第一篇：經(jīng)濟(jì)法案例分析復(fù)習(xí)題

經(jīng)濟(jì)法復(fù)習(xí)題

1．某酒廠為增值稅一般納稅人，主要從事糧食白酒的生產(chǎn)和銷售業(yè)務(wù)。2013年5月該廠發(fā)生以下經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)：

（1）8日向農(nóng)戶購進(jìn)自產(chǎn)糧食，開具的農(nóng)業(yè)品收購發(fā)票上注明價(jià)款為100 000元，已付款。

（2）13日外購一批包裝材料，取得的增值稅專用發(fā)票上注明的價(jià)款為150 000元，增值稅稅額為25 500元，貨款已付。支付相關(guān)運(yùn)費(fèi)1600元。

（3）28日銷售糧食白酒10噸，招待自用去年生產(chǎn)的白酒500斤，不含增值稅的銷售價(jià)格為60元/斤，款項(xiàng)已收訖。

根據(jù)上述內(nèi)容，分別計(jì)算以下各題：（1）計(jì)算該酒廠當(dāng)月應(yīng)繳納的消費(fèi)稅稅額。

（2）計(jì)算該酒廠當(dāng)月可抵扣的增值稅進(jìn)項(xiàng)稅額。

（3）計(jì)算該酒廠當(dāng)月增值稅銷項(xiàng)稅額。

（4）計(jì)算該酒廠當(dāng)月應(yīng)繳納的增值稅稅額。

備注：糧食白酒增值稅稅率為17％；購進(jìn)糧食適用低稅率13%；糧食白酒適用的消費(fèi)稅比例稅率為20％，定額稅率為0.5元/斤；消費(fèi)稅比例稅率和定額稅率并存征收。

類似題目：.某酒廠為增值稅一般納稅人，主要從事糧食白酒的生產(chǎn)和銷售業(yè)務(wù)。2008年8月該廠發(fā)生以下經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)：

(1)5日向農(nóng)戶購進(jìn)免稅糧食，開具的農(nóng)業(yè)品收購發(fā)票上注明的價(jià)款為50 000元，貨款以現(xiàn)金支付。(2)10日外購一批包裝材料，取得的增值稅專用發(fā)票上注明的價(jià)款為150 000元，增值稅稅額為25 500元，貨款已付。

(3)26日銷售糧食白酒5噸，不含增值稅的銷售價(jià)格為60元/斤，另外向購貨方收取包裝物租金23 400元，款項(xiàng)已收訖。

已知：糧食白酒適用的增值稅稅率為17%;糧食白酒適用的消費(fèi)稅比例稅率為20%，定額稅率為0.5元/斤;免稅糧食增值稅的扣除率為13%;7月末該酒廠增值稅留抵稅額為零;農(nóng)場品收購發(fā)票和增值稅專用發(fā)票已經(jīng)向稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定：1噸=2 000斤。

要求：(1)計(jì)算該酒廠當(dāng)月應(yīng)繳納的消費(fèi)稅稅額。(2)計(jì)算該酒廠當(dāng)月可抵扣的增值稅進(jìn)項(xiàng)稅額。(3)計(jì)算該酒廠當(dāng)月增值稅銷項(xiàng)稅額。(4)計(jì)算該酒廠當(dāng)月應(yīng)繳納的增值稅稅額。參考答案：(1)當(dāng)月應(yīng)繳納的消費(fèi)稅=5×2000×60×20%+23400÷(1+17%)×20%+5×2000×0.5=129000(元)(2)當(dāng)月可抵扣的增值稅進(jìn)項(xiàng)稅額=50000×13%+25500=32000(元)(3)當(dāng)月增值稅銷項(xiàng)稅額=5×2000×60×17%+23400÷(1+17%)×17%=105400(元)(4)當(dāng)月應(yīng)繳納的增值稅稅額=105400-32000=73400(元)

2.甲、乙、丙擬共同出資設(shè)立一家有限責(zé)任公司(以下簡稱公司)，并共同制定了公司章程草案。該公司章程草案有關(guān)要點(diǎn)如下：

(1)公司注冊資本總額為800萬元。各方出資數(shù)額、出資方式以及繳付出資的時(shí)間分別為：甲出資280萬元，其中：貨幣出資170萬元、計(jì)算機(jī)軟件作價(jià)出資110萬元，首次貨幣出資120萬元，其余貨幣出資和計(jì)算機(jī)軟件出資自公司成立之日起1年內(nèi)繳足；乙出資250萬元，其中：機(jī)器設(shè)備作價(jià)出資200萬元、特許經(jīng)營權(quán)出資50萬元，自公司成立之日起6個(gè)月內(nèi)一次繳足；丙以貨幣270萬元出資，首次貨幣出資90萬元，其余出資自公司成立之日起2年內(nèi)繳付100萬元，第3年繳付剩余的80萬元。

(2)公司召開股東會(huì)，擬減少注冊資本，代表表決權(quán)65%的股東同意通過了該項(xiàng)決議。要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)公司成立前出資人的首次出資總額是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并說明理由。（2）公司出資人的貨幣出資總額是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并說明理由。

（3）甲以計(jì)算機(jī)軟件和乙以特許經(jīng)營權(quán)出資的方式是否符合有關(guān)規(guī)定?并分別說明理由。

（4）甲、乙、丙分期繳納出資的時(shí)間是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并分別說明理由。（5）公司股東會(huì)通過減少注冊資本的決議是否合法？并說明理由。

類似題目：甲、乙、丙擬共同出資設(shè)立一家有限責(zé)任公司（以下簡稱公司），并共同制定了公司章程草案。該公司章程草案有關(guān)要點(diǎn)如下：

（1）公司注冊資本總額為800萬元。各方出資數(shù)額、出資方式以及繳付出資的時(shí)間分別為：甲出資310萬元，其中：貨幣出資70萬元、計(jì)算機(jī)軟件作價(jià)出資240萬元，首次貨幣出資40萬元，其余貨幣出資和計(jì)算機(jī)軟件出資自公司成立之日起1年內(nèi)繳足；乙出資330萬元，其中：機(jī)器設(shè)備作價(jià)出資280萬元、特許經(jīng)營權(quán)出資50萬元，自公司成立之日起6個(gè)月內(nèi)一次繳足；丙以貨幣160萬元出資，首次貨幣出資90萬元，其余出資自公司成立之日起2年內(nèi)繳付50萬元，第3年繳付剩余的20萬元。

（2）公司的董事長由甲委派，副董事長由乙委派，經(jīng)理由丙提名并經(jīng)董事會(huì)聘任，經(jīng)理作為公司的法定代表人。在公司召開股東會(huì)會(huì)議時(shí)，出資各方行使表決權(quán)的比例為：甲按照注冊資本30%的比例行使表決權(quán)；乙、丙分別按照注冊資本35%的比例行使表決權(quán)。在公司召開股東會(huì)會(huì)議時(shí)，應(yīng)提前20日通知全體股東。（3）公司需要增加注冊資本時(shí)，出資各方按照在股東會(huì)行使表決權(quán)的比例優(yōu)先認(rèn)繳出資；公司分配紅利時(shí)，出資各方依照以下比例進(jìn)行分配：甲享有紅利25％的分配權(quán)；乙享有紅利40%的分配權(quán)；丙享有紅利35%的分配權(quán)。

（4）公司不設(shè)監(jiān)事會(huì)，由丙委派的人員擔(dān)任監(jiān)事。要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

（1）公司出資人的首次出資總額是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。公司出資人的貨幣出資總額是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。甲以計(jì)算機(jī)軟件和乙以特許經(jīng)營權(quán)出資的方式是否符合有關(guān)規(guī)定？并分別說明理由。甲、乙、丙分期繳納出資的時(shí)間是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并分別說明理由。（2）公司董事長、副董事長的產(chǎn)生方式是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。公司的法定代表人由經(jīng)理擔(dān)任是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。公司的首次股東會(huì)由誰召集和主持？并說明理由。公司章程規(guī)定的出資各方在公司股東會(huì)會(huì)議上行使表決權(quán)的比例是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。公司召開股東會(huì)會(huì)議時(shí)的通知時(shí)間是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。

（3）公司章程規(guī)定增加注冊資本時(shí)，不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資是否違反公司法的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。公司章程規(guī)定的出資各方分紅比例是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。（4）公司章程規(guī)定不設(shè)監(jiān)事會(huì)是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。

【正確答案】(1)①首次出資總額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額。在本題中，三個(gè)股東的首次出資額為130萬元，未達(dá)到注冊資本的20%。②貨幣出資總額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%。在本題中，三個(gè)股東的貨幣出資額為230萬元，未達(dá)到注冊資本的30%。③甲以計(jì)算機(jī)軟件出資符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。在本題中，甲以知識產(chǎn)權(quán)(計(jì)算機(jī)軟件)出資符合規(guī)定。乙以特許經(jīng)營權(quán)出資不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。④甲、乙的出資期限符合規(guī)定，丙的出資期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由股東自公司成立之日起二年內(nèi)繳足。在本題中，丙在第三年才繳清出資，其出資期限已經(jīng)超過了二年。

(2)①董事長、副董事長的產(chǎn)生方式符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。②法定代表人由經(jīng)理擔(dān)任符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任。③首次股東會(huì)由乙召集和主持。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司的首次股東會(huì)由出資最多的股東召集和主持。④公司章程規(guī)定的出資各方在公司股東會(huì)會(huì)議上行使表決權(quán)的比例符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外。⑤股東會(huì)的通知時(shí)間符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，召開股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開15日以前通知全體股東，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。

(3)①公司章程規(guī)定增加注冊資本時(shí)，不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資不違反公司法的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，一般情況下，公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資。②公司章程規(guī)定的出資各方分紅比例符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，一般情況下，股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利，但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利。

(4)符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1~2名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會(huì)。

3．甲將自己所有的三間房子出租給乙。甲因做生意缺少資金，對乙表示愿將此三間房子出賣。乙愿意購買，甲、乙簽訂房屋買賣合同，約定價(jià)格為60萬元，同年12月底以前交清房款。不久，乙依約交清了房款。甲的朋友丙聽說此事，愿意 70萬元購買此房。于是，甲告知乙，房價(jià)提至70萬元，若乙補(bǔ)交l0萬元，則房子賣給乙，否則，房子賣給丙。乙堅(jiān)決反對提價(jià)，認(rèn)為自己早已交清房款，房子已經(jīng)屬于自己所有，甲既無權(quán)要求再補(bǔ)交房款，也無權(quán)將房子賣給丙。1個(gè)月后，甲將房子以70萬元賣給了丙，并辦理了過戶手續(xù)。丙以自己是房屋所有人為名，要求乙騰房。乙認(rèn)為自己買房在先，而且房子的租期未到，因此拒絕騰房。

請問：

（1）乙是否取得了這三間房的所有權(quán)？（2）丙要求乙騰房是否合法？（3）本案應(yīng)如何處理？

答案（1）乙沒有取得所有權(quán)。不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)以登記生效，雖然甲乙已簽署了合同，并且該合同成立，但沒有登記，只是在他們之間有效，不能對抗第三人。丙取得所有權(quán)。

（2）如果租賃期屆滿，丙有權(quán)依所有權(quán)可要求乙騰房。如果未屆滿，根據(jù)買賣不破租賃的原則，不能要求乙騰房，租賃合同仍然有效。

4．某商場新進(jìn)一種CD機(jī)，價(jià)格定為2398元。柜臺組長在制作價(jià)簽時(shí)，誤將2398元寫為398元。趙某在瀏覽該柜臺時(shí)發(fā)現(xiàn)該CD機(jī)物美價(jià)廉，于是用信用卡支付796元購買了兩臺CD機(jī)。一周后，商店盤點(diǎn)時(shí)，發(fā)現(xiàn)少了4000元，經(jīng)查是柜臺組長標(biāo)錯(cuò)價(jià)簽所致。由于趙某用信用卡結(jié)算，所以商店查出是趙某少付了CD機(jī)貨款，找到趙某，提出或補(bǔ)交4000元或退回CD機(jī)，商店退還1196元。趙某認(rèn)為彼此的買賣關(guān)系已經(jīng)成立并交易完畢，商店不能反悔，拒絕商店的要求。商店無奈只得向人民法院起訴，要求趙某返還4000元或CD機(jī)。

試分析：

（1）商店的訴訟請求有法律依據(jù)嗎？（2）為什么？（3）應(yīng)如何處理本案？

1）商店的訴訟請求有法律依據(jù)嗎？為什么？

答：商店的請求具有法律依據(jù)。合同法五十四條當(dāng)事人有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。一，因重大誤解訂立的。二，在訂立合同時(shí)顯失公平的。一方以欺詐，脅迫或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意識的情況下訂立的合同，受損方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。本案符合重大誤解的構(gòu)成條件，所以應(yīng)認(rèn)定為屬于重大誤解的民事行為。（2）應(yīng)如何處理？

答：商店在本案中雖屬于受損害一方，但是主要原因還是自己工作的疏忽。在要求法院幫助自己返還之后，應(yīng)該給予趙某一定的補(bǔ)助，以表達(dá)應(yīng)工作疏忽給趙某帶去不變的歉意。

5．2010年8月，甲廠研制出一種新型閥門，其技術(shù)方案不僅前所未有，具有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步，而且經(jīng)本廠測試、使用，效果極佳。甲廠遂采取商業(yè)秘密的形式對該項(xiàng)技術(shù)予以保護(hù)。2011年8月，甲廠為

強(qiáng)化對該技術(shù)的法律保護(hù)，向?qū)＠痔岢鰧?shí)用新型專利申請。乙廠質(zhì)檢車間工程師齊某自定項(xiàng)目，自購設(shè)備和科研資料，利用業(yè)余時(shí)間，于2011年6月獨(dú)立完成該閥門的研制工作，其中的結(jié)構(gòu)、功能和技術(shù)方案與甲廠研制的閥門完全相同。齊某于2011年7月向?qū)＠痔岢鰧?shí)用新型專利申請。根據(jù)上述事實(shí)，回答下列問題（不定項(xiàng)選擇）

1、該發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權(quán)應(yīng)當(dāng)由（C）享有。

A甲廠 B乙廠 C齊某 D甲廠與乙廠共有

2、該發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權(quán)人應(yīng)當(dāng)提交的專利申請文件是（ABC）

A請求書 B說明書及其摘要 C權(quán)利要求書 D該產(chǎn)品圖片或照片

3、假若甲廠在2008年8月研制完成該新型閥門后，在國內(nèi)一雜志上公開發(fā)表其技術(shù)方案，那么，齊某的發(fā)明創(chuàng)造（A）

A喪失新型性 B仍具有新型性 C喪失實(shí)用性 D仍具有實(shí)用性

6． 甲公司與乙公司簽訂一份買賣木材合同，合同約定買方甲公司應(yīng)在合同生效后15日內(nèi)向賣方乙公司支付30%的預(yù)付款，乙公司收到預(yù)付款后3日內(nèi)發(fā)貨至甲公司，甲公司收到貨物驗(yàn)收后即結(jié)清余款。乙公司收到甲公司30%預(yù)付款后的2日即發(fā)貨至甲公司。甲公司收到貨物后經(jīng)驗(yàn)收發(fā)現(xiàn)木材質(zhì)量不符合合同約定，遂及時(shí)通知乙公司并拒絕支付余款。

試分析：

（1）甲公司拒絕支付余款是否合法？

（2）甲公司的行為若合法，法律依據(jù)是什么？

（3）甲公司行使的是什么權(quán)利？若行使該權(quán)利必須具備什么條件？ 答題要點(diǎn)：

（1）甲公司拒絕支付余款是合法的。

（2）《合同法》第67條規(guī)定“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，又先后順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。”乙公司雖然將木材如期運(yùn)至甲公司，但其木材質(zhì)量不符合合同約定的質(zhì)量，及其履行債務(wù)不符合合同約定，根據(jù)第67條的規(guī)定，甲公司有權(quán)拒絕支付余款。（3）甲公司行使的是先履行抗辯權(quán)。先履行抗辯權(quán)的行使應(yīng)當(dāng)具備以下三個(gè)條件： ①雙方當(dāng)事人須由同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)。②須雙方所負(fù)的債務(wù)有先后履行順序。

③應(yīng)當(dāng)先履行的當(dāng)事人未履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定。

