第一篇：不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)經(jīng)典 代理詞

代 理 詞

尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：

受原告上海###美飾建筑工程有限公司的委托和內(nèi)蒙古@@律師事務(wù)所的指派，我依法擔(dān)任上海###美飾建筑工程有限公司的訴訟代理人。代理人依法參加了法庭的庭審活動(dòng)，現(xiàn)就法庭總結(jié)的爭(zhēng)議焦點(diǎn)和庭審查明的事實(shí)，結(jié)合我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定和相關(guān)司法判例，發(fā)表如下代理意見，望合議庭予以采納。

一、被告內(nèi)蒙古###發(fā)展建筑工程有限公司的行為對(duì)原告上海###美飾建筑工程有限公司已構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。

（一）被告使用“###”企業(yè)字號(hào)所采用不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的種類為商業(yè)混同行為。

不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為有許多種，被告采用的不正當(dāng)行為是商業(yè)混同行為。商業(yè)混同行為是指經(jīng)營(yíng)者在市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，以種種不實(shí)手法對(duì)自己的商品或服務(wù)作虛假表示、說明或承諾，或不當(dāng)利用他人的智力勞動(dòng)成果推銷自己的商品或服務(wù)，使自己的商品或服務(wù)與競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商品或服務(wù)混淆，使客戶或者消費(fèi)者產(chǎn)生誤解，擾亂市場(chǎng)秩序、損害同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)者的利益和消費(fèi)者利益的行為。

根據(jù)我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第5條規(guī)定，下列行為屬禁止經(jīng)營(yíng)者從事的商業(yè)混同行為：

①假冒他人的注冊(cè)商標(biāo)；

②擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝璜，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝璜，造成和他人的知名商品相混淆，使購(gòu)買者誤認(rèn)為是該知名商品；

③擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品；

④在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對(duì)商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。

通過上述法律規(guī)定可知，只有具備以下特征的才構(gòu)成商業(yè)混同行為：

①行為主體是從事市場(chǎng)交易活動(dòng)的經(jīng)營(yíng)者。

②具有主觀故意?；煜袨橐话愣际菍?duì)質(zhì)量好、知名度高、市場(chǎng)銷售量大的商品進(jìn)行仿冒，它的實(shí)質(zhì)就是掠奪他人的經(jīng)營(yíng)優(yōu)勢(shì)，侵害他人長(zhǎng)期形成的無形資產(chǎn)。因此，混淆行為是一種故意的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

③具有特定性。由于混淆行為是對(duì)市場(chǎng)中經(jīng)營(yíng)優(yōu)勢(shì)的掠奪，因此，混淆行為 1

總是發(fā)生在特定的具有市場(chǎng)優(yōu)勢(shì)的經(jīng)營(yíng)者身上及其特定的商品上。

④具有誤導(dǎo)性?；煜叨疾幌Ｍ宰约旱恼鎸?shí)身份從事市場(chǎng)交易活動(dòng)，其從事混淆行為的目就是在于使交易對(duì)方對(duì)其提供的商品或服務(wù)產(chǎn)生混淆或誤解，從而接受其商品或服務(wù)，以此獲得競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。

通過法庭調(diào)查舉證可知，被告的行為符合《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第5條第①②項(xiàng)的規(guī)定，其行為特征也構(gòu)成商業(yè)混同行為。

第一、被告的主體是從事建筑裝修市場(chǎng)交易活動(dòng)的經(jīng)營(yíng)者。

通過原告第三組證據(jù)“被告工商檔案材料”可證明，被告與原告的經(jīng)營(yíng)范圍基本一致，被告與原告均為同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的法人。

第二、原告的企業(yè)是知名企業(yè)，原告的產(chǎn)品和服務(wù)也是知名商品和服務(wù)。從原告向法庭遞交的第一組5份和第二組24份證據(jù)來看，原告公司從事建筑裝修施工近10年；原告建筑裝修施工的領(lǐng)域不但遍及我國(guó)全國(guó)各地，而且尤其近年在內(nèi)蒙古地區(qū)承接了眾多大型工程；原告在建筑裝修施工領(lǐng)域的客戶不但包括大型服務(wù)業(yè)、集團(tuán)公司、市場(chǎng)零售業(yè)，還包括高級(jí)私人會(huì)所、別墅；原告不但取得了建設(shè)部建筑裝修最高資質(zhì)，還贏得了國(guó)內(nèi)及內(nèi)蒙古地區(qū)廣大客戶的高度贊譽(yù)?？梢?，原告“###”公司在建筑裝修行業(yè)內(nèi)是具有很高知名度的。

第三、被告使用“###”企業(yè)字號(hào)主觀侵權(quán)故意十分明顯。

需要強(qiáng)調(diào)說明的是，反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法中規(guī)定的不正當(dāng)手段包括“擅自使用他人的企業(yè)名稱”，這里所指的“企業(yè)名稱”并未要求是全稱。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第六條第二項(xiàng)規(guī)定：“具有一定的市場(chǎng)知名度、為相關(guān)公眾所知悉的企業(yè)名稱中的字號(hào)，可以認(rèn)定為反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條第（三）項(xiàng)規(guī)定的“企業(yè)名稱”。所以，只要經(jīng)營(yíng)者所使用的名稱造成和他人的知名商品混淆，使購(gòu)買者誤認(rèn)為是該知名商品，誤認(rèn)為是他人的商品就構(gòu)成了不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法所規(guī)定的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

本案通過法庭被告特別授權(quán)代理人的陳述和原告第三組、第四組證據(jù)可知，因被告公司法定代表人楊勝原為原告公司工作近10年的員工，被告法定代表人也就是認(rèn)識(shí)到原告在建筑裝修領(lǐng)域的知名度和巨大的商業(yè)價(jià)值，所以被告在工商部門登記注冊(cè)時(shí)即突出使用了“###”企業(yè)字號(hào)。同時(shí)，被告在對(duì)外商業(yè)活動(dòng)和宣傳資料中，還惡意使用了原告企業(yè)名稱中“###”字號(hào)，這使相關(guān)公眾誤認(rèn)為被告與原告為關(guān)聯(lián)企業(yè)。所以被告的行為旨在借用“###”之名“搭便車”，其利用原告“###”品牌聲譽(yù)掠奪原告的經(jīng)營(yíng)優(yōu)勢(shì)，侵害原告長(zhǎng)期形成的無形資產(chǎn)。因此，原告使用“###”企業(yè)字號(hào)主觀侵權(quán)故意是十分明顯的。

第四、被告使用“###”企業(yè)字號(hào)具有特定性。

由于原告“###”公司在國(guó)內(nèi)外市場(chǎng)中具有非常良好的經(jīng)營(yíng)優(yōu)勢(shì)，相關(guān)公眾對(duì)“###”的認(rèn)可度相當(dāng)高。因此，被告在工商部門登記注冊(cè)時(shí)突出使用了“###”字號(hào)，被告使用“###”企業(yè)字號(hào)的行為也是發(fā)生在工程建筑裝修這一特定的行業(yè)和具有市場(chǎng)優(yōu)勢(shì)的原告“###”商品和服務(wù)上的。

第五、被告使用“###”企業(yè)字號(hào)具有誤導(dǎo)性。

被告之所以在企業(yè)登記注冊(cè)、商務(wù)洽談、對(duì)外宣傳資料中使用“###”企業(yè)字號(hào)，并不實(shí)陳述被告與原告公司是關(guān)聯(lián)企業(yè)，由此可知被告并不希望以自己的真實(shí)身份從事市場(chǎng)交易活動(dòng)，其從事混淆行為的目就是在于使交易對(duì)方對(duì)其提供的商品或服務(wù)產(chǎn)生混淆、誤解，從而接受被告的商品或服務(wù)，以此獲得競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。被告使用“###”企業(yè)字號(hào)這種誤導(dǎo)性是直接的，是毫無任何掩飾的。

綜上，代理人認(rèn)為：被告使用“###”企業(yè)字號(hào)，造成和原告的知名商品或服務(wù)相混淆，使客戶和消費(fèi)者誤認(rèn)為原告與被告為關(guān)聯(lián)企業(yè)，使客戶和消費(fèi)者誤認(rèn)被告的商品和服務(wù)即是原告的商品和服務(wù)，被告的行為已構(gòu)成“商業(yè)混同”的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

（二）被告存在虛假宣傳的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

在市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，引人誤解的虛假宣傳是一種常見的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。這種行為不但違反誠(chéng)實(shí)信用原則來誤導(dǎo)消費(fèi)者，使消費(fèi)者無法了解商品和服務(wù)的真實(shí)情況，侵犯消費(fèi)者的知情權(quán)；同時(shí)也不正當(dāng)?shù)嘏艛D了其他守法經(jīng)營(yíng)者的公平競(jìng)爭(zhēng)，破壞了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序。根據(jù)我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第9條規(guī)定，虛假宣傳行為是指經(jīng)營(yíng)者利用廣告或其他公眾知道的方法,對(duì)商品的質(zhì)量、制作成份、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。同時(shí)，構(gòu)成虛假宣傳必須達(dá)到足以引起一般公眾誤解的程度。

可見，只有具備以下特征的才構(gòu)成虛假宣傳行為：

①行為的主體是廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者和廣告發(fā)布者。

②內(nèi)容的不真實(shí)性。廣告的內(nèi)容未能真實(shí)客觀地介紹有關(guān)商品或服務(wù)的情況，即廣告內(nèi)容與實(shí)際商品或服務(wù)情況明顯不符。

③手段的欺騙性。虛假?gòu)V告采取虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相等手段，故意欺騙或誤導(dǎo)消費(fèi)者，使其產(chǎn)生錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)，進(jìn)而購(gòu)買其宣傳的商品或接受其提供的服務(wù)。

通過法庭調(diào)查舉證可知，被告的行為符合《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第9條的規(guī)定，其行為特征也構(gòu)成虛假宣傳行為。

第一、被告行為主體符合我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第二條第三款規(guī)定的經(jīng)營(yíng)者，即被告即是指從事商品經(jīng)營(yíng)或者營(yíng)利性服務(wù)的法人。

