支付的必要的施救費用由保險人負責(zé)賠償。這些規(guī)定的目的在于鼓勵投保人或者被保險人盡可能減少財產(chǎn)損失，保證社會財富的安全。由此可見，防災(zāi)防損費用是保險補償支出中不可或缺的一部分。但是，這些條款中明確規(guī)定，保險公司賠償施救費用是以保險事故的發(fā)生為前提的，屬于事后賠償。然而在本案中，飼料公司轉(zhuǎn)移保險財產(chǎn)而支出的合理費用，實際上應(yīng)被視作雙方基于保險合同為防止可能發(fā)生的洪水事故而事前采取預(yù)防措施而發(fā)生的經(jīng)濟損失。如果保險公司對沒有發(fā)生保險事故時支付的轉(zhuǎn)移保險財產(chǎn)的費用損失不予理賠，這又明顯有悖于防災(zāi)防損的實質(zhì)。因此，對于防災(zāi)防損的措施之一——災(zāi)害預(yù)防所發(fā)生的合理費用，保險公司應(yīng)該予以合理補償。

（2）根據(jù)我國《保險法》第三十六條第4款規(guī)定：“保險人為維護保險標(biāo)的的安全，經(jīng)被保險人同意，可以采取預(yù)防措施”。本案中，保險公司向飼料公司發(fā)出《隱患整改通知書》，要求其盡快轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，這是保險人為維護保險標(biāo)的的安全而采取的預(yù)防措施。對于這個措施，被保險人飼料公司同意并配合保險公司實施了這一防災(zāi)防損方案。因此轉(zhuǎn)移費用也可以看作是飼料公司代替保險公司支付的防災(zāi)防損費用。

（3）江河洪水猛漲，可能導(dǎo)致潰口，飼料公司的投保財產(chǎn)可能遭受損失。在這一緊急情況下，保險公司向飼料公司發(fā)出《隱患整改通知書》，要求其盡快轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，這應(yīng)是其對飼料公司發(fā)出的新要約。飼料公司接受這一要約實施了投保財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移則屬承諾。因此保險人與被保險人之間形成了新的民事法律關(guān)系。只是情況緊急，雙方對轉(zhuǎn)移投保財產(chǎn)的費用如何處理未作約定。這時，根據(jù)我國民法及合同法的有關(guān)規(guī)定，被保險人所發(fā)生的合理的防災(zāi)防損費用也可以得到適當(dāng)處理。結(jié)論：

保險公司督促飼料公司轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，飼料公司實施了轉(zhuǎn)移?？梢姡敭a(chǎn)轉(zhuǎn)移是雙方為了共同的利益，并共同實施完成的，雙方均無過錯。根據(jù)公平原則和無過錯責(zé)任原則，保險公司和飼料公司應(yīng)共同承擔(dān)民事責(zé)任。因此，我們認為第三種觀點是正確的。

在審理過程中，飼料公司與保險公司在法院主持下達成調(diào)解協(xié)議，由保險公司承擔(dān)8萬元費用，其余費用由飼料公司自行承擔(dān)。啟迪：

防災(zāi)防損，既是投保人或被保險人應(yīng)盡的義務(wù)，也是保險公司經(jīng)營過程中的重要一環(huán)。一方面，投保人或被保險人在保險期間必須遵守各有關(guān)安全法規(guī)，同時在保險期間保險方提出了防災(zāi)防損的建議，均應(yīng)及時采取，否則由此引起的損失將由投保人或被保險人自己負責(zé)。另一方面，保險公司通過采取有效的防災(zāi)防損服務(wù)措施，既有利于降低自身的賠付率以提高經(jīng)濟效益，又能夠減少社會財富的損失或浪費，提高保險的社會效益。

第五篇：上市案例研習(xí)(92)：主要供應(yīng)商變動解決之道

案例研習(xí)（92）：主要供應(yīng)商變動解決之道

【案例情況】

一、和佳股份（300273）：報告期內(nèi)供應(yīng)商較為分散且變動較大

（一）報告期內(nèi)主要供應(yīng)商變動情況

報告期內(nèi)，公司向前十名最主要的供應(yīng)商及向其采購的原材料情況如下：

報告期內(nèi)前10名供應(yīng)商變化的原因是：

第一，公司產(chǎn)品種類較多，在“以銷定產(chǎn)”的生產(chǎn)模式下，各個產(chǎn)品的銷量不同導(dǎo)致部分原材料采購數(shù)量和金額也發(fā)生變化，從而導(dǎo)致報告期內(nèi)供應(yīng)商結(jié)構(gòu)發(fā)生了一 定的變化，但供應(yīng)商總體變化并不大。如：醫(yī)用分子篩制氧設(shè)備及工程的營業(yè)收入由2008年的2,536.83萬元增長到2010年的9,763.31萬 元，銷售收入增長較快，相應(yīng)地，制氧設(shè)備所需原材料也大幅增長。由于制氧設(shè)備各部件的單價較高，因此，報告期內(nèi)制氧設(shè)備部件供應(yīng)商的采購金額增長較多，供 應(yīng)商較為集中，數(shù)量較少。而腫瘤微創(chuàng)治療系列設(shè)備的價值主要體現(xiàn)在產(chǎn)品設(shè)計和專有技術(shù)上，產(chǎn)品組成中價值較高的軟件采購于子公司谷原軟件，其他原材料的品 種較多但單品種的采購金額較小，供應(yīng)商較為分散，數(shù)量較多。因此，雖然報告期內(nèi)腫瘤產(chǎn)品的銷售收入也實現(xiàn)了較大幅度的增長，但主要供應(yīng)商的內(nèi)部結(jié)構(gòu)相應(yīng)發(fā) 生了變化。

