第一篇：第十三講物證和鑒定結(jié)論

第十三講

物證和鑒定結(jié)論

Ⅰ、教學目的和要求

（1）掌握物證的基本證據(jù)法知識（2）掌握有關(guān)鑒定結(jié)論的知識

（3）了解外國關(guān)于物證和鑒定結(jié)論的理論和立法

Ⅱ、教學內(nèi)容

第一部分、物證

第二部分、鑒定結(jié)論

Ⅲ、復習思考題

1、什么是物證？它有什么證明作用？

2、鑒定結(jié)論的合法性要件有哪些？

3、簡述物證的分類和表現(xiàn)形式？

Ⅳ、課外閱讀資料

1、卞建林主編：《證據(jù)法學》第五、十一章，中國政法大學出版社，2002年1月修訂版。

2、畢玉謙主編：《證據(jù)法要義》第六、十一章，法律出版社，2003年8月版。

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物證和鑒定結(jié)論

第一部分：物證

一、物證的概念和特點

（一）物證的概念

凡是以自己存在的外形、重量、規(guī)格等標志證明待證事實的物品或者痕跡的，都是物證。例如，請求侵權(quán)賠償?shù)脑V訟，被侵權(quán)行為造成損害的財物和侵權(quán)人所用的侵權(quán)工具等就是物證；建筑工程質(zhì)量的訴訟，已經(jīng)完工的建筑物就是物證；偽造文書的訴訟，簽名的筆跡、墨水等就是物證。物證的特點是，以自己的客觀存在和特征證明待證事實，所以西方國家曾把物證稱為“啞巴證人”，并將它作為最有證明力的證據(jù)來使用。

民事訴訟中，有些物證的原物由于各種原因無法長期保存，如易腐爛的物品、倒塌的建筑物等，需要用照相、復制模型等方法來固定和保存。物證的攝影照片或各種方法復制的物證模型，也屬于物證。

（二）物證的特征

同其他證據(jù)相比，物證有如下特征：

1.穩(wěn)定性。物證是客觀存在的物品或痕跡，所以只要及時收集，用科學的方法提取和固定，就具有較強的穩(wěn)定性。

2.可靠性。物證是以其自身的客觀存在的形狀、規(guī)格、痕跡等證明案件事實，不受人們主觀因素的影響和制約，只要判明物證是真實的，就具有很大的可靠性和較強的證明力。

（三）物證與書證的區(qū)別 物證與書證的主要區(qū)別在于：

1.書證是以其表達的思想內(nèi)容來證明案件事實，而物證（包括作為物證的書面文件）則以它的存在、外形和特性等去證明案件事實。

2.法律對書證的規(guī)定，有的要求必須具備一定的形式才能夠產(chǎn)生某種法律后果；對物證，一般沒有這種要求。

3.書證一般是行為人的意思表示的書面形式，而物證一般是有形的物體，不包含人的意思的內(nèi)容。

4.審查物證時，應當對物證進行鑒定或勘驗，而書證一般是進行鑒定確定其真?zhèn)巍?/p>

盡管物證和書證有顯著的區(qū)別，但它們之間也有密切的聯(lián)系。某些情況下，根據(jù)與案件的聯(lián)系和所證明的案件事實，同一物品可以同時具備書

173 證與物證的特征，既可以作為書證，又可以作為物證。

二、常見物證

（一）物證的種類劃分

1、從探討其形成的條件及運用的特點的角度考慮，可以分為：物品、痕跡和微量物質(zhì)。

2、從與案件關(guān)系的角度看，有刑事案件中的物證，如犯罪工具；民事案件中的物證，如合同標的物；行政案件中的物證，如查處的違法物品。

3、按照由誰占有，可以分為：當事人持有的物證和非當事人持有的物證。

4、按物證能否當庭出示或存入案卷，可以分為：能當庭出示或存卷的物證與不能當庭出示或存卷的物證。

（二）常見物證的含義

1、手印。人的手指掌表面與物體接觸留下的痕跡，比較多的是無色的汗液手印。

2、足跡。人在行走站立的過程中，在地面或其他與足底接觸的物體表面遺留的痕跡。有赤腳印、鞋印和襪印。

3、工具痕跡。在使用工具實施破壞障礙物或目的物時留下的、能清晰地反映工具表面形態(tài)結(jié)構(gòu)特征的痕跡。

4、槍彈痕跡。指槍彈在制作和使用過程中形成的痕跡。

5、整體分離痕跡。指當一個物體被分離成兩個以上的部分時，被分開的位置形成的痕跡。

6、車輛痕跡。包括車輪在行使和停留時形成的痕跡和車體碰撞時形成的痕跡。

7、筆跡。人由于長期書寫形成的動力定型，可以反映書寫的習慣。

8、文書制作過程中形成的痕跡。如壓痕、印刷痕跡、用章痕跡等。

9、人體與來自人體的物質(zhì)。人的軀體、體液、毛發(fā)、分泌物、排泄物以及劇烈作用下的脫落物等。

10、文書物質(zhì)材料。如紙張、墨水、印油等。

11、氣態(tài)和液態(tài)物質(zhì)。如房屋中的一氧化碳含量、血液中的酒精含量。

12、禁止或限制生產(chǎn)、使用的物品、物質(zhì)。如化學品、毒物、易燃易爆品、放射性物質(zhì)等。

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三、物證的意義

物證是司法實踐中經(jīng)常使用的證據(jù)種類之一，在大多數(shù)案件中都可以收集到一定數(shù)量的物證。物證在各種訴訟證明活動中起著十分重要的作用，具體表現(xiàn)在：

1、物證是查明案件事實的有效手段。

如根據(jù)現(xiàn)場遺物、痕跡以及尸體的有關(guān)情況常?？梢源_定案件的性質(zhì)、犯罪者的身份和特點，為查獲犯罪分子提供線索。

2、物證是檢驗、鑒別其他證據(jù)真實性、可靠性的客觀依據(jù)。在司法實踐中，物證往往是檢驗言詞證據(jù)的一把尺子，如根據(jù)犯罪現(xiàn)場遺留的足跡和財物的損害程度，可以查證核實犯罪嫌疑人、被告人的供述是否真實。

3、物證是促使犯罪分子認罪服法和民事、行政訴訟當事人如實陳述案情的有力武器。

4、物證是進行法制宣傳教育的重要工具。

四、外國關(guān)于物證的立法和理論

（一）英美法系國家關(guān)于物證的立法與理論

1、關(guān)于物證立法的一般理論。

英美法系國家十分強調(diào)證據(jù)的關(guān)聯(lián)性和可采性，認為證據(jù)必須同時具備這兩個基本特征。所謂關(guān)聯(lián)性，是指證據(jù)必須與案件的待證事實有關(guān)，能夠證明案件的待證事實。美國模范證據(jù)法典認為，“關(guān)聯(lián)之證據(jù)，指證據(jù)之具有任何趨勢，足以證明任何重要之事項者?！彼^可采性，即證據(jù)必須為法律所容許，可用以證明案件的待證事實，也就是指證據(jù)的合法性。具體就物證而言，英美法證據(jù)理論認為，物證必須同案件具有關(guān)聯(lián)性，但是有關(guān)聯(lián)性的物證并不一定在訴訟中被采納，因為物證是否具有關(guān)聯(lián)性是一個邏輯問題，而某一物證是否在訴訟中被采納，則是一個法律問題。如《美國聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則》在第四章“關(guān)聯(lián)性及其限制”中規(guī)定，“證據(jù)雖然具有關(guān)聯(lián)性，但可能導致不公正的偏見、混淆爭議或誤導陪審團的危險大于該證據(jù)可能具有的價值時，或者考慮過分拖延、浪費時間或無需出示重復證據(jù)時，也可以不采納?！被诖耍⒚婪ㄏ祰揖妥C據(jù)的采納問題規(guī)定了及其煩瑣的證據(jù)規(guī)則，對于采納物證的規(guī)定更是如此。如違法搜查、扣押所獲取的物證材料一律不得作為證據(jù)采用。