第二、被告面對(duì)工程裝修市場(chǎng)的激烈競(jìng)爭(zhēng)，并非通過提高自身服務(wù)質(zhì)量和管理水平等因素來爭(zhēng)取競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，而是編造被告與原告為關(guān)聯(lián)企業(yè)的虛假情況，編造被告曾承攬國(guó)內(nèi)外大型企業(yè)施工項(xiàng)目的虛假情況，被告還將原告的業(yè)績(jī)張冠李戴標(biāo)榜為自己的業(yè)績(jī)。同時(shí)，被告在企業(yè)宣傳手冊(cè)中的種種虛假宣傳與其公司成立的日期、與其公司的施工資質(zhì)均存在明顯的矛盾?？梢姡桓嫫髽I(yè)宣傳手冊(cè)內(nèi)容并未能客觀的介紹其自身相關(guān)商品或服務(wù)的情況，被告宣傳手冊(cè)內(nèi)容與其實(shí)際商品或服務(wù)明顯不符。

第三、被告的企業(yè)宣傳手冊(cè)采取的即是虛構(gòu)與原告為關(guān)聯(lián)企業(yè)、虛構(gòu)承擔(dān)大型工程、虛構(gòu)企業(yè)業(yè)績(jī)等手段，被告的這些虛假宣傳行為直接誤導(dǎo)客戶和消費(fèi)者，使客戶和消費(fèi)者對(duì)被告的商品和服務(wù)產(chǎn)生錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)、理解，最終使消費(fèi)者作出錯(cuò)誤的消費(fèi)決策，進(jìn)而不正當(dāng)?shù)孬@得了比其他正當(dāng)經(jīng)營(yíng)者更多的交易機(jī)會(huì)，損害了原告及其他經(jīng)營(yíng)者和消費(fèi)者的合法權(quán)益，擾亂了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序。

綜上，代理人認(rèn)為：被告在市場(chǎng)交易活動(dòng)中，編造被告與原告為關(guān)聯(lián)企業(yè)的虛假情況，編造被告曾承攬國(guó)內(nèi)外大型企業(yè)施工項(xiàng)目的虛假情況，被告還將原告的業(yè)績(jī)張冠李戴標(biāo)榜為自己的業(yè)績(jī)，其行為已構(gòu)成“虛假宣傳”的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

二、被告的行為構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，其依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

（一）被告應(yīng)立即停止對(duì)“###”企業(yè)字號(hào)的使用，并變更企業(yè)名稱，且變更后的企業(yè)名稱中不得包含“###”文字。

我們都知道，企業(yè)名稱是企業(yè)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)時(shí)來標(biāo)示自己并區(qū)別他人的一種標(biāo)志，工商行政管理機(jī)關(guān)對(duì)企業(yè)名稱登記和企業(yè)法人登記的核準(zhǔn)，僅表明其核準(zhǔn)登記的企業(yè)名稱和企業(yè)法人符合行政管理的相關(guān)規(guī)定，登記行為本身并非確認(rèn)其后的使用行為也一定符合其他法律規(guī)范。已經(jīng)登記注冊(cè)的企業(yè)名稱，在使用中如違反其他法律規(guī)范對(duì)公眾造成欺騙或者誤解的，或者損害他人合法權(quán)益的，該企業(yè)名稱的使用人應(yīng)當(dāng)予以糾正。

本案中，原告作為工程建筑裝修領(lǐng)域的大型合資企業(yè)，經(jīng)過近十年的發(fā)展壯大，其在企業(yè)規(guī)模、企業(yè)營(yíng)銷、企業(yè)業(yè)績(jī)、企業(yè)榮譽(yù)、企業(yè)貢獻(xiàn)等諸多方面不僅為同行業(yè)認(rèn)可，而且被社會(huì)廣泛認(rèn)知，原告在全國(guó)和內(nèi)蒙古裝修行業(yè)中具有較高知名度?，F(xiàn)原告在工程裝修業(yè)已形成一個(gè)龐大的市場(chǎng)消費(fèi)群體，客戶和消費(fèi)者只要看到具有“###”企業(yè)字號(hào)的名稱時(shí)，很容易與原告產(chǎn)生聯(lián)系?！?##”不僅僅

是原告的企業(yè)字號(hào)，“###”更是從原告創(chuàng)建以來，經(jīng)過多年發(fā)展由眾多因素凝聚成的企業(yè)無形資產(chǎn)?，F(xiàn)被告在工商部門登記注冊(cè)時(shí)就使用與原告企業(yè)名稱中最核心的“###”字號(hào)，而其所屬行業(yè)又與原告相同，后原告在市場(chǎng)交易活動(dòng)中，對(duì)外宣稱與原告“###”為關(guān)聯(lián)企業(yè)，所以，被告的行為客觀上已經(jīng)造成相關(guān)公眾的誤認(rèn)。被告的行為不但構(gòu)成了不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，同時(shí)也侵犯了原告的企業(yè)名稱權(quán)。依據(jù)《商標(biāo)法》、《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》《民法通則》等法律規(guī)范，為避免混淆、誤認(rèn)，維護(hù)良好的經(jīng)濟(jì)秩序和競(jìng)爭(zhēng)秩序，被告應(yīng)當(dāng)停止使用其企業(yè)名稱，并向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)企業(yè)名稱變更，且變更后的企業(yè)名稱中不得含有“###”字樣。

代理人向法院所遞交的山東起重機(jī)廠有限公司訴被告山東山起重工有限公司侵犯企業(yè)名稱權(quán)糾紛一案，濰坊市中級(jí)人民法院已作出(2006)濰民三初字第36號(hào)生效《民事判決書》，該民事判決即依法判令被告變更企業(yè)字號(hào)。還有，谷歌信息技術(shù)（中國(guó)）有限公司訴被告北京谷歌科技有限公司侵犯商標(biāo)權(quán)及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛一案，北京海淀區(qū)人民法院同樣做出判令被告北京谷歌科技有限公司停止使用企業(yè)名稱，并向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更企業(yè)名稱，變更后的企業(yè)名稱不得包含“谷歌”字樣的司法判決。

可見，原告主張被告立即停止對(duì)“###”企業(yè)字號(hào)的使用，并變更企業(yè)名稱，且變更后的企業(yè)名稱中不得包含“###”文字的訴訟請(qǐng)求不但有事實(shí)和法律依據(jù)，還有生效的司法判例佐證。

（二）被告應(yīng)立即停止虛假宣傳不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，并在全國(guó)發(fā)行的報(bào)紙上公開登報(bào)賠禮道歉，消除因被告不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為給原告造成的影響。

被告通過虛假宣傳、混淆是非欺騙消費(fèi)者承攬的工程，因被告的服務(wù)水平、管理能力、資金實(shí)力等較差導(dǎo)致施工質(zhì)量和工期出現(xiàn)較多問題，眾多客戶向呼市裝飾協(xié)會(huì)和內(nèi)蒙古裝飾協(xié)會(huì)投訴，眾多客戶均認(rèn)為被告與原告為關(guān)聯(lián)企業(yè)，被告的行為對(duì)原告造成了相當(dāng)惡劣的社會(huì)影響。對(duì)此，原告請(qǐng)求被告立即停止虛假宣傳不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，并在全國(guó)發(fā)行的報(bào)紙上公開登報(bào)賠禮道歉，消除因被告不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為給原告造成的影響也是無可厚非的。同時(shí)我國(guó)《民法通則》第134條、《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第24條對(duì)此法律責(zé)任承擔(dān)方式也是有明確規(guī)定的。

（三）被告賠償原告經(jīng)濟(jì)損失50萬元及維權(quán)調(diào)查費(fèi)用36000元。我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第20條規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)者違反本法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營(yíng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，被侵害的經(jīng)營(yíng)者的損失難以計(jì)算的，賠償額為侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤(rùn)；并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營(yíng)者因調(diào)查該經(jīng)營(yíng)者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為所支付的合理費(fèi)用?！?/p>

《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第17條規(guī)定：“確定反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第十條規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為的損害賠償額，可以參照確定侵犯專利權(quán)的損害賠償額的方法進(jìn)行；確定反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條、第九條、第十四條規(guī)定的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的損害賠償額，可以參照確定侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的損害賠償額的方法進(jìn)行?！?/p>

我國(guó)《商標(biāo)法》第56條規(guī)定：“侵犯商標(biāo)專用權(quán)的賠償數(shù)額，為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利益，或者被侵權(quán)人在被侵權(quán)期間因被侵權(quán)所受到的損失，包括被侵權(quán)人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。前款所稱侵權(quán)人因侵權(quán)所得利益，或者被侵權(quán)人因被侵權(quán)所受損失難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予五十萬元以下的賠償。

本案中，因原被告在工程建筑裝修領(lǐng)域的施工均為大型工程項(xiàng)目，建設(shè)單位社會(huì)知名度頗高，工程涉及的標(biāo)的額之大，工程裝修施工的利潤(rùn)較高，工程的社會(huì)影響較廣，現(xiàn)被告的種種不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為違反了公認(rèn)的商業(yè)道德，擾亂了健康的社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，而且直接削弱和減少了原告在內(nèi)蒙古乃至其他區(qū)域的市場(chǎng)份額和優(yōu)勢(shì)，嚴(yán)重影響了原告在建筑裝修領(lǐng)域的競(jìng)爭(zhēng)能力，給原告造成了很大的經(jīng)濟(jì)損失和惡劣的社會(huì)影響，客觀來講，50萬元的經(jīng)濟(jì)賠償遠(yuǎn)遠(yuǎn)不及被告給原告造成的各種經(jīng)濟(jì)損失。

綜上所述，代理人認(rèn)為：被告不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的事實(shí)證據(jù)確鑿，對(duì)其違法行為依法予以糾正的法律規(guī)定比較明確，請(qǐng)求法院依法支持原告的訴訟請(qǐng)求。同時(shí)，代理人需要特別強(qiáng)調(diào)的是：已經(jīng)登記注冊(cè)的企業(yè)名稱需要保護(hù)，但使用人在使用中違反其他法律規(guī)范，對(duì)公眾造成欺騙誤解，損害他人和消費(fèi)者合法權(quán)益的行為一定要嚴(yán)格予以制裁，這才能體現(xiàn)司法的公平公正，這才能體現(xiàn)社會(huì)的和諧穩(wěn)定。

