第一篇：經(jīng)濟法案例分析

第二章第三節(jié)

張某系甲商貿(mào)公司的員工，曾長期代表甲商貿(mào)公司充當采購員與乙家電生產(chǎn)廠家進行購銷家電活動。1998年3月，張某因嚴重違反公司的規(guī)章制度被甲商貿(mào)公司開除。但是，甲商貿(mào)公司未收回給張某開出的仍然有效的介紹信和授權(quán)委托書。張某憑此介紹信以甲公司的名義又與乙家電廠家簽訂了10萬元的家電購銷合同，并約定在交貨一個月內(nèi)付款。乙家電廠家在與張某簽訂合同時，并未得知張某已被開除。但乙家電廠家向張某交貨一個月后，張某仍未付貨款，并不知其下落。乙家電廠家于是向甲商貿(mào)公司要求支付10萬元貨款，甲商貿(mào)公司以張某已被開除與其無關(guān)為由拒絕支付，雙方因此發(fā)生爭執(zhí)。乙家電廠訴至法院。【問題】

1． 張某以甲商貿(mào)公司名義與乙家電廠訂約行為所形成的代理是何種代理？為什么？ 2． 本案應如何處理？

解析：本案中，張某長期代理甲商貿(mào)公司對外簽訂合同，其與乙家電廠簽訂合同時持有介紹信和委托書，乙家電廠有理由相信其具有代理權(quán)，構(gòu)成表見代理，其所簽訂的合同為有效合同。因此，甲商貿(mào)公司應當依約履行支付貨款的義務，其所受損失可以向無權(quán)代理人追償。(2)第一，甲商貿(mào)公司與乙家電廠之間存在表見代理關(guān)系，由于相對人乙家電廠向甲商貿(mào)公司主張了表見代理，故乙家電廠有權(quán)要求甲商貿(mào)公司按照合同的約定履行合同義務，而甲商貿(mào)公司應當向乙家電廠履行合同，不得拒絕和抗辯。第二，甲商貿(mào)公司與行為人張某之間構(gòu)成侵權(quán)關(guān)系，張某侵害了甲商貿(mào)公司的信用權(quán)和財產(chǎn)權(quán)，甲商貿(mào)公司因此所受的損失，可以向無權(quán)代理人張某追償。

第四章 第一節(jié)

2003年10月，深圳市個體工商戶梁某及其妻因購銷買賣而欠下浙江某地個體工商戶石某15萬元債務。2004年6月，石某因多次要求梁某履行債務未果而起訴至法院。法院經(jīng)審理判決梁某夫婦歸還欠款。梁某到期仍未歸還，石某即申請法院強制執(zhí)行。在執(zhí)行過程中，該夫婦與另六個股東，每人分別出資四萬元共計32萬元設立了一家有限責任公司，該夫婦還親自擔任該公司董事。因該夫婦其他財產(chǎn)不夠執(zhí)行，石某又向法院訴請取消該有限責任公司的設立，理由是梁某出資設立有限責任公司的行為以構(gòu)成詐騙行為，要求取消其出資行為，以清償債務。

1）人民法院是否應當支持石某的訴訟請求？為什么？

2）如果上述的回答是否定的，那么石某的債權(quán)應怎么實現(xiàn)？為什么？

解析：不應該。因為根據(jù)《公司法》26條，有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。只要成立的公司符合了上述法律對出資的要求，就可以成立，并不存在詐騙行為。另外，即使梁某夫婦未按時繳納出資，根據(jù)公司法第28條，“股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶;以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任，”也只需向其他股東負責，不存在欺詐。石某可以要求梁某夫婦提供擔保（物的擔?；虮ＷC），或者以其在公司中的股權(quán)作為執(zhí)行標的申請法院強制執(zhí)行。

第四章第三節(jié)

三友股份有限公司共有董事11人，其中八人在本地，其余三人在外地。1999年5月，該公司經(jīng)股東大會決議，與該市中山電器廠簽訂了兼并協(xié)議。協(xié)議約定：中山電器廠由該股份有限公司兼并。兼并后，中山電器廠的一切財產(chǎn)，由三友股份有限公司接管，人員由其統(tǒng)一安排，全部債權(quán)、債務由其清理。兼并協(xié)議經(jīng)該市公證處進行了公證。兼并協(xié)議生效后，三友股份有限公司根據(jù)協(xié)議約定，接收了中山電器廠人員出任董事，進入董事會。2003年3月，三友股份有限公司董事長呂某突然患病住院，自愿辭去董事長職務，并委托副董事長陳某代行其職務。基于此情況，該公司副董事長陳某于2004年1月20日以公司董事會名義，向全體董事寄出了2004年1月29日召開臨時董事會改選董事長的通知。外地董事劉某于2004年1月25日收到了通知，他認為自己肯定當選不了董事長，就沒參加此次董事會會議。原董事長呂某未到會。另有三名董事因故也未到會。于是，該次董事會共有八名董事參加，并以七票贊成、一票棄權(quán)通過決議：改選李某為董事長。劉某與李某有矛盾，劉某未想到李某會當選，于是劉某向法院提出起訴，認為：（1）該次董事會不是董事長召集；（2）沒有提前10日通知各董事；（3）自己和其他四名董事未參加這次董事會，所以請法院確認這次董事會會議改選無效。[問題] ①此次臨時董事會召開是否合法？為什么？ ②董事會決議是否有效？為什么？

第五章第二節(jié)

浙江A商行于10月20日去電向上海B公司去電出售一批木材。函電中列明各項交易條件，但未規(guī)定有效期限。B公司于當天收到來電，經(jīng)研究決定后，于22日上午11時向上海電報局交發(fā)對上述函電表示接受的電報，該電報于22日下午1時到達浙江A商行。此期間，因木材價格上漲，浙江A商行于10月22日上午9時15分向浙江電報局交發(fā)電報，其電文如下：“由于木材價格上漲，我10月20日電函撤銷?！盇商行的電報于22日上午11時20分送達B公司?！締栴}】

（1）A商行是否成功撤銷了10月20日的要約？為什么？（2）A與B公司的合同是否成立？為什么？

解析：未能撤銷。根據(jù)公約第十六條第一款，在未訂立合同之前，發(fā)價得予撤銷，如果撤銷通知于被發(fā)價人發(fā)出接受通知之前送達被發(fā)價人。從時間上來看，正好晚了20分鐘。

2008年10月10日，A公司向B公司發(fā)出一封信函：“我公司欲向你公司出售安哥拉羊毛一級，單價15000元/噸，合同訂立后三個月發(fā)貨，要約有效期為15天等等。”該信函以平信的方式寄出，于10月15日到達B公司。B公司在考慮兩天之后，10月17日回復：“完全同意。”該回復信件以快件的方式當日寄交。由于郵局的傳遞失誤，B公司答復于2008年11月5日才到達A公司。而A公司因遲遲未收到B公司的回復，已于10月31日將該批羊毛售予C公司。因此，A對B的回復信件沒做任何答復。2009年2月，B公司根據(jù)A公司的信件的規(guī)定，要求A公司發(fā)貨，此時，A公司否認雙方之間有任何貨物買賣的合同存在。B公司隨向法院提起訴訟。[問題]