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2、物證在立法中的地位及其采證原則。就對物證的理解而言，英美法系國家的證據(jù)理論通常將證據(jù)稱為證明方法，將各種證據(jù)稱為不同的證據(jù)來源，物證一般被看做是區(qū)別于人證以及書證的證明方法和證據(jù)來源。美國的訴訟立法和證據(jù)立法中沒有明文規(guī)定證據(jù)的種類，理論上的證據(jù)分類不盡相同。許多學者根據(jù)證據(jù)的形式將證據(jù)分為物證、書證和證言三種。所謂物證，從廣義上講，是“為自身說話”的證據(jù)，物證包括用品、物體和其他有形物。通常認為物證是最可靠、最可信的證據(jù)，所以在使用物證直接證明爭議事實時，只需出示相關(guān)的物證并在正確識別后即可采用，不必進行論證或者科學實驗。

在英國，依據(jù)證據(jù)的形式的不同也將證據(jù)分為三類：口頭證據(jù)、文書證據(jù)和實物證據(jù)。實物證據(jù)就是指具有實物形式的物證，主要包括以下四類物品：[1]送檢物品，如武器、衣服、被盜物品等。[2]當事人的身體外形，如身體傷害的部位等。[3]現(xiàn)場勘驗。[4]文件的外形特點。

就具體操作而言，物證是否可采，由法官和陪審員本著“優(yōu)勢證明”的準則決定，只有同法律規(guī)定的證據(jù)規(guī)則不矛盾的物證才可以在訴訟中被采納。物證一旦在訴訟中被采納之后，對于其證明力的大小，則由法官自由判斷，法律不再有限制性規(guī)定。

就物證與其他相近證據(jù)的關(guān)系而言，英美法系的規(guī)定也有其獨特之處：一是關(guān)于物證運用的規(guī)則不一定與運用書證的規(guī)則相對應，如最佳證據(jù)規(guī)則只適用于書證而不適用于物證。二是認定物證的證明力需要有佐證，即物證在任何情況下都必須有提供該物證的證言來確定其真實性，否則就不能接受為合法的證據(jù)。

（二）大陸法系國家關(guān)于物證的立法與理論

1、物證在理論上的界定。在大陸法國家，各國對于物證在理論上的界定是不盡相同的。在法國，沒有物證這種證據(jù)種類，法律上規(guī)定的證據(jù)形式除了書證以外，其他證據(jù)都與人的行為有關(guān)，如當事人的陳述、證言或證人詢問、專家確認、專家鑒定、專家診斷、第三人陳述、法官檢證、陳述書等?？梢?，法律規(guī)定與學者分類沒有把物證概括為一種類型證據(jù)，而是把物證這一類證據(jù)分化在其他證據(jù)類型之中，也就是說，將其作為一種證據(jù)方法或證據(jù)資料。

德國的證據(jù)理論將物證和書證稱為實物證據(jù)，物證其德文原意為“感知證據(jù)”，指因其存在、位置、狀態(tài)或性質(zhì)而能對法庭判斷案情產(chǎn)生影響的一切物體。物證還包括一定的無形的客觀存在，如路口的交通和噪音情況等。對于錄音資料，根據(jù)聯(lián)邦法院的判例和大部分學者的意見，認為應

176 屬于物證，而非書證。

在日本，對于證據(jù)，一般理解為認定事實所根據(jù)的資料。作為認定事實的素材的人和物，為“證據(jù)方法”，依據(jù)證據(jù)方法進行調(diào)查所取得的內(nèi)容，為“證據(jù)資料”。對刑事訴訟而言，立法沒有單獨規(guī)定物證這一證據(jù)種類，理論上認為證據(jù)主要分為物證和陳述證據(jù)。日本所言物證包括了物品和文書，近似于我國學理上所說的實物證據(jù)。

2、物證運用的一般要求。

與英美法系國家關(guān)于物證的立法與理論相比，在物證的運用與采納問題上，大陸法系國家并沒有規(guī)定過多的采納規(guī)則。對于物證，大陸法系只強調(diào)物證同案件事實的關(guān)聯(lián)性，而不過多地注重證據(jù)的法律性或可采性，對于某一物品或物質(zhì)痕跡能否被采納為訴訟證據(jù)以及該物證證明力的大小，完全由法官自由判斷。如在大陸法系國家，非法獲得物證材料的排除規(guī)則并沒有引起立法與理論的重視。像在日本，法律也規(guī)定了違法證據(jù)排除規(guī)則，但這種排除的目的主要是為了防止官員違法。如果官員的違法行為同證據(jù)之間的因果關(guān)系不密切，可以承認該證據(jù)資料的證據(jù)能力。

在大陸法系國家，物證若為原始資料，可供直接證明案件主要事實所用，為直接證據(jù)。如果僅僅為提供推理資料所用，則是間接證據(jù)。法官在運用物證、分析物證時，要對物證進行檢證，包括對人身的檢證、對尸體的檢證，以及對文書的存在以其物理特性為證明作用物的檢證。如在法國，法官或陪審員得親自檢查標的物。證人也可以作為實物證據(jù)而受到檢查，在婚生子女訴訟中為核對血型對證人作科學檢驗是常見的。

177 第二部分：鑒定結(jié)論

一、鑒定制度概說

1、鑒定和鑒定結(jié)論的概念和特點。

鑒定，即鑒定人運用自己的專門知識和技能，以及必要的技術(shù)手段，對案件中有爭議的專門性問題進行檢測、分析、鑒別的活動。運用專門知識對涉及案件事實的技術(shù)問題進行鑒定活動的人，稱為鑒定人。訴訟中，當某一案件需要以專業(yè)知識、技能或者手段進行分析研究后才能鑒別或判明的專門性問題，是鑒定的對象或者鑒定客體。經(jīng)過鑒定活動，對鑒定對象所形成的判斷性意見結(jié)論，稱為鑒定結(jié)論。

鑒定結(jié)論的特點是：一方面，它是鑒定人按照案件的事實材料，按科學技術(shù)要求，以自己的專門知識，進行鑒定后提出的結(jié)論性意見；另一方面，它是鑒定人對案件中應予查明的案件事實中的一些專門性問題所作結(jié)論，而不是就法律問題提供意見。