此 致

中級(jí)人民法院

代理人：內(nèi)蒙古@@律師事務(wù)所

律師 2012年2月8日

第二篇：不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法律責(zé)任

不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法律責(zé)任

一、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的概念

案例：S公司生產(chǎn)的“泰美飼料800”是獲金獎(jiǎng)的暢銷商品。曾為S公司代銷過此種飼料的Ⅱ公司制作一批“泰美飼料800”編織袋，編制袋上印有虛構(gòu)的Y市S公司名稱、電話及電報(bào)掛號(hào)，其顏色、圖案、設(shè)計(jì)、名稱與S公司生產(chǎn)的“泰美飼料800”包裝袋雷同。Ⅱ公司將此種編織袋用于自己產(chǎn)品的生產(chǎn)、銷售和宣傳，造成S公司產(chǎn)品銷售量大幅度下降。S公司向法院起訴后，法院認(rèn)定Ⅱ公司的行為構(gòu)成反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第5條第2款規(guī)定的擅自使用他人知名商品特有名稱、包裝，裝潢的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。當(dāng)事人雙方達(dá)成庭外和解協(xié)議：I公司立即停止生產(chǎn)、銷售假冒的“泰美飼料800”；支付S公司賠償金人民幣5萬元；公開登報(bào)向S公司賠禮道歉。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第2條第2款的規(guī)定，不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，是指經(jīng)營(yíng)者違反該法規(guī)定，損害其他經(jīng)營(yíng)者的合法權(quán)益，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為。

不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)是對(duì)正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的違反和侵害。而正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，是指經(jīng)營(yíng)者采用符合國(guó)家法律、遵守社會(huì)公認(rèn)的商業(yè)道德、信守誠(chéng)實(shí)信用原則的商業(yè)手段進(jìn)行競(jìng)爭(zhēng)的行為。因此，凡是在競(jìng)爭(zhēng)過程中，采用虛假、欺詐、損人利己的違反國(guó)家法律手段進(jìn)行的競(jìng)爭(zhēng)，都是不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，都會(huì)損害其他的經(jīng)營(yíng)者的合法權(quán)益。擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。對(duì)于依法應(yīng)當(dāng)追究法律責(zé)任的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法已經(jīng)作出明確規(guī)定。前述案例中的Ⅱ公司假冒他人商品包裝、裝潢的行為已經(jīng)違反了誠(chéng)實(shí)信用公平競(jìng)爭(zhēng)的原則，損害了其他經(jīng)營(yíng)者的合法權(quán)益，屬于反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法規(guī)定的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

二、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的法律責(zé)任

（一）商品主體混同行為的民事責(zé)任

案例：美國(guó)W公司于1986年來北京投資餐館業(yè)，其經(jīng)營(yíng)的餐館已有20家連鎖店。均使用“美國(guó)加州牛肉面大王”名稱。該名稱的牌幅用“紅蘭白”三種顏色裝飾懸掛于餐館外。北京Y餐廳于1993年開業(yè)。在其橫幅匾牌上也使用了“美國(guó)加州牛肉面大王”的名稱，但其匾牌用“紅白蘭”三種顏色裝飾。1994年W公司對(duì)Y餐廳提起訴訟。要求Y餐廳承擔(dān)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的法律責(zé)任。Y餐廳以使用“美國(guó)加州牛肉面大王”名稱系經(jīng)過W公司同意和“紅蘭白”與“紅白蘭”裝飾顏色順序不同為理由進(jìn)行答辯不構(gòu)成侵權(quán)。

法院經(jīng)審理認(rèn)為，W公司經(jīng)營(yíng)的“美國(guó)加州牛肉面大王”餐館及其經(jīng)營(yíng)的牛肉面在當(dāng)?shù)叵M(fèi)者中已享有知名度，牛肉面可以認(rèn)定為“知名商品”。Y餐廳辯稱W公司對(duì)其使用“美國(guó)加州牛肉面大王”名稱及“紅蘭白”裝飾給予了授權(quán)，因所舉證據(jù)不足。應(yīng)認(rèn)定為Y餐廳擅自使用。“紅蘭白”與“紅白蘭”裝飾雖然顏色順序不同。但足以引起消費(fèi)者混淆辨認(rèn)，所以Y餐廳的行為已構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。法院判決：

1、Y餐廳立即停止使用“美國(guó)加州牛肉面大王”名稱；2.Y餐廳Ⅱ0日內(nèi)給付W公司商譽(yù)損失費(fèi)人民幣8萬元、律師費(fèi)人民幣1.6萬元，共計(jì) 9.6萬元，3、Y餐廳在當(dāng)?shù)貓?bào)紙上刊登聲明就其行為向 W公司道歉。

商品主體混同的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為是商品混同不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的一種，商品混同行為包括商品主體、營(yíng)業(yè)主體和商品質(zhì)量混同三種情況。前述案例即屬于商品主體混同的情況。

反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第5條第2款規(guī)定：“擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆使購(gòu)買者誤認(rèn)是該知名商品”的行為是不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。法律規(guī)定的商品主體混同主要指兩種情況，一是在商品上或其包裝上假冒他人注冊(cè)商標(biāo)；二是擅自使用他人知名商品特有名稱、包裝、裝潢或與知名商品相近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人知名商品相混淆，誤導(dǎo)消費(fèi)者購(gòu)買自己商品。本案的不正當(dāng)行為屬于商品主體混同的第二種情況。構(gòu)成此種行為的重要條件是擅自使用他人商品名稱、裝潢等的商品必須是知名商品。根據(jù)我國(guó)法律，知名商品是指在市場(chǎng)上具有一定知名度，為相關(guān)公眾所知悉的商品。它不要求一種商品為全社會(huì)所知曉，而是在該商品相關(guān)的消費(fèi)者中享有知名度即可。如“美國(guó)加州牛肉面大王”有20家連鎖店，在牛肉面消費(fèi)者中已有名氣。就屬于知名商品。商品主體混同的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，對(duì)受害經(jīng)營(yíng)者的商業(yè)信譽(yù)和經(jīng)濟(jì)利益，以及消費(fèi)者的權(quán)益都造成損害，嚴(yán)重違反了公平、誠(chéng)實(shí)信用的民法原則，應(yīng)當(dāng)受到法律制裁。

根據(jù)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者的行為構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)的民事責(zé)任。其主要民事責(zé)任形式為：停止侵害；賠禮道歉；賠償損失。停止侵害的民事責(zé)任一般在法院判決生效后當(dāng)事人要立即執(zhí)行或限期執(zhí)行。賠禮道歉可以在法庭上口頭向受害人道歉，法官也可以判決侵權(quán)人在當(dāng)?shù)貓?bào)紙上公開致歉。賠償損失是最重要、最常用的民事責(zé)任形式，賠償損失主要以受害人實(shí)際受到的財(cái)產(chǎn)損失為限。本案法官在確定賠償w公司損失范圍時(shí)，考慮了該公司的商譽(yù)損失和進(jìn)行該訴訟的部分律師費(fèi)用，與其它類型的民事案件一般不賠償律師費(fèi)用形成對(duì)照，這對(duì)于保護(hù)受害者的權(quán)益有利。

（二）營(yíng)業(yè)主體混同行為的民事責(zé)任

案例：B市“同仁眼鏡配鏡公司”是B市一個(gè)著名眼科醫(yī)院開辦的企業(yè)，已經(jīng)營(yíng)驗(yàn)光配鏡業(yè)務(wù)十多年，其公司名稱經(jīng)當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭峙鷾?zhǔn)，其配鏡業(yè)務(wù)在消費(fèi)者中享有聲譽(yù)。B市春雷電訊公司轉(zhuǎn)產(chǎn)經(jīng)營(yíng)驗(yàn)光配鏡業(yè)務(wù)，在公司門前設(shè)置廣告標(biāo)明其為“同仁眼鏡配鏡公司”。不少消費(fèi)者誤認(rèn)為該公司是同仁眼鏡公司的分店，使同仁眼鏡公司的營(yíng)業(yè)額受到影響。同仁驗(yàn)光眼鏡公司向法院起訴要求春雷電訊公司承擔(dān)民事責(zé)任。B市法院經(jīng)審理認(rèn)為，春雷電訊公司在廣告中使用“同仁眼鏡配鏡公司”的名稱，易與同仁驗(yàn)光配鏡公司混同，屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。法院判決；

一、春雷電訊公司拆除使用同仁眼鏡配鏡公司名稱的廣告；

二、向同仁驗(yàn)光配鏡公司賠禮道歉，三、賠償人民幣三萬元，上述案例屬于營(yíng)業(yè)主體混同的情況。經(jīng)營(yíng)者在自己的營(yíng)業(yè)活動(dòng)中使用他人的企業(yè)名稱，造成與其他企業(yè)名稱相混同，使消費(fèi)者誤以為該企業(yè)的商品或服務(wù)是其他企業(yè)的商品或服務(wù)。此種行為既侵犯了消費(fèi)者的權(quán)益又損害了經(jīng)營(yíng)者的商譽(yù)和經(jīng)濟(jì)利益，屬于一種不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，《中華人民共和國(guó)民法通則》第99條第2款規(guī)定“法人、個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙享有名稱權(quán)。企業(yè)法人、個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙有權(quán)使用、依法轉(zhuǎn)讓自己的名稱?！笨梢?，名稱權(quán)是我國(guó)民法賦予法人等民事主體的一項(xiàng)重要人身權(quán)。案例中春雷電訊公司實(shí)施的行為實(shí)質(zhì)是以營(yíng)利為目的侵犯同仁驗(yàn)光配鏡公司的名稱權(quán)，營(yíng)業(yè)主體混同、侵犯了法人等名稱權(quán)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵權(quán)、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉的民事責(zé)任，還可以承擔(dān)賠償損失的民事責(zé)任。

（三）商品質(zhì)量混同的民事責(zé)任

案例：J廠生產(chǎn)“回力牌”旅游鞋獲國(guó)家優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品獎(jiǎng)。L廠生產(chǎn)的“回力牌”旅游鞋外觀與J廠相同，所使用外包裝盒也相同，包裝盒上也標(biāo)有獲國(guó)家優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品獎(jiǎng)和j廠廠址的文字。L廠用此種包裝盒生產(chǎn)“回力牌”旅游鞋 8185雙，銷售獲利人民幣20885元。由于l廠的行為，使 J廠產(chǎn)品信譽(yù)和銷售量下降，造成實(shí)際損失人民幣 50000元。J廠向法院起訴要求停止侵權(quán)并賠償損失。H市法院判決：L廠賠償J廠經(jīng)濟(jì)損失人民幣50000元。