第二，隨著產(chǎn)品收入的增長，原材料采購量增加，公司有意識地擴大了供應(yīng)商范圍。如：隨著制氧設(shè)備所需原材料的大幅增長，公司的議價能力增強，相應(yīng)擴大了供應(yīng)商的選擇范圍。

第三，報告期內(nèi)，公司對同一品牌的材料采購渠道進行了優(yōu)化。如：上?？灯瞻瑝嚎s機有限公司為德國“康普艾”品牌壓縮機在國內(nèi)合資的生產(chǎn)廠家，深圳市風(fēng)霸氣動設(shè)備有限公司為“康普艾”品牌壓縮機的華南地區(qū)總代理，格蘭登福香港有限公司系德國產(chǎn) “康普艾”品牌壓縮機在亞太地區(qū)的銷售商，公司根據(jù)報告期內(nèi)業(yè)務(wù)發(fā)展情況、設(shè)備配置的實際需要及交通運輸條件等情況，擇優(yōu)就近采購。

第四，隨著公司新產(chǎn)品的推出，用于新產(chǎn)品的原材料的采購也相應(yīng)增長。如公司自行研發(fā)的DR于2010年獲得國家藥監(jiān)局產(chǎn)品注冊證后已投入生產(chǎn)、銷售，公司2010年從天安香港發(fā)展有限公司采購用于DR制造的進口部件數(shù)量相應(yīng)增加。經(jīng)保薦機構(gòu)和發(fā)行人律師核查：公司與供應(yīng)商保持了良好的合作關(guān)系，供應(yīng)商相對穩(wěn)定，這種穩(wěn)定的業(yè)務(wù)關(guān)系一方面降低了公司的成本，另一方面保證了原材料質(zhì)量的穩(wěn)定性，同時，長期的業(yè)務(wù)合作使得供應(yīng)商能夠滿足公司持續(xù)創(chuàng)新對新的物料的需求。報告期各期的前 10 名供應(yīng)商均不屬于公司的關(guān)聯(lián)方；公司在報告期不存在對單個供應(yīng)商的采購額超過當(dāng)期采購總額 50%的情況；公司董事、監(jiān)事、高級管理人員和核心技術(shù)人員，主要關(guān)聯(lián)方或持有本公司 5%以上股份的股東未在上述供應(yīng)商中占有權(quán)益。

（二）反饋意見關(guān)注：發(fā)行人報告期內(nèi)主要供應(yīng)商每年變動都較大，2010年的前五大供應(yīng)商中有三家是新增的供應(yīng)商，請發(fā)行人補充披露：（1）主要產(chǎn) 品所需的主要原材料的種類、功能、采購模式、采購價格及各主要原材料報告期內(nèi)的主要供應(yīng)商；（2）詳細說明報告期主要供應(yīng)商變動較大的原因；（3）2010 年前 10 大供應(yīng)商是否與發(fā)行人有關(guān)聯(lián)關(guān)系。請保薦機構(gòu)、律師進行核查并發(fā)表明確意見。

1、主要產(chǎn)品所需的主要原材料的種類、功能、采購模式、采購價格及各主要原材料

目前發(fā)行人與主要供應(yīng)商通常簽訂合同期為 1 年的框架性協(xié)議，協(xié)議約定采購原材料的品種、價格確定方式、交貨期、結(jié)算付款期等條款，采購數(shù)量根據(jù)實際需求由發(fā)行人向供應(yīng)商下訂購單，貨款根據(jù)實際采購量結(jié)算。

2、報告期主要供應(yīng)商變動較大的原因

經(jīng)核查，報告期內(nèi)供應(yīng)商變化的主要原因是：（1）發(fā)行人產(chǎn)品種類較多，在“以銷定產(chǎn)”的生產(chǎn)模式下，各個產(chǎn)品的銷量不同導(dǎo)致部分原材料采購數(shù)量和金額也發(fā) 生變化，從而導(dǎo)致報告期內(nèi)供應(yīng)商結(jié)構(gòu)發(fā)生了一定的變化，但供應(yīng)商總體變化并不大。（2）隨著產(chǎn)品銷量和收入的增長，原材料采購量增加，發(fā)行人的采購議價能 力相應(yīng)增強，相應(yīng)地提升發(fā)行人選擇供應(yīng)商的能力，擴大供應(yīng)商的選擇范圍。（3）報告期內(nèi)，發(fā)行人對同一品牌的材料采購渠道進行了優(yōu)化，雖然采購產(chǎn)品相同，但供應(yīng)商發(fā)生變化（4）隨著發(fā)行人新產(chǎn)品的推出，用于新產(chǎn)品的原材料的采購也相應(yīng)增長，從而增加新的供應(yīng)商。