2、鑒定結(jié)論同證人證言的區(qū)別

鑒定結(jié)論和證人證言同屬于言詞證據(jù)。在我國，鑒定結(jié)論和證人證言屬于各自不同的證據(jù)種類，界限分明，其主要區(qū)別是：（1）鑒定結(jié)論是一種運用專門知識和技能進行的判斷，屬于意見性證據(jù)；證人證言是證人就其所知道的案件事實情況所作的陳述，屬于對事實的描述，而不是根據(jù)一定的專業(yè)知識、技能而進行的專門判斷。（2）鑒定人是具有一定專門知識或者技能，由公安司法機關(guān)或者當事人指派或聘請產(chǎn)生，指派或者聘請何人進行鑒定具有可選擇性，既鑒定人員具有人身的可代替性；盡管在對同一事實存在大量知情人的情況下，公安司法機關(guān)或者當事人也可以選擇提出誰作為證人，但選擇的范圍只能是證人則是在案件感知了有關(guān)案件事實而不是進行專門判斷的人，有人從這個意義上認為證人具有人身不可替代性。（3）鑒定結(jié)論是在案件發(fā)生后形成的；證人則通常是證人在犯罪事實發(fā)生過程中或者發(fā)生前后了解有關(guān)事實情況的，對于某些程序事實則是在訴訟過程中了解的，因此證言內(nèi)容的獲得大多在案件進入訴訟程序之前。

3、鑒定結(jié)論的種類 在刑事訴訟中，需要鑒定的問題很多，根據(jù)鑒定對象的不同可以羅列為以下幾種：

（1）．法醫(yī)鑒定。（2）．司法精神病鑒定。（3）．物證技術(shù)鑒定。

178（4）．司法化學鑒定。（5）．司法會計鑒定。（6）．筆跡鑒定。（7）．測謊鑒定。（8）．其他鑒定。2005年2月28日，全國人大常委會作出《關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》第二條、第十七條，劃分為：法醫(yī)類鑒定；物證類鑒定；聲像資料鑒定；其他類鑒定。

4、申請鑒定和重新鑒定。申請鑒定是當事人的訴訟權(quán)利，也是當事人的舉證義務。申請鑒定是鑒定程序的一般啟動方式。最高法院《民訴證據(jù)若干規(guī)定》第25條規(guī)定：“當事人申請鑒定，應當在舉證期限內(nèi)提出。符合本規(guī)定第27條規(guī)定的情形，當事人申請重新鑒定的除外。對需要鑒定的事項負有舉證責任的當事人，在人民法院指定的期限內(nèi)無正當理由不提出鑒定申請或者不預交鑒定費用或者拒不提供相關(guān)材料，致使對案件爭議的事實無法通過鑒定結(jié)論予以認定的，應當對該事實承擔舉證不能的法律后果。”

當事人對人民法院委托的鑒定結(jié)論有提出異議權(quán)。對于確有理由的異議，人民法院應當準許重新鑒定。重新鑒定，是在人民法院對鑒定結(jié)論進行審查后，對其可采信度存有疑慮，另行委托新的鑒定人進行的鑒定。重新鑒定應當附送歷次鑒定所需的鑒定資料，新鑒定人應獨立進行鑒定，不受以前鑒定的影響。最高法院《民訴證據(jù)若干規(guī)定》第27條規(guī)定：“當事人對人民法院委托的鑒定機構(gòu)作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應予準許：第一，鑒定機構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；第二，鑒定程序嚴重違法的；第三，鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；第四，經(jīng)過質(zhì)證認定不能作為證據(jù)使用的其他情形。對有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過補充鑒定、重新質(zhì)證或者補充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定?！?/p>

補充鑒定是在原鑒定的基礎(chǔ)上，針對原鑒定中的個別問題，由原鑒定人進行再次修正和補充，以完善原鑒定結(jié)論的鑒定。它只是對通常鑒定的補救手段。需補充鑒定的，有以下幾種情形：第一，原鑒定結(jié)論措辭有錯誤，或者表述不確切；第二，原鑒定書對鑒定要求的答復不完備；第三，原鑒定結(jié)論作出后，委托機關(guān)又獲得了新的可能影響原鑒定結(jié)論的鑒定資料；第四，初次鑒定時提出的鑒定要求有疏漏。

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5、鑒定書的內(nèi)容。

鑒定結(jié)論應當采書面形式，鑒定人應當在鑒定書上簽名，同時也應加蓋鑒定人所在單位的公章。鑒定書的內(nèi)容包括緒論、鑒定過程、結(jié)論等幾部分。緒論寫明委托或者聘請鑒定的單位、鑒定資料的情況、鑒定的目的和要求等。檢驗部分寫明鑒定采用的方法和步驟、對觀察所見現(xiàn)象和特征的分析判斷。結(jié)論是針對鑒定要求所作出的結(jié)論性意見。必要時，鑒定書還可以附上說明有關(guān)情況的照片、圖表等。最后是簽名蓋章。

最高法院《民訴證據(jù)若干規(guī)定》第29條規(guī)定：“審判人員對鑒定人出具的鑒定書，應當審查是否具有下列內(nèi)容：委托人姓名或者名稱、委托鑒定的內(nèi)容；委托鑒定的材料；鑒定的依據(jù)及使用的科學技術(shù)手段；對鑒定過程的說明；明確的鑒定結(jié)論；對鑒定人鑒定資格的說明；鑒定人員及鑒定機構(gòu)簽名蓋章?！?/p>

二、鑒定人的法律地位和權(quán)利義務

1、鑒定人的法律地位。

我國學者一般也把鑒定人與證人、鑒定結(jié)論與證言嚴格區(qū)分開，認為二者的區(qū)別是：第一，鑒定人應當中立，對國家法律負責而不是對當事人負責；第二，證人是由案件本身決定的，不能選擇和更換。鑒定人則是在案件發(fā)生后，根據(jù)需要指派或聘請的，可以選擇，也可以替代、更換；第三，鑒定人是具有專門知識的人員，要對事實材料進行分析評價，而證人一般并不需要專門知識，只要對案件事實進行陳述即可，不必評價所感知的事實；第四，只要了解案件情況的人，都可作為證人，不論他是否與案件有利害關(guān)系，而鑒定人如果與本案有利害關(guān)系，則應當回避；第五，鑒定人一般在訴訟中擔任鑒定工作才對案件情況有所了解，而證人則在訴訟之前案件事實發(fā)生時就知道案件的事實。

2、鑒定人的訴訟權(quán)利和訴訟義務。鑒定人的主要訴訟權(quán)利是：有權(quán)了解進行鑒定所必須的案件材料；有權(quán)詢問當事人或者證人；有權(quán)要求參加現(xiàn)場勘驗；同時有幾個鑒定人的，對如何鑒定可以互相討論；意見一致的可以共同寫出鑒定結(jié)論，不一致的，有權(quán)寫出自己的鑒定結(jié)論；有權(quán)拒絕鑒定；對因鑒定受到侮辱、誹謗、誣陷、毆打或者其他方法打擊報復時，有權(quán)請求法律保護；有權(quán)用本民族語言文字作鑒定結(jié)論；有權(quán)要求給付相應的報酬。

鑒定人的主要訴訟義務有：按時作出鑒定結(jié)論并保證鑒定結(jié)論的科學

180 性；應當出庭接受當事人質(zhì)詢，確因特殊原因無法出庭的，經(jīng)人民法院準許，可以書面答復當事人的質(zhì)詢；妥善保管提交鑒定的物品、材料；不徇私受賄或弄虛作假；對有意陷害他人，故意作虛假鑒定的應承擔刑事責任。

三、鑒定機構(gòu)和鑒定人的確定

我國的鑒定人以前是以單位的名義進行的。各級公安機關(guān)、法院和行政部門單位內(nèi)部往往都設(shè)立司法鑒定部門，高等學校、科研機構(gòu)、社會團體、其他組織或機構(gòu)也設(shè)立了鑒定機構(gòu)?！睹袷略V訟法》第72條規(guī)定，人民法院對專門性問題認為需要鑒定的，應當交由法定鑒定部門鑒定；沒有法定鑒定部門的，由人民法院指定的鑒定部門鑒定。這一規(guī)定就是與“部門鑒定”相適應的。