質(zhì)量混同的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，包括偽造或者冒用質(zhì)量標(biāo)志，以及偽造產(chǎn)地。對(duì)商品質(zhì)量作虛假表示的行為。本案例屬刁：偽造、冒用名優(yōu)標(biāo)志導(dǎo)致商品質(zhì)量混同的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第5條規(guī)定“在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對(duì)商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示”屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。認(rèn)證標(biāo)志，名優(yōu)標(biāo)志等是證明產(chǎn)品達(dá)到國(guó)家規(guī)定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的一種標(biāo)志。這是國(guó)家對(duì)某種產(chǎn)品質(zhì)量、服務(wù)質(zhì)量?jī)?yōu)秀的一種確認(rèn)，是企業(yè)和該商品或服務(wù)的一種很高的榮譽(yù)。所以名優(yōu)標(biāo)志等能給廠家?guī)沓掷m(xù)和更大的經(jīng)濟(jì)效益，也是偽造、冒用名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為侵害的主要對(duì)象。偽造、冒用名優(yōu)標(biāo)志等的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的目的主要是使商品質(zhì)量等造成混淆，以次充好，以侵占合法經(jīng)營(yíng)者名優(yōu)產(chǎn)品的市場(chǎng)份額，損害消費(fèi)者的權(quán)益。

實(shí)施商品質(zhì)量混同的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，還包括偽造或者冒用其他質(zhì)量認(rèn)證標(biāo)志等對(duì)商品質(zhì)量作引入誤解的虛假表示的行為?！吨腥A人民共和國(guó)產(chǎn)品質(zhì)量法》對(duì)產(chǎn)品或其包裝上的標(biāo)識(shí)作出要求：1.有產(chǎn)品質(zhì)量檢驗(yàn)合格證明；2.有中文標(biāo)明的產(chǎn)品名稱，生產(chǎn)廠的廠名和廠址； 3.根據(jù)產(chǎn)品特點(diǎn)和使用要求，需要標(biāo)明產(chǎn)品規(guī)格、等級(jí)、所含主要成份的名稱和含量的，相應(yīng)予以標(biāo)明，4、期限使用的產(chǎn)品標(biāo)明生產(chǎn)時(shí)期和安全使用期或者失效日期，5.使用不當(dāng)容易造成產(chǎn)品本身損壞或者可能危及人身、財(cái)產(chǎn)安全的產(chǎn)品，有警示標(biāo)志或者中文警示說明。該法還規(guī)定，生產(chǎn)者和銷售者都不得偽造產(chǎn)地；不能偽造或冒用他人的廠名、廠址；不得以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品等。上述法律規(guī)定或禁止商品生產(chǎn)者的銷售者實(shí)施的行為，即屬于他們法定的義務(wù)和責(zé)任，違反這些法律規(guī)定就可能構(gòu)成商品質(zhì)量混同的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，當(dāng)然也還要承擔(dān)產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任。

對(duì)實(shí)施此類不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的行為人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵權(quán)和賠償損失等民事責(zé)任。根據(jù)我國(guó)法律的規(guī)定，對(duì)受害人的民事賠償一般按照全部賠償原則進(jìn)行賠償。全部賠償原則，是指法律規(guī)定對(duì)于受害人因侵權(quán)遭受的全部經(jīng)濟(jì)損失。均由實(shí)施不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的人進(jìn)行賠償。前述案例受害人提出遭受經(jīng)濟(jì)損失50000元，法官經(jīng)查證屬實(shí)，判決賠償50000元，即體現(xiàn)了全部賠償原則。

（四）強(qiáng)制交易行為的民事責(zé)任

案例：A市X中學(xué)新建教學(xué)樓向A市電訊局申請(qǐng)安裝一千門電話總機(jī)。總機(jī)安裝后，A市電訊局要求X中學(xué)購(gòu)買電訊局下屬S公司經(jīng)營(yíng)的電話機(jī)。X中學(xué)看過貨后，發(fā)現(xiàn)S公司的電話機(jī)質(zhì)量不好，價(jià)格也比其他公司高。X中學(xué)就在B公司購(gòu)買合乎質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)有入網(wǎng)證明的電話機(jī)700部。安裝調(diào)試完畢后，X中學(xué)按規(guī)定向A市電訊局申請(qǐng)新裝電話入網(wǎng)。但A市電訊局以所裝電話機(jī)不合格為由拒絕入網(wǎng)。X中學(xué)向A市法院提起訴訟。

法院經(jīng)審理認(rèn)為，A市電訊局為了牟取本單位利益，強(qiáng)迫X中學(xué)購(gòu)買自己下屬S公司的電話機(jī)，是一種限定用戶、強(qiáng)制購(gòu)買的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。判決A市電訊局立即給X中學(xué)電話總機(jī)入網(wǎng)：賠償X中學(xué)經(jīng)濟(jì)損失人民幣3萬元；對(duì)A市電訊局給予民事制裁罰款2萬元。

強(qiáng)制交易的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，屬于具有獨(dú)占地位的經(jīng)營(yíng)者排擠其他經(jīng)營(yíng)者的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第6條規(guī)定“公用企業(yè)或者其他依法具有獨(dú)占地位的經(jīng)營(yíng)者，不得限定他人購(gòu)買其指定的經(jīng)營(yíng)者的商品，以排擠其他經(jīng)營(yíng)者的公平競(jìng)爭(zhēng)。”

強(qiáng)制交易通常為具有獨(dú)占地位的經(jīng)營(yíng)者，如通訊、公共交通、電力、自來水等公用企業(yè)實(shí)施的一種不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。公用企業(yè)依照政府的指定從事獨(dú)占地位的行業(yè)，其他經(jīng)營(yíng)者無法與其公開競(jìng)爭(zhēng)。但是這些企業(yè)如果利用法律賦予的特殊地位，限定他人購(gòu)買指定經(jīng)營(yíng)者的商品則屬于強(qiáng)制交易的違法行為。強(qiáng)制交易有多種表現(xiàn)形式，如上述案例A市電訊局的行為屬于一種限定他人之間進(jìn)行交易的行為。此外還有強(qiáng)迫他人與自己交易；強(qiáng)迫他人不予自己競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手交易；強(qiáng)制用戶？消費(fèi)者購(gòu)買其或其指定經(jīng)營(yíng)者提供的不必要的商品及配件；對(duì)不接收其不合理?xiàng)l件的用戶、消費(fèi)者拒絕、中斷或消減供應(yīng)相關(guān)商品、或者濫收費(fèi)用等等。

構(gòu)成強(qiáng)制交易的不正當(dāng)交易行為應(yīng)當(dāng)具備以下要件：

1.行為的主體只能是公用企業(yè)或依法具有獨(dú)占地位的經(jīng)營(yíng)者；2.行為侵害的客體為其他經(jīng)營(yíng)者和消費(fèi)者公平競(jìng)爭(zhēng)機(jī)會(huì)和對(duì)商品的選擇權(quán)；3.行為人主觀上具有排擠其他經(jīng)營(yíng)者的過錯(cuò)；4.行為人實(shí)施了強(qiáng)制交易行為給其他經(jīng)營(yíng)者和消費(fèi)者造成損害。

強(qiáng)制交易的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任和行政責(zé)任。其行政責(zé)任主要是工商行政管理部門對(duì)行為人處以罰款和沒收非法所得的行政制裁。根據(jù)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法和《關(guān)于禁止公用企業(yè)限制競(jìng)爭(zhēng)行為的若干規(guī)定》的規(guī)定，罰款的數(shù)額可以五萬元以上二十萬元以下。強(qiáng)制交易中，被指定的經(jīng)營(yíng)者借此銷售質(zhì)次價(jià)高或?yàn)E收費(fèi)用的，工商行政部門應(yīng)當(dāng)沒收其非法所得，可以根據(jù)情節(jié)處以違法所得一倍以上三倍以下的罰款。

（五）帳外暗中回扣行為的法律責(zé)任

案例：M公司購(gòu)進(jìn)3萬雙涼鞋，由于質(zhì)量差銷售不暢積壓2萬多雙。為了推銷這批涼鞋。M公司宣布凡為本公司推銷100雙涼鞋以上的，按20％發(fā)給推銷者帳外回扣。不少推銷員、小商販等為回扣不顧質(zhì)量批發(fā)購(gòu)走大量涼鞋。使市場(chǎng)上劣質(zhì)涼鞋充斥，一些商店優(yōu)質(zhì)涼鞋卻進(jìn)不了貨。消費(fèi)者買到劣質(zhì)涼鞋紛紛向當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭滞对V。當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭纸?jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)M公司以帳外回扣的方式出售涼鞋2萬多雙，獲利12萬元。

當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭终J(rèn)為，M公司用帳外給回扣的方式推銷滯銷涼鞋，屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。對(duì)M公司給予行政處罰：

一、沒收M公司利用帳外回扣售出涼鞋所得利潤(rùn)12萬元，二、對(duì)公司處以罰款6萬元。

帳外暗中回扣行為屬于商業(yè)賄賂的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。根據(jù)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的規(guī)定，商業(yè)賄賂行為是指企業(yè)和其他經(jīng)營(yíng)者為了推銷自己的產(chǎn)品向交易對(duì)方的采購(gòu)人員、負(fù)責(zé)人、代理人等對(duì)經(jīng)營(yíng)有影響力的人員提供報(bào)酬和其他好處，以促成交易排擠別的競(jìng)爭(zhēng)者，進(jìn)而占領(lǐng)市場(chǎng)的行為。按照法律規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者銷售或者購(gòu)買商品，可以明示方式給對(duì)方折扣。這些折扣必須如實(shí)入帳。而回扣則是秘密不入賬，是給交易經(jīng)手人個(gè)人的。

反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第8條規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)者不得采用財(cái)物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購(gòu)買商品。在帳外暗中給予對(duì)方單位或個(gè)人回扣的，以行賄論處?！备鶕?jù)上述法律規(guī)定，商業(yè)賄賂的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，根據(jù)情節(jié)分別負(fù)擔(dān)三種法律責(zé)任：

1、刑事責(zé)任。構(gòu)成商業(yè)賄賂罪的刑事責(zé)任的追究，應(yīng)當(dāng)依照刑法第163條、第164條的規(guī)定進(jìn)行。對(duì)于公司、企業(yè)的工作人員利用職務(wù)上的便利，收受他人回扣等財(cái)物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的，定受賄罪，處五年以下有期徒刑或拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)。處三年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

2.行政責(zé)任。對(duì)于不構(gòu)成犯罪的商業(yè)賄賂行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)行政責(zé)任。行政責(zé)任有多種含義，此處所述的行政責(zé)任，是指任何公民、法人等主體因違反反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法及其他行政法律所受到的行政處罰。對(duì)于一般商業(yè)賄賂行為，按照前述反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的規(guī)定，由工商行政管理部門給予一萬元以上二十邁出元以下的罰款以及沒收非法所得的行政處罰。前述案例即為工商行政管理部門對(duì)不法行為人實(shí)施的商業(yè)賄賂行為進(jìn)行的行政處罰。