1、A公司與B公司之間的買賣合同是否成立？為什么？

2、本案中A公司的要約有效期截止于哪一日？

1)甲新購一輛汽車，投了乙保險公司的汽車險。后某天，甲在駕車正常行駛過程中，汽車由于自燃而引起爆炸，汽車報廢。甲請求乙賠償，被乙拒絕，稱雙方保險合同中第39條規(guī)定：“汽車由于自燃原因引起的損害，保險公司不承擔賠償責任。”甲不服，訴至法院請求乙支付。審理過程中，乙無法舉證自己在締約時曾提醒甲注意第39條并就第39條做了說明。于是法院判決支持甲的訴訟請求。

分析：《保險法》第18條規(guī)定，保險合同中規(guī)定有關(guān)于保險人責任免除條款的，保險人在訂立保險合同時應當向投保人明確說明，未說明的，該條款不產(chǎn)生效力。

2)消費者張先生于去年10月購買了一輛汽車，在購車合同上注明“購車人免交一年養(yǎng)路費，費用由本公司支付”。誰知今年，張先生卻得知自己仍要交養(yǎng)路費，他找到對方，對方卻聲稱，所謂的“一年養(yǎng)路費”，并非自張先生購車合同履行那一天開始計算，而是指購車人購車當年的養(yǎng)路費，張先生表示，他當時購買該公司的車就是沖著送一年養(yǎng)路費去的，不禁覺得又好氣又好笑，這樣的解釋是不是太牽強了？ 分析：《合同法》第41條規(guī)定，對格式條款的理解發(fā)生爭議，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。

3)消費者王女士在一家美容院購買了一張美容卡，卡上注明“適用本卡的消費者可以六折的價格享受服務”，誰知王女士在春節(jié)期間使用該卡時，對方告訴王女士，本卡初一至初三不能享受六折服務，王女士剛想辯駁對方時，對方卻指著在卡底部的一行小字“本卡最終解釋權(quán)歸商家所有”??王女士無奈，對方的解釋權(quán)是不是有點不講道理？

分析：《消費者權(quán)益保護法》第24條規(guī)定“經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費者合法權(quán)益應承擔的民事責任。格式合同、通知、聲明、店堂告示等含有前款所列內(nèi)容的，其內(nèi)容無效?！?/p>

甲繼承其父遺留的一幅唐伯虎字畫，誤以為是贗品，遂以500元價格出售于乙。乙購得此畫后，即以1000元出售給知情的丙。1年后，甲聽回家探親的叔叔談起，方知該畫系真跡，價值50萬元，遂找到乙要求返還字畫。為此，發(fā)生爭議。甲訴至法院，要求撤銷與乙之間的交易，并要求返還字畫。

問題：

1、甲是否有權(quán)撤銷與乙之間的交易？為什么？

2、甲是否有權(quán)要求丙返還該字畫？為什么？

解析：

1、甲有權(quán)撤銷與乙之間的交易?！逗贤ā返?4條規(guī)定，因重大誤解所簽訂的合同為可撤銷合同。重大誤解是指行為人對行為的性質(zhì)、對方當事人、標的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，造成較大損失的意思表示。本案中，甲由于自己的錯誤理解（即將真品當做贗品），從而做出錯誤的意思表示，使自己遭受了重大損失，屬于重大誤解訂立的合同。同時，根據(jù)《合同法》第55條的規(guī)定，具有撤銷權(quán)的當事人在知道或者應當知道該情形之日起1年內(nèi)行使撤銷權(quán)。所以，當甲得知該畫為真品時起，1年內(nèi)可行使撤銷權(quán)。

2、甲有權(quán)要求丙返還字畫。《合同法》第56條規(guī)定，經(jīng)撤銷的合同自始無效。乙不能取得該字畫的所有權(quán)，對字畫的占用為無權(quán)占用，乙將字畫出賣給丙構(gòu)成無權(quán)處分的行為?！逗贤ā返?1條規(guī)定，該行為因未能得到權(quán)利人甲的追認而無效。因丙為知情的第三人，構(gòu)成惡意，不能依據(jù)善意取得理論，而基于法律規(guī)定取得的字 畫的所有權(quán)，故甲有權(quán)請求丙返還該字畫。

第五章第四節(jié)

甲公司與乙公司于2001年10月簽訂了一份買賣鋼材400噸的合同，總價值120萬元，并約定甲公司于2001年12月前交貨，乙公司向甲公司支付了20萬元的定金。合同簽訂后，甲公司依約供應了200噸鋼材，后因鋼材價格急劇上漲，甲公司受利益驅(qū)動，雖經(jīng)乙公司多次催促，直至合同履行期限屆滿仍未全部交貨。乙公司遂訴至法院。問題：

1、甲公司與乙公司約定定金是否有效？為什么？

2、乙公司可以向甲公司請求返還多少定金？為什么？

解析本題涉及定金的有效條件及定金罰則問題。

（1）本問涉及定金的有效要件問題。定金的有效要件包括：第一，主合同有效。定金合同是主合同的從合同，定金以主合同的有效成立為前提。主合同無效或被撤銷時，定金合同亦無效；主合同因解除或其他原因消滅時，定金合同也消滅。這表明定金具有從屬性。第二，采用書面形式，并寫明“定金”字樣。定金的成立必須有書面定金合同。合同中必須明確寫明“定金”字樣。合同條款中，寫明留置金、擔保金、保證金、訂約金、押金或訂金等，未約定定金性質(zhì)的，不按定金處理。第三，實際交付定金。定金合同為實踐性合同。主合同可以是實踐性的，也可以是諾成性的，但定金合同不僅需要當事人雙方的意思表示一致，而且需要現(xiàn)實交付定金。定金合同從實際交付定金之日起生效。關(guān)于定金交付的時間，證約定金通常于主合同成立時交付，以確實起到證明合同成立的作用；違約定金既可以在主合同成立同時交付，也可以在主合同成立后、履行前交付，因為在這段期限內(nèi)的任何時刻交付，其功效都是同樣的。第四，定金數(shù)額不超過主合同標的額的20.定金的標的，一般為金錢，少數(shù)情況下是其他代替物。之所以要求為代替物，是因為接受定金的當事人不履行債務時，必須雙倍返還。定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20.超過部分不按定金處理。當事人實際交付的定金數(shù)額多于或少于約定數(shù)額，視為變更定金合同。收受一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。在本案中，甲、乙兩公司所簽訂的鋼材買賣合同是有效的，在該合同中約定了定金條款，定金的金額為20萬元，未超過主合同標的120萬元的20，且已實際交付，故合法有效

第五章第九節(jié)

甲公司通過電視發(fā)布廣告，稱其有100輛某型號的汽車，每輛價格15萬元，廣告有效期10天。乙公司看到該則廣告于第三天自帶金額為300萬元的匯票去甲公司買車，但甲公司的車此時已全部售完，無貨可供。乙公司要求甲公司承擔此行花費的費用2000元不得，而訴至法院。