第二篇：經(jīng)濟(jì)法案例分析復(fù)習(xí)題及答案

經(jīng)濟(jì)法案例分析復(fù)習(xí)題

案例一

甲、乙、丙、丁共同投資設(shè)立了A有限合伙企業(yè)（以下簡稱A企業(yè)）。合伙協(xié)議約定：甲、乙為普通合伙人，分別出資l0萬元；丙、丁為有限合伙人，分別出資15萬元；甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表A企業(yè)。2006年A企業(yè)發(fā)生下列事實(shí)：

2月，甲以A企業(yè)的名義與8公司簽訂了一份12萬元的買賣合同。乙獲知后，認(rèn)為該買賣合同損害了A企業(yè)的利益，且甲的行為違反了A企業(yè)內(nèi)部規(guī)定的甲無權(quán)單獨(dú)與第三人簽訂超過l0萬元合同的限制，遂要求各合伙人作出決議，撤銷甲代表A企業(yè)簽訂合同的資格。

4月，乙、丙分別征得甲的同意后，以自己在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)，為自己向銀行借款提供質(zhì)押擔(dān)保。丁對上述事項(xiàng)均不知情，乙、丙之間也對質(zhì)押擔(dān)保事項(xiàng)互不知情。

8月，丁退伙，并從A企業(yè)取得退伙結(jié)算財(cái)產(chǎn)l2萬元。9月，A企業(yè)吸收庚作為普通合伙人入伙，庚出資8萬元。

10月，A企業(yè)的債權(quán)人C公司要求A企業(yè)償還6月份所欠款項(xiàng)50萬元。

11月，丙因所設(shè)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損不能清償D公司到期債務(wù)，D公司申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償其債務(wù)。人民法院強(qiáng)制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額后，甲、乙、庚決定A企業(yè)以現(xiàn)有企業(yè)組織形式繼續(xù)經(jīng)營。

經(jīng)查：A企業(yè)內(nèi)部約定，甲無權(quán)單獨(dú)與第三人簽訂超過l0萬元的合同，B公司與A企業(yè)簽訂買賣合同時(shí)，不知A企業(yè)該內(nèi)部約定。合伙協(xié)議未對合伙人以財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)事項(xiàng)進(jìn)行約定。

要求：根據(jù)上述材料，分別回答下列問題：

（1）甲以A企業(yè)的名義與B公司簽訂的買賣合同是否有效？并說明理由。

（2）合伙人對撤銷甲代表A企業(yè)簽訂合同的資格事項(xiàng)作出決議，在合伙協(xié)議未約定表決辦法的情況下，應(yīng)當(dāng)如何表決？

（3）乙、丙的質(zhì)押擔(dān)保行為是否有效？并分別說明理由。

（4）如果A企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)不足清償C公司的債務(wù)，對不足清償?shù)牟糠?，哪些合伙人?yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任？如何承擔(dān)清償責(zé)任？

（5）人民法院強(qiáng)制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額后，甲、乙、庚決定A企業(yè)以現(xiàn)有企業(yè)組織形式繼續(xù)經(jīng)營是否合法？并說明理由。

參考答案

（1）甲以A企業(yè)的名義與B公司簽訂的買賣合同有效。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制不得對抗善意的第三人。在本題中，B公司屬于不知情的善意第三人，因此，買賣合同有效。

（2）實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決方式。

（3）①乙的質(zhì)押行為無效。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。在本題中，普通合伙人乙的質(zhì)押行為未經(jīng)其他合伙人的一致同意，因此，質(zhì)押行為無效。②丙的質(zhì)押行為有效。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。在本題中，由于合伙協(xié)議未對合伙人以財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)事項(xiàng)進(jìn)行約定，因此，有效合伙人丙的質(zhì)押行為有效。

（4）①普通合伙人甲、乙、庚應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任；②有限合伙人丙以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任；③退伙的有限合伙人丁以其退伙時(shí)從A企業(yè)分回的12萬元財(cái)產(chǎn)為限承擔(dān)有限責(zé)任。

（5）甲、乙、庚決定A企業(yè)以現(xiàn)有企業(yè)組織形式繼續(xù)經(jīng)營不合法。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。在本題中，人民法院強(qiáng)制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額后，有限合伙人丙當(dāng)然退伙，A企業(yè)中僅剩下普通合伙人，A企業(yè)應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。

案例二 乙公司欠甲公司200萬元，甲公司欠丙公司180萬元，丁公司欠乙公司200萬元?，F(xiàn)乙、丁兩公司達(dá)成協(xié)議，由丁公司向甲公司清償乙公司的200萬元債務(wù)，乙、丁間債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅。該協(xié)議經(jīng)甲公司同意。后甲公司又與丙公司達(dá)成協(xié)議，由丁公司向丙公司清償200萬元，甲、丙間的180萬元債權(quán)債務(wù)消滅。根據(jù)上述案情，請回答下列問題:

1.乙、丁間協(xié)議的性質(zhì)是什么？該協(xié)議是否生效？

2.甲、丙間協(xié)議的性質(zhì)是什么？丙公司因此獲利20萬元，是否違法？若甲公司未將此事通知丁公司，該協(xié)議是否生效？

3.若甲公司未將此事通知丁公司，丁公司向甲公司為清償，甲公司接受，該種清償是否有效？此時(shí)應(yīng)如何救濟(jì)丙公司？

4.若甲公司已通知丁公司，但丁公司忘記此事，仍向甲公司為清償，甲公司接受，該種清償是否有效？此時(shí)如何救濟(jì)丙公司？甲、丁間為何種法律關(guān)系？

5.如果丁公司不能清償債務(wù)，丙公司能否要求乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任？

參考答案：

1.甲、乙間協(xié)議是債務(wù)承擔(dān)，由丁承擔(dān)乙的債務(wù)。乙、丁間協(xié)議生效。根據(jù)《合同法》，債務(wù)承擔(dān)經(jīng)債權(quán)人同意后生效，本案債權(quán)人甲公司已經(jīng)同意。

2．甲、丙間協(xié)議屬債權(quán)轉(zhuǎn)讓，甲將對丁的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙。

丙公司并不違法。因?yàn)榉刹o債權(quán)轉(zhuǎn)讓不得牟利的強(qiáng)行性規(guī)定，而且也不應(yīng)有此規(guī)定；丙在獲利的同時(shí)，也承擔(dān)了丁支付不能的風(fēng)險(xiǎn)。

該協(xié)議已經(jīng)生效。根據(jù)《合同法》，債權(quán)轉(zhuǎn)讓只要雙方達(dá)成合意即可生效，通知債務(wù)人只是對債務(wù)人的生效要件。

3．該種清償有效。債權(quán)轉(zhuǎn)讓未通知債務(wù)人，對債務(wù)人不生效力，丁公司的債權(quán)人仍是甲公司，該種清償自然有效。此時(shí)，甲對丙構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?，丙可請求甲返還給付。

4．該種清償無效。債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知債務(wù)人后，對其發(fā)生效力。因此，丙公司已成為新債權(quán)人，丁公司向甲公司為清償，對丙公司自然無效力。

丙公司可以請求丁公司為原定之給付。

丁公司對甲公司的清償為非債清償，在甲、丁間成立不當(dāng)?shù)美畟P(guān)系。

5．丙公司不能要求乙公司承擔(dān)責(zé)任。因?yàn)橐夜局粦?yīng)承擔(dān)債權(quán)本身的權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任，對丁公司的清償能力并不負(fù)責(zé)。本案中轉(zhuǎn)讓的債權(quán)合法、有效，并無瑕疵可言。

案例三

某股份有限公司是一家于2006年8月在上海證券交易所上市的上市公司。該公司董事會(huì)于2007年3月28日召開會(huì)議，該次會(huì)議召開的情況以及討論的有關(guān)問題如下：

（1）公司董事會(huì)由7名董事組成。出席該次會(huì)議的董事有董事A、董事B、董事C、董事D；董事E因出國考察不能出席會(huì)議；董事F因參加人民代表大會(huì)不能出席會(huì)議，電話委托董事A代為出席并表決；董事G因病不能出席會(huì)議，委托董事會(huì)秘書H代為出席并表決。

（2）出席本次董事會(huì)會(huì)議的董事討論并一致做出決定，將就下列事項(xiàng)提交該次會(huì)議以普通決議審議通過，即：增加2名獨(dú)立董事；股份公司與本公司市場部的項(xiàng)目經(jīng)理李某簽訂的一份將公司的一項(xiàng)重要業(yè)務(wù)委托李某負(fù)責(zé)管理的合同。

（3）根據(jù)總經(jīng)理的提名，出席本次董事會(huì)會(huì)議的董事討論并一致同意，聘任張某為公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，并決定給予張某年薪10萬元；董事會(huì)會(huì)議討論通過了公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置的方案，表決時(shí)，除董事B反對外，其他均表示同意。

問題：

1.根據(jù)上述要點(diǎn)（1）所提示的內(nèi)容，出席該次董事會(huì)會(huì)議的董事人數(shù)是否符合規(guī)定？ 2.指出（2）中的不符合之處。

3.根據(jù)（3）所提示的內(nèi)容，董事會(huì)通過的兩項(xiàng)決議是否符合規(guī)定？

參考答案： 1.董事會(huì)有7名董事，實(shí)際出席的有A、B、C、D人，超過總?cè)藬?shù)的一半，所以負(fù)荷法律規(guī)定。董事F應(yīng)以書面形式委托A代為出席并表決，不得電話委托；董事G應(yīng)書面委托其他董事代為出席并表決，不得委托董事會(huì)秘書。

2.根據(jù)公司法規(guī)定，增加獨(dú)立董事屬于股東會(huì)的職權(quán)，董事會(huì)無權(quán)就此作出決定。委托本公司市場部的項(xiàng)目經(jīng)理李某負(fù)責(zé)管理重要業(yè)務(wù)的合同應(yīng)以特別決議的形式通過，不得以普通決議的形式通過。

3.董事會(huì)決議聘任張某為公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，并決定給予張某年薪10萬元合法有效，屬于董事會(huì)的職權(quán)范圍。

董事會(huì)會(huì)議討論通過公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置的方案不符合公司法規(guī)定。因?yàn)槎翨反對，實(shí)際同意的董事只有3人，不足董事會(huì)總?cè)藬?shù)的一半。

案例四

2007年3月8日，甲、乙、丙、丁共同出資設(shè)立了一家有限責(zé)任公司（下稱公司）。公司未設(shè)董事會(huì)，僅設(shè)丙為執(zhí)行董事。2008年6月8日，甲與戊訂立合同，約定將其所持有的全部股權(quán)以20萬元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給戊。甲于同日分別向乙、丙、丁發(fā)出擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)給戊的通知書。乙、丙分別于同年6月20日和24日回復(fù)，均要求在同等條件下優(yōu)先購買甲所持公司全部股權(quán)。丁于同年6月9日收到甲的通知后，至7月15日未就此項(xiàng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)作出任何答復(fù)。戊在對公司進(jìn)行調(diào)查的過程中，發(fā)現(xiàn)乙在公司設(shè)立時(shí)以機(jī)器設(shè)備折合30萬元用于出資，而該機(jī)器設(shè)備當(dāng)時(shí)的實(shí)際價(jià)值僅為10萬元。公司股東會(huì)于2008年2月就2007利潤分配作出決議，決定將公司在該獲得的可分配利潤68萬元全部用于分紅，并在4月底之前實(shí)施完畢。至7月底丁尚未收到上述分紅利潤，在沒有告知公司任何機(jī)構(gòu)和人員的情況下，直接向人民法院提起訴訟，要求實(shí)施分紅決議。要求：

根據(jù)上述內(nèi)容，回答下列問題：

（1）丁未作答復(fù)將產(chǎn)生何種法律效果？并說明理由。

（2）乙、丙均要求在同等條件下，優(yōu)先受讓甲所持公司全部股權(quán)，應(yīng)當(dāng)如何處理？（3）如果乙出資不實(shí)的行為屬實(shí)，應(yīng)當(dāng)如何處理？

（4）丁直接向人民法院提起訴訟的行為是否符合法律程序？并說明理由。

參考答案：

（1）丁未做答復(fù)視為同意轉(zhuǎn)讓。根據(jù)規(guī)定，股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

（2）乙、丙均主張優(yōu)先權(quán)時(shí)，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。

（3）對乙出資不實(shí)的行為，應(yīng)當(dāng)由乙補(bǔ)足其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東甲、丙、丁承擔(dān)連帶責(zé)任。（4）丁直接向人民法院提起訴訟的行為符合法律程序。根據(jù)規(guī)定，公司董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以依法向人民法院提起訴訟。

案例五

1999年10月，原告海隆公司與被告鹿場簽訂“委托經(jīng)銷一指牌鹿鞭酒協(xié)議”，該協(xié)議約定，原告為被告生產(chǎn)的一指牌鹿鞭酒在北京市內(nèi)的指定代理經(jīng)銷商，是北京市內(nèi)獨(dú)家代理；被告保證其生產(chǎn)的鹿鞭酒符合國家食用衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)，并提供衛(wèi)生部出具的保健品批準(zhǔn)證書，代理經(jīng)銷期限為1年。協(xié)議書簽訂生效后，原告交付押金15萬元及預(yù)付酒款8萬元給被告，被告發(fā)貨給原告一指牌鹿鞭酒500ML×12瓶裝200箱（每瓶60元）、200 ML×12瓶裝200箱（每瓶30元）。2000年2月，原告以一指牌鹿鞭酒缺少衛(wèi)生部審批的保健品批準(zhǔn)證書將銷售后剩余的一指牌鹿鞭酒退還被告。被告分兩次將預(yù)付款8萬元退還原告，原告同意從押金中扣除少退的酒款，所剩余押金13萬多元經(jīng)原告多次追討未果，隨訴至法院。經(jīng)查，被告鹿場生產(chǎn)的一指牌鹿鞭酒是經(jīng)海南省衛(wèi)生廳審查批準(zhǔn)銷售的，證號是（94）瓊食衛(wèi)準(zhǔn)字第220號。

問題： 1.本案中，原告是否有權(quán)主張解除合同，為什么？

2.本案中，雙方當(dāng)事人之間的合同是否已經(jīng)解除，為什么？

3.本案應(yīng)如何處理，為什么？

參考答案：

1.有權(quán)主張解除合同。根據(jù)《合同法》第94條規(guī)定，當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，另一方有權(quán)解除合同。本案中，雙方當(dāng)事人約定被告交付的一指牌鹿鞭酒應(yīng)該提供衛(wèi)生部出具的保健品批準(zhǔn)證書，而被告生產(chǎn)的鹿鞭酒不能提供此項(xiàng)證書，嚴(yán)重影響了原告在北京市場上銷售該酒，構(gòu)成根本違約，原告享有合同解除權(quán)。

2.已經(jīng)解除。當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。本案中，原告在市場上無法銷售鹿鞭酒的時(shí)候，將剩余的酒退還給被告，被告接受，且分兩次退還給原告預(yù)付款，應(yīng)認(rèn)為雙方當(dāng)事人達(dá)成解除合同的一致意思，雙方之間的合同已經(jīng)協(xié)商而解除。

3.被告應(yīng)退還原告剩余押金。合同解除后的后果，根據(jù)《合同法》第97條規(guī)定，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。本案中，雙方之間的合同已經(jīng)解除，原告已退還被告鹿鞭酒，被告應(yīng)將剩余押金返還原告。

案例六

中外雙方經(jīng)過多次協(xié)商，準(zhǔn)備簽署一項(xiàng)中外合作經(jīng)營的合同，合作企業(yè)合同的內(nèi)容中有以下條款：（1）中外合作企業(yè)設(shè)立董事會(huì)，中方擔(dān)任董事長，外方擔(dān)任副董事長。董事會(huì)每屆任期4年，董事長和董事均不得連任。

（2）合作企業(yè)投資的注冊資本為50萬美元，中方出資40萬美元，外方出資10萬美元，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年半內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊。

（3）合作企業(yè)的合作期限為12年，外國合作者依法可以在合作期限內(nèi)先行回收投資。

請分別評析上述條款。

分析提示：（1）上述第一條的約定違反了《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》關(guān)于合作企業(yè)組織機(jī)構(gòu)的規(guī)定：董事會(huì)每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，委派方繼續(xù)委任的，可以連任。