3.民事責(zé)任。對(duì)于商業(yè)賄賂的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，給被侵害的經(jīng)營(yíng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。被侵害的經(jīng)營(yíng)者的損失難以計(jì)算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤(rùn)，并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營(yíng)者因調(diào)查侵權(quán)經(jīng)營(yíng)者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為所支付的合理費(fèi)用。對(duì)不法行為人依法追究了刑事或者行政責(zé)任的，仍可以追究其民事責(zé)任。

（六）虛假?gòu)V告宣傳行為的法律責(zé)任

案例：1993年K公司在宣傳本公司“凱拉”口服液時(shí)，大量散發(fā)《廣場(chǎng)》小報(bào)和宣傳材料。稱以“凱拉”口服液替代L公司生產(chǎn)銷售的“昂立一號(hào)”口服液等。進(jìn)行了貶低L公司產(chǎn)品“昂立一號(hào)”口服液的能夠引人誤解和虛假的宣傳。

1、公司對(duì)K公司的行為向法院提起訴訟，法院認(rèn)定K公司的行為構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。一審判決K公司立即停止侵權(quán)；K公司向L公司公開賠禮道歉；K公司賠償L公司經(jīng)濟(jì)損失人民幣35萬元。K公司不服提起上訴，二審法院以終審判決駁回上訴。維持原判。

虛假宣傳。是指經(jīng)營(yíng)者利用廣告或者其他方法，對(duì)其商品或者服務(wù)的質(zhì)量、制作成分、用途、性能、有效期等。采取夸大其辭、無中生有等導(dǎo)致他人誤解違背客觀真實(shí)的宣傳。構(gòu)成虛假宣傳的行為須具備三個(gè)條件：1）宣傳足以引起他人的誤解。即使消費(fèi)者產(chǎn)生錯(cuò)誤的聯(lián)想和認(rèn)識(shí)，以至作出錯(cuò)誤市場(chǎng)判斷。2）宣傳方式以廣告或其他方法。廣告是最主要的宣傳方式，其他方式包括以報(bào)刊、新聞發(fā)布會(huì)、印發(fā)宣傳品等各種向公眾宣傳的媒介。3）宣傳的內(nèi)容是關(guān)于自己的商品、服務(wù)的質(zhì)量、制作成分、用途、性能等。

與經(jīng)營(yíng)者虛假宣傳的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為相聯(lián)系的，是廣告經(jīng)營(yíng)者的廣告欺詐的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第九條規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)者不得利用廣告或者其他方法，對(duì)商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。廣告的經(jīng)營(yíng)者不得在明知或應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布虛假?gòu)V告。”

根據(jù)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法和廣告法等法律的規(guī)定。經(jīng)營(yíng)者利用廣告或者其他方法，對(duì)商品作引入誤解的虛假宜傳的，以及廣告經(jīng)營(yíng)者代理等虛假?gòu)V告的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)行政責(zé)任和民事責(zé)任。其行政責(zé)任是：對(duì)廣告主可以責(zé)令停止發(fā)布廣告，以相應(yīng)的廣告費(fèi)用公開更正、消除影響；對(duì)廣告主處以廣告費(fèi)一倍以上五倍以下的罰款。對(duì)廣告經(jīng)營(yíng)者可以沒收廣告費(fèi)用；處以所收廣告費(fèi)用…倍以上五倍以下的罰款；對(duì)違法情節(jié)嚴(yán)重的可以停止其經(jīng)營(yíng)廣告業(yè)務(wù)。其民事責(zé)任是：停止侵害；賠償損失；公開賠禮道歉。對(duì)于利用廣告進(jìn)行虛假宣傳的，廣告主與廣告經(jīng)營(yíng)者承擔(dān)連帶民事賠償責(zé)任。

（七）誹滂競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手行為的法律責(zé)任

案例：Y公司生產(chǎn)的“華風(fēng)”牌電扇樣式好、質(zhì)量高很受市場(chǎng)歡迎，很快占了市場(chǎng)大部分份額。T公司生產(chǎn)的“雅園”牌電扇由于質(zhì)量存在問題銷量不好。為了打開銷路開拓市場(chǎng)。丁公司在當(dāng)?shù)貓?bào)紙上發(fā)表一篇“鄭重聲明”。該聲明稱：“最近市場(chǎng)上出現(xiàn)的華風(fēng)牌電扇由于質(zhì)量問題受到消費(fèi)者投訴，不少消費(fèi)者找到我廠要求退換。我廠鄭重聲明此種電扇不是我廠產(chǎn)品，請(qǐng)消費(fèi)者認(rèn)準(zhǔn)我廠雅園牌商標(biāo)，以免誤購(gòu)，遭受損失。”此聲明刊登后，Y公司電扇產(chǎn)品銷售量大量下降，以前已銷出的貨也遭到退貨，Y公司向法院提起訴訟要求T公司停止侵權(quán)；恢復(fù)名譽(yù)，并賠償損失。

法院經(jīng)審理認(rèn)為，T公司故意編造虛假事實(shí)刊登聲明的行為，已構(gòu)成詆毀他人商品聲譽(yù)的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。法院判決：

一、T公司立即刊登聲明澄清事實(shí)，向消費(fèi)者說明真相，并向Y公司賠禮道歉；

二、T公司賠償Y公司經(jīng)濟(jì)損失人民幣26萬元。

誹謗競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手或稱詆毀競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，是指從事生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的主體，為了占據(jù)市場(chǎng)份額，故意制造和散布損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手商業(yè)信譽(yù)和商品聲譽(yù)的虛假事實(shí)。詆毀其法人等主體的人格。使其喪失或減弱市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)能力的行為。誹謗、詆毀競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的表現(xiàn)形式主要有；利用發(fā)布廣告、刊登啟事、聲明，召開新聞發(fā)布會(huì)等方式散布虛假事實(shí)；利用假投訴、商品包裝說明公開詆毀競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)信譽(yù)等。反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第十四條明確規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)者不得捏造、散布虛假事實(shí)，損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)。”本案T公司的行為既侵犯了Y公司的信譽(yù)又侵害了該公司商品的聲譽(yù)。屬于誹滂競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。此種不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為一般承擔(dān)民事責(zé)任。民事責(zé)任的形式主要有停止侵權(quán)；公開賠禮道歉，消除影響；賠償損失，賠償損失的范圍一般包括直接損失和間接損失。直接損失包括，1.因誹謗行為造成的實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失，如退貨、商品積壓滯銷損失；2.為消除影響和調(diào)查、制止侵權(quán)行為而支出的費(fèi)用。如調(diào)查費(fèi)，合理律師費(fèi)等。間接損失包括：1.因誹謗行為造成客戶終止履行合同而喪失的可得利益損失；2.因誹滂行為造成停產(chǎn)滯銷期間設(shè)備折舊費(fèi)及貨款利息等。

（八）侵犯商業(yè)秘密的法律責(zé)任

案例：氫鎳電池制造技術(shù)是B公司開發(fā)的技術(shù)成果。E先生曾為B公司的工程師，參與過氫鎳電池技術(shù)開發(fā)。該項(xiàng)技術(shù)被B公司列為機(jī)密級(jí)技術(shù)成果。U公司曾找B公司商談氫鎳電池技術(shù)轉(zhuǎn)讓問題，因嫌價(jià)格高合同來達(dá)成。U公司即運(yùn)用高薪金聘用了正先生作本公司技術(shù)工作，并通過E先生技術(shù)指導(dǎo)和E先生帶來的B公司的技術(shù)資料開始生產(chǎn)氫鎳電池。并投入市場(chǎng)。U公司的行為給B公司帶來90萬元的損失，B公司為調(diào)查U公司的行為支出調(diào)查費(fèi)人民幣8027元。B公司以U公司與E先生侵犯技術(shù)秘密為理由向H省高級(jí)法院提起訴訟。H省高級(jí)法院作出構(gòu)成侵權(quán)判決后，u公司不服向最高人民法院提起上訴。

最高法院經(jīng)審理認(rèn)為，氫鎳電池制造技術(shù)是B公司自行開發(fā)的技術(shù)成果，屬于B公司的技術(shù)秘密。應(yīng)當(dāng)依法保護(hù)。終審判決：

一、U公司立即停止使用B公司技術(shù)秘密生產(chǎn)銷售氫鎳電池；

二、U公司與E先生賠償 B公司經(jīng)濟(jì)損失和調(diào)查費(fèi)共人民幣908027元。

根據(jù)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第十條第三款的規(guī)定。受反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法保護(hù)的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。商業(yè)秘密具有以下特征：

1.信息性。商業(yè)秘密是具有包含技術(shù)知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)、方案和技術(shù)訣竅等在內(nèi)的技術(shù)和經(jīng)營(yíng)方面的信息。

2.處于秘密狀態(tài)。此種信息掌握在少數(shù)特定的人員手中，處于不為公眾所知悉的狀態(tài)，不能從公共渠道直接獲取。

3.有實(shí)用價(jià)值。此種信息能使權(quán)利入獲得經(jīng)濟(jì)利益或競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。

4.權(quán)利人采取了適當(dāng)保密措施，并且來曾在沒有約定保密義務(wù)的前提下將其提供給他人。

反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法等法律規(guī)定禁止的侵犯商業(yè)秘密的行為包括：

1.以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；

2.披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；

.3.違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用、或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。

第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。

根據(jù)刑法、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事、行政的、民事的法律責(zé)任。根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第二百一十九條的規(guī)定構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪，給權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。對(duì)不構(gòu)成犯罪的，給予停止違法行為，以及一萬元以上二十萬元以下罰款行政處罰。侵犯商業(yè)秘密的民事責(zé)任一般為停止實(shí)施侵犯他人商業(yè)秘密的侵權(quán)行為；公開賠禮道歉；賠償損失，包括賠償對(duì)侵權(quán)行為進(jìn)行調(diào)查的費(fèi)用。

（九）違法搭售行為的法律責(zé)任

案例：H市液化燃?xì)庹疽?guī)定，新老液化燃?xì)庥脩舯仨氋?gòu)買W化工公司生產(chǎn)的MYJll2滅火器一只，否則不予供氣，H市液化燃?xì)庹句N售的滅火器是為W化工公司代銷的，每種結(jié)算價(jià)為22元，而該液化燃?xì)庹鞠蛴脩舻氖蹆r(jià)為29元，至工商行政管理局調(diào)查時(shí)，市液化燃?xì)庹疽呀?jīng)向用戶銷售滅火器t003只，銷售款為 29087元。H市工商行政管理局對(duì)液化氣站的行為作出行政處罰：停止違法行為；罰款5萬元。