問題：

1、甲公司的廣告是否為要約？

2、乙公司支出的費用應由誰承擔？為什么？

解析：甲發(fā)布廣告的行為構(gòu)成要約，乙的行為構(gòu)成承諾，甲應承擔違約責任依照《合同法》第十五條規(guī)定，商業(yè)廣告原則上為要約邀請而不認定為要約，但內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。依照《合同法》第十四條規(guī)定，要約內(nèi)容應該符合的條件為1內(nèi)容具體確定2表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。本題中，甲公司發(fā)布的廣告包括具體的【100輛某型號汽車，每輛15萬元】的內(nèi)容，對于汽車買賣合同而言，完全符合了內(nèi)容具體確定的要求。【廣告有效期十天】的內(nèi)容則表明甲公司愿意在十天內(nèi)接受承諾人的約束。故該廣告構(gòu)成了要約，乙的行為則完全符合承諾的要件，即未超出甲公司的廣告要約范圍（《合同法》21條）?？梢?，甲乙已經(jīng)完成了要約、承諾的過程，合同成立，現(xiàn)甲無貨可供，當然成立違約行為，應承擔違約責任。

第二篇：經(jīng)濟法案例 分析

經(jīng) 濟 法 討 課 題 研 究

案例一 工商七八班第一組

案例：

甲某與乙廠訂立一份買賣汽車的合同，約定由工廠在6月底將 一輛行駛5萬公里的卡車交付給甲，價款3萬元，甲付定金5000元，交付車輛后15日內(nèi)余款付清。合同還約定，工廠晚交車一天，扣除車款50元，甲晚交款一天，應多交款50元，一方有其他違約情形，應向?qū)Ψ?支 付 違約金6000元。合同訂立后，該卡車因外出運貨耽誤，沒能在6月底返回。7月1日，卡車在途經(jīng)山路時，因遇到暴雨，被一塊落下的石頭砸中，車頭受損，工廠對卡車就行了修理。于7月1日交付給甲。10天后，甲在運貨途中發(fā)現(xiàn)卡車發(fā)動機有毛病，經(jīng)檢查，該發(fā)動機經(jīng)過大修，于是請求退還卡車，并要求工廠雙倍返還定金，支付6000元違約金，賠償其因不能履行對第三人的運輸合同而造成的經(jīng)營收入損失3000元。另有人向甲提出，甲可以按照《消費者權(quán)益保護法》請求雙倍賠償。工廠意識到對自己不利，即提出汽車沒有辦理過戶手續(xù)，合同無效，雙方只需返還財產(chǎn)。

問題1：汽車買賣合同是否有效？

答：有效；因為訂立合同的程序、標的物均合法。我國《合同法》規(guī)定：依法成立的合同，自成立時生效。當事人對合同的效力可以約定附條件。附解除條件的合同，自條件成就時失效。

(P.103 5.3.1合同的生效）

問題2：卡車受損，損失應該由誰承擔？ 答:（1）、由乙廠承擔；標的物毀損的風險，在標的物

交付之前由出賣人承擔，卡車在交付前已損。合同法第111條對補救措施做出規(guī)定：質(zhì)量不符合約定的，應當按照當事人的約定承擔違約責任；受害方有權(quán)根據(jù)標的物性質(zhì)及損失大小，合理地選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨等違約責任。

（P127 5.補救措施）

（2）、賠償損失，又稱損害賠償，是有合同當事人不履行合同義務或履行義務不符合約定是，依法賠償對方當事人所受損失的違約責任方式。其四個構(gòu)成要件：a、存在違約行為、b、發(fā)生損害后果、c、違約行為與損害后果之間有因果關(guān)系；d、違約方有規(guī)定或法律規(guī)定應當賠償。

（P126 2.賠償損失）

問題3：能否按照《消費者權(quán)益保護法》請求雙倍賠償？ 答：甲不能請求雙倍賠償。因為甲與工廠之間的汽車買賣合同關(guān)系不受消費者權(quán)益保護法的調(diào)整。消費者權(quán)益保護調(diào)整的對象是為生活消費需要購買、使用商品或者接受服務的消費者和為消費者提供其生產(chǎn)、銷售的商品或者提供服務的經(jīng)營者之間的權(quán)利義務。

（引自百度百科http://baike.baidu.com/view/17125.htm）

（書本P166 7.2.1.1消費者的概念也有類似描述）

問題4：甲能否要求退車？

答：能；受害方有權(quán)根據(jù)標的物性質(zhì)及損失大小，合理地選 擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨等違約責任。

（P127

5.補救措施）

問題5：甲能否請求工廠支付違約金并雙倍返還定金？

答：不能；不可以同時選擇兩種罰則。當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款，二者不可以并用。

（P126 4.定金）

問題6：甲能否請求工廠賠償經(jīng)營損失？為什么？ 答：可以；賠償損失的范圍可以由法律直接規(guī)定，也可以由當事人雙方自行約定，在法律沒有特別規(guī)定或者當事人沒有另行約定的情況下，應當完全賠償原則賠償全部損失。違約方支付的賠償金應相當于違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得利益。（P126

2.賠償損失）

問題7：甲能否同時請求工廠對6000違約金和支付每天50的 延遲履行違約金？為什么？

答：可以；因為兩種違約金適用于不同的情形，應對于不同 的違約行為。違約金是指合同當事人一方由于不履行合同或 者履行合同不符合約定時，按照合同的約定，向?qū)Ψ街Ц兑?定數(shù)額的貨幣。違約金是對不能履行或者不能完全履行合同 行為的一種帶有懲罰性質(zhì)的經(jīng)濟補償手段，不論違約的當事 人是否給對方已給對方造成損失，都應當支付。

（P126 3.支付違約金）

第三篇：經(jīng)濟法案例分析

甲乙公司擬采用合同書形式簽訂一份買賣合同，由甲公司向乙公司提供100臺精密儀器，甲公司于8月31日以前交貨，并負責將貨物運至乙公司，乙公司在收到貨物后10日內(nèi)付清貨款。合同簽 訂后，雙方均未簽字蓋章。7月28日，甲公司與丙運輸公司簽訂貨物運輸合同，雙方約定現(xiàn)由丙公司將100臺精密儀器運至乙公司，8月1日，丙公司先運了70臺精密儀器至乙公司，乙公司全部收到，并于8月8日將70臺精密儀器的貨款付清。8月20日，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司財務可能出現(xiàn)問題，可能喪失履行債務能力，遂通知丙公司暫停運輸其余30臺精密儀器，并通知乙公司中止交貨，要求乙公司提供擔保，乙公司及時提供了擔保。8月26日甲公司通知丙公司將其余30臺精密儀器運往乙公司，丙公司在運輸途中發(fā)生交通事故，30臺精密儀器全部毀損，致使甲公司8月31日前不能按時全部交貨。9月5日，乙公司要求甲公司承擔違約責任。問題：1.甲乙公司簽定的買賣合同是否成立？說明理由。

2.甲公司8月20日中止履行合同的行為是否合法？說明理由。

3.乙公司9月5日要求甲公司承擔違約責任的行為是否合法？說明理由。4.丙公司對貨物毀損應承擔什么責任？說明理由。

答：（1）甲乙公司訂立的買賣合同成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，采用合同書形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。雖然甲乙雙方?jīng)]有在合同書上簽字蓋章，但甲公司已將70臺精密儀器交付了乙公司，乙公司也接受并付款，所以合同成立。

（2）甲公司8月20日中止履行合同的行為合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃避債務的情形，可以中止履行合同。

（3）乙公司9月5日要求甲公司承擔違約責任的行為合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向?qū)Ψ匠袚`約責任。（4）丙公司對貨物毀損應向甲公司承擔損害賠償責任。