近年來，最高法院《民訴證據(jù)若干規(guī)定》、《人民法院對外委托司法鑒定管理規(guī)定》（法釋［2002］8號）、《醫(yī)療事故處理辦法》（2002年國務院）、《司法鑒定人管理辦法》（2005年9月29日司法部）和《司法鑒定機構(gòu)登記管理辦法》（2005年9月29日司法部）、2005年2月28日全國人大常委會作出《關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》等規(guī)定在不斷探索完善鑒定機構(gòu)和鑒定人的途徑，并對單位鑒定制度進行了改革。

2000年司法部頒布《司法鑒定機構(gòu)登記管理辦法》，對于高等學校、科研機構(gòu)、社會團體、其他組織或機構(gòu)申請設(shè)立司法鑒定機構(gòu)的資格、條件作了規(guī)定。具備該《司法鑒定機構(gòu)登記管理辦法》規(guī)定的條件的，經(jīng)司法行政機關(guān)核準登記，取得《司法鑒定許可證》，有關(guān)單位方可以在核準的鑒定業(yè)務范圍進行司法鑒定活動。關(guān)于鑒定人的資格、條件，《司法鑒定人管理辦法》規(guī)定，司法鑒定人實行職業(yè)資格證書制度。實施司法鑒定人職業(yè)資格制度的領(lǐng)域，由司法部視實際需要確定。在已實施司法鑒定人職業(yè)資格制度的領(lǐng)域內(nèi)，未取得執(zhí)業(yè)證書的人員不得從事相應的司法鑒定活動。

根據(jù)新的《醫(yī)療事故處理辦法》，現(xiàn)在關(guān)于醫(yī)療事故的鑒定由各級醫(yī)學會組織鑒定；具體是由設(shè)區(qū)的市級地方醫(yī)學會和省、自治區(qū)、直轄市直接管轄的縣（市）地方醫(yī)學會負責組織首次醫(yī)療事故技術(shù)鑒定工作。省、自治區(qū)、直轄市地方醫(yī)學會負責組織再次鑒定工作。

關(guān)于鑒定的方式，最高法院《民訴證據(jù)若干規(guī)定》第26條和第28條規(guī)定了三種：其一，當事人合意確定鑒定機構(gòu)和鑒定人；其二，法院指定鑒定機構(gòu)和鑒定人，這一方式在雙方協(xié)商不成的情況下使用；其三，當

181 事人單方自行委托鑒定。當事人可以自行委托鑒定的結(jié)論，允許對方反駁，若反駁證據(jù)充分則可以申請重新鑒定。

無論是當事人合意確定還是法院指定鑒定機構(gòu)和鑒定人，根據(jù)《人民法院對外委托司法鑒定管理規(guī)定》，都由人民法院從社會鑒定機構(gòu)和鑒定人（以下簡稱鑒定人）名冊中確定。

此外，我國司法解釋還確立了專家輔助人制度。所謂專家輔助人，是指接受當事人的聘請就案件中專門性問題進行說明，并接受詢問或者對質(zhì)的人。最高法院《民訴證據(jù)若干規(guī)定》第61條規(guī)定：“當事人可以向人民法院申請由一至二名具有專門知識的人員出庭就案件的專門性問題進行說明。人民法院準許其申請的，有關(guān)費用由提出申請的當事人負擔。審判人員和當事人可以對出庭的具有專門知識的人員進行詢問。經(jīng)人民法院準許，可以由當事人各自申請的具有專門知識的人員就有案件中的問題進行對質(zhì)。具有專門知識的人員可以對鑒定人進行詢問。” 專家輔助人可幫助當事人和法庭理解專門性問題、澄清不當?shù)恼J識，幫助當事人對鑒定人進行詢問。所以，專家輔助人制度與大陸法系的鑒定證人制度相類似，屬于事實證人；不過我國專家輔助人是當事人向法院申請而引入訴訟的。專家輔助人不是就專門性問題作出結(jié)論性意見，而是闡釋和說明專門性問題。

四、外國關(guān)于鑒定結(jié)論的立法和理論

（一）英美法系關(guān)于鑒定結(jié)論的立法和理論

1、英美法系對鑒定人職能屬性的界定。在英美法系，鑒定人或鑒定專家，被作為廣義上的證人或充當一般證人來看待，例如，根據(jù)《美國聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則》第702條規(guī)定：“如果科學、技術(shù)或其他專業(yè)知識有助于事實審判者理解證據(jù)或者確定系爭事實，憑其知識、技能、經(jīng)驗、訓練或教育夠格為專家的證人可以用意見或其他方式作證。”

在英美法國家，雖然鑒定人被作為一種證人看待，但是，這種專家證人與一般證人的主要相同之處在于，對鑒定人的口頭詢問在程序上除了少數(shù)例外情形，基本上與詢問一般證人的規(guī)則相同。二者的重大差別在于，專家證人在其提供證言的范圍內(nèi)，必須具有某一特殊專業(yè)的知識、技能和經(jīng)驗；在一般情形下，專家證人不能直接證明有關(guān)的事實，而只是從有關(guān)事實材料基礎(chǔ)上作出推論。

182

2、英美法系鑒定人制度的特點。

（1）鑒定結(jié)論不作為獨立的證據(jù)方式。

（2）專家鑒定人一般由當事人選擇傳喚，由法院選定鑒定人并不作為常規(guī)。

（3）對鑒定人的詢問適用一般證人規(guī)則。

3、英美法系關(guān)于鑒定結(jié)論的質(zhì)疑程序。

英美法國家對鑒定人的詢問明顯劃分為主詢問與反詢問兩種方式，實際上是為雙方當事人就鑒定事項確立的一種對抗性機制。

4、英美法系對鑒定結(jié)論的審查與采信。在英美法國家，對普通證人和專家證人采用不同的規(guī)則，即普通證人只能提出以印象、直接感知為基礎(chǔ)的陳述；而專家證人的意見既可以以印象也可以以推理為基礎(chǔ)，并且允許專家證人從某些基礎(chǔ)事實上進行推理和發(fā)表有關(guān)意見。

根據(jù)美國的立法，對專家證人的資格審查主要由當事人或其律師來進行。專家證人所作的鑒定結(jié)論對法官或陪審團并不能產(chǎn)生當然的約束力，也就是說，法官或陪審團在認定案件事實時可以酌情自由決定是否采信專家證人的意見或推論。

（二）大陸法系關(guān)于鑒定結(jié)論的立法和理論

1、大陸法系對鑒定人職能屬性的界定。在大陸法系國家（或地區(qū)），專家鑒定人往往被作為狹義上的專業(yè)人員來看待。大陸法系所謂的專家，常常是指建筑師、會計師、律師、工程師、土地房屋調(diào)查師等獲得資格認證或具有較高學歷的人士。

在法國，專家被視為法院的組成人員；在意大利、西班牙，專家是法官的助手，而非證人。在我國臺灣地區(qū)，鑒定人是作為法院的輔助機關(guān)的，其作出的結(jié)論并無約束法院的力量。

2、大陸法系關(guān)于鑒定結(jié)論的質(zhì)疑程序。

盡管兩大法系各國對鑒定人制度在理論認知上存在較大差異。但是有一點卻是共同的，即允許當事人及律師提出質(zhì)疑的機會。這是構(gòu)成鑒定結(jié)論作為事實認定基礎(chǔ)的必要正當程序。