（2）上述第二條的約定也違反了《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定：在中外合作經(jīng)營企業(yè)中，對取得法人資格的合作企業(yè)，外國合作經(jīng)營企業(yè)中，對取得法人資格的合作企業(yè)，外國合作者的投資比例一般不得低于注冊資本的25%。而上述約定中外方出資10萬美元，只占注冊資本總額50萬美元的20%，顯然低于法定比例。此外，投資者分期出資的總期限也不符合規(guī)定：“注冊資本在50萬美元以下（含50萬美元）的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊?！?/p>

（3）上述第三條約定符合《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，是合法的，可以保留。

案例七

2005年1月1日，甲與乙口頭約定，甲承租乙的一套別墅，租期為五年，租金一次付清，交付租金后即可入住。洽談時(shí)，乙告訴甲屋頂有漏水現(xiàn)象。為了盡快與女友丙結(jié)婚共同生活，甲對此未置可否，付清租金后與丙入住并辦理了結(jié)婚登記。

入住后不久別墅屋頂果然漏水，甲要求乙進(jìn)行維修，乙認(rèn)為在訂立合同時(shí)已對漏水問題提前作了告知，甲當(dāng)時(shí)并無異議，仍同意承租，故現(xiàn)在乙不應(yīng)承擔(dān)維修義務(wù)。于是，甲自購了一批瓦片，找到朋友開的丁裝修公司免費(fèi)維修。丁公司派工人更換了漏水的舊瓦片，同時(shí)按照甲的意思對別墅進(jìn)行了較大裝修。更換瓦片大約花了10天時(shí)間，裝修則用了一個(gè)月，乙不知情。更換瓦片時(shí)，一名工人不慎摔傷，花去醫(yī)藥費(fèi)數(shù)千元。

2005年6月，由于新?lián)Q瓦片質(zhì)量問題，別墅屋頂出現(xiàn)大面積漏水，造成甲一萬余元財(cái)產(chǎn)損失。2006年4月，甲遇車禍去世，丙回娘家居住。半年后丙返回別墅，發(fā)現(xiàn)戊已占用別墅。原來，2004年12月甲曾向戊借款10萬元，并親筆寫了借條，借條中承諾在不能還款時(shí)該別墅由戊使用。在戊向乙出示了甲的親筆承諾后，乙同意戊使用該別墅，將房屋的備用鑰匙交付于戊。

問題：

1.甲乙之間租賃合同的期限如何確定？理由是什么？如乙欲解除與甲的租賃合同，應(yīng)如何行使權(quán)利？

2.別墅維修及費(fèi)用負(fù)擔(dān)問題應(yīng)如何處理？理由是什么？

3.甲丁之間存有什么法律關(guān)系？其內(nèi)容和適用規(guī)則如何？摔傷工人的醫(yī)藥費(fèi)用、損失應(yīng)如何處理？理由是什么？

4.別墅裝修問題應(yīng)如何處理？理由是什么？

5.甲是否有權(quán)請求乙賠償因2005年6月屋頂漏水所受損失？理由是什么？ 6.丙可否行使對別墅的承租使用權(quán)？理由是什么？ 7.丙應(yīng)如何向戊主張自己的權(quán)利？理由是什么？

參考答案：

1．為不定期租賃。租賃期限六個(gè)月以上，當(dāng)事人未采取書面形式的，視為不定期租賃。乙可以隨時(shí)解除合同，但應(yīng)當(dāng)在合理期限前通知承租人。

2．（1）甲有權(quán)要求乙在合理期限內(nèi)維修。乙未履行維修義務(wù)，甲可以自行維修，維修費(fèi)用由乙負(fù)擔(dān)。

（2）甲的維修屬于無因管理人的行為，由乙承擔(dān)其支出的必要費(fèi)用。瓦片質(zhì)量問題不影響乙對該項(xiàng)義務(wù)的承擔(dān)。

（3）因維修影響了甲的使用，應(yīng)當(dāng)相應(yīng)減少租金或延長租期。但裝修期間不在延長租期的范圍。

3．（1）甲丁之間屬于無名合同，應(yīng)適用《合同法》總則的相關(guān)規(guī)定，并可參照《合同法》分則或其他法律最相類似的規(guī)定，例如，費(fèi)用承擔(dān)問題適用贈(zèng)與合同的規(guī)則，完成工作問題適用承攬合同規(guī)則。

（2）應(yīng)由丁承擔(dān)。因?yàn)槎楣椭鳎瑧?yīng)對雇員在從事雇用活動(dòng)中遭受的人身損害承擔(dān)賠償責(zé)任。

4．乙可以要求甲恢復(fù)原狀或賠償損失。理由是承租人未經(jīng)出租人同意，對租賃物進(jìn)行改裝或增設(shè)他物的，出租人可以要求承租人恢復(fù)原狀或賠償損失。

5．無權(quán)。造成第二次漏水是甲自身的原因，乙無過錯(cuò)，因此損失應(yīng)由甲自行承擔(dān)。

6．丙有權(quán)對乙主張自己基于原租賃合同對該別墅的承租使用權(quán)。因?yàn)槌凶馊嗽诜课葑赓U期間死亡的，與其生前共同居住的人可以按照原租賃合同租賃該房屋。

7．丙有權(quán)請求戊返還原物。因?yàn)楸鶕?jù)《合同法》的規(guī)定是合法占有人，有權(quán)請求侵占人返還原物。

第三篇：經(jīng)濟(jì)法案例分析復(fù)習(xí)題及答案

經(jīng)濟(jì)法案例分析復(fù)習(xí)題

案例一

甲、乙、丙、丁共同投資設(shè)立了A有限合伙企業(yè)（以下簡稱A企業(yè)）。合伙協(xié)議約定：甲、乙為普通合伙人，分別出資l0萬元；丙、丁為有限合伙人，分別出資15萬元；甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表A企業(yè)。2006年A企業(yè)發(fā)生下列事實(shí)：

2月，甲以A企業(yè)的名義與8公司簽訂了一份12萬元的買賣合同。乙獲知后，認(rèn)為該買賣合同損害了A企業(yè)的利益，且甲的行為違反了A企業(yè)內(nèi)部規(guī)定的甲無權(quán)單獨(dú)與第三人簽訂超過l0萬元合同的限制，遂要求各合伙人作出決議，撤銷甲代表A企業(yè)簽訂合同的資格。

4月，乙、丙分別征得甲的同意后，以自己在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)，為自己向銀行借款提供質(zhì)押擔(dān)保。丁對上述事項(xiàng)均不知情，乙、丙之間也對質(zhì)押擔(dān)保事項(xiàng)互不知情。

8月，丁退伙，并從A企業(yè)取得退伙結(jié)算財(cái)產(chǎn)l2萬元。9月，A企業(yè)吸收庚作為普通合伙人入伙，庚出資8萬元。

10月，A企業(yè)的債權(quán)人C公司要求A企業(yè)償還6月份所欠款項(xiàng)50萬元。

11月，丙因所設(shè)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損不能清償D公司到期債務(wù)，D公司申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償其債務(wù)。人民法院強(qiáng)制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額后，甲、乙、庚決定A企業(yè)以現(xiàn)有企業(yè)組織形式繼續(xù)經(jīng)營。

經(jīng)查：A企業(yè)內(nèi)部約定，甲無權(quán)單獨(dú)與第三人簽訂超過l0萬元的合同，B公司與A企業(yè)簽訂買賣合同時(shí)，不知A企業(yè)該內(nèi)部約定。合伙協(xié)議未對合伙人以財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)事項(xiàng)進(jìn)行約定。

要求：根據(jù)上述材料，分別回答下列問題：

（1）甲以A企業(yè)的名義與B公司簽訂的買賣合同是否有效？并說明理由。

（2）合伙人對撤銷甲代表A企業(yè)簽訂合同的資格事項(xiàng)作出決議，在合伙協(xié)議未約定表決辦法的情況下，應(yīng)當(dāng)如何表決？

（3）乙、丙的質(zhì)押擔(dān)保行為是否有效？并分別說明理由。

（4）如果A企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)不足清償C公司的債務(wù)，對不足清償?shù)牟糠?，哪些合伙人?yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任？如何承擔(dān)清償責(zé)任？

（5）人民法院強(qiáng)制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額后，甲、乙、庚決定A企業(yè)以現(xiàn)有企業(yè)組織形式繼續(xù)經(jīng)營是否合法？并說明理由。

參考答案

（1）甲以A企業(yè)的名義與B公司簽訂的買賣合同有效。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制不得對抗善意的第三人。在本題中，B公司屬于不知情的善意第三人，因此，買賣合同有效。

（2）實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決方式。

（3）①乙的質(zhì)押行為無效。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。在本題中，普通合伙人乙的質(zhì)押行為未經(jīng)其他合伙人的一致同意，因此，質(zhì)押行為無效。②丙的質(zhì)押行為有效。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。在本題中，由于合伙協(xié)議未對合伙人以財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)事項(xiàng)進(jìn)行約定，因此，有效合伙人丙的質(zhì)押行為有效。

（4）①普通合伙人甲、乙、庚應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任；②有限合伙人丙以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任；③退伙的有限合伙人丁以其退伙時(shí)從A企業(yè)分回的12萬元財(cái)產(chǎn)為限承擔(dān)有限責(zé)任。

（5）甲、乙、庚決定A企業(yè)以現(xiàn)有企業(yè)組織形式繼續(xù)經(jīng)營不合法。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。在本題中，人民法院強(qiáng)制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額后，有限合伙人丙當(dāng)然退伙，A企業(yè)中僅剩下普通合伙人，A企業(yè)應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。

案例二

乙公司欠甲公司200萬元，甲公司欠丙公司180萬元，丁公司欠乙公司200萬元。現(xiàn)乙、丁兩公司達(dá)成協(xié)議，由丁公司向甲公司清償乙公司的200萬元債務(wù)，乙、丁間債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅。該協(xié)議經(jīng)甲公司同意。后甲公司又與丙公司達(dá)成協(xié)議，由丁公司向丙公司清償200萬元，甲、丙間的180萬元債權(quán)債務(wù)消滅。根據(jù)上述案情，請回答下列問題: 1.乙、丁間協(xié)議的性質(zhì)是什么？該協(xié)議是否生效？

2.甲、丙間協(xié)議的性質(zhì)是什么？丙公司因此獲利20萬元，是否違法？若甲公司未將此事通知丁公司，該協(xié)議是否生效？

3.若甲公司未將此事通知丁公司，丁公司向甲公司為清償，甲公司接受，該種清償是否有效？此時(shí)應(yīng)如何救濟(jì)丙公司？

4.若甲公司已通知丁公司，但丁公司忘記此事，仍向甲公司為清償，甲公司接受，該種清償是否有效？此時(shí)如何救濟(jì)丙公司？甲、丁間為何種法律關(guān)系？

5.如果丁公司不能清償債務(wù)，丙公司能否要求乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任？

參考答案：

1.甲、乙間協(xié)議是債務(wù)承擔(dān)，由丁承擔(dān)乙的債務(wù)。乙、丁間協(xié)議生效。根據(jù)《合同法》，債務(wù)承擔(dān)經(jīng)債權(quán)人同意后生效，本案債權(quán)人甲公司已經(jīng)同意。

2．甲、丙間協(xié)議屬債權(quán)轉(zhuǎn)讓，甲將對丁的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙。

丙公司并不違法。因?yàn)榉刹o債權(quán)轉(zhuǎn)讓不得牟利的強(qiáng)行性規(guī)定，而且也不應(yīng)有此規(guī)定；丙在獲利的同時(shí)，也承擔(dān)了丁支付不能的風(fēng)險(xiǎn)。

該協(xié)議已經(jīng)生效。根據(jù)《合同法》，債權(quán)轉(zhuǎn)讓只要雙方達(dá)成合意即可生效，通知債務(wù)人只是對債務(wù)人的生效要件。

3．該種清償有效。債權(quán)轉(zhuǎn)讓未通知債務(wù)人，對債務(wù)人不生效力，丁公司的債權(quán)人仍是甲公司，該種清償自然有效。此時(shí)，甲對丙構(gòu)成不當(dāng)?shù)美烧埱蠹追颠€給付。

4．該種清償無效。債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知債務(wù)人后，對其發(fā)生效力。因此，丙公司已成為新債權(quán)人，丁公司向甲公司為清償，對丙公司自然無效力。

丙公司可以請求丁公司為原定之給付。

丁公司對甲公司的清償為非債清償，在甲、丁間成立不當(dāng)?shù)美畟P(guān)系。

5．丙公司不能要求乙公司承擔(dān)責(zé)任。因?yàn)橐夜局粦?yīng)承擔(dān)債權(quán)本身的權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任，對丁公司的清償能力并不負(fù)責(zé)。本案中轉(zhuǎn)讓的債權(quán)合法、有效，并無瑕疵可言。

案例三

某股份有限公司是一家于2006年8月在上海證券交易所上市的上市公司。該公司董事會(huì)于2007年3月28日召開會(huì)議，該次會(huì)議召開的情況以及討論的有關(guān)問題如下：

（1）公司董事會(huì)由7名董事組成。出席該次會(huì)議的董事有董事A、董事B、董事C、董事D；董事E因出國考察不能出席會(huì)議；董事F因參加人民代表大會(huì)不能出席會(huì)議，電話委托董事A代為出席并表決；董事G因病不能出席會(huì)議，委托董事會(huì)秘書H代為出席并表決。

（2）出席本次董事會(huì)會(huì)議的董事討論并一致做出決定，將就下列事項(xiàng)提交該次會(huì)議以普通決議審議通過，即：增加2名獨(dú)立董事；股份公司與本公司市場部的項(xiàng)目經(jīng)理李某簽訂的一份將公司的一項(xiàng)重要業(yè)務(wù)委托李某負(fù)責(zé)管理的合同。

（3）根據(jù)總經(jīng)理的提名，出席本次董事會(huì)會(huì)議的董事討論并一致同意，聘任張某為公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，并決定給予張某年薪10萬元；董事會(huì)會(huì)議討論通過了公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置的方案，表決時(shí)，除董事B反對外，其他均表示同意。

問題：

1.根據(jù)上述要點(diǎn)（1）所提示的內(nèi)容，出席該次董事會(huì)會(huì)議的董事人數(shù)是否符合規(guī)定？ 2.指出（2）中的不符合之處。

3.根據(jù)（3）所提示的內(nèi)容，董事會(huì)通過的兩項(xiàng)決議是否符合規(guī)定？

參考答案：

1.董事會(huì)有7名董事，實(shí)際出席的有A、B、C、D人，超過總?cè)藬?shù)的一半，所以負(fù)荷法律規(guī)定。董事F應(yīng)以書面形式委托A代為出席并表決，不得電話委托；董事G應(yīng)書面委托其他董事代為出席并表決，不得委托董事會(huì)秘書。2.根據(jù)公司法規(guī)定，增加獨(dú)立董事屬于股東會(huì)的職權(quán)，董事會(huì)無權(quán)就此作出決定。

委托本公司市場部的項(xiàng)目經(jīng)理李某負(fù)責(zé)管理重要業(yè)務(wù)的合同應(yīng)以特別決議的形式通過，不得以普通決議的形式通過。

3.董事會(huì)決議聘任張某為公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，并決定給予張某年薪10萬元合法有效，屬于董事會(huì)的職權(quán)范圍。

董事會(huì)會(huì)議討論通過公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置的方案不符合公司法規(guī)定。因?yàn)槎翨反對，實(shí)際同意的董事只有3人，不足董事會(huì)總?cè)藬?shù)的一半。

案例四

2007年3月8日，甲、乙、丙、丁共同出資設(shè)立了一家有限責(zé)任公司（下稱公司）。公司未設(shè)董事會(huì)，僅設(shè)丙為執(zhí)行董事。2008年6月8日，甲與戊訂立合同，約定將其所持有的全部股權(quán)以20萬元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給戊。甲于同日分別向乙、丙、丁發(fā)出擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)給戊的通知書。乙、丙分別于同年6月20日和24日回復(fù)，均要求在同等條件下優(yōu)先購買甲所持公司全部股權(quán)。丁于同年6月9日收到甲的通知后，至7月15日未就此項(xiàng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)作出任何答復(fù)。戊在對公司進(jìn)行調(diào)查的過程中，發(fā)現(xiàn)乙在公司設(shè)立時(shí)以機(jī)器設(shè)備折合30萬元用于出資，而該機(jī)器設(shè)備當(dāng)時(shí)的實(shí)際價(jià)值僅為10萬元。公司股東會(huì)于2008年2月就2007利潤分配作出決議，決定將公司在該獲得的可分配利潤68萬元全部用于分紅，并在4月底之前實(shí)施完畢。至7月底丁尚未收到上述分紅利潤，在沒有告知公司任何機(jī)構(gòu)和人員的情況下，直接向人民法院提起訴訟，要求實(shí)施分紅決議。要求：