1990年，發(fā)貨人中國A進出口公司委托某對外貿(mào)易運輸公司將750箱茶葉從大連港出口運往印度，某對外貿(mào)易運輸公司又委托其下屬S分公司代理出口。S分公司接受委托后，向B遠洋運輸公司申請艙位，B遠洋運輸公司指派了箱號為HTM-5005等3個滿載集裝箱后簽發(fā)了清潔提單，同時發(fā)貨人在人民保險公司處投保海上貨物運輸?shù)膽?zhàn)爭險和一切險。貨物運抵印度港口。收貨人拆箱后發(fā)現(xiàn)部分茶葉串味變質(zhì)，即向人民保險公司在印度的代理人申請查驗，檢驗表明，250箱茶葉被污染。檢驗貨物時，船方的代表也在場。國此人民保險公司在印度為代理人賠付了收貨人的損失之后，人民保險公司向人民法院提起訴訟。

現(xiàn)問：

（1）在集裝箱運輸中，B遠洋運輸公司應負有什么義務？它是否應對損失負責？

（2）在集裝箱運輸中，S分公司應負有什么義務？它是否應對損失負責？

（3）人民保險公司是否是適格的原告？為什么？

（4）如果人民保險公司有資格作原告，它應將誰列為被告？

答案：

（1）B遠洋運輸公司應保持集裝箱清潔、干燥、無殘留物以及前批貨物留下的持久性氣味；B遠洋運輸公司應對茶葉的損失負責。

（2）S分公司作為裝箱，鉛封的收貨物人，代理人，應負有在裝箱前檢查箱體，保證

集裝箱適裝的義務。S分公司未盡前述義務，主觀上有過失，應承擔貨損責任。

（3）人民保險公司可以作為適格的原告，因為其已取得代位求償權(quán)。

（4）被告是B遠洋運輸公司與S分公司。

解題思路

本題?？己Ｉ霞b箱運輸合同責任，比較簡單，解開本題之關(guān)鍵在于確認B遠洋運輸公司及 S分公司有無責任。

法理詳解

（1）在海上集裝箱運輸中，根據(jù)國際慣例，集裝裝箱應該清潔、干燥、無殘留物以及前批貨物留下的持久性氣味。B遠洋運輸公司的提單適用“海牙規(guī)則”的規(guī)定，承運人須在航次開始前和開始時履行應盡職責，以便使化艙、冷藏艙和該船裝載貨物的其他部分適于并能安全地收受、承運和保管貨物。作為提供集裝箱的承運人，明和發(fā)貨人托運的是易于串味的茶葉，而將未能徹底清除、殘留有前一航次貨物氣味的不適載集裝箱交給發(fā)貨人裝箱，違反了《中華人民共和國民法通則》第111條關(guān)于“履行合同義務不符合約定條件”的規(guī)定，對本案茶葉的貨損，犯有疏忽大意的過錯，應該承擔茶葉損失的賠償責任。

（2）B遠洋運輸公司簽發(fā)的提單下3個集裝箱的運輸條件為集裝箱運輸，即由S分公司全權(quán)代理發(fā)貨人發(fā)貨、點數(shù)、裝船、鉛封。S分公司明知對于集裝箱的檢驗，應是其作為發(fā)貨人、代理人的職責，但是，本航行茶葉裝箱前，S分公司明知對于集裝箱的檢驗，應是其作為發(fā)貨的適載性有充分的把握，沒有盡到認真檢查集裝箱體的責任，違反了《中華人民共和國民法通則》第66條第2款的規(guī)定，犯有過于自信或疏忽大意的過錯，也應承擔相應的貨損賠償責任。

（3）人民保險公司可以作為適格的原告?！逗Ｉ谭ā返?52條規(guī)定：保險標的發(fā)生保險責任范圍內(nèi)的損失是由第三人造成的，被保險人向第三人要求賠償?shù)臋?quán)利，自保險人支付賠償之日起，相應轉(zhuǎn)移給保險人。即保險人取得代位求償權(quán)，所以人民保險公司有權(quán)作為原告提起訴訟。

（4）人民保險公司應將B遠洋運輸公司和S公司都作為被告提起訴訟，至于它們各自承擔責任的大小，則由法院依據(jù)實際情況和法律的有關(guān)規(guī)定作出判斷

第四篇：經(jīng)濟法案例分析

經(jīng)濟法案例分析：企業(yè)重組

甲國有企業(yè)（以下簡稱“甲企業(yè)”）擬利用外資進行改組。2003年12月，甲企業(yè)和美國的乙公司（以下簡稱“乙公司”）簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，甲企業(yè)將60％的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙公司。2004年1月1日，甲企業(yè)依法變更為中外合資經(jīng)營企業(yè)（以下簡稱“丙企業(yè)”），并取得工商行政管理部門當日簽發(fā)的營業(yè)執(zhí)照。雙方簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和中外合資經(jīng)營企業(yè)合同的部分內(nèi)

容如下：

（1）乙公司收購甲企業(yè)60％的股權(quán)，轉(zhuǎn)讓價款總額為1000萬美元。乙公司在取得擔保的前提下，在2004年7月1日之前，向甲企業(yè)支付500萬美元，其余500萬美元在200

4年12月31日前付清。

（2）乙公司支付轉(zhuǎn)讓價款的方式包括：乙公司在中國境內(nèi)舉辦的某中外合作經(jīng)營企業(yè)因乙公司先行回收投資所得的財產(chǎn)300萬美元以及乙公司在中國境內(nèi)舉辦的某中外合資經(jīng)

營企業(yè)應清算取得的700萬美元。

（3）甲企業(yè)和乙公司共同制定甲企業(yè)的職工安置方案，該方案應提交甲企業(yè)的職工代

表大會備案。

（4）甲企業(yè)所欠職工工資和欠繳的社會保險費共計1000萬元人民幣由丙企業(yè)承擔。

（5）甲企業(yè)的債權(quán)債務由丙企業(yè)承繼。

（6）丙企業(yè)采用有限責任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機構(gòu)；股東會為合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)、董事會為合營企業(yè)的執(zhí)行機構(gòu)、監(jiān)事會為合營企業(yè)的監(jiān)督機構(gòu)。

（7）丙企業(yè)的董事會由5名董事組成，其中：甲企業(yè)委派2名，乙公司委派3名，董事的任期為3年，可以連任。丙企業(yè)的董事長由甲企業(yè)委派，副董事長由乙公司委派。

（8）在丙企業(yè)的經(jīng)營期限內(nèi)，如果乙公司轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)時，應通知甲企業(yè)，并報原審批機構(gòu)備案。

（9）丙企業(yè)的主營業(yè)務為土地開發(fā)及房地產(chǎn)經(jīng)營，合營期限視經(jīng)營情況待定。

要求：根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，按照本題各要點的順序，逐點指出股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和中外合資經(jīng)營企業(yè)合同中的不合法之處，并分別說明理由。

「經(jīng)濟法案例分析題答案」

（1）收購價款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者一般應當在外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部價款。確有困難的，應當在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付價款總額的60％以上，其余款項應當依法提供擔保，在1年內(nèi)付清。在本題中，自丙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付的款項低于價款總額的60％。