按照大陸法系國家的做法，鑒定人的意見一般以書面方式提出。大陸法國家一般允許當事人及其律師要求鑒定人出庭作證，以便讓鑒定人就其鑒定結(jié)論進行辯解，并對鑒定結(jié)論得出的過程和采用的方式予以說明。

關(guān)于質(zhì)疑的程序和方式，各大陸法系國家一般在立法上規(guī)定準用于對證人的詢問。除日本外，對鑒定人的詢問不明確劃分主詢問與反詢問。對

183 鑒定結(jié)論的質(zhì)疑主要從鑒定人的資格、經(jīng)驗、送檢材料、鑒定程序、鑒定方式等諸多方面進行，也包括有關(guān)外界因素對鑒定人的某些不良影響。

3、大陸法系對鑒定結(jié)論的審查和采信。在大陸法系，雖然鑒定人通常由法院來選任，并往往被視為法官的助手，但是，法官作出裁判時并不受鑒定人的鑒定結(jié)論或意見的限制。法官對鑒定結(jié)論或意見的審查判斷主要通過兩種方式進行：其一是法官憑借自己的知識、經(jīng)驗，結(jié)合與案件有關(guān)的其他證據(jù)對鑒定結(jié)論或意見進行自由裁量，以便獲得心證，從而確定鑒定結(jié)論或意見的證據(jù)分量；其二是借助雙方當事人對鑒定結(jié)論的評價、質(zhì)疑或辯論，對有關(guān)的疑難之處讓鑒定人當場加以進一步闡釋和說明，有助于法官發(fā)現(xiàn)真實。

184

第二篇：中級班第十三講教案

經(jīng)典誦讀中級班第十三講教案

一、總結(jié)復習課效果

關(guān)于離別詩的復習

唐詩：《芙蓉樓送辛漸》

唐?王昌齡

寒雨連江夜入?yún)?，平明送客楚山孤。洛陽親友如相問，一片冰心在玉壺。

唐詩：《送元二使安西》

唐?王維

渭城朝雨浥輕塵，客舍青青柳色新。勸君更盡一杯酒，西出陽關(guān)無故人。

唐詩：《別董大》

唐?高適

千里黃云白日曛，北風吹雁雪紛紛。莫愁前路無知己，天下誰人不識君。

唐詩：《贈汪倫》

唐?李白

李白乘舟將欲行，忽聞岸上踏歌聲。桃花潭水深千尺，不及汪倫送我情。

唐詩：《黃鶴樓送孟浩然之廣陵》

故人西辭黃鶴樓，煙花三月下?lián)P州。孤帆遠影碧空盡，唯見長江天際流。

二、學習新課

1、唐詩：《早發(fā)白帝城》

唐?李白

原文：朝辭白帝彩云間，千里江陵一日還。兩岸猿聲啼不住，輕舟已過萬重山。注釋：白帝：白帝城，在今四川奉節(jié)縣。

江陵：今湖北江陵縣。詩意精講：

《早發(fā)白帝城》作于唐肅宗乾元二年（759）。李白因永王李璘案流放夜郎，途徑白帝城，忽然接到赦書，一時悲喜交加，立即從白帝城乘船東下江陵。此時如籠中之鳥沖向藍天，詩中表達了詩人重獲自由后暢快喜悅的心情。

首句“彩云間”三字，描寫白帝城地勢之高，為全篇寫船順水而下、飛速前行埋下伏筆。不寫出白帝城地勢的高，就無法體現(xiàn)出長江上下游之間高度差距之大。白帝城地勢高入云霄，于是下面幾句中寫行舟之快、行期之短、耳（猿聲）目（萬重山）之應接不暇，才一一有著落?！安试崎g也是寫早晨的景色，詩人在這曙光初上的時刻，懷著興奮的心情告別白帝城。

第二句“千里”和“一日”，以空間之遠與時間之短作懸殊對比，其妙處卻在“還”字上?！斑€”歸來也。它不僅表現(xiàn)出詩人“一日”而行“千里”的痛快，也透露處遇赦的喜悅。江陵并非是李白的故鄉(xiāng)，“還”字卻親切得猶如回鄉(xiāng)一樣，暗處傳神，值得玩味。

第三句的境界更為神妙。古時長江三峽，“常有高猿長嘯”。然而又何以“啼不住”了呢？身在這如脫弦之箭、順流之下的船上，高猿的長嘯之聲不斷在耳邊回蕩。詩人暢快興奮的心情躍然紙上。瞬息之間，輕舟已過“萬重山”。為了形容船快，詩人除了用猿聲山影來烘托，還給船的本身添上了一個“輕”字。直接說船快，未免顯得笨拙；這個“輕”字，別有一番韻味。三峽水急灘險，詩人因流放夜郎逆流而上時，不僅船重，心情更為沉重；如今順流而下，行船輕如無物。而“危呼高哉”的“萬重山”一過，輕舟進入坦途，詩人歷盡艱險重回康莊的快感不言而喻。最后兩句，即是寫景，又是比興，既是個人心情的表達，又是人生經(jīng)驗的總結(jié)，精妙無倫。

全詩洋溢的是詩人經(jīng)過艱難歲月之后突然迸發(fā)的一種激情，在雄峻迅疾中又豪情歡悅。快船快意，使人神遠。后人楊慎贊為“驚風雨而泣鬼神矣”，千百年來一直被人們視若珍品。詩人為了表達暢快的心情，運用了平刪韻的間、還、山作韻腳，讀起來是那樣悠揚、輕快，令人百誦不厭。

2、《弟子規(guī)》第四篇

謹

（四）原文：年方少，勿飲酒。飲酒醉，最為丑。

步從容，立端正。揖深圓，拜恭敬。

注釋：

年：年紀、年齡。

少：小，年輕。丑：難看，這里指酒后失態(tài)的樣子。

步：腳步，走路。

從容：不慌不忙。

立：站立。

揖：作揖，古時見面打招呼的禮儀。

拜：跪拜。譯文：

年紀還小的時候，不能喝酒。即使是大人，如果飲酒過量導致醉酒，不但有害健康，而且還會丑態(tài)百出。做出失禮的事情。

走路的時候要不慌不忙；站立的時候姿勢要端正；作揖行禮的時候身體要深深地彎下去，跪拜的時候都要很恭敬。

成年人的身體已經(jīng)發(fā)育成熟了，偶爾少喝點酒有好處，沒什么害處；但是過量飲酒不僅會傷害身體，還能麻醉人的神經(jīng)，容易誤事，甚至做錯事。小朋友、青少年的身體還沒發(fā)育成熟，這時更不能飲酒，只有這樣才能健康成長。

過量飲酒能亂性，令人失去理智，自古以來，因為飲酒而誤事，失敗的事件不計其數(shù)。如商紂王把酒倒在池子里，不分晝夜地長期飲酒，以致經(jīng)常失去理智，亂殺大臣，最后導致國破家亡。詩仙李白的死因也是與經(jīng)常過度飲酒有關(guān)。他的死因有三種。其一是醉死，其二是病死，其三是溺死。第一種死法見諸《舊唐書》，說李白“以飲酒過度，醉死于宣城”。應該比較可信。第二種病死。第三種死法則多見諸民間傳說，極富浪漫色彩，與詩人性格非常吻合?？尚趴刹恍?。說李白在當涂的江上飲酒，因醉跳入水中捉月而溺死。下面再講一個關(guān)于飲酒闖禍的故事。