根據(jù)上述內(nèi)容，回答下列問題：

（1）丁未作答復(fù)將產(chǎn)生何種法律效果？并說明理由。

（2）乙、丙均要求在同等條件下，優(yōu)先受讓甲所持公司全部股權(quán)，應(yīng)當(dāng)如何處理？（3）如果乙出資不實(shí)的行為屬實(shí)，應(yīng)當(dāng)如何處理？

（4）丁直接向人民法院提起訴訟的行為是否符合法律程序？并說明理由。

參考答案：

（1）丁未做答復(fù)視為同意轉(zhuǎn)讓。根據(jù)規(guī)定，股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

（2）乙、丙均主張優(yōu)先權(quán)時(shí)，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。

（3）對乙出資不實(shí)的行為，應(yīng)當(dāng)由乙補(bǔ)足其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東甲、丙、丁承擔(dān)連帶責(zé)任。

（4）丁直接向人民法院提起訴訟的行為符合法律程序。根據(jù)規(guī)定，公司董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以依法向人民法院提起訴訟。

案例五

1999年10月，原告海隆公司與被告鹿場簽訂“委托經(jīng)銷一指牌鹿鞭酒協(xié)議”，該協(xié)議約定，原告為被告生產(chǎn)的一指牌鹿鞭酒在北京市內(nèi)的指定代理經(jīng)銷商，是北京市內(nèi)獨(dú)家代理；被告保證其生產(chǎn)的鹿鞭酒符合國家食用衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)，并提供衛(wèi)生部出具的保健品批準(zhǔn)證書，代理經(jīng)銷期限為1年。協(xié)議書簽訂生效后，原告交付押金15萬元及預(yù)付酒款8萬元給被告，被告發(fā)貨給原告一指牌鹿鞭酒500ML×12瓶裝200箱（每瓶60元）、200 ML×12瓶裝200箱（每瓶30元）。2000年2月，原告以一指牌鹿鞭酒缺少衛(wèi)生部審批的保健品批準(zhǔn)證書將銷售后剩余的一指牌鹿鞭酒退還被告。被告分兩次將預(yù)付款8萬元退還原告，原告同意從押金中扣除少退的酒款，所剩余押金13萬多元經(jīng)原告多次追討未果，隨訴至法院。經(jīng)查，被告鹿場生產(chǎn)的一指牌鹿鞭酒是經(jīng)海南省衛(wèi)生廳審查批準(zhǔn)銷售的，證號是（94）瓊食衛(wèi)準(zhǔn)字第220號。

問題：

1.本案中，原告是否有權(quán)主張解除合同，為什么？

2.本案中，雙方當(dāng)事人之間的合同是否已經(jīng)解除，為什么？ 3.本案應(yīng)如何處理，為什么？

參考答案： 1.有權(quán)主張解除合同。根據(jù)《合同法》第94條規(guī)定，當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，另一方有權(quán)解除合同。本案中，雙方當(dāng)事人約定被告交付的一指牌鹿鞭酒應(yīng)該提供衛(wèi)生部出具的保健品批準(zhǔn)證書，而被告生產(chǎn)的鹿鞭酒不能提供此項(xiàng)證書，嚴(yán)重影響了原告在北京市場上銷售該酒，構(gòu)成根本違約，原告享有合同解除權(quán)。

2.已經(jīng)解除。當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。本案中，原告在市場上無法銷售鹿鞭酒的時(shí)候，將剩余的酒退還給被告，被告接受，且分兩次退還給原告預(yù)付款，應(yīng)認(rèn)為雙方當(dāng)事人達(dá)成解除合同的一致意思，雙方之間的合同已經(jīng)協(xié)商而解除。

3.被告應(yīng)退還原告剩余押金。合同解除后的后果，根據(jù)《合同法》第97條規(guī)定，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。本案中，雙方之間的合同已經(jīng)解除，原告已退還被告鹿鞭酒，被告應(yīng)將剩余押金返還原告。

案例六

中外雙方經(jīng)過多次協(xié)商，準(zhǔn)備簽署一項(xiàng)中外合作經(jīng)營的合同，合作企業(yè)合同的內(nèi)容中有以下條款：

（1）中外合作企業(yè)設(shè)立董事會(huì)，中方擔(dān)任董事長，外方擔(dān)任副董事長。董事會(huì)每屆任期4年，董事長和董事均不得連任。

（2）合作企業(yè)投資的注冊資本為50萬美元，中方出資40萬美元，外方出資10萬美元，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年半內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊。

（3）合作企業(yè)的合作期限為12年，外國合作者依法可以在合作期限內(nèi)先行回收投資。

請分別評析上述條款。

分析提示：（1）上述第一條的約定違反了《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》關(guān)于合作企業(yè)組織機(jī)構(gòu)的規(guī)定：董事會(huì)每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，委派方繼續(xù)委任的，可以連任。

（2）上述第二條的約定也違反了《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定：在中外合作經(jīng)營企業(yè)中，對取得法人資格的合作企業(yè)，外國合作經(jīng)營企業(yè)中，對取得法人資格的合作企業(yè)，外國合作者的投資比例一般不得低于注冊資本的25%。而上述約定中外方出資10萬美元，只占注冊資本總額50萬美元的20%，顯然低于法定比例。此外，投資者分期出資的總期限也不符合規(guī)定：“注冊資本在50萬美元以下（含50萬美元）的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊。”

（3）上述第三條約定符合《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，是合法的，可以保留。

二、所有權(quán)制度 【案例介紹】

王某到公園游玩，不慎將自己的照相機(jī)遺失在公園，管理人員拾到此物后上交給有關(guān)部門。王某未在有關(guān)部門規(guī)定的期限內(nèi)前去招領(lǐng)處認(rèn)領(lǐng)自己的相機(jī)。到期后此照相機(jī)被有關(guān)部門依法拍賣。張某在拍賣中購得此物，以后，又將相機(jī)轉(zhuǎn)送給李某。一個(gè)偶然的機(jī)會(huì)，王某發(fā)現(xiàn)李某所用之相機(jī)即為自己在公園中不慎遺失之物，于是，王某要求李某將此相機(jī)返還給他。（1）王某是否有權(quán)要求李某返還相機(jī)？

（2）試述上述過程中照相機(jī)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移過程？ 【案例分析】

（1）無權(quán)。因?yàn)槔钅骋婪〒碛性撜障鄼C(jī)的所有權(quán)。

（2）王某將照相機(jī)遺失后未能如期認(rèn)領(lǐng)，喪失所有權(quán)；張某通過競拍獲得所有權(quán)；李某受贈(zèng)獲得所有權(quán)。

三、債權(quán)制度 【案例介紹】

甲、乙、丙三人某晚經(jīng)過一漁塘，發(fā)現(xiàn)有人偷魚，即呼喊抓“賊”，偷魚人逃跑，甲、乙、丙上前一看，發(fā)現(xiàn)塘邊已有偷魚人偷捕的鮮魚三大筐，即用人力車將魚裝走，次日早晨上農(nóng)貿(mào)市場出售，共得人民幣399.00元。問：甲、乙、丙的行為構(gòu)成什么行為？為什么？ 【案例分析】

不當(dāng)?shù)美?。因?yàn)榧住⒁?、丙在沒有法律依據(jù)的情況下獲利人民幣399.00元，并因此致使魚塘的所有人遭受損失。

四、代理制度 1．無權(quán)代理 【案例介紹】

炒貨廠為拓展業(yè)務(wù)，聘請?jiān)撌心彻饭竟?huì)干部江某任業(yè)務(wù)顧問，并支付相應(yīng)的津貼。1999年10月10日，江某背著果品公司領(lǐng)導(dǎo)，私自以公司的名義，與炒貨廠簽訂一份買賣奶油西瓜子合同，并采用欺騙手段加蓋了公司的印章。合同規(guī)定：炒貨廠生產(chǎn)2萬公斤奶油西瓜子供給果品公司，單價(jià)每公斤5元，總價(jià)款10萬元。交貨時(shí)間為1999年11月底，由炒貨廠送貨上門。合同簽訂后，江某又拿著合同到公司下屬單位，要求各下屬單位按合同接受炒貨廠的貨。其中有幾家綜合經(jīng)營部在接受貨物后，還直接向炒貨廠付了款。不久，果品公司的領(lǐng)導(dǎo)知道了江某同炒貨廠簽訂買賣瓜子合同的真相后，指令果品公司下屬單位拒絕收貨。為此雙方發(fā)生糾紛，炒貨廠以對方不履行合同為由，起訴到人民法院，要求對方繼續(xù)履行合同義務(wù)并賠償損失?！景咐治觥?/p>

1．本案中，江某不是果品公司主要負(fù)責(zé)人，他以果品公司名義與他人簽訂合同時(shí)，必須被授予代理權(quán)。在沒有取得代理權(quán)的情況下，卻代表果品公司與炒貨廠簽訂合同，該行為屬無權(quán)代理行為。且果品公司事后又不予追認(rèn)，因此，該買賣合同無效。應(yīng)按無效合同的法律后果承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

2．至于炒貨廠的損失，因是江某行為所致，應(yīng)由江某承擔(dān)，果品公司不承擔(dān)賠償責(zé)任，炒貨廠要求果品公司賠償損失的主張不能成立。

【案例介紹】

某食品公司經(jīng)理委托采購員牛某到山東采購小棗3000斤。牛某到山東后卻采購小棗10000斤。第一批5000斤到貨后，公司經(jīng)理十分生氣，在嚴(yán)厲批評了牛某之后，告訴財(cái)務(wù)付款，并警告牛某下不為例。幾天后，第二批5000斤到貨，公司經(jīng)理堅(jiān)決拒收，而且第一批多收的2000斤也要牛某自己處理。

問：公司經(jīng)理的做法有法律依據(jù)嗎？ 【案例分析】

無。盡管采購員牛某采購小棗10000斤的行為構(gòu)成無權(quán)代理，但公司經(jīng)理告訴財(cái)務(wù)付款的行為表明其已對這一無權(quán)代理行為予以追認(rèn)，代理行為有效，某食品公司必須對這一代理行為的后果承擔(dān)責(zé)任。2．越權(quán)代理 【案例介紹】

甲公司（被告）是一資金十分雄厚的大公司。經(jīng)乙公司（原告）請求，被告與原告共同簽訂了一份聯(lián)合開發(fā)協(xié)議。協(xié)議規(guī)定由被告出資 500萬元，原告出資 200萬元，并出資價(jià)值200萬元人民幣的土地使用權(quán)。簽訂協(xié)議時(shí)，雙方對該產(chǎn)品的市場效益均看好。協(xié)議簽訂后，原告平整了土地，興建了廠房。當(dāng)他們?nèi)ズ弑桓鎸⑵鋺?yīng)出資的500萬人民幣到位時(shí)，被告的法定代表人更換了。新上任的公司董事長認(rèn)為該項(xiàng)目不能進(jìn)行，理由是：被告與原告合作開發(fā)新產(chǎn)品一事沒有經(jīng)過公司股東會(huì)同意，按被告的章程規(guī)定，凡400萬元以上投資應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)批準(zhǔn)，所以，前任公司法定代表人與原告簽訂的合同是“越權(quán)行為”，不具有法律效力。后原告派人查閱了被告章程，的確有此規(guī)定。為此原告想不通，因?yàn)樗鼈冋J(rèn)為被告是一實(shí)力十分雄厚的大公司，區(qū)區(qū)500萬還要股東會(huì)批準(zhǔn)是他們沒有想到的。

如果該合同無效，該公司將承擔(dān)巨大損失。遂向法院提起訴訟，要求被告履行雙方簽訂的合同。【案例分析】

1．本案爭議的解決，涉及法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同的效力的認(rèn)定。《合同法》規(guī)定，“法人或者其他組織的法定代表人，負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效?！?/p>

2．從本案來看，被告原法定代表人的行為屬于越權(quán)行為。這一行為是否必然導(dǎo)致合同無效，關(guān)鍵是看原告對其行為是否屬于“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”。按照公司法的規(guī)定，公司投資行為是由權(quán)力機(jī)關(guān)決定的法定事項(xiàng)，而不是由公司章程可以自由約定的事項(xiàng)。對于投資行為應(yīng)當(dāng)由股東會(huì)（股東大會(huì)）決定，原告作為市場經(jīng)濟(jì)主體應(yīng)當(dāng)知道。因此，如果本案被告股東大會(huì)不追認(rèn)合同有效，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同無效。

3．如果本案不是投資合同糾紛，而是一般的買賣合同糾紛，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同有效。因?yàn)楣痉]有規(guī)定買賣合同應(yīng)當(dāng)由股東會(huì)決定或者董事會(huì)決定，即使股東們在公司章程中約定應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)決定，對相對人來，也應(yīng)該是“不應(yīng)當(dāng)知道”，因?yàn)橄鄬θ藳]有義務(wù)去審查被告的章程。

3．表見代理 【案例介紹】

丁某于1996年至1999年8月期間曾系某服裝貿(mào)易公司的業(yè)務(wù)員。1999年8月24日，丁某辭職干個(gè)體，經(jīng)營服裝生意。但服裝公司未將有關(guān)代理權(quán)解除的事項(xiàng)告知其客戶。該年9月，丁某事先未征得其原工作單位同意，以服裝公司名義與服裝公司長期的業(yè)務(wù)關(guān)系戶香港某公司在深圳訂了一份服裝買賣合同，貨款總額12萬元，違約金為貨款總額的15%。合同簽訂后，丁某并未向原單位講明此事，服裝公司對此也一直不知。9月27日，服裝公司收到香港公司已將貨物運(yùn)至某市的提貨單，但在得知事件真相后既不提貨也不付款。香港公司多次與服裝公司協(xié)商不成，于2000年1月以違約向法院起訴?！景咐治觥?/p>

1．本案中，丁某曾是服裝公司的業(yè)務(wù)員，他辭職后未經(jīng)原公司的授權(quán)，以公司名義簽訂合同，應(yīng)屬無權(quán)代理。

2．作為與服裝公司長期的業(yè)務(wù)關(guān)系戶香港公司與之訂立合同時(shí)，不知丁某已經(jīng)辭職，沒有理由懷疑丁某的代理權(quán)。從外部現(xiàn)象看，有理由相信其有代理權(quán)。且香港公司訂立合同時(shí)善意無過失。所以，丁某的行為應(yīng)認(rèn)定為表見代理，該合同有效成立。

3．服裝公司拒不提貨又不付款構(gòu)成違約，應(yīng)依合同約定承擔(dān)違約責(zé)任。但它可以追究丁某的侵權(quán)責(zé)任，要求其承擔(dān)因此而造成的損害賠償。

五、訴訟時(shí)效制度 【案例介紹】 1996年12底，甲向朋友乙借款2000元，雙方在欠條上簽字，欠條上寫明甲應(yīng)于1997年5月31日前歸還借款。1997年9月日30 乙為籌備結(jié)婚用品，故向甲催要欠款，甲答應(yīng)10月31日前肯定還。直到12月1日甲未還款，乙再次向甲催要，甲仍未給付。1998年3月1日甲不知去向，999年8月1日返回，乙聞迅，于1999年8月5日向甲催款。甲拒絕給付，理由是我96年借的款，到目前已超過兩年，訴訟時(shí)效有效期屆滿，我不必還款了。

問：甲的理由是否正確？訴訟時(shí)效期間是如何計(jì)算？ 【案例分析】

不正確。本案中，訴訟時(shí)效的起算時(shí)間為1997年5月31日，甲答應(yīng)10月31日前還款的行為致使訴訟時(shí)效期間中斷，訴訟時(shí)效從1997年10月31日起算，并在12月1日因乙的再次催要行為而中斷。因甲不知去向，導(dǎo)致訴訟時(shí)效中止2個(gè)月，故訴訟時(shí)效有效期屆滿日應(yīng)為2000年2月1日。

第二章

公司法

一、出資 【案例介紹】

甲、乙都是國有企業(yè)，雙方達(dá)成共同投資設(shè)立國有獨(dú)資公司的協(xié)議，約定：（1）甲出資200萬元，其中貨幣出資100萬元，注冊商標(biāo)作價(jià)100萬元；乙出資200萬元，其中專利權(quán)作價(jià)100萬元，勞務(wù)50萬元，榮譽(yù)權(quán)作價(jià)50萬元。（2）公司分別在北京和天津兩地設(shè)立具有法人資格的分公司，獨(dú)立進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)。（3）公司設(shè)立五年后，雙方可以抽回各自出資的二分之一。