（2）職工安置方案提交職工代表大會“備案”不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國有工業(yè)企業(yè)利用外資改組，改組后企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，改組方和被改組方應當制定妥善安置職工的方案，并應當經(jīng)職工代表大會審議通過（而非備案）。

（3）甲企業(yè)所欠職工工資和欠繳的社會保險費由丙企業(yè)承擔不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國有工業(yè)企業(yè)利用外資改組，被改組企業(yè)應當以“現(xiàn)有資產(chǎn)”清償拖欠職工的工資、欠繳的社會保險費等各項費用。在本題中，應當由甲企業(yè)（而非丙企業(yè)）以現(xiàn)有財產(chǎn)進行清償。

（4）丙企業(yè)的組織機構(gòu)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的組織機構(gòu)應為董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)，并且董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，合營企業(yè)無須設立股東會和監(jiān)事會。

（5）丙企業(yè)董事的任期不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)董事的任期為4年（而非

3年）。

（6）乙公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)的程序不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營一方將其全部或者部分出資額轉(zhuǎn)讓給第三者時，應當經(jīng)合營他方的同意（而非通知），并報原審批機關(guān)批準（而非備案）。

（7）在合營合同中未約定經(jīng)營期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，從事土地開發(fā)及房地產(chǎn)經(jīng)營的中外合資經(jīng)營企業(yè)，在合營合同中應當約定經(jīng)營期限。

「經(jīng)濟法案例分析」

（1）乙公司支付收購價款的方式符合規(guī)定；

（2）甲企業(yè)的債權(quán)債務由丙企業(yè)承繼符合規(guī)定（以出售資產(chǎn)方式進行改組的，企業(yè)的債權(quán)債務仍由原企業(yè)承繼；以轉(zhuǎn)讓股權(quán)方式進行改組的，企業(yè)的債權(quán)債務由改組后的企業(yè)承

繼）。

司法考試經(jīng)濟法案例：商標權(quán)糾紛

擅自注冊杰克瓊斯官方網(wǎng)站（004km.cn.net），銷售“JACK&JONES”及“杰克。瓊斯”商標的服裝，綾致時裝（天津）有限公司將經(jīng)營者崔女士和杜先生訴至法院。綾致時裝公司認為，被告的行為已經(jīng)嚴重侵權(quán)了原告的合法權(quán)益，給原告造成了巨大的經(jīng)濟損失，依法應承擔停止侵權(quán)、消除影響、賠償損失的法律責任。該案將于5月27日，在北京市海淀

區(qū)人民法院開庭。

原告訴稱，綾致公司是歐洲最大的時裝集團之一。公司于1990年推出JACK&JONES品牌，1999年將其引入中國。經(jīng)過多年經(jīng)營，“杰克。瓊斯”品牌已經(jīng)在中國具有了極高的知名度和美譽度，在同類服裝商品銷售上一致具有領(lǐng)先的市場占有率。

2008年以來，出現(xiàn)了大量侵犯原告“杰克。瓊斯”商標權(quán)的侵權(quán)產(chǎn)品，其中，客戶投訴最多的是一家稱作瓊斯中文網(wǎng)、杰克瓊斯官方網(wǎng)站004km.cn.net.原告經(jīng)過調(diào)查發(fā)現(xiàn)，該網(wǎng)站聲稱JACKJONES中文網(wǎng)或JACK&JONES中文官方網(wǎng)站，并在網(wǎng)站上建立J&J檔案、潮流趨勢、精采瞬間、媒體期刊、等欄目，在每個覽欄中均大量使用原告 “杰克。瓊斯”商標標識進行有關(guān)侵權(quán)商品的宣傳、介紹、展示、廣告等行為，甚至制作了電子期刊及FANS俱樂部等欄目，被告的行為極大誘導了相關(guān)消費者，嚴重侵犯原告商標權(quán)。同時，被告通過該網(wǎng)站專賣店對外大量銷售侵犯原告注冊商標權(quán)的侵權(quán)服裝商品，產(chǎn)品多達150多種，以獲取巨額利潤。

原告經(jīng)進一步調(diào)查發(fā)現(xiàn)，被告杜先生于2007年4月11日注冊了jackjones.net域名，利用該域名開辦了004km.cn.net網(wǎng)站，該域名關(guān)健詞部分與原告“JACK JONES”商標極為近似，明顯屬于惡意搶注行為，侵犯了原告的注冊商標專用權(quán)。004km.cn.net網(wǎng)站的負責人為被告崔女士，該網(wǎng)站于2008年4月28日進行了ICP備案登記。

由于原告難以獲得被告崔女士和被告杜先生確切的身份信息和聯(lián)系信息。為此，原告聯(lián)系被告北京新網(wǎng)互聯(lián)科技有限公司要求其提供004km.cn.net域名注冊人的具體身份信息，被告新網(wǎng)互聯(lián)公司拒絕向原告提供，被告新網(wǎng)互聯(lián)公司的行為無疑為被告崔女士和杜

先生侵權(quán)行為提供了幫助。

故訴至法院，要求判令崔女士、杜先生立即停止在其服裝等商品上使用原告的注冊商標、停止銷售侵犯原告注冊商標專用權(quán)的服裝等商品，立即停止侵犯原告注冊商標專用權(quán)的行為；立即關(guān)閉以JACK JONES中文網(wǎng)或杰克瓊斯中文網(wǎng)或JACK&JONES中文官方網(wǎng)站命名的004km.cn.net網(wǎng)站，立即停止在網(wǎng)站上使用任何與原告商標相同或近似的標識進行有關(guān)介紹、宣傳、展示、廣告等行為，以及停止在網(wǎng)站源程序的文件頭、標簽頁中使用與原告商標相同或近似的文字，停止侵犯原告注冊商標專用權(quán)行為；停止使用jackjonescn.net域名；在法制日報、新浪網(wǎng)站上發(fā)表聲明，消除因其侵權(quán)行為給原告造成的不良影響；賠償原告經(jīng)濟損失及維權(quán)費用人民幣200萬元。

反不正當競爭法

一、2004年春節(jié)期間，某市華莢商場為推銷其積壓多年的洗面奶開展有獎銷售活動，將原價每瓶10元提高到15元，并規(guī)定：凡購買洗面奶一瓶者，便可得到獎券一張，洗面奶售完后舉行抽獎儀式，設一等獎一名，獎金一萬元；二等獎兩名，獎金4000元；三等獎五名，獎金1000元。人們以為可以得到一次發(fā)財?shù)臋C會，于是紛紛購買這種洗面奶。沒幾天，洗面奶便銷售一空，經(jīng)過抽獎，鮮有獲獎者，而且人們買回去的洗面奶也無法使用，后經(jīng)了解，中獎人員多為該商場的員工及員工家屬。問：(1)該商場的行為是否構(gòu)成不正當競爭行為?(2)如構(gòu)成，那么構(gòu)成了何種不正當競爭行為?(3)對該商場的行為應該如何處理? 答案：(1)構(gòu)成不正當競爭行為。(2)該商場的不正當競爭行為有：①采用謊稱有獎或者故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售；②利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高的商品；③該商場設立獎金有超過5000元的。(3)《反不正當競爭法》第26條規(guī)定，經(jīng)營者有以上違反該法規(guī)定進行有獎銷售的，監(jiān)督部門應當責令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以1萬元以上10萬元以下的罰款。