附：故事《張飛遇害》 三國時，張飛、關(guān)羽都是劉備手下的大將。三個人還結(jié)拜為異性兄弟，發(fā)誓要同生死，共患難。

關(guān)羽因為輕敵，導致大意失荊州，敗走麥城，被敵人殺害。張飛聽說后悲傷得正日飲酒痛哭，喝醉酒后還經(jīng)常鞭打軍中犯錯誤的士兵。很多人都被他給打死了。他急于為關(guān)羽報仇，命令部下限期趕制孝衣，準備全軍戴孝，發(fā)兵去攻打東屋。部下因為完不成任務，被張飛痛打了一頓，張飛還說再完不成任務就統(tǒng)統(tǒng)殺了他們。

部下懷恨在心，夜里趁張飛喝醉了的時候，溜進大帳，將張飛殺死，然后投奔了東吳。

附：故事《張九齡的風度》

張九齡是唐朝著名的詩人，又是一位優(yōu)秀的政治家。他容貌清秀，衣帽整潔。不管是走路還是說話都顯得與眾不同。所以，在朝廷的大小會議上，他總是很顯眼，連皇帝對他的舉止都贊賞不已?；实壅f：“同一位衣帽整潔、舉止文雅的人在一起，我們就會覺得愉快，感到精神煥發(fā)?！?/p>

可見，一個人有良好的修養(yǎng)風度，是非常重要的?。?/p>

三、布置下次課內(nèi)容

（一）、復習本次課內(nèi)容

1、唐詩《早發(fā)白帝城》（20講）

2、《弟子規(guī)》第四篇

謹

（四）原文：年方少，勿飲酒。飲酒醉，最為丑。步從容，立端正。揖深圓，拜恭敬。

（二）、學習新課

1、論語 八佾篇（共二十六章）第三

3.1孔子謂季氏：“八佾舞于庭，是可忍也，孰不可忍也？”

2、《千字文》肆筵設(shè)席，鼓瑟吹笙。升階納陛，弁轉(zhuǎn)疑星。

第三篇：C語言講稿第十三講

第十三講

一、內(nèi)容概要及重點

1．教學內(nèi)容：指針（共4學時，本講2學時）

(1)地址和指針的概念

(2)變量的指針和指向變量的指針變量(3)數(shù)組的指針何指向數(shù)組的指針變量

2．教學目的及要求：

1)掌握指針變量的定義與引用 2)掌握指針與變量，指針與數(shù)組 3．教學重點：

1）指針的定義、引用 2）指針與變量 3）指針與數(shù)組 4．教學難點：

1）指針的定義、引用 2）指針與數(shù)組

5．主要教學環(huán)節(jié)的組織：

結(jié)合習題、上機、幻燈課件演示掌握指針的定義和用法

二、教學內(nèi)容

一、地址和指針概念

1.內(nèi)存地址──內(nèi)存中存儲單元的編號

（1）計算機硬件系統(tǒng)的內(nèi)存儲器中，擁有大量的存儲單元（容量為１字節(jié)）。

為了方便管理，必須為每一個存儲單元編號，這個編號就是存儲單元的“地址”。每個存儲單元都有一個惟一的地址。

（2）在地址所標識的存儲單元中存放數(shù)據(jù)。

注意：內(nèi)存單元的地址與內(nèi)存單元中的數(shù)據(jù)是兩個完全不同的概念。

2.變量地址──系統(tǒng)分配給變量的內(nèi)存單元的起始地址

3.變量值的存取──通過變量在內(nèi)存中的地址進行

系統(tǒng)執(zhí)行“scanf(”%d“,&num);”和“printf(”num=%dn“, num);”時，存取變量num值的方式可以有兩種：

(1)直接訪問──直接利用變量的地址進行存取

1)上例中scanf(“%d”,&num)的執(zhí)行過程是這樣的：

用變量名num作為索引值，檢索符號表，找到變量num的起始地址3000；然后將鍵盤輸入的值（假設(shè)為３）送到內(nèi)存單元3000和3001中。此時，變量num在內(nèi)存中的地址和值。

2）printf(“num=%dn”,num)的執(zhí)行過程，與scanf()很相似：

首先找到變量num的起始地址3000，然后從3000和3001中取出其值，最后將它輸出。(2）間接訪問──通過另一變量訪問該變量的值

Ｃ語言規(guī)定：在程序中可以定義一種特殊的變量（稱為指針變量），用來存放其它變量的地址。

例如，假設(shè)定義了這樣一個指針變量num_pointer，它被分配到4000、4001單元，其值可通過賦值語句“num_pointer=＆num；”得到。此時，指針變量num_pointer的值就是變量num在內(nèi)存中的起始地址3000，如圖9-1所示。

通過指針變量num_pointer存取變量num值的過程如下： 首先找到指針變量num_pointer的地址（4000），取出其值3000（正好是變量num 的起始地址）； 然后從3000、3001中取出變量num的值（3）。

（3）兩種訪問方式的比較

兩種訪問方式之間的關(guān)系，可以用某人甲（系統(tǒng)）要找某人乙（變量）來類比。一種情況是，甲知道乙在何處，直接去找就是（即直接訪問）。

另一種情況是，甲不知道乙在哪，但丙（指針變量）知道，此時甲可以這么做：先找丙，從丙處獲得乙的去向，然后再找乙（即間接訪問）。

4.指針與指針變量

（1）指針──即地址

一個變量的地址稱為該變量的指針。通過變量的指針能夠找到該變量。（2）指針變量──專門用于存儲其它變量地址的變量

指針變量num_pointer的值就是變量num的地址。指針與指針變量的區(qū)別，就是變量值與變量的區(qū)別。

（3）為表示指針變量和它指向的變量之間的關(guān)系，用指針運算符“*”表示。例如，指針變量num_pointer與它所指向的變量num的關(guān)系，表示為： *num_pointer，即*num_pointer等價于變量num。因此，下面兩個語句的作用相同：

num=3;/*將3直接賦給變量num*/ num_pointer=#/*使num_pointer指向num */ *num_pointer=3;/*將3賦給指針變量num_pointer所指向的變量*/

二、變量的指針和指向變量的指針變量

1．指針變量的定義

（1）指針變量的定義

與一般變量的定義相比，除變量名前多了一個星號“*”（指針變量的定義標識符）外，其余一樣：

數(shù)據(jù)類型 *指針變量[, *指針變量2??];

注意：此時的指針變量p_int、p_f、p_ch，并未指向某個具體的變量（稱指針是懸空的）。使用懸空指針很容易破壞系統(tǒng)，導致系統(tǒng)癱瘓。

(2)中間三行的賦值語句──取地址運算(＆)取地址運算的格式： ＆變量

例如，&num_int、&num_f、&num_ch的結(jié)果，分別為變量num_int、num_f、num_ch的地址。

注意：指針變量只能存放指針（地址），且只能是相同類型變量的地址。

例如，指針變量p_int、p_f、p_ch，只能分別接收int型、float型、char型變量的地址，否則出錯。

（3）后三行的輸出語句──指針運算（*）

使用直接訪問和間接訪問兩種方式，分別輸出變量num_int、num_f、num_ch的值。注意：這三行出現(xiàn)在指針變量前的星號“*”是指針運算符，訪問指針變量所指向的變量的值，而非指針運算符。