問題：該協(xié)議有那些違法之處？ 【案例分析】

（1）乙以勞務(wù)和榮譽(yù)權(quán)作為出資違法。其中貨幣出資至少要達(dá)到30%以 上。

（2）分公司不能具有法人資格。（3）公司成立后股東不得抽回出資。

二、股份公司的設(shè)立 【案例介紹】

江陰市有4家生產(chǎn)經(jīng)營冶金產(chǎn)品的集體企業(yè)，擬設(shè)立一股份公司，只發(fā)行

定向募集的記名股票。總注冊資本為900萬元，每個(gè)企業(yè)各承擔(dān)200萬元。在經(jīng)過該市有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)同意后，正式開始籌建。4個(gè)發(fā)起人各認(rèn)購 200萬元，其余100萬元向其他企業(yè)募集，并規(guī)定，只要支付購買股票的資金，就即時(shí)交付股票，無論公司是否成立。且為了吸引企業(yè)購買，可將每股1元優(yōu)惠到每股0．9元。一個(gè)月后，股款全部募足，發(fā)起人召開創(chuàng)立大會(huì)，但參加人所代表的股份總數(shù)只有7%多一點(diǎn)。主要是有兩個(gè)發(fā)起人改變主意，抽回了其股本。創(chuàng)立大會(huì)決定仍要成立公司，就向公司登記機(jī)關(guān)提交了申請書，但公司登記機(jī)關(guān)認(rèn)為根本達(dá)不到設(shè)立股份公司的條件，且違法之處甚多，不予登記。此時(shí)，發(fā)起人也心灰意懶，宣布不成立公司了，各股東的股本也隨即退回。但這樣一來，公司在設(shè)立過程中所產(chǎn)生的各項(xiàng)費(fèi)用及以公司名義欠的債務(wù)達(dá)12萬元，加上被退回股本的發(fā)起人以外的股東要求賠償利息損失3萬元，合計(jì)15萬元的債務(wù)，各發(fā)起人之間互相推倭，誰也不愿承擔(dān)。各債權(quán)人于是推選2名代表到法院狀告4個(gè)發(fā)起人，要求償還債務(wù)。4個(gè)發(fā)起人辯稱，公司不能成立，大家都有責(zé)任，因此各人損失自己承擔(dān)。

（1）本案的股份公司成立過程中有哪些違法之處？

（2）本案4個(gè)發(fā)起人是否應(yīng)承擔(dān)公司不能成立時(shí)所產(chǎn)生的債務(wù)？為什么？

【案例分析】

（1）根據(jù)公司法的規(guī)定，本案的股份公司在設(shè)立過程中有如下違法之處：

①未經(jīng)省級人民政府或國務(wù)院授權(quán)部門同意，僅有領(lǐng)導(dǎo)同意是不行的； ②公司登記成立前不得向股東交付股票，而非本案只要認(rèn)購就交付股票，不管公司成立與否；

③股票只能按票面金額或超過票面金額發(fā)行，而不得低于票面金額發(fā)行，本案中的優(yōu)惠是錯(cuò)誤的 ④創(chuàng)立大會(huì)不足法定代表股份總數(shù)的認(rèn)股人。法定為超過1/2才可舉行創(chuàng)立大會(huì)；

⑤兩名發(fā)起人私自抽回股本。公司法規(guī)定，除未按期募足股份，發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)或創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司外，發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款后不得抽回其股本；

（2）應(yīng)當(dāng)承擔(dān)該債務(wù)。因?yàn)楣驹O(shè)立失敗，應(yīng)由發(fā)起人對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用承擔(dān)連帶責(zé)任。

三、董事、監(jiān)事、經(jīng)理的任職資格限制 【案例介紹】

上海某針織股份有限公司在籌建階段，準(zhǔn)備聘請總經(jīng)理人選。其中自薦或推薦的有以下六人。

趙某，原上海某針織廠廠長（該針織公司前身）。2年前因一項(xiàng)重大投資出現(xiàn)失誤導(dǎo)致針織廠破產(chǎn)，引咎辭職。現(xiàn)在想卷土重來。

錢某，原上海某針織廠技術(shù)骨干，在一次實(shí)驗(yàn)中，因失火導(dǎo)致數(shù)百萬財(cái)產(chǎn)被毀，被判刑3年，現(xiàn)已刑滿釋放1年。

孫某，管理學(xué)博士，上海市某區(qū)總工會(huì)副主席。具有豐富的經(jīng)濟(jì)管理知識和行政管理經(jīng)驗(yàn)。

李某，原上海某針織廠老職工，在原廠工作近50年，現(xiàn)年70歲。具有扎實(shí)的專業(yè)技術(shù)、良好的人際關(guān)系及很高的威望。被職工一致推薦。周某，應(yīng)屆經(jīng)濟(jì)學(xué)碩士。年輕有為，品學(xué)兼優(yōu)。但經(jīng)查，尚有2萬元助學(xué)貸款未還清。

吳某，上海某區(qū)工商局副局長。想棄政從商：不當(dāng)局長當(dāng)經(jīng)理。問：上述六人中哪些可以受聘為公司總經(jīng)理？

四、董事、監(jiān)事、經(jīng)理的義務(wù)和責(zé)任 1．【案例介紹】

姚某為一有限責(zé)任公司的董事長2006年1月，另一公司的經(jīng)理李某找姚某借一筆資金。正好公司剛收回一筆50萬元的貨款，姚某即轉(zhuǎn)給了李某，李某拿出5萬元給姚某，姚某未敢收，遂存入公司的小金庫中，該小金庫是姚某伙同部分董事及監(jiān)事趙某私自開立的，用于他們的各項(xiàng)業(yè)余開支。同年2月，姚某利用手中的職權(quán)為其妹夫的公司做成一筆鋼材生意，獲利10萬元，姚某存入其私人帳戶。同月，姚某利用手中的職權(quán)與趙某簽定了一項(xiàng)合同，規(guī)定公司支付趙某2萬元的中介費(fèi)，作為趙某為公司聯(lián)系的一筆鋼材生意的報(bào)酬。而實(shí)際上公司購人該批鋼材的價(jià)格明顯高于市場價(jià)，致使公司受損20萬元。趙某與姚某各得一筆回扣。此事并未經(jīng)過董事會(huì)的討論.2006年3月，股東會(huì)覺察的姚某與趙某的瀆職行為，責(zé)令停職反省，同時(shí)，組織人員進(jìn)行調(diào)查，待查清事實(shí)后，依照法律和公司章程進(jìn)行處理。

問題：（1）本案姚某做了哪些違法活動(dòng)？ 【案例分析】

（1）挪用公司資金；

（2）將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)；

（3）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；

（4）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；

（5）未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)

6）接受他人與公司交易的傭金歸為己有。2．【案例介紹】

ABC公司是中國某市甲區(qū)的一家中外合資生產(chǎn)飲用水的企業(yè)，由國有的A企業(yè)、集體的B企業(yè)和香港的C企業(yè)各出資三分之一組成。公司董事會(huì)由A企業(yè)的法人代表林某、B企業(yè)的廠長王某和C企業(yè)的副董事長宋某三人組成，由王某擔(dān)任董事長，宋某擔(dān)任副董事長。1995年3月，A企業(yè)因違法經(jīng)營被宣告停業(yè)整頓，王某和宋某即對林某的董事資格提出了異議，認(rèn)為林某不能再擔(dān)任合資企業(yè)的董事了。與此同時(shí)，林某發(fā)現(xiàn)王某未經(jīng)董事會(huì)討論，以自己的名義在乙區(qū)注冊成立了一家私營的“金泉貿(mào)易發(fā)展公司”，也生產(chǎn)銷售礦泉水，商標(biāo)為“清泉”。王某發(fā)出了大量引人誤解的促銷廣告，使許多消費(fèi)者都以為“ABC”公司和“金泉”公司是一家，“清泉”水就是“金泉”水的姐妹產(chǎn)品，一下子就打開了“清泉”水的銷路。王某還運(yùn)用其“ABC”公司董事長的職權(quán)，對公司的銷售員下達(dá)了推銷“清泉”水的考核指標(biāo)，許多客戶只得在硬性搭配下既買“金泉”水，又買“清泉”水。問題：

（1）王某和宋某即對林某董事資格提出的異議是否成立？（2）王某的哪些行為違反了公司法的規(guī)定？為什么？（3）王某的行為應(yīng)如何處理？ 【案例分析】

（1）本案中A企業(yè)因違法被停業(yè)整頓，不是吊銷營業(yè)執(zhí)照，所以不影響林某繼續(xù)擔(dān)任公司董事。

（2）王某身為“ABC”公司的董事長，又注冊成立“金泉”公司，經(jīng)營與“ABC”公司有競爭的同樣的產(chǎn)品，還利用其在公司的地位和職權(quán)，強(qiáng)行擴(kuò)大與“ABC”公司有競爭的產(chǎn)品的銷售份額，損害了“ABC”公司的利益，違反了公司法關(guān)于競業(yè)禁止的規(guī)定。

（3）王某應(yīng)當(dāng)停止侵權(quán)行為，并將其違法所得交歸公司所有。公司還可以根據(jù)王某的情節(jié)和后果，給王某以處分。

五、股份發(fā)行 【案例介紹】

某股份有限公司于1995年3月10日組成，股本總額為人民幣3000萬元，其中2200萬元系向社會(huì)公開發(fā)行募集的股本。1996年1月8日，該公司為進(jìn)行技術(shù)改造，增資發(fā)行1000萬元股本。1998年為增加實(shí)力，與另一股份有限公司進(jìn)行合并。兩公司于3月10日作出合并決議，4月1日通知債權(quán)人，5月6日開始在報(bào)紙上刊登公告兩次，并于8月1日正式合并，并辦理了工商登記。該股份有限公司董事會(huì)召開會(huì)議。董事會(huì)成員為15人，本人出席會(huì)議的5人，有3人因故不能出席而委托他人參加會(huì)議，其中甲委托董事長代為出席，乙委托某監(jiān)事代為出席，丙委托其出任董事的本法人股東單位的一位負(fù)責(zé)人出席。董事會(huì)會(huì)議日程包括：(1)決定公司投資方案；(2)就發(fā)行公司債券作出決議；(3)決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置調(diào)整；(4)制定公司若干具體規(guī)章。以上各事項(xiàng)均經(jīng)出席會(huì)議董事的過半數(shù)通過。

要求：請指出該公司的上述活動(dòng)有無與《公司法》沖突之處，并加以說明。答題方法

1．分析案例所涉知識點(diǎn)

2．股份發(fā)行（舊股、新股）；公司合并（通知、公告、債權(quán)申報(bào)）；會(huì)議制度；組織機(jī)構(gòu)。

3．2．回憶該知識點(diǎn)的內(nèi)容體系； 3．確定相關(guān)知識點(diǎn)。（結(jié)合相關(guān)法條）【案例分析】

4．答：（1）《公司法》規(guī)定，以募集方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得不于公司股份總數(shù)的35％。該公司設(shè)立時(shí)總股本3000萬元，其中向社會(huì)募集2200萬元，發(fā)起人認(rèn)購的僅為800萬元，僅占公司股本總數(shù)的26．7％。

5．（2）《公司法》規(guī)定，公司發(fā)行新股應(yīng)與前一次發(fā)行間隔1年以上。該公司1996年1月8日增發(fā)新股，與上次發(fā)行間隔時(shí)間不足1年。（3）《公司法》規(guī)定，公司合并，應(yīng)當(dāng)自作出合并協(xié)議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告3次，未接到通知書的債權(quán)人自第一次公告之日起90日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。公司不清償債務(wù)或者不提供擔(dān)保的，公司不得合并。該公司在合并過程中，其通知債權(quán)人的時(shí)間、公告發(fā)出時(shí)間及公告次數(shù)均與法律規(guī)定不相符。該公司自第一次公告之日起未滿90日進(jìn)行合并的工商登記也與法律規(guī)定不相符。

6．（4）《公司法》規(guī)定，董事因故不能出席董事會(huì)，可以書面委托其他董事代為出席董事會(huì)會(huì)議。因此，甲的委托合法有效；而乙和丙委托非董事出席，其委托違法無效，因?yàn)楸晃姓邿o權(quán)出席董事會(huì)會(huì)議。

7．（5）《公司法》規(guī)定，董事會(huì)會(huì)議應(yīng)由1／2以上的董事出席方可舉行。該公司董事會(huì)成員為15人，合法出席會(huì)議的為7人(即本人出席者6人，甲委托出席1人)，不足董事會(huì)成員人數(shù)的一半，董事會(huì)會(huì)議的召開不符合法律規(guī)定。

8．（6）議事日程事項(xiàng)中第（2）項(xiàng)“就發(fā)行公司債券作出決議”屬于股東大會(huì)的職權(quán)，第（4）項(xiàng)“制定公司若干具體規(guī)”為公司經(jīng)理的職權(quán)，不應(yīng)由公司董事會(huì)討論決定。

9．（7）董事會(huì)會(huì)議決議應(yīng)經(jīng)全體董事過半數(shù)通過，而不是出席會(huì)議的董事半數(shù)通過。

六、公司利潤分配 【案例介紹】

10．某有限責(zé)任公司注冊資本200萬元，其中甲投資者占30％，乙投資者占45％，丙投資者占25％。本實(shí)現(xiàn)利潤80萬元，上虧損為20萬元。已知按5％提取法定公益金，該公司股東會(huì)決定不提取任意公積金。問：該公司本利潤應(yīng)如何分配?

11．【案例分析】：（根據(jù)有關(guān)規(guī)定，公司分配當(dāng)年稅后利潤時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入公司法定公積金，并提取利潤的百分之五至百分之十列入公司法定公益金）

12．先彌補(bǔ)上虧損，余額60萬元提取10%的法定公積金6萬元，再提取5％的法定公益金3萬元，余額按出資比例分配給股東。

13．【案例介紹】

14．陳某是一個(gè)體商人，1995年2月，他與兩位朋友一起發(fā)起組建明珠貿(mào)易

有限責(zé)任公司，注冊資本為30萬元。陳某出資25萬，為公司負(fù)責(zé)人。公司開始經(jīng)營后，買下了陳某從事個(gè)體商業(yè)時(shí)進(jìn)的一批貨物，價(jià)值10萬元。公司沒有給陳某貨款，而是講定賺錢后再還錢給他。由于缺乏經(jīng)驗(yàn)，明珠公司在經(jīng)營過程中一直步履維艱。為改變被動(dòng)局面，陳某決定參與一項(xiàng)投資活動(dòng)。沒想到這又是一個(gè)錯(cuò)誤決策，不僅公司血本無回，還欠下了更多的債務(wù)。最終，該公司因資不抵債而被債權(quán)人申請宣告破產(chǎn)。

1997年2月，人民法院召開第一次債權(quán)人會(huì)議，陳某既作為債權(quán)人，又作為債務(wù)人的法人代表參加了會(huì)議。在會(huì)上，陳某強(qiáng)調(diào)自己也是公司的債權(quán)人，有權(quán)要求公司償還欠他的貨款。但公司的其他債權(quán)人不同意。他們認(rèn)為陳某幾乎擁有公司全部股份，實(shí)際控制和負(fù)責(zé)經(jīng)營明珠公司，那么明珠公司就是陳某的私人企業(yè)，陳某就是公司。所以陳某和公司之間不存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，陳某無權(quán)要求公司償還欠他的債務(wù)，而只能由其他債權(quán)人共同分配破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。

在清算過程中，與陳某共同舉辦公司的另兩位朋友也提出了異議。他們認(rèn)為陳某自始至終都在欺騙和利用他們，是陳某決定由公司買下了他原先賣不出去的貨物的，又是陳某決定對外投資的，現(xiàn)在他們兩人用來養(yǎng)老的錢都被陳某坑騙完了，陳應(yīng)當(dāng)賠償他們的損失。問題：