總體而言，供應(yīng)商總體相對穩(wěn)定，發(fā)行人與供應(yīng)商的穩(wěn)定業(yè)務(wù)關(guān)系一方面降低了發(fā)行人的成本，另一方面保證了原材料質(zhì)量的穩(wěn)定性，同時，長期的業(yè)務(wù)合作使得供應(yīng)商能夠滿足發(fā)行人持續(xù)創(chuàng)新對新的物料的需求。

3、經(jīng)核查，2010 年前 10 大供應(yīng)商與發(fā)行人沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系。

二、東軟載波（300183)：主要供應(yīng)商發(fā)生變更

（一）供應(yīng)商變更的簡要說明

報告期內(nèi)公司主要的原材料供應(yīng)商包括貝能電子（福建）有限公司和上海海爾集成電路有限公司。貝能電子（福建）有限公司和上海海爾集成電路有限公司是公司的空白芯片即“裸片”的主要原材料提供商。2007 年、2008 年公司主要向貝能電子（福建）有限公司采購，2009 年之后主要向上海海爾集成電路有限公司采購。

1、公司變更主要原材料供應(yīng)商的具體原因

公司變更主要原材料供應(yīng)商的原因，與同上海海爾合作開發(fā)技術(shù)的原因相類似，主要是受保密性和成本兩方面因素影響，第一，隨著載波通信芯片市場容量的增大，市場上出現(xiàn)公司第二代載波通信芯片的盜版產(chǎn)品，為提升產(chǎn)品保密性能，公司與上海海爾合作開發(fā)了一款定制芯片；第二，由于公司參與芯片設(shè)計，相比從福建貝能 采購的通用芯片，芯片結(jié)構(gòu)更為精簡，芯片性能有所提升，采用成本加成方式定價，芯片成本大幅降低，有利于提升公司產(chǎn)品市場競爭力。

2、公司與變更前后兩主要供應(yīng)商之間的芯片合作模式和定價方式間的差別 公司與變更前后的兩個主要供應(yīng)商之間的芯片合作模式存在一定的差別，與福建貝能合作，公司并不參與芯片設(shè)計。福建貝能系美國微芯科技公司代理商，芯片全部采購自美國微芯科技公司，美國微芯科技公司既從事芯片設(shè)計又從事晶圓加工、芯片封裝，但美國微芯科技公司不獨立對外銷售。由于芯片在美國生產(chǎn)，通過福建貝能代理出售，產(chǎn)品價格偏高。而與上海海爾合作，公司與上海海爾共同完成芯片設(shè)計，上海海爾是一家專業(yè)無生產(chǎn)線芯片設(shè)計公司（Fabless），后續(xù)芯片生產(chǎn)過程由上海海爾負責(zé)在臺積電公司組織生產(chǎn)。

公司與兩主要供應(yīng)商間的產(chǎn)品定價方式也存在一定的差別，前者系通用芯片，參考市場價格定價；而后者是定制芯片，通過成本加成協(xié)商定價。由于芯片在臺積電生產(chǎn)，制程工藝比較先進，同時作為一款定制芯片略去了通用芯片中一些不需要使用的電路，且采用成本加成定價，因此上海海爾向公司提供的芯片價格優(yōu)勢比較明顯。

3、公司與上海海爾在建立合作關(guān)系、原材料質(zhì)量控制等方面所采取的措施及困難

2008 年，公司與上海海爾合作完成 SSC1630/1631 芯片后，當(dāng)年小批量生產(chǎn)了一批第三代芯片，后又結(jié)合客戶反饋，對該芯片結(jié)構(gòu)進行了微調(diào)。2009 年公司裸片正式開始大批量從上海海爾采購。

公司與福建貝能和上海海爾在原材料質(zhì)量控制等方面所采取的措施及困難不同。與福建貝能的合作，由于公司并不參與芯片設(shè)計，對產(chǎn)品的質(zhì)量控制僅限于裸片成品 發(fā)貨前后，第一，要求福建貝能按美國微芯科技公司集成電路企業(yè)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)驗收出貨產(chǎn)品；第二，在原材料采購入庫前，公司將按照企業(yè)集成電路芯片檢驗與檢測標(biāo) 準(zhǔn)進行檢測和驗收。

與上海海爾合作，由于公司參與芯片設(shè)計，公司對產(chǎn)品質(zhì)量的控制更為深入，包括芯片設(shè)計階段，公司與上海海爾共同完成，公司會先行設(shè)計芯片參數(shù)規(guī)格，嚴格按 照規(guī)格設(shè)計芯片；封裝后的檢測階段，封裝廠本身有嚴格的生產(chǎn)工藝控制流程和檢測流程，此外公司提供檢測軟件，上海海爾負責(zé)檢測，出現(xiàn)不正常情況公司會協(xié)助 解決；上海海爾出貨前，上海海爾會按產(chǎn)品規(guī)格書要求檢驗，如芯片質(zhì)量問題，上海海爾承諾按 1:1 更換；原材料采購入庫前，公司將按照企業(yè)集成電路芯片檢驗與檢測標(biāo)準(zhǔn)進行檢測和驗收。相對而言，與上海海爾合作，公司可以更深入的掌控產(chǎn)品質(zhì)量。