公司法

一、某市有甲、乙、丙三家國有企業(yè)，經(jīng)市政府有關(guān)部門批準，共同出資組建某有限責任公司。該公司以生產(chǎn)經(jīng)營為主，甲企業(yè)以貨幣出資，乙企業(yè)以廠房、設備等出資，丙企業(yè)以商標權(quán)和專利權(quán)出資。各方約定，公司董事會由7人組成，問：

1、該有限責任公司應在哪級工商行政管理部門辦理設立登記手續(xù)？

2、該公司的注冊資本額應為多少？

3、各發(fā)起人的出資額應該如何確認、交納？

4、公司董事會應由哪些方面人員組成？

答：

1、應在市工商行政管理部門辦理。

2、以生產(chǎn)經(jīng)營為主的有限責任公司，其注冊資本應為50萬元人民幣。

3、乙和丙的出資應在出資評估后以確認的金額來確定。另外，丙企業(yè)以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專利技術(shù)出資，其出資額不得超過公司總注冊資本的20%。法律上規(guī)定的交納程序：以貨幣出資的，將貨幣足額存入準備設立的公司賬戶。以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價出資的，應依法辦理財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)，并經(jīng)法定驗資機構(gòu)驗證，出具驗資證明。

4、兩個以上國有企業(yè)組成的有限責任公司，除應由甲、乙、丙三個代表以外組成董事會外，還應由公司職工代表共同組成公司董事會。

二、某股份有限責任公司，1999年3月10日成立，股本總額為人民幣3000萬元。其中2200萬元是向社會公開募集的。2000年1月8日，該公司為進行技術(shù)改造項目又增發(fā)了股份1000萬元。2002年，為增加實力，又與另一個股份有限公司合并，兩公司于3月10日做出合并決議，4月1日通知債權(quán)人。5月6日開始在報紙在刊登公告2次，8月1日正式合并，并進行了工商登記。問：該公司上述活動中有無與《公司法》規(guī)定不相符的。

答：

1、發(fā)起人認購的股份的不應少于股份發(fā)行總額35%，而該公司只占26.7%。

2、發(fā)行新股時應至少間隔一年以上，該公司不夠一年，與法律規(guī)定不符。

3、法律規(guī)定在公司決定合并之日起，應在10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公布3次，在通告未滿90天內(nèi)不得進行工商登記。本案通知債權(quán)人時間已超過規(guī)定，公布次數(shù)及時間也不對。另外該公司在通告未滿90天內(nèi)就進行了工商登記。

三、甲、乙、丙、丁四個自然人簽訂協(xié)議，投資建立以生產(chǎn)性為主的有限責任公司，注冊資本為40萬元人民幣。甲、乙、丙三個人均以貨幣出資，投資額分別為10萬元、10萬元、5萬元，丁以專利技術(shù)投資，該專利技術(shù)已向國家專利局申報，但尚未拿到專利證書。該專利協(xié)議作價20萬元。同時，協(xié)議還規(guī)定：

1、公司章程由丁獨立起草，無須公司董事會審議通過。

2、公司不設董事會，只設執(zhí)行董事，甲為執(zhí)行董事，并擔任法定代表人及公司總經(jīng)理。

3、由甲提議，乙擔任公司財務負責人，并兼任公司監(jiān)事。

4、公司成立后不足資金通過發(fā)行公司債券籌集，并計劃發(fā)行公司債券20萬元。

5、修改公司章程或與其他公司合并時，需經(jīng)全體 公司董事過半數(shù)通過。

6、公司前三年無論盈利與否，均不提取盈余公積金。根據(jù)以上資料，結(jié)合公司法規(guī)定，分析說明以上不妥之處。

答：

1、丁以專利權(quán)出資時不符合規(guī)定，因為其還未成為該專利的合法所有人，另外該專利應以作價評估價值為主。

2、以生產(chǎn)性為主的有限責任公司，其注冊資本最低限額為人民幣50萬元。

3、公司章程應由全體股東共同起草并通過方為有效。

4、乙可以擔任公司財務負責人，但不得擔任監(jiān)事。

5、公司不具有發(fā)行債券的主體資格。

6、修改公司章程或公司合并時必須經(jīng)代表三分二以上表決權(quán)的股東通過。

7、公司只要有盈利必須提取法定的公積金與公益金。

四、某人舉報甲上市公司（以下簡稱“甲公司”）存在以下事實：

（1）甲公司的主要發(fā)起人乙企業(yè)以經(jīng)營性資產(chǎn)投入甲公司，并認購相應的發(fā)起人股份。在甲公司成立后，乙企業(yè)將已經(jīng)作為出資應當交付給甲公司的部分機器設備折合2000萬元作為自己的資產(chǎn)使用已3年有余，至今尚未交付給甲公司。

（2）甲公司所屬子公司偽造進出口憑證，虛報進出口經(jīng)營業(yè)績，累計虛增經(jīng)營額84640萬元，占公司營業(yè)額的90％，虛增利潤15600萬元，占公司利潤總額的85％，嚴重損害了股東和其他人的利益。該行為的直接責任人為A某和B某（A某為會計人員，B某為非會計人員；二者不屬于國家工作人員)。為甲公司出具審計報告的丙會計師事務所的注冊會計師C某和D某嚴重不負責任，未進行必要的審計程序，也未認真審核相關(guān)會計憑證的真?zhèn)?，出具了無保留意見的審計報告，盡管屬于過失，但造成了嚴重的后果。

（3）甲公司選任的兩名獨立董事不符合有關(guān)規(guī)范性文件規(guī)定的任職資格。甲公司董事會提名E某和G某作為獨立董事候選人，而E某直接持有甲公司流通股股票10萬股，G某為具有4年從事會計專業(yè)研究和實務工作經(jīng)歷的專家。上述獨立董事提案由出席2001股東大會的股東和股東代表所持有表決權(quán)股份數(shù)10800萬股（占甲公司已發(fā)行股份總額18000萬股的60％）的全數(shù)同意通過。

要求：如果舉報反映的情況屬實，回答以下問題：

（1）根據(jù)上述要點（1）提示內(nèi)容，根據(jù)《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，乙企業(yè)的行為屬于何種性質(zhì)的違法行為？乙企業(yè)應當承擔何種法律責任？

（2）根據(jù)上述要點（2）提示內(nèi)容，根據(jù)《中華人民共和國刑法》和《中華人民共和國會計法》的規(guī)定，A某和B某應當承擔何種法律責任？根據(jù)《中華人民共和國注冊會計師法》的規(guī)定，丙會計師事務所應當承擔何種法律責任？根據(jù)《中華人民共和國注冊會計師法》和《中華人民共和國刑法》的規(guī)定，C某和D某應當承擔何種法律責任？

（3）根據(jù)上述要點（3）提示內(nèi)容，E某和G某是否符合獨立董事的任職資格？并分別說明理由。

答案：（1）乙企業(yè)的行為屬于虛假出資。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，對乙企業(yè)應責令改正，處以虛假出資金額5％以上10％以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，對乙企業(yè)處以罰金，并對其直接負責的主管人員和其他人員處5年以下有期徒刑或者拘役。