（1）請判斷明珠公司的企業(yè)形式。（2）請分析陳某與明珠公司的關(guān)系。（3）陳某是否需要賠償兩位朋友的損失？ 【案例分析】

（1）明珠公司是公司，不是陳某的獨(dú)資企業(yè)。如果是陳某的獨(dú)資企業(yè)，根本不可能取得《法人營業(yè)執(zhí)照》。陳某在公司的投資確實(shí)是絕對多數(shù)，公司的經(jīng)營管理也確實(shí)由陳某負(fù)責(zé)，但這并不改變企業(yè)的組織形式。（2）陳某具有雙重身份：一方面，他是公司的股東，另一方面，陳某又是公司的債權(quán)人。即使陳某作為公司的主要負(fù)責(zé)人，對公司的經(jīng)營失敗負(fù)有主要的責(zé)任，但也不能否定其作為公司債權(quán)人的資格。

（3）沒有證據(jù)證明陳某對其兩位朋友有欺詐行為，因此陳某不必承擔(dān)賠償他們損失的責(zé)任。相反，這兩位朋友應(yīng)當(dāng)對投資所要承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)有所認(rèn)識和準(zhǔn)備。

第三章

合伙和獨(dú)資企業(yè)法

一、投資方式的選擇 【案例介紹】

2000年3月，某市公民王志清欲創(chuàng)建自己的企業(yè)（商業(yè)零售），于是找到朋友李玉、張帆和趙春明。王志清現(xiàn)擁有資金12萬元，李玉擁有一處街面房（房產(chǎn)市價(jià)10萬，若出租開店月租金為2000元左右），張帆有資金8萬元，趙春明擁有經(jīng)營管理能力。王志清設(shè)計(jì)了幾種投資方案，讓其余三人選擇。

（1）四人以上述各自資產(chǎn)出資成立合伙企業(yè)，趙的經(jīng)營管理能力由全體協(xié)商一致進(jìn)行評估。在第一種方案中，四人分別以資金、房產(chǎn)、勞務(wù)作為出資成立合伙企業(yè)，他們對企業(yè)的債務(wù)都承擔(dān)無限連帶責(zé)任，以各自的個(gè) 人財(cái)產(chǎn)來清償，包括提供勞務(wù)的趙也是如此；李玉的街面房可能被拍賣、折價(jià)去償還企業(yè)債務(wù)，其風(fēng)險(xiǎn)是很大的。（2）四人以上述各自資產(chǎn)出資成立有限責(zé)任公司，其中趙的經(jīng)營管理能

力由全體協(xié)商一致進(jìn)行評估。在第二種方案中，趙春明不能成為股東，因?yàn)橛邢挢?zé)任公司股東的出資方式不包括勞務(wù)，當(dāng)然，他可以受聘于該公司。其他三人以各自的出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，若不足以清償，也不追究個(gè)人財(cái)產(chǎn)。公司以全部財(cái)產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任，不足以清償?shù)模瑒t面臨破產(chǎn)。本方案中，盡管投資者承擔(dān)有限責(zé)任，但若李玉以房產(chǎn)投資，則他不再享有該房產(chǎn)的所有權(quán)，該房產(chǎn)作為公司的資產(chǎn)；而該房產(chǎn)會(huì)升值，所以以此投資，對李玉而言不是很有利。

（3）由王和張以各自擁有的資金成立合伙企業(yè)。再由企業(yè)向李租賃其街面房作為營業(yè)場所，按月支付租金；聘任趙為經(jīng)營管理人員。在第三種方案中，王和張作為合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。李則是合伙企業(yè)的債權(quán)人，與合伙企業(yè)形成房屋租賃關(guān)系，房屋產(chǎn)權(quán)仍由李享有。合伙企業(yè)若出現(xiàn)債務(wù)，該房產(chǎn)不會(huì)被拍賣抵債，因?yàn)樗皇呛匣锲髽I(yè)的財(cái)產(chǎn)，也不是合伙人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，不會(huì)被追究。李既可以獲得穩(wěn)定的租金收入，又可以避免承擔(dān)較重的責(zé)任。趙與合伙企業(yè)形成雇傭關(guān)系，取得穩(wěn)定的工資收入，無須對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。王志清和張帆能夠較容易地控制趙春明。不利之處在于不利于發(fā)揮趙春明的積極性和潛能；而如果吸收趙為合伙人，則他的利益會(huì)和企業(yè)更緊密地聯(lián)系在一起，共同努力，獲得更多的利益。

（4）由王出資建立獨(dú)資企業(yè)，向李租賃其街面房作為營業(yè)場所，按月支付房租；向張借8萬元；聘用趙為企業(yè)經(jīng)營管理人員。在第四種方案中，王對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，風(fēng)險(xiǎn)很大。李玉、趙春明和企業(yè)的關(guān)系分別是房屋租賃關(guān)系和雇傭關(guān)系，利弊同第三種方案。張帆與王志清之間形成借貸法律關(guān)系，是企業(yè)的債權(quán)人，對企業(yè)的債務(wù)不承擔(dān)任何有限、無限責(zé)任，他不是企業(yè)投資人。

通過以上的分析，各人可以根據(jù)自己的期望選擇相應(yīng)的投資或者參與方式，欲獲得高收益承擔(dān)高風(fēng)險(xiǎn)的可以選擇成為投資人（合伙人），欲獲得穩(wěn)定收入承擔(dān)較小風(fēng)險(xiǎn)的可以選擇成為企業(yè)的債權(quán)人或者雇員。李玉的街面房因城市建設(shè)而處于商業(yè)中心地段，市價(jià)很可能會(huì)往上升。他不愿意承擔(dān)過多的責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)。王志清、李玉和張帆對趙春明的經(jīng)營管理能力不是很確信，希望盡可能地制約其行為。四人商量許久仍無法拿定主意，主要是對各自不同的資本投入將對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)怎樣的責(zé)任搞不清?！景咐治觥?/p>

在獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)中，投資人和合伙人對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任和無限連帶責(zé)任。若建立有限責(zé)任公司，則投資人（股東）承擔(dān)有限責(zé)任。

二、合伙協(xié)議 1．【案例介紹】

甲、乙、丙、丁四人準(zhǔn)備合伙興辦一家飲食店。他們共同擬訂了一份合伙協(xié)議，但是不知道是否符合法律規(guī)定，于是去請教某律師。該律師看后指出合伙協(xié)議中以下內(nèi)容存在的一些問題。四人非常不解，他們認(rèn)為，協(xié)議應(yīng)該是合伙人自由意志的體現(xiàn)，只要他們自己同意，還會(huì)有什么問題？法律何必管得太多呢。合伙協(xié)議的部分內(nèi)容如下：

（1）合伙企業(yè)的注冊資本為10萬元，其中甲出資4萬元；乙出資3萬元；丙以一批桌椅出資，作價(jià)1.8萬元；丁以勞務(wù)出資，作價(jià)1.2萬元。甲、乙、丙實(shí)際繳付各自出資的70%以上即可。未繳付部分何時(shí)繳付視情況而

定。合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)以下列約定份額承擔(dān)責(zé)任，并以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)為限。

（2）合伙企業(yè)的利潤分配按照甲45%，乙35%，丙20%進(jìn)行；虧損分擔(dān)按照甲35%，乙25%，丙15%，丁25%。

（3）甲和丁為合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行人，對外代表合伙企業(yè)，其權(quán)限為：①負(fù)責(zé)企業(yè)的日常管理；②對外交易、訂立合同；③改變合伙企業(yè)的名稱；④必要時(shí)，聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。乙和丙不參與合伙企業(yè)的日常經(jīng)營管理，但有權(quán)了解經(jīng)營狀況，監(jiān)督甲和丁執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行情況。

（4）合伙人依照本協(xié)議之規(guī)定退伙的，對退伙前合伙企業(yè)的債務(wù)在退伙后兩年內(nèi)，須繼續(xù)承擔(dān)連帶責(zé)任；兩年后，則不再承擔(dān)連帶責(zé)任。問題：該合伙協(xié)議中存在哪些違法之處？ 【案例分析】

（1）合伙企業(yè)的出資必須是各合伙人實(shí)際繳付的出資，該合伙協(xié)議中對出資的規(guī)定違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，無效；

（2）每個(gè)合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)須承擔(dān)無限連帶責(zé)任，合伙人不能以合伙協(xié)議排除這一責(zé)任，否則約定無效；

（3）合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損，而且分配利潤承擔(dān)虧損的比例應(yīng)當(dāng)相同，這樣規(guī)定是為了體現(xiàn)公平原則和權(quán)利義務(wù)的一致性；

（4）法律規(guī)定，某些事項(xiàng)必須由全體合伙人同意，如改變企業(yè)的名稱、聘用合伙人以外的人擔(dān)任企業(yè)的經(jīng)營管理人員，因此這些事項(xiàng)合伙企業(yè)的部分合伙人不能自行決定；

（5）按照法律規(guī)定，退伙人對其退伙前發(fā)生的合伙企業(yè)的債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，合伙協(xié)議不能減輕合伙人的負(fù)擔(dān)，而使企業(yè)的債權(quán)人蒙受損失、增加風(fēng)險(xiǎn)。2．【案例介紹】

某甲與A有限責(zé)任公司經(jīng)協(xié)商后，決定設(shè)立一家合伙企業(yè)。合伙協(xié)議中規(guī)定：A公司向企業(yè)投資30萬元，甲負(fù)責(zé)經(jīng)營管理，但不投資，A公司每年從合伙企業(yè)取得60%的經(jīng)營收益，虧損時(shí)，責(zé)任及其他一切風(fēng)險(xiǎn)均由甲承擔(dān)。隨后，雙方共同向合伙登記機(jī)關(guān)申請合伙登記，登記機(jī)關(guān)工作人員某乙在收取了某甲的賄賂后，作出登記決定，并頒發(fā)了合伙企業(yè)“營業(yè)執(zhí)照”。后某甲為了經(jīng)營方便一直使用B有限責(zé)任公司的名義對外進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)。問：本案例中存在哪些違法行為？應(yīng)如何處理？ 【案例分析】

（1）A的主體資格不合法律規(guī)定，即A是非自然人；（A是公司，有營利性）

（2）A只收取收益，不承擔(dān)虧損，不符合合伙協(xié)議的法律特征的要求，至使雙方在權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)上顯然不公，是無效的合伙協(xié)議；（3）某乙收取賄賂，違法審批，顯然是違法的；

（4）該合伙企業(yè)被違法批準(zhǔn)成立后以“有限公司”名義對外活動(dòng)，不符合合伙企業(yè)名稱的要求。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第8條規(guī)定，該合伙企業(yè)不具備設(shè)立條件，應(yīng)予以撤銷，對乙的違法行為，應(yīng)《合伙企業(yè)法》有關(guān)規(guī)定，追究其相應(yīng)的法律責(zé)任

三、合伙人承擔(dān)債務(wù)的方式 1．【案例介紹】

王海、李平、俞穎三人于1998年9月15日書面訂立了一份合伙協(xié)議。協(xié)議約定，三人共同出資10萬元開設(shè)一家綜合商店，王海出資4萬元，李平出資3萬元，俞穎出資3萬元；三人按出資比例分享收益或分?jǐn)偺潛p。同年10月10日，三人繳清了全部出資，并領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照。1999年2月18日，為解決資金周轉(zhuǎn)困難，三人向銀行貸款7萬元，期限為1年。1999年6月2日，李平向王海和俞穎提出，準(zhǔn)備將自己全部財(cái)產(chǎn)份額以3萬元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給舒立欣后退出綜合商店，王海、俞穎商量后表示同意。1999年7月1日，李平辦妥了退伙手續(xù)，舒立欣向李平交付了3萬元。王海和俞穎向舒立欣介紹了有關(guān)經(jīng)營和財(cái)務(wù)狀況，并修訂了合伙協(xié)議，辦理了變更登記手續(xù)。1999年年終結(jié)算時(shí)，商店發(fā)生嚴(yán)重虧損。2000年1月22日，王、俞、舒三人商定解散商店，并將現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)5萬元予以分配，但對銀行貸款如何清償未作處理。2000年2月18日，銀行貸款到期，銀行要求李平償還全部貸款，李平說自己已經(jīng)退出，對合伙債務(wù)不負(fù)責(zé)，由舒立欣承擔(dān)。銀行找到舒立欣要求其償還全部貸款，舒立欣說這筆貸款是在其入伙前由王海、李平、俞穎三人借的，自己不負(fù)責(zé)。銀行又找到王海、俞穎要求償還全部貸款，王海、俞穎均表示只按合伙協(xié)議約定比例償還應(yīng)由其償還的份額?！景咐治觥?/p>

（1）王海、俞穎和舒立欣在未清償銀行貸款的情況下將合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分配，這是無效的行為，應(yīng)該全部返還，因5萬元不足以清償銀行貸款，所以還有追究各合伙人個(gè)人財(cái)產(chǎn)。

（2）舒立欣雖然不是該合伙企業(yè)最初的合伙人，但是在合伙企業(yè)存續(xù)期間，他經(jīng)過全體合伙人的同意，并依法訂立了書面入伙協(xié)議而成為合伙人；且原合伙人又向他介紹了原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財(cái)務(wù)狀況，即向他履行了告知義務(wù)。入伙的新合伙人舒立欣與原合伙人享有同等的權(quán)利，承擔(dān)同等的義務(wù)。所以舒立欣對該筆貸款負(fù)有清償義務(wù)。若他清償后，清償數(shù)額超過其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額時(shí)，他可以按照合伙協(xié)議向其他未支付或者未足額支付應(yīng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人追償。

（4）李平盡管經(jīng)全體合伙人的同意已退出了合伙企業(yè)，但是退伙以后，并不能解除他對于合伙企業(yè)既往債務(wù)的連帶責(zé)任。退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。本案中，向銀行貸款發(fā)生在李平退伙之前，所以若銀行要求他清償貸款，他應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任予以清償。又因?yàn)樗淹嘶?，在合伙企業(yè)內(nèi)部對合伙企業(yè)的債務(wù)不承擔(dān)清償責(zé)任，若他向銀行清償了，則可以向王海、俞穎和舒立欣追償。后者按照合伙協(xié)議的約定承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

李平、王海、俞穎和舒立欣對銀行要求他們清償貸款而各自提出的理由拒絕是不符合法律規(guī)定的。他們對該筆貸款都承擔(dān)連帶責(zé)任。法律這樣規(guī)定是為了保護(hù)債權(quán)人的利益，防止合伙人逃避企業(yè)的債務(wù)。2．【案例介紹】

譚某、楊某、李某于2003年5月1日，分別出資5000元、10000元和15000元，設(shè)立合伙企業(yè)通達(dá)商社，約定按出資比例分享利潤和分擔(dān)虧損2003年7月份，三人共分約6000元。但過了3個(gè)月，三人就發(fā)生了矛盾，楊某要退出合伙企業(yè)，抽走了自己的10000元資金。譚、李二人經(jīng)清查帳目，發(fā)現(xiàn)此時(shí)已經(jīng)虧損3000元，到2004年3月份共虧損5000元，譚、李二人宣告合伙企業(yè)解散，二人分別得到4000元和2000元的商品，對債務(wù)未作處理。合伙企業(yè)的債權(quán)人A公司得知合伙企業(yè)已解散的消息，便找楊某索取5000元債款，楊某說早已退出合伙企業(yè)，對債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任。A公司又找到譚某，譚某說我們是按比例分?jǐn)倐鶆?wù)的，反正我僅占1/6股，我只負(fù)責(zé)賠償800元，A公司又找到李某，李認(rèn)為還債三個(gè)人都有份，他們不還，我也不還，要換我也只抵押我的貨物。A公司只好向法院起訴。試問：

（1）合伙人退出合伙企業(yè)應(yīng)遵守何種規(guī)定？（2）楊某、譚某、李某的想法對嗎？為什么？（3）通達(dá)商社的債務(wù)應(yīng)如何處理？（4）A公司可如何追償其債務(wù)？ 【案例分析】

（1）合伙協(xié)議未約定經(jīng)營期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)提前30天通知其他合伙人。合伙人違反前二規(guī)定的擅自退伙的，應(yīng)當(dāng)賠償由此給其他合伙人造成的損失。（2）三人的想法都不對。首先，楊某的想法不對。根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，退伙人對其退伙前已經(jīng)發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。楊某退伙時(shí)已經(jīng)由3000元債務(wù)，對此債務(wù)楊某應(yīng)和譚李承擔(dān)連帶責(zé)任。其次，譚、李的想法也不對。依據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償其債務(wù)時(shí)，應(yīng)由合伙人按協(xié)議約定的比例清償，但合伙人對外要承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