4、主要供應(yīng)商變更對公司生產(chǎn)經(jīng)營的影響

2009 年相比 2008 年載波通信芯片單價由 23.66 元降為 18.73 元，由于更換供應(yīng)商，公司載波通信芯片裸片成本由 7.60 元降為 5.82 元，有效保證了產(chǎn)品毛利率穩(wěn)定。此外，自公司與上海海爾合作開發(fā)第三代芯片以來，公司產(chǎn)品未出現(xiàn)盜版情況，產(chǎn)品銷量也并未出現(xiàn)下滑情況。因此，報告期內(nèi)主要供應(yīng)商的改變并沒有對公司生產(chǎn)經(jīng)營造成重大不利影響。

2008 年公司向福建貝能及2009 年公司向上海海爾的采購比例均超過50%，主要原因系：出于技術(shù)保密，公司一般僅選擇一家專業(yè)集成電路供應(yīng)商并外協(xié)加工芯片。但國內(nèi)外可供選擇的芯片專業(yè)供應(yīng)商數(shù)量較多，且本公司目前是上海海爾的關(guān)鍵客戶之一，故本公司不存在對上海海爾業(yè)務(wù)嚴重依賴的情況。目前，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他核心人員，主要關(guān)聯(lián)方或持有公司 5%以上股份的股東均不在主要供應(yīng)商中占有權(quán)益。

（二）2009 年起發(fā)行人芯片制造主要向上海海爾采購的具體情況說明

1、公司向上海海爾采購芯片基本情況

2009 年起公司載波通信芯片（裸片）主要向上海海爾采購，雙方 2009 年交易數(shù)量 584.60 萬片、交易總金額 3,402.39 萬元、交易平均價格 5.82 元/片；2010 年 1-6 月簽署了總量為 300 萬片的采購合同，協(xié)議的主要內(nèi)容沒有變化，交易數(shù)量 292.81 萬片、交易總金額 1,587.02 萬元、交易平均價格 5.42 元/片。每份購銷合同的有效期為十二個月。雙方會根據(jù)市場需求簽訂新的購銷合同。

2、公司在原材料采購上對上海海爾依賴情況及對公司持續(xù)發(fā)展影響的說明 首先，雙方在 SSC1640/ SSC1641 芯片合作合同中明確規(guī)定：若上海海爾由于各種原因營運不能繼續(xù)時，為確保東軟載波繼續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營，東軟載波有權(quán)以 25 萬美元一次性購買合同標(biāo)的產(chǎn)品在臺積電的光罩直接使用權(quán)，由東軟載波直接向臺積電訂購合同標(biāo)的產(chǎn)品。

其次，國內(nèi)外芯片設(shè)計企業(yè)眾多，如上海海爾不與本公司合作，公司可快速找到芯片外協(xié)加工企業(yè)。因此，在原材料采購上公司不會對上海海爾產(chǎn)生重大依賴。但 SSC1630/ SSC1631 芯片合作合同中未明確若上海海爾由于各種原因營運不能繼續(xù)時，東軟載波是否有權(quán)向臺積電購買光罩直接使用權(quán)。由于SSC1630/ SSC1631 芯片未來將逐步被 SSC1640/ SSC1641 芯片替代，因此，未明確該事項對公司生產(chǎn)經(jīng)營影響有限。如果公司與上海海爾穩(wěn)定的合作關(guān)系出現(xiàn)意外變化，雖不會對公司業(yè)務(wù)造成實質(zhì)性影響，但會對公司盈利能力產(chǎn)生影響，具體如下表所示：

綜上，如上海海爾解除與公司的芯片采購合作關(guān)系，短期內(nèi)會對公司的經(jīng)營發(fā)展產(chǎn)生一定影響，但不會對公司生產(chǎn)經(jīng)營造成實質(zhì)性影響。

（三）反饋意見關(guān)注

2009 年發(fā)行人主要供應(yīng)商由貝能電子（福建）有限公司變更為上海海爾。請發(fā)行人對以下問題補充說明并披露，請保薦機構(gòu)、律師、申報會計師核查并發(fā)表意見。

1、按外協(xié)加工產(chǎn)品種類說明報告期內(nèi)各外協(xié)廠商加工產(chǎn)品數(shù)量、平均單價、金額及所占比例、定價及結(jié)算方式、質(zhì)量控制措施。2、2009 年起發(fā)行人芯片制造主要向上海海爾采購的具體情況，包括雙方簽訂協(xié)議時間、協(xié)議主要內(nèi)容、雙方的權(quán)利義務(wù)、交易數(shù)量、交易金額、交易價格及定價依據(jù)、價格 公允性、合作期限、到期后雙方的計劃安排，發(fā)行人與上海海爾是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，發(fā)行人在原材料采購上是否對上海海爾存在重大依賴及對發(fā)行人持續(xù)發(fā)展的影 響，并作“重大事項提示”。