例：使用指針變量求解：輸入2個整數(shù)，按升序（從小到大排序）輸出。/*程序功能：使用指針變量求解2個整數(shù)的升序輸出*/

main(){ int num1,num2;int *num1_p=&num1, *num2_p=&num2, *pointer;printf(“Input the first number: ”);scanf(“%d”,num1_p);

printf(“Input the second number: ”);scanf(“%d”,num2_p);

printf(“num1=%d, num2=%dn”, num1, num2);

if(*num1_p > *num2_p)/*如果num1>num2，則交換指針*/ pointer= num1_p, num1_p= num2_p, num2_p=pointer;printf(“min=%d, max=%dn”, *num1_p, *num2_p);}

程序運行情況：

Input the first number:9←┘ Input the second number:6←┘ num1=9, num2=6 min=6, max=9

程序說明：

（1）第5行的if語句

如果*num1_p>*num2_p（即num1>num2），則交換指針，使num1_p指向變量num2（較小值），num2_p指向變量num1（較大值）。

（2）printf(“min=%d, max=%dn”, *num1_p, *num2_p);語句：通過指針變量，間接訪問變量的值。

本案例的處理思路是：交換指針變量num1_p 和num2_p的值，而不是變量num1和num2的值（變量num1和num2并未交換，仍保持原值），最后通過指針變量輸出處理結(jié)果。

2、指針變量作函數(shù)參數(shù)

（1）指針變量，既可以作為函數(shù)的形參，也可以作函數(shù)的實參。

（2）指針變量作實參時，與普通變量一樣，也是“值傳遞”，即將指針變量的值（一個地址）傳遞給被調(diào)用函數(shù)的形參（必須是一個指針變量）。

注意：被調(diào)用函數(shù)不能改變實參指針變量的值，但可以改變實參指針變量所指向的變量的值。

例：使用函數(shù)調(diào)用方式改寫例9.1，要求實參為指針變量。

void exchange(int *pointer1, int *pointer2){ int temp;temp=*pointer1, *pointer1=*pointer2, *pointer2=temp;}

/*主函數(shù)main()*/ main(){ int num1,num2;/*定義并初始化指針變量num1_p和 num2_p */ int *num1_p=&num1, *num2_p=&num2;printf(“Input the first number: ”);scanf(“%d”, num1_p);

printf(“Input the second number: ”);

scanf(“%d”, num2_p);

printf(“num1=%d, num2=%dn”, num1, num2);if(*num1_p > *num2_p)/* 即num1>num2)*/ exchange(num1_p, num2_p);/*指針變量作實參*/ /*輸出排序后的num1和num2的值*/ printf(“min=%d, max=%dn”, num1, num2);}

程序運行情況：

Input the first number:9←┘ Input the second number:6←┘ num1=9, num2=6 min=6, max=9 調(diào)用函數(shù)exchange()之前、之時、結(jié)束時和結(jié)束后的情況。

形參指針變量pointer1（指向變量num1）和pointer2（指向變量num2），在函數(shù)調(diào)用開始時才分配存儲空間，函數(shù)調(diào)用結(jié)束后立即被釋放。

雖然被調(diào)用函數(shù)不能改變實參指針變量的值，但可以改變它們所指向的變量的值?？偨Y(jié)：為了利用被調(diào)用函數(shù)改變的變量值，應該使用指針（或指針變量）作函數(shù)實參。其機制為：在執(zhí)行被調(diào)用函數(shù)時，使形參指針變量所指向的變量的值發(fā)生變化；函數(shù)調(diào)用結(jié)束后，通過不變的實參指針（或?qū)崊⒅羔樧兞浚⒆兓闹当Ａ粝聛怼?/p>

三、數(shù)組與指針 1.概念

數(shù)組的指針──數(shù)組在內(nèi)存中的起始地址，數(shù)組元素的指針──數(shù)組元素在內(nèi)存中的起始地址。

2.指向數(shù)組的指針變量的定義

指向數(shù)組的指針變量的定義，與指向普通變量的指針變量的定義方法一樣。例如，int array[10], *pointer=array(或&array[0]);或者：

int array[10], *pointer;pointer＝array;注意：數(shù)組名代表數(shù)組在內(nèi)存中的起始地址（與第1個元素的地址相同），所以可以用數(shù)組名給指針變量賦值。

3.數(shù)組元素的引用

數(shù)組元素的引用，既可用下標法，也可用指針法。使用下標法，直觀；而使用指針法，能使目標程序占用內(nèi)存少、運行速度快。

4．通過指針引用數(shù)組元素

如果有“int array[10],*pointer=array;”，則：

（1）pointer+i和array+i都是數(shù)組元素array[i]的地址，如圖9-6所示。（2）*(pointer+i)和*(array+i)就是數(shù)組元素array[i]。

（3）指向數(shù)組的指針變量，也可將其看作是數(shù)組名，因而可按下標法來使用。例如，pointer[i]等價于*(pointer+i)。

注意：pointer+1指向數(shù)組的下一個元素，而不是簡單地使指針變量pointer的值+1。其實際變化為pointer+1*size(size為一個元素占用的字節(jié)數(shù)）。

例如，假設(shè)指針變量pointer的當前值為3000，則pointer+1為3000+1*2=3002，而不是3001。

說明：

（1）指針變量的值是可以改變的，所以必須注意其當前值，否則容易出錯。

（2）指向數(shù)組的指針變量，可以指向數(shù)組以后的內(nèi)存單元，雖然沒有實際意義。

（3）對指向數(shù)組的指針變量（px和py）進行算術(shù)運算和關(guān)系運算的含義 1）可以進行的算術(shù)運算，只有以下幾種： px±n, px++/++px, px--/--px, px-py px±n：將指針從當前位置向前（+n）或回退（-n）n個數(shù)據(jù)單位，而不是n個字節(jié)。顯然，px++/++px和px--/--px是px±n的特例（n=1）。

px-py：兩指針之間的數(shù)據(jù)個數(shù)，而不是指針的地址之差。

2）關(guān)系運算

表示兩個指針所指地址之間、位置的前后關(guān)系：前者為小，后者為大。例如，如果指針px所指地址在指針py所指地址之前，則px〈py的值為1。5．數(shù)組作函數(shù)參數(shù)

數(shù)組名作形參時，接收實參數(shù)組的起始地址；作實參時，將數(shù)組的起始地址傳遞給形參數(shù)組。

引入指向數(shù)組的指針變量后，數(shù)組及指向數(shù)組的指針變量作函數(shù)參數(shù)時，可有４種等價形式（本質(zhì)上是一種，即指針數(shù)據(jù)作函數(shù)參數(shù)）：

（1）形參、實參都用數(shù)組名（2）形參、實參都用指針變量

（3）形參用指針變量、實參用數(shù)組名（4）形參用數(shù)組名、實參用指針變量

三、習題

綜合作業(yè)

第四篇：第十三講 預防和化解社會矛盾

第十三講 預防和化解社會矛盾

【第1題】1997年中國共產(chǎn)黨（）報告首次明確提出了“到2010年形成有中國特色社會主義法律體系”的目標。(1.0分)

答：A:十五大B:十六大C:十五屆三中全會D:十八大

標準答案A

【第2題】目前，我國已經(jīng)制定法律（）余部，中國特色社會主義法律體系已基本形成。(1.0分)答：A:100B:200C:300D:400

標準答案B

【第3題】法制宣傳主要面向（），目的是讓民眾知法、懂法，進而守法。(1.0分)