（2）① 根據(jù)《會計法》的規(guī)定，A某與B某的行為屬于編制虛假財務會計報告。編制虛假財務會計報告尚不構(gòu)成犯罪的，由縣級以上人民政府財政部門予以通報，可以對單位并處5000元以上10萬元以下的罰款；對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，可以處3000元以上5萬元以下的罰款；對其中的會計人員A某，應由縣級以上人民政府財政部門吊銷會計從業(yè)資格證書。編制虛假財務會計報告構(gòu)成犯罪的，根據(jù)《刑法》的規(guī)定，對其直接負責的主管人員或其他責任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處2萬元以上20萬元以下罰金。

② 對丙會計師事務所應由省級以上人民政府財政部門給予警告，沒收違法所得，并可處違法所得1倍以上5倍以下的罰款；若情節(jié)嚴重的，并可由省級以上人民政府財政部門暫停其經(jīng)營業(yè)務或者予以撤換。另外，給委托人、其他利害關(guān)系人造成損失的，應當承擔賠償責任。

③ 對C某和D某應由省級以上人民政府財政部門給予警告；若情節(jié)嚴重，可以由省級以上人民政府財政部門暫停其執(zhí)行業(yè)務或者吊銷注冊會計師證書；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

（3）E某符合獨立董事的任職資格；而G某不符合獨立董事的任職資格。

① 根據(jù)規(guī)定，直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前10名股東的自然人股東及其直系親屬不得擔任獨立董事，而E某所持10萬股股份并沒有超過甲公司發(fā)行股份的1％。因此，E某符合條件。

② 根據(jù)規(guī)定，獨立董事應當具有5年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經(jīng)驗，而G某工作的時間不足5年。因此，G某不符合條件。

合伙企業(yè)法

一、甲、乙、丙三人合伙企業(yè)，合伙企業(yè)協(xié)議中約定，合伙企業(yè)由甲全權(quán)負責管理，其他人不得過問也不承擔任何合伙虧損。問：此案例中有哪些是違法的？

答案：(1)其他二人有權(quán)過問，具有知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)，享有同等的企業(yè)管理參與權(quán)；

(2)事務執(zhí)行人執(zhí)行合伙事務產(chǎn)生的收益歸全體合伙人，產(chǎn)生的虧損或民事責任也有全體合伙人承擔。

二、張

三、李四和王五成立了合伙企業(yè)，張三越權(quán)代表合伙企業(yè)與某一貿(mào)易公司簽訂了買賣合同，李四和王五主張合同無效。問：李四和王五能否這樣做？

答案：我國合同法規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表企業(yè)的權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。

三、張某、趙某和李某三人合伙，李某以勞務出資，由張某執(zhí)行合伙企業(yè)事務。張某對外與丁簽訂了30萬的合同，丁未履行，致使合伙企業(yè)損失了30萬。問：(1)李某能否以勞務出資？(2)趙某拒絕承擔合同責任，可否？(3)成立合伙企業(yè)應如何登記？

答案：(1)可以。合伙人的出資方式可以是貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識使用權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)利，經(jīng)全體合伙人一致同意，也可以用勞務出資。

(2)不行。經(jīng)授權(quán)執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人對外代表企業(yè)。事務執(zhí)行人執(zhí)行合伙事務產(chǎn)生的收益歸全體合伙人，產(chǎn)生的虧損或民事責任也有全體合伙人承擔。

(3)辦

四、王某、張某、李某與范某開辦的獨資企業(yè)甲共同簽訂了一份合伙協(xié)議，擬共同生產(chǎn)經(jīng)營一種新式取暖設備，王某、甲各出資30萬元，張某以其取暖設備專利作價出資50萬元，李某則以其勞務作價出資20萬元，對以上出資四合伙人經(jīng)協(xié)商確定，不再委托法定評估機構(gòu)進行評估。同時向企業(yè)登記機關(guān)申請設立登記，企業(yè)名稱定為“光明”有限合伙廠，在申請登記期間，恰有一廠家急需取暖設備，于是四合伙廠便以光明有限合伙廠名義與該廠家簽訂了一份購銷合同。問上述內(nèi)容哪些不符合《合伙企業(yè)法》的規(guī)定?為什么?

答案：(1)合伙企業(yè)只能由自然人組成，而不能由組織組成，因此范某開辦的獨資企業(yè)甲不能作為合伙人。(2)合伙企業(yè)名稱不能使用“有限”或“有限責任”字樣，在本案中光明有限合伙廠違反了此規(guī)定，易使人誤解。(3)合伙企業(yè)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事經(jīng)營活動，而本案中，合伙企業(yè)尚未核發(fā)營業(yè)執(zhí)照就以“光明有限合伙廠”名義訂立合同，是違反《合伙企業(yè)法》的。理設立登記的步驟。

破產(chǎn)法

一、某建材廠因經(jīng)營不善而破產(chǎn)，經(jīng)核算后，破產(chǎn)財產(chǎn)40萬，破產(chǎn)費用花去2萬，所欠職工工資及勞動保險費用8萬，欠銀行貸款10萬，欠國家稅收12萬，往來廠家8家各3萬。問8家企業(yè)中每家可以要回多少債權(quán)。

40-2-8-12=18萬

3*8+10=34萬

18/34*3=1.59萬

8家企業(yè)每家可拿回1.59萬元。

18/34*10=5.29萬

銀行可拿回5.29萬元。

二、某國有企業(yè)破產(chǎn)，有四名債權(quán)人向法院申報債權(quán)。甲債權(quán)人債權(quán)數(shù)額100萬，其中50萬由破產(chǎn)企業(yè)提供辦公樓作為足額擔保；乙債權(quán)人為銀行，債權(quán)貸款本金為100萬，約定年利率為10%，五年到期后應償還150萬，破產(chǎn)宣告時尚有一年才到期；丙債權(quán)人債權(quán)為200萬，同時破產(chǎn)企業(yè)對它也享有100萬的債權(quán)。丁債權(quán)人因解除合同造成的損失為50萬，另外該合同約定的違約金為80萬。問：上述各債權(quán)人哪些債權(quán)為破產(chǎn)債權(quán)，數(shù)額共計多少？上述債權(quán)中實際參加分配的數(shù)額為多少？

答：

1、甲：100-50=50萬

乙：100+（100*10%）*4=140萬

丙：200萬

丁：50萬（合同違約金不是實際損失，故不計入破產(chǎn)債權(quán)）。

總計額為：50+140+200+50=440萬元 2、440萬-100萬（丙的債務，抵消了）=340萬

三、甲企業(yè)因經(jīng)營管理不善，不能清償?shù)狡趥鶆眨婪ㄆ飘a(chǎn)。經(jīng)查，甲企業(yè)現(xiàn)有現(xiàn)金及實物共100萬，房地產(chǎn)500萬，其中有一處200萬元的房地產(chǎn)抵押給A銀行，貸款150萬，另有一處100萬元的房地產(chǎn)抵押給B銀行，貸款130萬。另有兩企業(yè)分別欠了甲企業(yè)70萬、30萬，甲企業(yè)還分別欠了乙企業(yè)、丙企業(yè)、丁企業(yè)100萬、200萬、300萬。欠國家稅款250萬，欠職工工資、勞動保險費用50萬，破產(chǎn)費用20萬。問：甲企業(yè)破產(chǎn)清償順序。