3、報告期內(nèi)發(fā)行人變更主要原材料供應(yīng)商的具體原因，發(fā)行人與變更前后的兩個主要供應(yīng)商之間的芯片合作模式和定價方式以及存在的差別，發(fā)行人與新供應(yīng)商在 建立合作關(guān)系、原材料質(zhì)量控制等方面所采取的措施及困難，并結(jié)合實際經(jīng)營情況說明并披露報告期內(nèi)主要供應(yīng)商的改變是否對發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營造成重大不利影響。

4、協(xié)議約定，雙方作為專利共有人，不得在未經(jīng)另一方書面同意的情況下許可其他第三方實施該專利。請說明并披露如雙方解除在技術(shù)研發(fā)、芯片制造上的合作關(guān) 系，發(fā)行人選擇新的外協(xié)廠商是否能夠取得上海海爾的書面同意以及對發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營的影響，并作“重大事項提示”，補充提供發(fā)行人與上海海爾簽訂的相關(guān)協(xié) 議。

三、明家科技（300242）：最近一年新增供應(yīng)商

（一）新增供應(yīng)商基本情況

2010 年，發(fā)行人前五名供應(yīng)商中新增了東莞市企石雄駿五金制品廠、東莞市格賽貿(mào)易有限公司和廣東銀禧科技股份有限公司三家企業(yè)，根據(jù)發(fā)行人提供的資料并經(jīng)本所律師核查，報告期內(nèi)上述三家企業(yè)的基本情況如下：

1、東莞市企石雄駿五金制品廠 根據(jù) 2011 年 3 月 9 日東莞市工商局提供的資料顯示，東莞市企石雄駿五金制品廠系經(jīng)營者梁佐龍于 2006 年 2 月設(shè)立的，組織形式為個體工商戶，住所為東莞市企石鎮(zhèn)東山村（永盛工業(yè)區(qū)新加士廠內(nèi)），經(jīng)營范圍及方式為加工、產(chǎn)銷：五金制品、配電設(shè)備。

2、東莞市格賽貿(mào)易有限公司

根據(jù) 2011 年 3 月 9 日東莞市工商局提供的資料顯示，東莞市格賽貿(mào)易有限公司的法定代表人為謝仲賢，注冊資本為 100 萬元，公司類型為有限責(zé)任公司，住所為東莞市常平鎮(zhèn)大京九塑膠城京九大道 D36-37 號，經(jīng)營范圍為銷售：五金、電子、塑料制品、普通機械、服裝、金屬材料、日用百貨、陶瓷、建筑材料、其他化工產(chǎn)品（不含化學(xué)危險品）；貨物及技術(shù)進出口（法律、行政法規(guī)禁止的項目除外，法律、行政法規(guī)限制的項目須取得許可證后方可經(jīng)營）。另據(jù)發(fā)行人提供的資料及東莞市格賽貿(mào)易有限公司的工商內(nèi)檔資料顯示，其設(shè)立及歷次股權(quán)變更基本情況如下：（略）

3、廣東銀禧科技股份有限公司

根據(jù) 2011 年 3 月 9 日東莞市工商局提供的資料顯示，廣東銀禧科技股份有限公司系于 1997 年 8 月設(shè)立的股份有限公司，法定代表人為譚頌斌，注冊資本為 7500 萬元，公司類型為股份有限公司（臺港澳與境內(nèi)合資、未上市），住所為東莞市虎門鎮(zhèn)居岐村，經(jīng)營范圍為生產(chǎn)和銷售改性塑料：包括 PVC 膠料（原料為新料）、PP 防火膠料（原料為新料）、PA 改性膠粒、PC+ABS 共聚膠粒、阻燃 ABS膠粒、PBT 改性膠粒、PC 膠粒、LCP 膠粒、PPS 膠粒、PET 膠粒、TPR 膠粒、阻燃EVA 膠粒、阻燃 PE 膠粒。

據(jù)廣東銀禧科技股份有限公司的工商內(nèi)檔資料顯示，報告期內(nèi)其設(shè)立及歷次股權(quán)變更基本情況如下：（略）

（二）交易情況

根據(jù)發(fā)行人提供的資料并經(jīng)本所律師核查，報告期內(nèi)發(fā)行人與上述三家供應(yīng)商交易的基本情況如下：

1、發(fā)行人 2009 年開始向東莞市企石雄駿五金制品廠采購工業(yè)電涌保護產(chǎn)品的外殼及部分配件，2009 采購金額為 50.89 萬元，2010 采購金額為603.55 萬元。

2、發(fā)行人 2009 年開始向東莞市格賽貿(mào)易有限公司采購生產(chǎn)電涌保護產(chǎn)品所需的膠粒，2009 采購額為 28.81 萬元，2010 采購額為 596.98 萬元。

3、發(fā)行人 2009 年開始向廣東銀禧科技股份有限公司采購生產(chǎn)電涌保護產(chǎn)品所需的膠粒，2009 采購額為 52.91 萬元，2010 采購額為 363.67 萬元。