（3）通達(dá)商社的債務(wù)應(yīng)分兩部分：2003年底楊某退出合伙企業(yè)之前的債務(wù)和退出合伙企業(yè)之后的債務(wù)分別計(jì)算。前面的3000元債務(wù)由三人負(fù)連帶責(zé)任。

（4）A公司可以向譚、李任何一人索取應(yīng)得債權(quán)；也可以向楊某提出請求，但是須以3000元為限。三人中任何一人清償完債務(wù)后，再按按約定的比例分?jǐn)偂?．【案例介紹】

1998年元月，甲、乙、丙共同設(shè)立一合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定：甲以現(xiàn)金人民幣5萬元出資，乙以房屋作價(jià)人民幣8萬元出資，丙以勞務(wù)作價(jià)人民幣4萬元出資；各合伙人按相同比例分配盈利、分擔(dān)虧損。合伙企業(yè)成立后，為擴(kuò)大經(jīng)營，于1998年6月向銀行貸款人民幣5萬元，期限為1年。后丁經(jīng)甲、乙、丙三人一致同意，加入該合伙企業(yè)。1998年8月，甲提出退伙，鑒于當(dāng)時(shí)合伙企業(yè)盈利，乙、丙、丁決定解散合伙企業(yè)，并將合伙現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)價(jià)值人民幣3萬元予以分配，但對未到期的銀行貸款未予清償。1999年6月，銀行貸款到期后，銀行找合伙企業(yè)清償債務(wù)，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)已經(jīng)解散，遂向甲要求償還全部退款，甲稱自己早已退伙，不負(fù)責(zé)清償債務(wù)。銀行向丁要求償還全部貸款，丁稱該筆貸款是在自己入伙之前發(fā)生的，不負(fù)責(zé)清償。銀行向乙要求償還全部貸款，乙表示自己只能按合伙人約定的比例承擔(dān)清償責(zé)任；向丙要求償還全部貸款，丙則表示自己是以勞務(wù)出資的，不承擔(dān)償還貸款的義務(wù)。根據(jù)以上事實(shí)，回答下列問題

（1）甲、乙、丙、丁各自的主張能否成立？并說明理由。（2）合伙企業(yè)所欠銀行貸款應(yīng)如何清償？

（3）在銀行貸款清償后，甲、乙、丙、丁內(nèi)部間應(yīng)如何分擔(dān)清償責(zé)任？ 【案例分析】

（1）甲的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的債務(wù)與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，故甲對其退伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)負(fù)連帶清償責(zé)任。

乙的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人之間對債務(wù)承擔(dān)份額的約定對債權(quán)人沒有約束力，故乙提出應(yīng)按約定比例清償債務(wù)的主張不能成立，其應(yīng)對銀行貸款承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

丙的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，以勞務(wù)出資成為合伙人，也應(yīng)承擔(dān)合伙人的法律責(zé)任，故丙也應(yīng)對銀行貸款承擔(dān)連帶清償責(zé)任。丁的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，入伙的新合伙人對入伙前的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，故丁對其入伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)負(fù)連帶清償責(zé)任。

（2）根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)所欠銀行貸款首先應(yīng)用合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)清償，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償時(shí)，由各合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。乙、丙、丁在合伙企業(yè)解散時(shí)，未清償債務(wù)便分配財(cái)產(chǎn)，是違法無效的，應(yīng)全部退還已分得的財(cái)產(chǎn)；退還的財(cái)產(chǎn)應(yīng)首先用于清償銀行貸款，不足清償?shù)牟糠?，由甲、乙、丙、丁承?dān)無限連帶清償責(zé)任。

（3）根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)各合伙人在其內(nèi)部是依合伙協(xié)議約定承擔(dān)按份責(zé)任的。據(jù)此，甲因已辦理退伙結(jié)算手續(xù)，結(jié)清了對合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)債務(wù)關(guān)系，故不再承擔(dān)內(nèi)部清償份額；如在銀行的要求下承

擔(dān)了對外部債務(wù)的連帶清償責(zé)任，則可向乙、丙、丁追償。乙、丙、丁應(yīng)按合伙協(xié)議的約定分擔(dān)清償責(zé)任；（1分）如乙、丙、丁任何一人實(shí)際支付的清償數(shù)額超過其應(yīng)承擔(dān)的份額時(shí)，有權(quán)就其超過的部分，向其他本支付或本足額支付應(yīng)承擔(dān)份額的合伙人追償。

四、退伙 【案例介紹】

甲、乙、丙三人擬開辦一個(gè)養(yǎng)殖場養(yǎng)豬，并邀一退休農(nóng)技師丁入伙，約定由甲出資金，乙出場地，丙提供客貨兩用車一輛，丁出技術(shù)，共同經(jīng)營。養(yǎng)殖場開辦后合伙人之間既未訂立書面協(xié)議，也未向工商局申領(lǐng)營業(yè)執(zhí)照，僅有盈利按甲、乙各取百分之三十，丙、丁各取百分之二十的口頭約定。一年后，因市場銷路不好，加之社會(huì)上發(fā)生豬瘟，養(yǎng)殖場效益急劇下降，丙見狀提出自己未參與經(jīng)營管理，也未與甲、乙、丁三人簽訂合伙合同，因此與他們不存在合伙關(guān)系，要求退回其提供的車，甲、乙、丁以無車，養(yǎng)殖場無法運(yùn)作為由拒絕。丙又提出將車作價(jià)賣給養(yǎng)殖場，但甲、乙、丁又以抽不出資金再次拒絕，丙遂自行將該車開車。丁見養(yǎng)殖場無法維持，遂也提出退伙，此時(shí)某飼料廠又來催討?zhàn)B殖場所欠其15萬元飼料費(fèi)，于是甲、乙提出丙、丁可以退伙，但應(yīng)平均分擔(dān)這15萬元債務(wù)，丙、丁不服，遂訴諸人民法院。問題：

1．以上諸當(dāng)事人之間的合伙關(guān)系成立嗎？ 2．丙與丁能否中途無條件退伙？為什么？

3．對所欠飼料場的債務(wù)，甲、乙的主張是否成立？為什么？

．如果該養(yǎng)殖場此時(shí)已資不抵債，能否申請破產(chǎn)，為什么？如果以其全部資產(chǎn)償債后還有4萬元債務(wù)未能清償，是否可以免其繼續(xù)還之債？ 【案例分析】

1.以上諸當(dāng)事人的合伙關(guān)系成立。雖然該案各當(dāng)事人之間沒有訂立書面協(xié)議，也未經(jīng)工商登記并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。但根據(jù)《民通意見》第50條規(guī)定：“當(dāng)事人之間沒有書面合伙協(xié)議，又未經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)登記，但具備合伙的其他條件，又有兩個(gè)以上無利害關(guān)系人證明有口頭合伙協(xié)議的，可認(rèn)定合伙關(guān)系成立?！?/p>

2.丙、丁中途退伙原則上應(yīng)予準(zhǔn)許，但不能無條件退伙。丙除了按法律規(guī)定應(yīng)對合伙債務(wù)承擔(dān)責(zé)任外，還應(yīng)承擔(dān)因?qū)④嚿米蚤_走的行為致使合伙無法進(jìn)行下去的過錯(cuò)，對其他合伙人承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。丁以技術(shù)入伙并約定參與盈余分配，也依法應(yīng)作為合伙人對合伙債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)的清償責(zé)任。

3.甲、乙的關(guān)于債務(wù)平均分擔(dān)的主張不能成立。合伙人對于合伙債務(wù)對外負(fù)連帶責(zé)任，對內(nèi)則應(yīng)按協(xié)議約定的債務(wù)承擔(dān)比例或出資比例分擔(dān)，協(xié)議未規(guī)定的，可按約定的或?qū)嶋H的盈余分配比例承擔(dān)。因此，本案的債務(wù)分配比例應(yīng)按甲乙各承擔(dān)百分之三十，丙、丁各承擔(dān)百分之二十分配。4.個(gè)人合伙對外應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，不存在破產(chǎn)問題，各當(dāng)事人對其債務(wù)應(yīng)全額清償，對以全部資產(chǎn)清償后仍余下的4萬元債務(wù)仍應(yīng)按以上債務(wù)分配比例以各自財(cái)產(chǎn)予以清償。

2．【案例介紹】

甲個(gè)人獨(dú)資企業(yè)開頭幾年由投資人老張自行經(jīng)營，盈利10萬元。后因投資人老張年老體弱，很難管理經(jīng)營企業(yè)，便委托小張管理企業(yè)。由于小張不會(huì)管理與經(jīng)營，企業(yè)連年虧損，現(xiàn)欠債15萬元。企業(yè)很難再維持下去，故而準(zhǔn)備解散和清算。問：（1）老張可否決定解散企業(yè)？

（2）甲個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散可由誰清算？

（3）企業(yè)解散后的15萬元債務(wù)由老張承擔(dān)，還是小張承擔(dān)？為什么？（4）企業(yè)解散的財(cái)產(chǎn)應(yīng)按什么順序清償？

（5）如果甲個(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)，怎么辦？ 【案例分析】

（1）可以?！秱€(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》規(guī)定：“個(gè)人獨(dú)資企業(yè)有下列情形之一時(shí)，應(yīng)當(dāng)解散：①投資人決定解散；②投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人

或者繼承人決定放棄繼承；③被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；④法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形?！弊鳛閭€(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人，老張可以自行決定解散。

（2）根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》規(guī)定，甲個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散，應(yīng)由投資人老張自行清算或者由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進(jìn)行清算。

（3）由老張承擔(dān)。因?yàn)椤秱€(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》規(guī)定：“個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對個(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅?！毙埐皇峭顿Y人，而是受委托負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理，不承擔(dān)企業(yè)債務(wù)。

（4）根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》規(guī)定，甲個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按 照下更順序清償：①所欠職工工資和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用；②所欠稅款；③其他 債務(wù)。

（5）如果甲個(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)，投資人老張應(yīng)當(dāng)以其個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償。

二、訴訟時(shí)效及責(zé)任期間 1．【案例介紹】

吳某于1999年9月從市場買回一只高壓鍋，使用初期，高壓鍋能正常使

用，未出現(xiàn)異常。2000年10月7日，當(dāng)吳某做飯時(shí)，高壓鍋發(fā)生爆炸，鍋蓋飛起，天花板被沖裂，玻璃震碎，放在櫥柜上的微波爐也因此損壞。事故發(fā)生后，吳某找高壓鍋的生產(chǎn)廠家要求賠償，該廠提出，吳某購買的高壓鍋已經(jīng)使用一年多了，早已過了保修期，因此廠家不負(fù)任何責(zé)任。吳某與該廠交涉多次無果，遂向人民法院提起訴訟，要求該廠賠償損失計(jì)5000元。請問：

(1)廠家以保修期已過為由拒絕承擔(dān)責(zé)任的理由能否成立，為什么？

(2)吳某應(yīng)在什么期限內(nèi)提起訴訟，人民法院是否應(yīng)當(dāng)受理吳某的訴訟？ 【案例分析】

(1)廠家的理由不能成立。因?yàn)楸Ｐ奁诘募s定只是說明廠家提供給消費(fèi)者免費(fèi)修理其產(chǎn)品的期限，但這并不意味著消費(fèi)者喪失了請求法院保護(hù)的權(quán)利。二者之間沒有必然的聯(lián)系。只要在法律規(guī)定的期限內(nèi)主張自己的合法權(quán)益，都是有效的。

(2)《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定，產(chǎn)品質(zhì)量訴訟時(shí)效期間為2年，從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)益受到損害時(shí)起計(jì)算。因產(chǎn)品存在缺陷造成損害，要求賠償?shù)恼埱髾?quán)，在造成損害的缺陷產(chǎn)品交付最初用戶、消費(fèi)者滿10年喪失。本案中，吳某使用高壓鍋僅一年多，并且在發(fā)生事故后馬上與廠家聯(lián)系，后交涉無果，才訴諸法院，其行為完全符合法律規(guī)定的訴訟時(shí)效，因此，法院應(yīng)當(dāng)判決由廠家賠償其全部損失。

2．【案例介紹】

某單位技術(shù)員張某使用氣筒給自行車充氣時(shí)，氣筒拉桿及活塞彈出，手柄與拉桿脫落，拉桿頂部打在張某左眼下部的三角區(qū)，致張某即刻倒地，后經(jīng)醫(yī)院診斷為“急性開放性顱腦損傷，腦內(nèi)出血，顱底骨折”。經(jīng)手術(shù)治療后；張某一直神志不清。造成此事故的氣筒為外埠某氣筒廠生產(chǎn)，本市某商廈經(jīng)銷。張某親屬向法院提起民事訴訟，要求產(chǎn)品的生產(chǎn)者，銷售者對缺陷產(chǎn)品造成的侵權(quán)損害進(jìn)行賠償，法院依法受理。被告氣筒廠在庭審時(shí)稱：我廠生產(chǎn)的打氣筒完全符合國家有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定，不存在缺陷；同時(shí)每只打氣筒出廠時(shí)都附有說明書，其中注明“產(chǎn)品自售出之日３個(gè)月內(nèi)，由于制造質(zhì)量問題，可持本說明書和發(fā)票免費(fèi)維修或更換”，本廠實(shí)行“三包”。原告使用了一年的打氣筒，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出“三包”期限，本企業(yè)不負(fù)賠償責(zé)任，另外，原告使用打氣筒前未檢查手柄與拉桿連接是否牢固，是其疏忽釀成惡果，屬使用不當(dāng)，應(yīng)當(dāng)責(zé)任自負(fù)。問：（1）被告的理由成立嗎？為什么？

（2）如果你是另一被告某商廈的代理人，你將提出什么樣的辯護(hù)理由以 免除自己的責(zé)任？

【案例分析】

（1）不成立。第一，完全符合國家有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的產(chǎn)品，不一定沒有缺陷。本案中的打氣筒確實(shí)存在有導(dǎo)致人身損害的不合理危險(xiǎn)，有缺陷。第

二，缺陷產(chǎn)品的損害賠償責(zé)任的責(zé)任期間為10年。第三，原告沒有檢查的法定義務(wù)。

（2）第一，履行了進(jìn)貨驗(yàn)收義務(wù)，打氣筒標(biāo)志齊全。第二，以適當(dāng)條件保管打氣筒，盡到了質(zhì)量保持義務(wù)。第三，能指出產(chǎn)品的生產(chǎn)者。

三、綜合案例 1．【案例介紹】

某顧客從某百貨公司買得一臺電視機(jī)，于2004年4月26日按使用說明書使用時(shí)，該電視機(jī)發(fā)生爆炸，造成顧客右眼失明的嚴(yán)重后果。后經(jīng)產(chǎn)品質(zhì)量檢測部門鑒定，該電視機(jī)本身存在缺陷。請判斷下列各項(xiàng)是否正確？并說明理由。

（1）顧客某甲康復(fù)后，找到某百貨公司要求賠償，某百貨公司以不能證明該電視機(jī)的缺陷是由其造成的為由，拒絕賠償。錯(cuò)。因產(chǎn)品缺陷造成消費(fèi)者人身、財(cái)產(chǎn)損失時(shí)，消費(fèi)者向銷售者索賠時(shí)，銷售者應(yīng)先行賠償（2）后經(jīng)技術(shù)鑒定部門鑒定，該電視機(jī)的缺陷是由生產(chǎn)者某電視機(jī)廠造成的，該產(chǎn)品屬出廠時(shí)沒有經(jīng)過質(zhì)量檢測的不合格產(chǎn)品，該生產(chǎn)者應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任.對。產(chǎn)品缺陷在出廠投入流通時(shí)已經(jīng)存在。

（3）顧客甲要求該生產(chǎn)廠家賠償其醫(yī)療費(fèi)，因誤工減少的收入等費(fèi)用，同時(shí)由于其右眼失明，不能再擔(dān)任在其原來單位所承擔(dān)的工作，而被其原單位解除勞動(dòng)合同，要求該生產(chǎn)廠家為其安排適當(dāng)?shù)墓ぷ?。顧客甲的要求是符合法律的有關(guān)規(guī)定的?？梢砸筚r償，但不得要求安排工作。因?yàn)檫@不是法定責(zé)任形式

（4）該生產(chǎn)廠家不同意為其安排工作，顧客甲與該生產(chǎn)廠家發(fā)生糾紛，該糾紛可以通過協(xié)商或調(diào)解解決，如果協(xié)商或調(diào)解不成，顧客甲要想獲得合理賠償，只能向人民法院起訴。（錯(cuò)。還可以依法向有關(guān)機(jī)關(guān)申訴，或提出仲裁請求）