違法搭售的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。是指經(jīng)營(yíng)者利用自身的經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢(shì)，違背交易客戶的意愿，在提供商品或服務(wù)時(shí)，強(qiáng)迫交易客戶接受不愿接受的商品或服務(wù)的行為。違法搭售的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為具有以下四個(gè)構(gòu)成要件：

1.行為的主體為銷售經(jīng)營(yíng)者。因?yàn)橹挥袖N售經(jīng)營(yíng)者才有條件實(shí)施搭售行為。2.行為人主觀上具有實(shí)施違法搭售行為的過錯(cuò)。實(shí)施違法搭售的行為人一般具有主觀故意，但不排除主觀上具有過失的情況。3.行為人實(shí)施了違法搭售的行為。4.給其他交易客戶造成損害事實(shí)。是否給其他交易客戶造成損害事實(shí)，是行為人是否承扭民事賠償責(zé)任的必要條件；如來造成損害事實(shí)。則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止違法行為等其他民事責(zé)任形式。

與違法搭售有關(guān)的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為是附加不合理?xiàng)l件的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。附加不合理?xiàng)l件的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，是指經(jīng)營(yíng)者在銷售商品或提供服務(wù)時(shí)，除搭售商品或服務(wù)以外，違背交易客戶的意愿，附加其他不合理?xiàng)l件的行為。所附加的不合理?xiàng)l件一般為限定銷售價(jià)格、銷售地區(qū)和渠道等。

反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法將違法搭售和附加不合理?xiàng)l件行為明確規(guī)定不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，該法第十二條規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)者銷售商品，不得違背購(gòu)買者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的條件。”實(shí)施違法搭售和附加不合理?xiàng)l件的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，主要為行政責(zé)任和民事責(zé)任。行政責(zé)任主要是由行為實(shí)施地的工商行政管理機(jī)關(guān)給予責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，罰款，以及責(zé)令停業(yè)整頓、吊銷執(zhí)照的處罰。民事責(zé)任主要是停止侵權(quán)，賠禮道歉，賠償損失等。法院在審理此類案件中，根據(jù)行為人實(shí)施不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的情節(jié)程度。還可以對(duì)其進(jìn)行民事制裁。民事制裁的方式有罰款，收繳非法所得等。

（十）串通投標(biāo)行為的法律責(zé)任

案例；J公司拍賣房屋一幢，底價(jià)為人民幣6萬元。拍賣公告后，O先生串通本街區(qū)20人故意壓低標(biāo)價(jià)。拍賣時(shí)O先生僅以高于低價(jià)200元的價(jià)格報(bào)價(jià)中標(biāo)。在場(chǎng)20余人均不競(jìng)標(biāo)。拍賣結(jié)束后，O先生與在場(chǎng)19人離開拍賣現(xiàn)場(chǎng)，暗自協(xié)商再抬高標(biāo)價(jià)拍賣。拍賣人即向法院提起訴訟要求保護(hù)自己的權(quán)利。法院經(jīng)審理查明O先生等人的行為，判決：拍賣無效，由公司重新組織投標(biāo)；O先生賠償500元；并決定對(duì)O先生予以民事制裁罰款1000元。后該幢房屋再經(jīng)拍賣以9萬2干元成交。

串通投標(biāo)的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，是指在拍賣交易中，多個(gè)投標(biāo)者互相串通，聯(lián)合行動(dòng)，迫使發(fā)標(biāo)方在串通共同行動(dòng)的預(yù)謀范圍中決標(biāo)，從而獲取非法利益的行為。與投標(biāo)有關(guān)的還有勾結(jié)投標(biāo)的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。勾結(jié)投標(biāo)，是指發(fā)標(biāo)人同某一個(gè)或者某幾個(gè)投標(biāo)人相互勾結(jié)，透露標(biāo)底，使其獲得最好價(jià)格，以排擠其他競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手公平競(jìng)爭(zhēng)的行為。反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第十五條規(guī)定：“投標(biāo)者不得串通投標(biāo)，抬高標(biāo)價(jià)或者壓低標(biāo)價(jià)。投標(biāo)者和招標(biāo)者不得相互勾結(jié)，以排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的公平競(jìng)爭(zhēng)?！痹撘?guī)定是認(rèn)定串通投標(biāo)和勾結(jié)投標(biāo)的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的法律依據(jù)。前述案例中，O先生等人為了牟取非法利益相互串通壓低標(biāo)價(jià)，已屬民事欺詐行為，法院判決首次投標(biāo)無效正是根據(jù)其行為的性質(zhì)作出的認(rèn)定。而第二次拍賣，同一幢房屋以9萬2千元拍賣成交，價(jià)格明顯高于第一次拍賣，證明O先生等人的行為確實(shí)侵害了拍賣人的合法權(quán)益。

根據(jù)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的規(guī)定，串通投標(biāo)和勾結(jié)投標(biāo)的行為應(yīng)承擔(dān)行政責(zé)任和民事責(zé)任。行政責(zé)任主要體現(xiàn)為工商行政管理機(jī)關(guān)對(duì)行為人的行政處罰。反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第二十七條規(guī)定：“投標(biāo)者串通投標(biāo)，抬高標(biāo)價(jià)或者壓低標(biāo)價(jià)；投標(biāo)者和招標(biāo)者相互勾結(jié)，以排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手公平競(jìng)爭(zhēng)的，其中標(biāo)無效。監(jiān)督檢查部門可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬以下的罰款?！睂?duì)實(shí)施串通投標(biāo)或者勾結(jié)投標(biāo)給其他經(jīng)營(yíng)者造成損害的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償損失的民事責(zé)任。根據(jù)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的規(guī)定，不法行為人除應(yīng)當(dāng)賠償受害人實(shí)際造成的損失外，還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)受害人因調(diào)查侵權(quán)行為所支出的費(fèi)用。在有些案例中還可以承擔(dān)消除侵權(quán)影響的費(fèi)用與合理的律師費(fèi)用。

第三篇：代理詞

代 理 詞

尊敬的審判長(zhǎng)和審判員：

本人受當(dāng)事人的委托，代理被告鄧漢基、楊麗仙參加梁煥詩訴其道路交通事故損害賠償糾紛一案的訴訟。接受了兩被告的委托后，本律師對(duì)案件進(jìn)行了詳細(xì)的了解，并對(duì)相關(guān)人員進(jìn)行了適當(dāng)?shù)恼{(diào)查。通過參加法庭調(diào)查和庭審，使本律師對(duì)本案案情有了進(jìn)一步的了解，現(xiàn)對(duì)本案提出如下代理意見，供法庭參考。

一、原告本次訴訟請(qǐng)求缺乏合法有效的司法鑒定書

本次訴訟為原告交通事故傷殘鑒定終結(jié)后的第三次訴訟和第二次要求后續(xù)治療費(fèi)的訴訟。本案的焦點(diǎn)是原告是否仍然需要后續(xù)治療的問題。

在《最高人民法院司法解釋理解與適用（2001）》中有關(guān)于后續(xù)治療費(fèi)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)：后續(xù)治療費(fèi)是指“對(duì)損傷治療后體征固定而遺留功能性障礙確需要再次治療或傷情尚未恢復(fù)需第二次治療所需要的費(fèi)用?！痹凇蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》中也有關(guān)于后續(xù)治療費(fèi)的規(guī)定：“受害人因傷致殘的，其因增加生活上需要所支出的必要費(fèi)用以及因喪失勞動(dòng)能力導(dǎo)致的收入損失，包括殘疾賠償金、殘疾輔助器具費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)，以及因康復(fù)護(hù)理、繼續(xù)治療實(shí)際發(fā)生的必要的康復(fù)費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、后續(xù)治療費(fèi)，賠償義務(wù)人也應(yīng)當(dāng)予以賠償?！?/p>

本代理人需要特別提請(qǐng)法庭注意的是，上述司法解釋在提到后續(xù)治療費(fèi)時(shí)所用的形容詞是“確需要”和“必要的”，這就要求法庭審理是否需要后續(xù)治療費(fèi)時(shí)應(yīng)排除受害人對(duì)救濟(jì)權(quán)利的濫用。遏止受害人濫用救濟(jì)權(quán)利的法律設(shè)置是：要求受害人提供合法有效的鑒定意見。這樣的法律設(shè)置是為了確保法律的公平，放縱原告濫用救濟(jì)權(quán)利，將會(huì)擴(kuò)大被告的賠償責(zé)任，構(gòu)成對(duì)法律公平、公正理念的破壞。

被告在處理本案涉及的交通事故中，一直本著善良和誠(chéng)信的原則進(jìn)行處理，盡管原告在首次訴訟的當(dāng)時(shí)，提供的需要后續(xù)治療的司法鑒定書（該鑒定書無效的根據(jù)在第二點(diǎn)再談）存在諸多的漏洞，被告認(rèn)為只要能一次性地解決賠償問題，多給原告賠償少許是沒有問題的。當(dāng)原告因?yàn)楹罄m(xù)治療費(fèi)提起了第二次訴訟后，被告對(duì)再次給付后續(xù)治療費(fèi)提出了異議，在原告對(duì)需要后續(xù)治療沒有辦法完成舉證責(zé)任時(shí)，法庭依職權(quán)進(jìn)行了兩次的取證（本案不屬于法院依職權(quán)取證的范圍的根據(jù)在第三點(diǎn)再談）。在原告的本次也就是第三次訴訟中，本代理人注意到原告并沒有提供合法有效的需要后續(xù)治療的司法鑒定書。本次訴訟中，本著公平、公正的原則，被告有權(quán)利要求原告必須出示司法鑒定機(jī)構(gòu)制作的合法有效的，并能明確原告仍然需要后續(xù)治療的鑒定意見書。如果沒有該鑒定書，被告就不應(yīng)再對(duì)原告的人身傷害給予賠償。請(qǐng)求法庭駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