（三）不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系

1、根據(jù) 2011 年 3 月 9 日東莞市工商局提供的資料顯示，報告期內(nèi)，發(fā)行人控股股東及實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員未在上述企業(yè)中擔(dān)任董事、監(jiān)事、（總）經(jīng)理職務(wù)。2、2011 年 3 月 9 日，發(fā)行人出具了書面的聲明，聲明發(fā)行人、發(fā)行人控股股東及實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與東莞市企石雄駿五金制品廠、東莞市格賽貿(mào)易有限公司和廣東銀禧科技股份有限公司不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。綜上，本所律師認為，東莞市企石雄駿五金制品廠、東莞市格賽貿(mào)易有限公司和廣東銀禧科技股份有限公司與發(fā)行人不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，其相關(guān)的交易具備真實的商業(yè)背景。

四、安科瑞（300286）：前十名供應(yīng)商變動情況

（一）發(fā)行人前十名的供應(yīng)商對象及其采購金額、采購占比等情況及報告期發(fā)生變化的原因

1、發(fā)行人前十名的供應(yīng)商對象及其采購金額、采購占比等情況

根據(jù)發(fā)行人的說明并經(jīng)本所律師審慎核查，報告期內(nèi)，公司向前十名供應(yīng)商采購情況如下：（略）

根據(jù)上表，報告期內(nèi)，發(fā)行人前十名供應(yīng)商采購金額占發(fā)行人原材料采購總金額的比例分別為 39.30％、41.26％、49.48％和 46.80％，不存在對單個供應(yīng)商的采購依賴度過高的現(xiàn)象。

2、發(fā)行人報告期內(nèi)前十名供應(yīng)商及采購金額、采購占比變化原因分析 根據(jù)發(fā)行人的說明并經(jīng)本所律師審慎核查，報告期內(nèi)，發(fā)行人前十名供應(yīng)商整體上保持基本穩(wěn)定，未發(fā)生重大變化。隨著發(fā)行人生產(chǎn)銷售規(guī)模的擴大，發(fā)行人選擇優(yōu) 質(zhì)供應(yīng)商采購了較多的集成電路等主要原材料，前十名供應(yīng)商供應(yīng)原材料金額占原材料總采購金額的比例有所上升?；诎l(fā)行人業(yè)務(wù)發(fā)展的需要，單個品種原材料的 主要供應(yīng)廠家有所調(diào)整，主要變動情況如下：

用戶端智能電力儀表數(shù)據(jù)采集、監(jiān)控管理、網(wǎng)絡(luò)通訊等強大功能的實現(xiàn)依賴于主測量芯片、通訊接口等集成電路，因此發(fā)行人產(chǎn)品對集成電路的質(zhì)量穩(wěn)定性和技術(shù)含 量要求較高。隨著發(fā)行人帶通訊類功能的較高檔次的用戶端智能電力儀表生產(chǎn)規(guī)模的擴大，發(fā)行人采購部門對集成電路供應(yīng)商的選擇標(biāo)準(zhǔn)有所調(diào)整。2009 年以來，利爾達科技有限公司和江蘇時訊捷通訊有限公司的公司實力較強，尤其是代理國外知名品牌的集成電路的產(chǎn)品線較多，由此發(fā)行人加大了向兩家供應(yīng)商的采 購力度，相應(yīng)減少了向上海峰程集成電子有限公司和上海高雁電子材料有限公司采購集成電路的數(shù)量和金額，因此，發(fā)行人向上海峰程集成電子有限公司和上海高雁 電子材料有限公司采購金額占原材料采購總金額的比例逐年下降。2010 年和 2011 年 1-6 月，上海高雁電子材料有限公司未列入發(fā)行人前十名供應(yīng)商。

結(jié)構(gòu)件采購方面，2008 年發(fā)行人向上海靜佳貿(mào)易有限公司采購金額較大，而 2009年以來發(fā)行人向上海銀曉電器有限公司采購力度加強。上海靜佳貿(mào)易有限公司和上海銀曉電器有限公司的大股東均為盧峰，基于盧峰對其所控制公司業(yè)務(wù)規(guī)劃的考慮，2009年以來主要由上海銀曉電器有限公司向發(fā)行人供應(yīng)結(jié)構(gòu)件。2011 年 1-6 月，發(fā)行人向無錫市三江塑料模具廠采購結(jié)構(gòu)件的金額增大，無錫市三江塑料模具廠列入發(fā)行人前十名供應(yīng)商。

電子元件采購方面，2008 年發(fā)行人向上海煒瑞娜電子有限公司采購金額較大，而2009 年以來由于廣州先力光電科技有限公司銷售規(guī)模較大、提供產(chǎn)品質(zhì)量過硬、代理證書數(shù)量較多、質(zhì)保能力較強、售后服務(wù)較好，發(fā)行人向廣州先力光電科技有限公司采購力度加強，上海煒瑞娜電子有限公司未列入發(fā)行人前十名供應(yīng)商。

互感器采購方面，2010 年發(fā)行人向無錫里歐電子有限公司采購金額較大，無錫里歐電子有限公司位列 2010 年發(fā)行人前十名供應(yīng)商。

印制板采購方面，2008 年發(fā)行人向昆山惠承電子有限公司采購金額較大，而 2009年以來發(fā)行人向昆山萬正電路板有限公司采購力度加強，這與昆山萬正電路板有限公司企業(yè)規(guī)模較大，供貨能力較強有關(guān)。