答： 甲企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)：100萬（現(xiàn)金、實物）+250萬（房地產(chǎn)500-150-100）+70+30=450萬

甲企業(yè)破產(chǎn)債權(quán)：30（欠銀行的130-100）+100萬（乙企業(yè)）+200萬（丙企業(yè)）+300萬（丁企業(yè)）=630萬

破產(chǎn)清償程序：

1、優(yōu)先撥付破產(chǎn)費用20萬。

2、清償所欠職工工資及勞動保險費用50萬。

3、清償所欠國家稅款250萬。

余額為：450-20-50-250=130萬

償還B銀行：130*（30/630）=6.2萬元

償還乙企業(yè)：130*（100/630）=20.63萬元

償還丙企業(yè)：130*（200/630）=41.27萬元 償還丁企業(yè)：130*（300/630）=61.9萬元

第五篇：經(jīng)濟法案例分析

案例

2002年1月無錫徐氏家族中的三個哥哥——無錫市錦繡前程木業(yè)廠的合伙人老大徐新華、老二徐民華、老三徐平共同起訴四弟——無錫市徐衡地板廠業(yè)主徐衡，要求確認“前程”地板商標為四兄弟共同擁有。訴訟理由為“前程”商標是四兄弟在1996年聯(lián)合創(chuàng)業(yè)過程中共同創(chuàng)造的，且有簽署的共有協(xié)議。而徐衡則認為自己有2000年在國家工商局批準注冊的證書，自己才是商標的合法持有人。請問：

1、徐氏四兄弟創(chuàng)立的錦繡前程木業(yè)廠是何種企業(yè)形式？

2、徐氏四兄弟簽署的商標共用的協(xié)議是否有效？為什么？

3、徐氏四兄弟共同創(chuàng)造的“前程”商標，其商標權(quán)的歸屬是取決于四兄弟當時簽署的共有協(xié)議還是國家工商局批準注冊的商標證書？

4、“前程”商標是屬于四兄弟共有還是老四徐衡專有？

5、在四兄弟商標權(quán)爭議糾紛的背后預示著怎樣的利益沖突？

6、怎樣解決“前程”商標所有權(quán)歸屬的糾紛？

解析：該企業(yè)屬于合伙企業(yè)，合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織依照《中華人民共和國合伙企業(yè)法》在中國境內(nèi)設立的,由兩個或兩個以上的合伙人訂立合伙協(xié)議，為經(jīng)營共同事業(yè)，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔分險的營利性組織.其包括普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。精確的講“徐氏四兄弟創(chuàng)立的錦繡前程木業(yè)廠”屬于普通合伙企業(yè)（普通合伙企業(yè)的所有出資人都必須對合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任，即合伙人全部為普通合伙人）。整個案例是圍繞注冊商標糾紛的問題展開的。在建立之出“前程”商標是四兄弟在1996年聯(lián)合創(chuàng)業(yè)過程中共同創(chuàng)造的，且有簽署的共有協(xié)議，其協(xié)議屬于有效合同,每個合伙人在法律上都要承擔無限連帶責任,（所謂合同的效力，是指依法成立的合同當事人之間所產(chǎn)生的法律拘束力。合同法第44條第2款規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準，登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。目前，我國法律并未禁止未注冊商標使用許可行為。我認為，在合同雙方當事人主體合格、意思表示真實情況下，簽訂未注冊商標使用許可合同顯然具備構(gòu)成民事法律行為的條件，不屬于無效合同。）但不屬于效力待定合同,應為公司的商標沒有到工商部門申請注冊，所以商標權(quán)不具備法律效力，也不享有法律保護。但四弟徐衡有2000年在國家工商局批準注冊的證書，屬于個人所有，所以根據(jù)法律規(guī)定他才是商標的合法持有人具有法律效力和享有法律保護,而其他人不享有。

因而為了避免經(jīng)濟糾紛，在合伙企業(yè)成立時，合伙人應首先訂立合伙協(xié)議（又叫合伙契約，或叫合伙章程），其次要到相關(guān)部門申請注冊，使其具有法律效力，得到法律保護，明確其歸屬權(quán)。目前除了煙草類商品外，我國法律目前并未禁止在其它商品和服務上使用未注冊商標的行為，因此大量的未注冊商標在商業(yè)活動中被廣泛使用,隨著我國商標保護法律意識的逐步增強，在未注冊商標使用許可實務中，將未提出注冊申請的商標進行使用許可的情況尚不多見。但是將有排他性權(quán)利、且已經(jīng)提出申請但是未獲得核準的商標進行許可而發(fā)生的糾紛卻屢見不鮮。

由于注冊商標專用權(quán)系一項法定權(quán)利，必須經(jīng)過國家有權(quán)機關(guān)核準注冊后方享有，未注冊商標最終能否獲得核準注冊存在著不確定性，且目前我國商標法及相關(guān)法律法規(guī)并未就未注冊商標的許可問題做出明確規(guī)定，因此，在訴訟實踐中，未注冊商標的使用許可合同屬于有效合同、效力待定合同還是無效合同，存在著諸多爭議。這也正是徐氏四兄弟對于商標權(quán)問題出現(xiàn)分期的原因。

效力待定合同要件缺陷主要是因為合同簽定主體存在瑕疵，包括有關(guān)當事人缺乏締約能力、處分能力、超越權(quán)限及代訂合同資格四種情況。我認為，在未注冊商標使用許可雙方明確約定許可使用未注冊商的情況下，應當認定為有效合同，這也符合商法意思自治之要義，從維護交易便捷、安全、公平的商法原則出發(fā)，確認未注冊商標許可使用合同合法有效也是必需的。

另外，確認未注冊商標許可使用合同合法有效，在我國目前的

商標申請審查現(xiàn)狀下，具有十分重要的積極意義。在我國目前商標申請海量增加的情況下，即使不經(jīng)過異議程序和復審程序，一件商標從提出申請到最終獲得核準一般需要兩年之久，在資訊發(fā)達的今天，配合廣告投入和適當?shù)臓I銷策略，兩年的時間完全可以將一件默默無名的商標打造成知名品牌，處于申請過程中的商標完全可能承載巨大的商譽價值，商標申請人通過許可使用獲得收益，完全是合理合法的。而其他徐氏三兄弟不擁有商標權(quán)，所以不能從中獲得利益。很顯然徐氏四兄弟應為商標權(quán)而產(chǎn)生的糾紛，背后的目的就是為了獲利更豐厚的利潤。

當出現(xiàn)這種情況時，我們應該如何解決呢？我認為在徐氏四弟注冊商標時應該和其他三兄弟共同注冊，使四人共同享有其中的利益。因為起初在公司成立時四人所簽署的協(xié)議是有效合同，兄弟四人都普通合伙人，其他三人應該有權(quán)享有與其相同的利益并承擔連帶責任。如果一開始這樣做就能防止取得商標權(quán)后，可能出現(xiàn)的不可預測的糾紛。而現(xiàn)在根據(jù)《商標法》三兄弟可以依法提起商標異議，禁止商標的繼續(xù)使用。直到四兄弟協(xié)商解決，或通過法律手段得到解決。

通過案例讓我明白了在任何情況下，都要依法辦事，熟悉各種法律制度，不能只顧個人利益而忽視應該遵守的法律法規(guī)，這是不可行的！

劉佳（07號）工商管理1114s班