二、合法有效的司法鑒定書是有嚴(yán)格規(guī)范的

為了防止交通事故損害賠償中原告濫用救濟(jì)權(quán)利，法律嚴(yán)格要求救濟(jì)的前提是原告必須提供司法鑒定機(jī)構(gòu)作出的需要后續(xù)治療的司法鑒定意見書。又為維護(hù)司法鑒定書的權(quán)威性和嚴(yán)肅性，司法部專門出臺(tái)了規(guī)范司法鑒定意見書的格式文本。在2002年7月5日司法部發(fā)布的司發(fā)通［2002］56號(hào)文中明確了司法鑒定書的紙張大小、字體號(hào)數(shù)、并強(qiáng)調(diào)不可手書，只能打印。該文第4點(diǎn)對(duì)司法鑒定文書的形式作出了嚴(yán)格的規(guī)范：“司法鑒定文書必須按照統(tǒng)一規(guī)定的格式規(guī)范制作，使用國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)計(jì)量單位、符號(hào)和文字，紙張、打印和版面符合規(guī)定的要求。”因此，手書的司法鑒定意見書是無效的。

除此之外，《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》的第十條還嚴(yán)格地規(guī)定了“司法鑒定實(shí)行鑒定人負(fù)責(zé)制度。鑒定人應(yīng)當(dāng)獨(dú)立進(jìn)行鑒定，對(duì)鑒定意見負(fù)責(zé)并在鑒定意見書上簽名或者蓋章。”在《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》的第二十九條規(guī)定：審判人員對(duì)鑒定人出具的鑒定書，應(yīng)當(dāng)審查是否具有鑒定人員及鑒定機(jī)構(gòu)簽名蓋章。因此，沒有鑒定人簽名的司法鑒定書是無效的。

在談到司法鑒定意見書的格式文本及鑒定人必須署名的問題上，本代理人不得不提請(qǐng)法庭注意，原告首次訴訟時(shí)提交法庭主張后續(xù)治療的司法鑒定書有如下幾點(diǎn)瑕疵：

1、該司法鑒定書是手寫的便箋紙，因其形式的不合法而無效。首先不能采用便箋紙；其次不能手書完成。

2、該司法鑒定書因沒有鑒定人的簽名而無效。沒有鑒定人簽名的司法鑒定書被法庭采納是錯(cuò)誤的。

3、該司法鑒定書因時(shí)間的不真實(shí)而無效。其傷殘鑒定的司法鑒定書的委托日期和檢驗(yàn)日期都是2004年7月28日，報(bào)告日期是2004年8月4日。而另用便箋紙手寫的需要后續(xù)治療的司法鑒定書的日期是2004年7月28日，而且還有涂改的痕跡。需要后續(xù)治療的結(jié)論在委托和檢驗(yàn)當(dāng)天就出來了，比傷殘鑒定結(jié)論早了一周，這是不太符合邏輯的，也就難怪鑒定人不敢署名了。

三、在是否需要后續(xù)治療的問題上，法庭主動(dòng)取證是不合適的

在當(dāng)事人一方自己難以取證，需要請(qǐng)求法庭依職權(quán)進(jìn)行時(shí)，法律有嚴(yán)格的限制。為什么需要嚴(yán)格限制，就是擔(dān)心司法權(quán)被法庭濫用，可能構(gòu)成對(duì)另一方的不公平。法庭依職權(quán)取證被嚴(yán)格限制體現(xiàn)在下列法律和司法解釋的規(guī)定中。

民事訴訟法第六十四條第二款規(guī)定：“當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，……人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集?！闭且?yàn)椤翱陀^原因”是個(gè)極具彈性的概念，法院在操作上很難把握，有較大的自由裁量空間。為了嚴(yán)格法庭依職權(quán)取證的情形，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十七條作出了“列舉加概括”式規(guī)定，對(duì)客觀原因作出了列舉性解釋，規(guī)定了人民法院可依當(dāng)事人的申請(qǐng)調(diào)查收集證據(jù)的情況和范圍：

（一）申請(qǐng)調(diào)查收集的證據(jù)屬于國(guó)家有關(guān)部門保存并須人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料；

（二）涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的材料；

（三）當(dāng)事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。

本案不屬于《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十七條列舉的三種情況。首先，司法鑒定機(jī)構(gòu)的司法鑒定意見是公開透明的，只要司法鑒定機(jī)構(gòu)能夠給出明確鑒定意見的，一定是可以由申請(qǐng)司法鑒定人自己完成取證的。其次，司法鑒定機(jī)構(gòu)的鑒定意見的權(quán)威性是建立在其鑒定意見必須經(jīng)得起科學(xué)的檢驗(yàn)，正因?yàn)槿绱?，司法鑒定機(jī)構(gòu)的鑒定結(jié)論的證據(jù)效力才高于某一個(gè)醫(yī)生個(gè)人的意見。因此，人民法院依職權(quán)介入司法鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行取證既不合法律規(guī)定，也有失公平。當(dāng)司法鑒定機(jī)構(gòu)的鑒定結(jié)論與主診醫(yī)生的意見不一致時(shí)，法庭不采納證據(jù)效力更高的司法鑒定意見，而依據(jù)與司法鑒定意見不一致的某個(gè)醫(yī)生的個(gè)人意見進(jìn)行判決則更是一件有損法官個(gè)人法律素養(yǎng)的事件。

正是基于上述的分析，本代理人不得不提醒本案審判人員，不要再犯有損法官個(gè)人法律素養(yǎng)的常識(shí)性錯(cuò)誤。在本次訴訟原告提交法庭的前次訴訟判決中，貴院的判決書有這樣一段文字：“本院于2006年1月18日致函中山大學(xué)法醫(yī)鑒定中心，就梁煥詩經(jīng)傷殘?jiān)u定后，是否還需要針對(duì)?腦外傷后綜合癥?繼續(xù)治療。該中心的復(fù)函意見是?無法確定?。2006年3月29日，本院依職權(quán)到廣州軍區(qū)廣州總醫(yī)院流花橋醫(yī)院作了解，原告梁煥詩的主診醫(yī)生答復(fù)稱?梁煥詩之前在我院治療。從門診病歷看，這三次治療（指2005年10月21日、2005年12月6日、2006年1月5日）與之前的疾病癥狀有關(guān)聯(lián)，病情存在一定的延續(xù)性?，認(rèn)為原告的上述三次治療與本案交通事故造成的損害存在關(guān)聯(lián)性?！?/p>

該判決的不當(dāng)在于：

首先，本案不屬于人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集證據(jù)的范圍，人民法院的依職權(quán)取證構(gòu)成了對(duì)被告的不公平。其次，同一個(gè)司法鑒定中心，對(duì)同一個(gè)人的后續(xù)治療問題，出現(xiàn)了完全矛盾的結(jié)論，這是不正常的。從前面的手寫鑒定的瑕疵來看，可以推斷后面的“無法確定”的鑒定意見是真實(shí)的、負(fù)責(zé)的。

再次，在得到司法鑒定中心“無法確定”的結(jié)論后仍然不甘心，法官需要親自“依職權(quán)”前往原告三次就診的醫(yī)院拜訪其主診醫(yī)生，就算認(rèn)可該主診醫(yī)生的意見，也只能對(duì)其接診的三次治療給予賠償，而不應(yīng)該包括沒有主診醫(yī)生意見的另外六次治療。

最后，就司法人員的職業(yè)素養(yǎng)來判斷，主審法官也應(yīng)該知道司法鑒定中心的鑒定意見的證據(jù)效力要遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于一個(gè)主診醫(yī)生的話語的。根據(jù)一名只確認(rèn)了三次相關(guān)治療的醫(yī)生的一句話就作出了被告賠償原告全部看病費(fèi)用的判決，這樣的判決難免讓人產(chǎn)生了濫用司法權(quán)制造不公平的聯(lián)想。

四、后續(xù)治療要依法進(jìn)行 退一步說，原告如果確需后續(xù)治療的，在治療的依據(jù)、治療的地點(diǎn)上要嚴(yán)格依法進(jìn)行。

1、如果要求被告認(rèn)可原告的后續(xù)治療費(fèi)，原告不但必須要有合法有效的司法鑒定機(jī)構(gòu)的鑒定書作為救濟(jì)依據(jù)，而且該司法鑒定機(jī)構(gòu)必須得到被告的認(rèn)可。

2、一般處理交通事故賠償?shù)脑瓌t是：就近進(jìn)行普通的治療。《道路交通事故處理辦法》第三十九條規(guī)定：要求受害人必須要到所在地醫(yī)院治療，或者轉(zhuǎn)院時(shí)需要得到所在治療醫(yī)院的同意或公安交警的同意。受害人治療傷疾，一般應(yīng)在普通型醫(yī)院治療。本案被告完全可以在番禺治療，可她動(dòng)不動(dòng)就前往廣州的三大醫(yī)院，而且還頻繁地在每間醫(yī)院都做病理檢查，并且每次前往還要求陪護(hù)。本代理人認(rèn)為這是一種惡意增加治療成本的行為，法庭對(duì)此不應(yīng)給予支持和縱容，應(yīng)限制其在番禺的醫(yī)院治療，并且不允許頻繁地做病理檢查。

3、被告的賠償原則是有治療希望的給予賠償，沒有治療希望的而不斷治療并頻繁做病理檢查的成本應(yīng)該由原告本人承擔(dān)。從原告曾經(jīng)以報(bào)復(fù)的口吻對(duì)被告說的：“我就是要醫(yī)生給我開最好的藥”，可以看出原告增加治療成本的惡意明顯。

4、所有的賠償都應(yīng)當(dāng)緊扣交通事故傷害的關(guān)聯(lián)性。對(duì)于治療與交通事故傷害無關(guān)的疾病的；小傷大養(yǎng)，擴(kuò)大檢查和治療范圍的；受害人無正當(dāng)理由故意延長(zhǎng)住院時(shí)間的；患者能夠自理，還要求陪護(hù)的；避近就遠(yuǎn)，惡意增加賠償成本等種種惡意增加治療成本的費(fèi)用，被告不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

五、被告保留申請(qǐng)重新進(jìn)行傷殘?jiān)u定的權(quán)利

對(duì)于有些傷殘是否有繼續(xù)治療的必要，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行必要評(píng)估或者鑒定，然后再作出相應(yīng)的處理。如果該傷殘經(jīng)過后續(xù)治療后能夠得到明顯的好轉(zhuǎn)，則進(jìn)行后續(xù)治療應(yīng)無異議；但如果該傷殘沒有治療的必要，或者雖經(jīng)努力治療仍無法起到比較明顯的效果，其后續(xù)治療的合理性就值得探討。

被告的主張依據(jù)是《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》。

該司法解釋的第二十七條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請(qǐng)重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許：

（一）鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；

（二）鑒定程序嚴(yán)重違法的；

（三）鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；

（四）經(jīng)過質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形。

該司法解釋的第二十八條規(guī)定：“一方當(dāng)事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論，另一方當(dāng)事人有證據(jù)足以反駁并申請(qǐng)重新鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許?！?/p>

原告提交的需要后續(xù)治療的鑒定書因沒有鑒定人的簽名而無法認(rèn)定鑒定人是否具備相關(guān)的鑒定資格，被告可以依法申請(qǐng)重新鑒定；原告自行委托的鑒定機(jī)構(gòu)的鑒定意見，被告有證據(jù)給予了上述反駁的，可以申請(qǐng)重新鑒定。

綜上所述，懇請(qǐng)法庭認(rèn)真聽取和研究本代理人的上述代理意見，根據(jù)法律公平、公正的理念，既保護(hù)原告的權(quán)利，也維護(hù)被告的利益。

梁祖鴻，曾嘉全，劉越渲 二011年3月15日

第四篇：代理詞.