（二）發(fā)行人與主要采購對象的業(yè)務(wù)由來及合作情況

根據(jù)發(fā)行人的說明并經(jīng)本所律師審慎核查，發(fā)行人與主要采購對象的業(yè)務(wù)由來及合作情況如下：（略）

五、安潔科技（002635）：供應(yīng)商變動原因詳細解釋

（一）供應(yīng)商變動的原因

經(jīng)本所律師核查，前五大供應(yīng)商變化情況及其原因是：

1、中德莎（上海）貿(mào)易有限公司 2009 年和 2010 年進入發(fā)行人供應(yīng)商前列，原因是蘋果公司某新機型所需某器件產(chǎn)品面積較大、材料功能特殊、單價較高，且德莎為該材料的唯一生產(chǎn)廠家，造成發(fā)行人向德莎采購金額較大；

2、日東電工（上海浦東新區(qū)）有限公司 2009 年和 2010 年進入發(fā)行人供應(yīng)商前列，原因是發(fā)行人客戶的多個機種電池同時使用該材料，且單機多倍用量；

3、香港威格斯公司 2010 年躍居發(fā)行人第三大供應(yīng)商，原因是自該公司采購的材料是蘋果公司的唯一指定使用材質(zhì)，用于 IPad 一代電池，而 IPad 一代為蘋果公司新增產(chǎn)品系列，市場需求大，帶動發(fā)行人對此材料的采購增加；

4、景輝電子有限公司 2009 年位列公司第五大供應(yīng)商，原因是從景輝采購的材料主要用于 RIM 機種的柔性線路板上，配合機種 RIM STORM 和 RIM Niagara keyboard 為 RIM2008 和 2009 重點機種，市場需求量大，且由于發(fā)行人在柔板廠 MFLEX 公司的口碑極佳，MFLEX 公司給予發(fā)行人的份額較大，且該供應(yīng)商提供的材料和服務(wù)較之其他供應(yīng)商更有競爭力，因此發(fā)行人在市場需求大的同時分與更多的采購量給景輝；

5、臺灣瑞克興業(yè)股份有限公司 2008 年位列發(fā)行人第二大供應(yīng)商，但 2009年和 2010 年跌出前五大供應(yīng)商名單，原因是 2009 年有其他供應(yīng)商可以提供更有優(yōu)勢的價格和更好的服務(wù)，發(fā)行人從成本和風(fēng)險管理角度分攤了采購量，以及使用該材料的機種需求減少，因此發(fā)行人向其采購量減少；

6、銳意電子有限公司 2008 年位列發(fā)行人第三大供應(yīng)商，但 2009 年和 2010年跌出前五大供應(yīng)商名單，原因是 2008 年發(fā)行人需要的某型號膠帶在國內(nèi)市場供應(yīng)比較緊張，發(fā)行人利用銳意電子注冊于香港的良好的國際采購地理優(yōu)勢及多渠道采購優(yōu)勢，通過其在境外采購。自 2009 年 4 月之后，發(fā)行人直接從上游一級代理商臺灣瑞克采購上述材料，未再與銳意電子發(fā)生交易；

7、蘇州金開達膠粘制品有限公司 2008 年位列發(fā)行人第四大供應(yīng)商，但 2009年和 2010 年跌出前五大供應(yīng)商名單，原因是 2008 年自金開達采購的某兩材料的組合金額較大，該材料組合用于蘋果公司某 I-mac 機種，用于一體機玻璃與邊框之間的結(jié)合，起防塵和緩沖作用，由于尺寸較大且該機種在 2008 年銷售量很好，市場需求量大，故購買量隨之增大。另外，2008 年公司承接的電腦外殼保護膜業(yè)務(wù)較多，金開達還供應(yīng)各式保護膜，服務(wù)的產(chǎn)品覆蓋面廣，為與發(fā)行人交易量較大的供應(yīng)商。2009 年以來由于蘋果公司該 I-mac 機種退市，同時發(fā)行人隨著業(yè)務(wù)開拓的產(chǎn)品方向變化對保護膜的需求量減少，故向金開達的總體采購量逐漸降低；

8、上海杰斐瑞有限公司 2008 年位列發(fā)行人第五大供應(yīng)商，但 2009 年和 2010年跌出前五大供應(yīng)商名單，原因是 2008 年某幾種材料采購金額較大，2009 和 2010年發(fā)行人基本上不用該材料；

9、展運（上海）電子有限公司位列發(fā)行人前五名供應(yīng)商的原因見下文所述。綜上，本所律師認為，報告期內(nèi)發(fā)行人前五大供應(yīng)商位次變化是由于正常商業(yè)原因形成的。