（5）顧客甲向法院起訴的訴訟時(shí)效為１年，即必須在2005年4月26日以前向法院起訴。錯(cuò)。顧客甲向人民法院起訴的訴訟時(shí)效為2年。

2．【案例介紹】

因甲公司生產(chǎn)的真空食品袋質(zhì)量不合格，造成乙公司生產(chǎn)的100箱（共計(jì)14400小袋）奶油牌食品發(fā)霉變質(zhì)，直接損失7000元。該批食品是由丙、丁、戊三家商場出售的，已售出630小袋，有二十幾位購買者陸續(xù)向三家商場提出退貨或者賠償要求，估計(jì)要求退貨或者要求賠償?shù)娜藬?shù)還會(huì)增加。請依照《產(chǎn)品質(zhì)量法》和《消權(quán)法》的規(guī)定回答下列問題。（1）丙、丁、戊三家商場在此案中有無法律責(zé)任？為什么？（2）乙公司是否應(yīng)就變質(zhì)食品向購買者承擔(dān)責(zé)任？為什么？（3）甲公司應(yīng)承擔(dān)什么樣的法律責(zé)任？ 【案例分析】

（1）有賠償責(zé)任和及時(shí)告知義務(wù)。根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定，銷售者不得銷售失效、變質(zhì)的產(chǎn)品。因此，丙、丁、戊三家商場應(yīng)對購買者的損失予以賠償，然后可以依法向乙公司或者甲公司追償。根據(jù)《消權(quán)法》規(guī)定，丙、丁、戊三家商場應(yīng)立即停止銷售該批發(fā)霉變質(zhì)食品，并采取措施告知購買者不得食用及可退回發(fā)霉變質(zhì)食品。

（2）應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。根據(jù)《消權(quán)法》規(guī)定，乙公司應(yīng)滿足三家商場的追償請求，然后可以依法向甲公司行使追償權(quán)。

（3）應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定，甲公司應(yīng)對其產(chǎn)品質(zhì)量負(fù)責(zé)，并對因其產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。并滿足乙公司及三家商場的追償要求

證券交易所的特征和功能

特征：證券交易所作為一個(gè)高度組織化的市場，它的主要特征是：（1）有固定的交易場所和嚴(yán)格的交易時(shí)間；（2）交易采取經(jīng)紀(jì)制，一般投資者不能直接進(jìn)入交易所買賣證券，只能委托具備資格的會(huì)員證券公司間接交易；（3）交

易對象限于合乎一定標(biāo)準(zhǔn)的上市證券；（4）交易量集中，具有較高的成交速度和成交率；（5）對證券交易實(shí)行嚴(yán)格管理，市場秩序化。

功能：（1）提供證券交易的場所;(2)形成較為合理的價(jià)格；（3）引導(dǎo)資金的合理流動(dòng)、資源的合理配置；（4）預(yù)測、反應(yīng)經(jīng)濟(jì)動(dòng)態(tài)；（5）此外，證券交易所還有以下功能：提供豐富且及時(shí)的證券市場信息，對證券商進(jìn)行管理，維持交易的良好秩序，對內(nèi)幕交易、欺詐、操縱等行為進(jìn)行監(jiān)管，設(shè)立清算機(jī)構(gòu)保證證券交割等。2.場外交易市場的特征

特征：（1）場外交易市場是一個(gè)分散的，無固定交易場所的無形市場。（2）場外交易市場是一個(gè)投資者可直接參與證券交易過程的“開放性”市場。（3）場外交易市場是一個(gè)擁有眾多證券種類和證券商的市場，但以未能在證券交易所批準(zhǔn)上市的股票、定期還本付息的債券和開放性基金的受益憑證為主。（4）場外交易市場是一個(gè)交易商報(bào)價(jià)驅(qū)動(dòng)的市場。（5）場外交易市場管理比較寬松。3證券市場監(jiān)管的意義

意義：（1）加強(qiáng)證券市場監(jiān)管是保障廣大投資者權(quán)益的需要；（2）加強(qiáng)證券市場監(jiān)管是有效控制風(fēng)險(xiǎn)、維護(hù)市場良好秩序的需要；（3）加強(qiáng)證券市場監(jiān)管是發(fā)展和完善證券市場體系的需要；（4）加強(qiáng)證券市場監(jiān)管是提高證券市場效率的需要。

第四篇：經(jīng)濟(jì)法案例 分析

經(jīng) 濟(jì) 法 討 課 題 研 究

案例一 工商七八班第一組

案例：

甲某與乙廠訂立一份買賣汽車的合同，約定由工廠在6月底將 一輛行駛5萬公里的卡車交付給甲，價(jià)款3萬元，甲付定金5000元，交付車輛后15日內(nèi)余款付清。合同還約定，工廠晚交車一天，扣除車款50元，甲晚交款一天，應(yīng)多交款50元，一方有其他違約情形，應(yīng)向?qū)Ψ?支 付 違約金6000元。合同訂立后，該卡車因外出運(yùn)貨耽誤，沒能在6月底返回。7月1日，卡車在途經(jīng)山路時(shí)，因遇到暴雨，被一塊落下的石頭砸中，車頭受損，工廠對卡車就行了修理。于7月1日交付給甲。10天后，甲在運(yùn)貨途中發(fā)現(xiàn)卡車發(fā)動(dòng)機(jī)有毛病，經(jīng)檢查，該發(fā)動(dòng)機(jī)經(jīng)過大修，于是請求退還卡車，并要求工廠雙倍返還定金，支付6000元違約金，賠償其因不能履行對第三人的運(yùn)輸合同而造成的經(jīng)營收入損失3000元。另有人向甲提出，甲可以按照《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》請求雙倍賠償。工廠意識到對自己不利，即提出汽車沒有辦理過戶手續(xù)，合同無效，雙方只需返還財(cái)產(chǎn)。

問題1：汽車買賣合同是否有效？

答：有效；因?yàn)橛喠⒑贤某绦?、?biāo)的物均合法。我國《合同法》規(guī)定：依法成立的合同，自成立時(shí)生效。當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。

(P.103 5.3.1合同的生效）

問題2：卡車受損，損失應(yīng)該由誰承擔(dān)？ 答:（1）、由乙廠承擔(dān)；標(biāo)的物毀損的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物

交付之前由出賣人承擔(dān)，卡車在交付前已損。合同法第111條對補(bǔ)救措施做出規(guī)定：質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任；受害方有權(quán)根據(jù)標(biāo)的物性質(zhì)及損失大小，合理地選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨等違約責(zé)任。

（P127 5.補(bǔ)救措施）

（2）、賠償損失，又稱損害賠償，是有合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或履行義務(wù)不符合約定是，依法賠償對方當(dāng)事人所受損失的違約責(zé)任方式。其四個(gè)構(gòu)成要件：a、存在違約行為、b、發(fā)生損害后果、c、違約行為與損害后果之間有因果關(guān)系；d、違約方有規(guī)定或法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)賠償。

（P126 2.賠償損失）

問題3：能否按照《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》請求雙倍賠償？ 答：甲不能請求雙倍賠償。因?yàn)榧着c工廠之間的汽車買賣合同關(guān)系不受消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的調(diào)整。消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)調(diào)整的對象是為生活消費(fèi)需要購買、使用商品或者接受服務(wù)的消費(fèi)者和為消費(fèi)者提供其生產(chǎn)、銷售的商品或者提供服務(wù)的經(jīng)營者之間的權(quán)利義務(wù)。

（引自百度百科http://baike.baidu.com/view/17125.htm）

（書本P166 7.2.1.1消費(fèi)者的概念也有類似描述）

問題4：甲能否要求退車？

答：能；受害方有權(quán)根據(jù)標(biāo)的物性質(zhì)及損失大小，合理地選 擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨等違約責(zé)任。

（P127

5.補(bǔ)救措施）

問題5：甲能否請求工廠支付違約金并雙倍返還定金？

答：不能；不可以同時(shí)選擇兩種罰則。當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對方可以選擇適用違約金或者定金條款，二者不可以并用。

（P126 4.定金）

問題6：甲能否請求工廠賠償經(jīng)營損失？為什么？ 答：可以；賠償損失的范圍可以由法律直接規(guī)定，也可以由當(dāng)事人雙方自行約定，在法律沒有特別規(guī)定或者當(dāng)事人沒有另行約定的情況下，應(yīng)當(dāng)完全賠償原則賠償全部損失。違約方支付的賠償金應(yīng)相當(dāng)于違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得利益。（P126

2.賠償損失）

問題7：甲能否同時(shí)請求工廠對6000違約金和支付每天50的 延遲履行違約金？為什么？

答：可以；因?yàn)閮煞N違約金適用于不同的情形，應(yīng)對于不同 的違約行為。違約金是指合同當(dāng)事人一方由于不履行合同或 者履行合同不符合約定時(shí)，按照合同的約定，向?qū)Ψ街Ц兑?定數(shù)額的貨幣。違約金是對不能履行或者不能完全履行合同 行為的一種帶有懲罰性質(zhì)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償手段，不論違約的當(dāng)事 人是否給對方已給對方造成損失，都應(yīng)當(dāng)支付。

（P126 3.支付違約金）

第五篇：經(jīng)濟(jì)法案例分析

甲乙公司擬采用合同書形式簽訂一份買賣合同，由甲公司向乙公司提供100臺精密儀器，甲公司于8月31日以前交貨，并負(fù)責(zé)將貨物運(yùn)至乙公司，乙公司在收到貨物后10日內(nèi)付清貨款。合同簽 訂后，雙方均未簽字蓋章。7月28日，甲公司與丙運(yùn)輸公司簽訂貨物運(yùn)輸合同，雙方約定現(xiàn)由丙公司將100臺精密儀器運(yùn)至乙公司，8月1日，丙公司先運(yùn)了70臺精密儀器至乙公司，乙公司全部收到，并于8月8日將70臺精密儀器的貨款付清。8月20日，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司財(cái)務(wù)可能出現(xiàn)問題，可能喪失履行債務(wù)能力，遂通知丙公司暫停運(yùn)輸其余30臺精密儀器，并通知乙公司中止交貨，要求乙公司提供擔(dān)保，乙公司及時(shí)提供了擔(dān)保。8月26日甲公司通知丙公司將其余30臺精密儀器運(yùn)往乙公司，丙公司在運(yùn)輸途中發(fā)生交通事故，30臺精密儀器全部毀損，致使甲公司8月31日前不能按時(shí)全部交貨。9月5日，乙公司要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任。問題：1.甲乙公司簽定的買賣合同是否成立？說明理由。

2.甲公司8月20日中止履行合同的行為是否合法？說明理由。

3.乙公司9月5日要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任的行為是否合法？說明理由。4.丙公司對貨物毀損應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？說明理由。

答：（1）甲乙公司訂立的買賣合同成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，采用合同書形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。雖然甲乙雙方?jīng)]有在合同書上簽字蓋章，但甲公司已將70臺精密儀器交付了乙公司，乙公司也接受并付款，所以合同成立。

（2）甲公司8月20日中止履行合同的行為合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的情形，可以中止履行合同。

（3）乙公司9月5日要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任的行為合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。（4）丙公司對貨物毀損應(yīng)向甲公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

1990年，發(fā)貨人中國A進(jìn)出口公司委托某對外貿(mào)易運(yùn)輸公司將750箱茶葉從大連港出口運(yùn)往印度，某對外貿(mào)易運(yùn)輸公司又委托其下屬S分公司代理出口。S分公司接受委托后，向B遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司申請艙位，B遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司指派了箱號為HTM-5005等3個(gè)滿載集裝箱后簽發(fā)了清潔提單，同時(shí)發(fā)貨人在人民保險(xiǎn)公司處投保海上貨物運(yùn)輸?shù)膽?zhàn)爭險(xiǎn)和一切險(xiǎn)。貨物運(yùn)抵印度港口。收貨人拆箱后發(fā)現(xiàn)部分茶葉串味變質(zhì)，即向人民保險(xiǎn)公司在印度的代理人申請查驗(yàn)，檢驗(yàn)表明，250箱茶葉被污染。檢驗(yàn)貨物時(shí)，船方的代表也在場。國此人民保險(xiǎn)公司在印度為代理人賠付了收貨人的損失之后，人民保險(xiǎn)公司向人民法院提起訴訟。

現(xiàn)問：

（1）在集裝箱運(yùn)輸中，B遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司應(yīng)負(fù)有什么義務(wù)？它是否應(yīng)對損失負(fù)責(zé)？

（2）在集裝箱運(yùn)輸中，S分公司應(yīng)負(fù)有什么義務(wù)？它是否應(yīng)對損失負(fù)責(zé)？

（3）人民保險(xiǎn)公司是否是適格的原告？為什么？

（4）如果人民保險(xiǎn)公司有資格作原告，它應(yīng)將誰列為被告？

答案：

（1）B遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司應(yīng)保持集裝箱清潔、干燥、無殘留物以及前批貨物留下的持久性氣味；B遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司應(yīng)對茶葉的損失負(fù)責(zé)。

（2）S分公司作為裝箱，鉛封的收貨物人，代理人，應(yīng)負(fù)有在裝箱前檢查箱體，保證

集裝箱適裝的義務(wù)。S分公司未盡前述義務(wù)，主觀上有過失，應(yīng)承擔(dān)貨損責(zé)任。

（3）人民保險(xiǎn)公司可以作為適格的原告，因?yàn)槠湟讶〉么磺髢敊?quán)。

（4）被告是B遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司與S分公司。

解題思路

本題專考海上集裝箱運(yùn)輸合同責(zé)任，比較簡單，解開本題之關(guān)鍵在于確認(rèn)B遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司及 S分公司有無責(zé)任。

法理詳解

（1）在海上集裝箱運(yùn)輸中，根據(jù)國際慣例，集裝裝箱應(yīng)該清潔、干燥、無殘留物以及前批貨物留下的持久性氣味。B遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司的提單適用“海牙規(guī)則”的規(guī)定，承運(yùn)人須在航次開始前和開始時(shí)履行應(yīng)盡職責(zé)，以便使化艙、冷藏艙和該船裝載貨物的其他部分適于并能安全地收受、承運(yùn)和保管貨物。作為提供集裝箱的承運(yùn)人，明和發(fā)貨人托運(yùn)的是易于串味的茶葉，而將未能徹底清除、殘留有前一航次貨物氣味的不適載集裝箱交給發(fā)貨人裝箱，違反了《中華人民共和國民法通則》第111條關(guān)于“履行合同義務(wù)不符合約定條件”的規(guī)定，對本案茶葉的貨損，犯有疏忽大意的過錯(cuò)，應(yīng)該承擔(dān)茶葉損失的賠償責(zé)任。

（2）B遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司簽發(fā)的提單下3個(gè)集裝箱的運(yùn)輸條件為集裝箱運(yùn)輸，即由S分公司全權(quán)代理發(fā)貨人發(fā)貨、點(diǎn)數(shù)、裝船、鉛封。S分公司明知對于集裝箱的檢驗(yàn)，應(yīng)是其作為發(fā)貨人、代理人的職責(zé)，但是，本航行茶葉裝箱前，S分公司明知對于集裝箱的檢驗(yàn)，應(yīng)是其作為發(fā)貨的適載性有充分的把握，沒有盡到認(rèn)真檢查集裝箱體的責(zé)任，違反了《中華人民共和國民法通則》第66條第2款的規(guī)定，犯有過于自信或疏忽大意的過錯(cuò)，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的貨損賠償責(zé)任。

（3）人民保險(xiǎn)公司可以作為適格的原告?！逗Ｉ谭ā返?52條規(guī)定：保險(xiǎn)標(biāo)的發(fā)生保險(xiǎn)責(zé)任范圍內(nèi)的損失是由第三人造成的，被保險(xiǎn)人向第三人要求賠償?shù)臋?quán)利，自保險(xiǎn)人支付賠償之日起，相應(yīng)轉(zhuǎn)移給保險(xiǎn)人。即保險(xiǎn)人取得代位求償權(quán)，所以人民保險(xiǎn)公司有權(quán)作為原告提起訴訟。

（4）人民保險(xiǎn)公司應(yīng)將B遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司和S公司都作為被告提起訴訟，至于它們各自承擔(dān)責(zé)任的大小，則由法院依據(jù)實(shí)際情況和法律的有關(guān)規(guī)定作出判斷