代理詞

審判長(zhǎng)、審判員：

濟(jì)南歷下大舜君和法律服務(wù)所接受張永的委托，指派我擔(dān)任張永與彭方離婚一案的代理人，本人接受委托后詢問了當(dāng)事人，查閱了案卷，根據(jù)本案事實(shí)和相關(guān)法律規(guī)定，現(xiàn)發(fā)表如下代理意見：

一、上訴人與被上訴人之間的夫妻感情已徹底破裂，法庭應(yīng)依法解除雙方的婚姻關(guān)系。被上訴人張永與上訴人彭方自1989年1月31號(hào)登記結(jié)婚后，雙方一直沒有孩子，彭方以為是張永的問題經(jīng)常打罵張永，后經(jīng)醫(yī)院檢查是上訴人彭方患有天生無精癥不能生育。后來，上訴人又因?yàn)榫W(wǎng)戀，外遇等問題，毒打被上訴人，致使被上訴人報(bào)警，有110民警接警記錄為證。因?yàn)樯显V人彭方對(duì)婚姻不忠誠(chéng)的行為，及家庭暴力，致使被上訴人張永這段家庭生活產(chǎn)生心理恐懼，雙方感情破裂，已無法繼續(xù)共同生活?！吨腥A人民共和國(guó)婚姻法》第三十二條規(guī)定：“有下列情形的，經(jīng)調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚：

（二）實(shí)施家庭暴力或虐待遺棄家庭成員的。因此，根據(jù)上述法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定夫妻感情破裂判決上訴人與被上訴人離婚。

二、關(guān)于婚后共同財(cái)產(chǎn)位于濟(jì)南市歷下區(qū)工業(yè)南路80號(hào)1號(hào)樓1單元601室房產(chǎn)應(yīng)為夫妻共同財(cái)產(chǎn)及婚后共同購(gòu)買的家庭用品，請(qǐng)求依法分割。關(guān)于魯A轎車系張永妹妹張曉購(gòu)買并實(shí)際使用，應(yīng)歸張曉所有。歷下區(qū)工業(yè)南路80號(hào)1號(hào)樓1單元601室房產(chǎn)系上訴人與被上訴人于婚后1996年共同購(gòu)買，系夫妻共同財(cái)產(chǎn)，應(yīng)依法分割。并且張永沒有工作，在濟(jì)南居無定所，并且為這個(gè)家付出了一切，根據(jù)《婚姻法》39條規(guī)定，離婚時(shí)，夫妻的共同財(cái)產(chǎn)由雙方協(xié)議處理；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院根據(jù)財(cái)產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。第42條規(guī)定，離婚時(shí)，如一方生活困難，另一方應(yīng)從其住房等個(gè)人財(cái)產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助。因此，請(qǐng)求法院在照顧女方的原則上，判決涉案房產(chǎn)歸女方所有。關(guān)于魯AY轎車張永妹妹張曉購(gòu)買并實(shí)際使用，有張曉名下中國(guó)銀行卡POS簽購(gòu)單為證，應(yīng)為張曉永有。

四、夫妻共同債務(wù)16000元請(qǐng)求共同承擔(dān)?；楹鬄榉蚱揠p方的生活，被上訴人跟親戚朋友借款16000元，有借條為證，應(yīng)為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，請(qǐng)求上訴人與被上訴人共同承擔(dān)。

五、上訴人支付被上訴人3000元生活補(bǔ)助費(fèi)合法合理。根據(jù)婚姻法及相關(guān)的司法解釋以及其他法律規(guī)定，在離婚案件中，照顧婦女兒童是處理家庭共同財(cái)產(chǎn)的重要原則。而且根據(jù)《婚姻法》46條規(guī)定，實(shí)施家庭暴力導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。所以，上訴人支付被上訴人3000元生活補(bǔ)助費(fèi)合法合理。

綜上所述，懇請(qǐng)二審法院查明事實(shí)，依法公正判決。此致

濟(jì)南市中級(jí)人民法院

代理人：王平2011年3月1日

第五篇：代理詞

代理詞

尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：

XXXX律師事務(wù)所接受原告的法定代理人XXX的委托，指派本人擔(dān)任XXX與XXX扶養(yǎng)糾紛一案件的訴訟代理人，依法參加訴訟?，F(xiàn)依據(jù)事實(shí)和法律陳述代理意見如下：

一、原告有權(quán)要求被告給付撫養(yǎng)費(fèi)直到原告能獨(dú)立生活為止。原告出生于XXX年X月X日，是被告與原告之母親XXX的婚生女兒，根據(jù)《婚姻法》第二十一條規(guī)定：“父母對(duì)子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)；未成年的或不能獨(dú)立生活的子女，有要求父母付給撫養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利”，原告有權(quán)要求被告給付撫養(yǎng)費(fèi)，并且給付到原告能獨(dú)立生活為止。

二、被告有能力給付原告提出的撫養(yǎng)費(fèi)。

在本案中，被告在XX市XX縣從事法律服務(wù)等相關(guān)工作，收入頗豐，并在當(dāng)?shù)刭I有房產(chǎn)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第18條規(guī)定：“尚未獨(dú)立生活的成年子女尚在校就讀的，父母又有給付能力的，仍應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的撫育費(fèi)”，所有，被告對(duì)原告提出的撫養(yǎng)費(fèi)有支付能力。

三、被告并未向原告給付過任何扶養(yǎng)費(fèi)，父母離婚協(xié)議中有關(guān)扶養(yǎng)費(fèi)的約定是附有時(shí)間條件（即原告之母親去世后），當(dāng)前無法實(shí)現(xiàn)10萬元的撫養(yǎng)費(fèi)。

XXXX年XX月XX日，被告與其母親因感情不合達(dá)成離婚協(xié)議，該協(xié)議約定原告由其母XXX撫養(yǎng)，被告一次性支付原告撫養(yǎng)費(fèi)XXXXXX萬元，該費(fèi)用以被告與原告之母親共有的位于XXXXX房屋折價(jià)款抵扣，被告不再向原告支付其它任何撫養(yǎng)費(fèi)。但同時(shí)約定該房屋現(xiàn)在歸原告之母?jìng)€(gè)人所有，只有其母不在人世時(shí)才能無條件歸原告所有。顯而易見，扶養(yǎng)費(fèi)的實(shí)現(xiàn)是有時(shí)間條件限制的，也就是說只有原告之母去世后，方能實(shí)現(xiàn)此XXXXXX萬元的扶養(yǎng)費(fèi)。根據(jù)第三十六條規(guī)定：“離婚后，父母對(duì)于子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)”，被告應(yīng)當(dāng)向原告給付扶養(yǎng)費(fèi)，但被告卻人為設(shè)定時(shí)間限制，至使約定的扶養(yǎng)費(fèi)無法實(shí)現(xiàn)。

四、原告要求被告給付撫養(yǎng)費(fèi)是基于法律的規(guī)定，離婚協(xié)議中有關(guān)扶養(yǎng)的約定并不妨礙原告行使此項(xiàng)權(quán)利。

雖然被告與原告之母親對(duì)原告的扶養(yǎng)費(fèi)在離婚協(xié)議中有所約定，但是根據(jù)《婚姻法》第三十七條規(guī)定：“關(guān)于子女生活費(fèi)和教育費(fèi)的協(xié)議或判決，不妨礙子女在必要時(shí)向父母任何一方提出超過協(xié)議或判決原定數(shù)額的合理要求“，而且，按照民法的相關(guān)法理，協(xié)議雙方只能對(duì)自己的權(quán)利和義務(wù)加以約定，無權(quán)在協(xié)議中剝奪或限制他人的合法權(quán)利。因此，無論被告與原告之母親的離婚協(xié)議如何規(guī)定，均不妨礙原告行使給付請(qǐng)求權(quán)。

五、原告之母親沒有撫養(yǎng)能力，要求被告每月給付XXX元，教育、醫(yī)療費(fèi)憑票據(jù)承擔(dān)一半合理合法。

原告跟隨其母親生活，原告之母親沒有穩(wěn)定工作，以打臨工為生，收入微??；現(xiàn)在原告就讀于XXXXXXX，除了日常生活花費(fèi)外，還面臨高昂教育費(fèi)用，而被告并未向原告支付過任何扶養(yǎng)費(fèi)，原告之母親無力獨(dú)自承擔(dān)高昂的教育費(fèi)用。根據(jù)《婚姻法》第三十七條規(guī)定：“離婚后，一方撫養(yǎng)的子女，另一方應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的生活費(fèi)和教育費(fèi)的一部或全部，負(fù)擔(dān)費(fèi)用的多少和期限的長(zhǎng)短，由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決”以及XX省XXXX年《國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展統(tǒng)計(jì)公報(bào)》公布的城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出XXXXXXX元（每月為XXXX元），本代理人認(rèn)為，支付子女撫養(yǎng)費(fèi)是履行撫養(yǎng)義務(wù)的方式，但并非是唯一的方式；撫養(yǎng)義務(wù)包括多方面，既包括照顧子女的生活、學(xué)習(xí)；也包括對(duì)子女進(jìn)行管理、教育。所以，鑒于父母的實(shí)際經(jīng)濟(jì)能力，要求被告給付XXX元/月，教育、醫(yī)療費(fèi)憑票據(jù)承擔(dān)一半是合理合法的。

綜上所述，結(jié)合原告的實(shí)際需要，父母雙方的實(shí)際負(fù)擔(dān)能力，以及原告所在地的實(shí)際生活水平，懇請(qǐng)貴院支持原告的訴訟請(qǐng)求。

以上意見，敬請(qǐng)法庭采納。

代理人：

XXXXX律師事務(wù)所律師