（二）展運（上海）電子有限公司的基本情況及其既是前五大客戶之一又是前五大供應(yīng)商之一的原因 展運（上海）電子有限公司（以下簡稱“展運電子”）成立于 2002 年 4 月，注冊資本 3000 萬美元，位于上海松江出口加工區(qū)，是廣達電腦集團旗下專業(yè)從事消費電子產(chǎn)品注塑件的具有一定規(guī)模的制造商，發(fā)行人向其供應(yīng)表面保護和粘貼類等功能性產(chǎn)品。由于 2008 年惠普公司的筆記本電腦產(chǎn)品開始采用一款背光銘板設(shè)計，單價高，用量大。其具體制程是：在展運電子進行膜內(nèi)注塑，每一片塑件上同時有 16 個背光銘板單品，由于展運電子不具備雕銑制程，需將此塑件交給相應(yīng)加工能力的企業(yè)將整片塑件雕銑成背光銘板單品，再返回其廠內(nèi)和筆記本電腦外殼熱熔組合成 筆記本電腦外殼半成品，再銷售給系統(tǒng)組裝廠。發(fā)行人與展運電子的業(yè)務(wù)交易采用的是進料深加工結(jié)轉(zhuǎn)的方式，海關(guān)電子手冊備案及核銷 的監(jiān)管方式要求發(fā)行人雕銑成背光銘板單品所用的整片塑件必須采購自展運電子，雕銑成的背光銘板單品也再以銷售模式返還給展運電子，造成 2009 年展運電子同時入圍發(fā)行人采購和銷售的前五名。

【案例評析】

1、關(guān)于主要供應(yīng)商發(fā)生變動的話題還算是比較新鮮，他與供應(yīng)商集中的問題有很多相似之處，但又是完全兩個層面的問題。如果發(fā)行人對某些供應(yīng)商存在重大依 賴，則主要存在原材料供應(yīng)風(fēng)險從而影響到盈利能力；而主要供應(yīng)商發(fā)生變動則除了影響原材料供應(yīng)穩(wěn)定之外，還需要重點關(guān)注變化的原因以及是否存在潛在利益安 排，并且后者才是這個問題關(guān)注的重點。

2、關(guān)于主要供應(yīng)商變動的情形，總結(jié)起來主要有如下幾種情況：①報告期內(nèi)供應(yīng)商較為分散且前五名供應(yīng)商存在重大波動；②報告期內(nèi)前五名供應(yīng)商部分消失 了；③報告期最近一年新增一些新的供應(yīng)商。其實，不論是哪一種情形，只要是符合公司正常生產(chǎn)經(jīng)營的規(guī)劃和基本的商業(yè)邏輯的，都不會成為首發(fā)上市的障礙。

3、關(guān)于主要供應(yīng)商變動主要解釋的原因，我們可以從現(xiàn)有案例中總結(jié)出一些思路，主要如下：①發(fā)行人供應(yīng)商比例極度分散，前五名供應(yīng)商發(fā)生變化屬于正常，從 整體來看供應(yīng)商保持穩(wěn)定；②產(chǎn)品結(jié)構(gòu)發(fā)生了調(diào)整（比如推出新產(chǎn)品或者加大附加值高產(chǎn)品的生產(chǎn)）導(dǎo)致生產(chǎn)所需原材料品種也發(fā)生了變化，從而導(dǎo)致供應(yīng)商結(jié)構(gòu)也 發(fā)生了變化；③銷售規(guī)模持續(xù)增長，發(fā)行人有意擴大了供應(yīng)商的范圍以加強對供應(yīng)商的控制；④優(yōu)化采購渠道，比如同樣的產(chǎn)品為了就近采購不再選擇河南的代理商 而是選擇山東的代理商；⑤兩家供應(yīng)商屬于同一控制下的企業(yè)，發(fā)行人從這家供應(yīng)商調(diào)整為另一家供應(yīng)商；⑥市場上出現(xiàn)了價格更加優(yōu)惠且質(zhì)量更加優(yōu)良的供應(yīng)商，發(fā)行人選擇與其合作；⑦發(fā)行人與某家企業(yè)進行技術(shù)合作同時采取其產(chǎn)品作為原材料；⑧發(fā)行人產(chǎn)品品質(zhì)逐漸提升，對于供應(yīng)商的標(biāo)準(zhǔn)也提升，需要變更一些供應(yīng) 商。

4、另外一些方面也需要關(guān)注：①主要供應(yīng)商變動的關(guān)注重點在于發(fā)行人與供應(yīng)商之間是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，是否存在利潤操縱以及其他利益安排等情形；②為了更好 的解釋供應(yīng)商變動的情況，可以披露前十名供應(yīng)商情況，如果前五名變動較大而前十名相對穩(wěn)定則沒有問題；③從現(xiàn)有政策來看，創(chuàng)業(yè)板審核很可能要求披露前十名 供應(yīng)商的情況，而中小板目前沒有這樣的要求，不過為了解釋變動問題，主動披露前十名供應(yīng)商也是可行的選擇；④為了解釋供應(yīng)商與發(fā)行人沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系，基本上 需要解釋清楚供應(yīng)商的基本情況和股權(quán)變動情況；⑤如果主要供應(yīng)商變動，還需要解釋如果該主要供應(yīng)商不與發(fā)行人合作而對發(fā)行人經(jīng)營業(yè)績的影響。

5、從目前審核的實踐來看，供應(yīng)商發(fā)生變動的情形并不是很普遍，同時創(chuàng)業(yè)板關(guān)注的會相對更加嚴格一些。