答：A:社會團體B:機關(guān)工作人員C:在校學生D:社會公眾

標準答案D

【第4題】改革開放30年來，我國已經(jīng)建立了多元化的（）。(1.0分)

答：A:糾紛化解制度B:和諧社會C:法治社會D:法律制度

標準答案A

【第5題】目前，由我國（）化解行政糾紛與民事糾紛。(1.0分)

答：A:行政機關(guān)B:社會團體C:民間組織D:社區(qū)委員會

標準答案A

【第6題】當前，我國的社會糾紛主要呈現(xiàn)出了以下幾個特點：（）。(1.0分)

答：A:糾紛發(fā)生率高B:綜合性糾紛多C:糾紛發(fā)生后難解決D:群體性糾紛多

標準答案ABD

【第7題】行政機關(guān)化解糾紛的制度主要有：（）。(1.0分)

答：A:行政復議B:行政調(diào)解C:行政仲裁D:行政裁決和信訪

標準答案ABCD

【第8題】在當下中國，主要有以下幾種糾紛輔助化解制度：（）。(1.0分)

答：A:公證制度B:律師制度C:司法鑒定制度D:基層法律服務和法律援助制度

標準答案ABCD

【第9題】為了確保糾紛化解制度能夠有效地化解各種社會糾紛，所有的糾紛化解制度都必須滿足哪幾項基本要求？（）(1.0分)

答：A:公正性B:普遍性C:法律性D:司法最終性

標準答案ABCD

【第10題】與法院相比，行政機關(guān)在化解糾紛方面至少具有以下優(yōu)勢：（）。(1.0分)

答： A:專業(yè)性B:高效性C:靈活性D:低成本

標準答案ABCD

【第11題】和諧社會應當致力于在從源頭上減少糾紛產(chǎn)生的基礎(chǔ)上，通過建立完善的糾紛解決制度來公正、及時、妥善地解決所有糾紛。(1.0分)

標準答案對

【第12題】我國當前的糾紛預防和化解制度大致包括糾紛預防制度、糾紛化解制度和糾紛輔助化解制度三個組成部分。(1.0分)

標準答案對

【第13題】行政復議是經(jīng)行政相對人申請，由復議機關(guān)對原行政行為進行重新審查并作出復議決定的一項制度。(1.0分)

標準答案對

【第14題】行政調(diào)解既是一項獨立的糾紛化解制度，可以單獨化解民事糾紛和行政糾紛，又是一項附隨的糾紛解決制度，可以在行政復議、行政裁決、行政仲裁、行政訴訟等程序中先使用調(diào)解，如果調(diào)解不成功，再作出復議決定或裁決。(3.0分)

標準答案錯

【第15題】行政仲裁，是行政機關(guān)或行政機關(guān)下設(shè)的專門機構(gòu)以中立者身份，依法裁斷與合同有關(guān)的民事糾紛的制度，隨著我國市場經(jīng)濟的發(fā)展，行政機關(guān)逐步減少了對市場活動的宏觀干預。(2.0分)

標準答案錯

【第16題】行政裁決是指行政機關(guān)作為中立的第三方化解行政糾紛或者與合同無關(guān)的民事糾紛的一項制度。由行政機關(guān)裁決民事糾紛在我國比較常見，諸如專利強制許可使用費裁決、土地草原等自然資源所有權(quán)和使用權(quán)糾紛裁決、城市房屋拆遷裁決和國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)裁決等。由行政機關(guān)裁決行政糾紛在我國主要是指征地補償安置爭議裁決。(1.0分)

標準答案對

【第17題】信訪是自然人、法人或其他組織向信訪工作機構(gòu)提出投訴請求，依法由有關(guān)行政機關(guān)處理的一項糾紛化解制度。(1.0分)

標準答案錯

【第18題】我國于1994年開始將仲裁委員會定性為社會組織，確立了仲裁委員會的中立地位，并且充分保障仲裁程序中當事人的自主性。(1.0分)

標準答案對

練習題有

【第一題】下列關(guān)于最終化解糾紛的主體的說法錯誤的是()

A法院是最終化解糾紛的主體

B要讓法院成為最終化解糾紛的主體，必須排除一切外來干涉，使法院能夠獨豆地受理案件、畝理案件和作出判決

C去院一直都是化解法律糾紛的不可昔代的場所，而且法治國家都盡可能地將社會糾紛通過豆法機關(guān)豆法或法院的判例轉(zhuǎn)化為法律糾紛，納入到法院的管轄范圍D任何組織和個人都無權(quán)否定、撤銷或改變法院的判決，包括法院自身 答案：D

【第二題】仲裁委員會在化解糾紛方面不具有的優(yōu)勢是()。

A仲裁委員會聘請的仲裁員都是資深的專家和學者，完全可以憑借其過硬的專業(yè)知識和豐富的實踐經(jīng)驗贏得當事人的尊重和信任

B在仲裁中，當事人的白主性強，有權(quán)選擇化解糾紛的仲裁委員會和仲裁員，甚至還可以選擇化解糾紛的具體程序

C仲裁實行一裁終局，能夠確保糾紛在短時間內(nèi)得到解決

D仲裁裁定可以不用經(jīng)程序即可撤消

答案：D

【第三題】下列關(guān)于人民調(diào)解委員會和公共組織等社會組織就是在基層化解社會糾紛的地位的說法不正確的是()。

A人民調(diào)解委員會和公共組織等社會組織是司法前置程序

B人民調(diào)解委員會和公共組織等社會組織就是在基層化解社會糾紛的重要力量C人民調(diào)解委員會和公共組織其實就是人民群眾身邊的組織，當發(fā)生糾紛后，人民群眾能夠很方便地找到這些社會組織來化解糾紛

D:當糾紛發(fā)生后，首先讓人民調(diào)解委員會和公共組織出面化解糾紛，能夠讓雙方當事人迅速冷靜下來盡可能心平氣和地面對問題，避免糾紛進一步升

答案：A

【第四題】下列哪項不屬于化解糾紛的社會組織?()

A人民調(diào)解委員會

B仲裁委員會

C行業(yè)協(xié)會

D:政府組織

答案：D

【第11題】我國法制宣傳主要面向公務員，目的是讓公務員學法用法、依法行政。答:。錯

[第12題】行政機關(guān)化解糾紛的制度主要有行政復議、行政調(diào)解、行政仲裁、行政裁決和信訪等。

答：。對

第五篇：第十三講 審判監(jiān)督程序1[推薦]

第十三講審判監(jiān)督程序

一、審判監(jiān)督程序的含義

所謂審判監(jiān)督程序是指人民法院依據(jù)當事人的申請或者人民檢察院的抗訴，或者人民法院依職權(quán)，對已經(jīng)發(fā)生法律效力而確有錯誤的判決、裁定或者調(diào)解書，再次進行審理并作出裁判的程序。

審判監(jiān)督程序和一審程序以及二審程序的區(qū)別：

1、程序的________不同：

2、啟動程序的_______不同：

3、審理的_______不同：

4、啟動程序的_______不同：

5、提起的_______要求不同：

6、審理案件的_______不同：

【例題】（06年司法考試真題）根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，第二審程序與審判監(jiān)督程序具有下列哪些區(qū)別？

A．第二審程序與審判監(jiān)督程序合議庭的組成形式不盡相同

B．適用第二審程序以開庭審理為原則，而適用審判監(jiān)督程序以書面審理為原則

C．第二審程序中法院可以以調(diào)解方式結(jié)案，而適用審判監(jiān)督程序不適用調(diào)解

D．適用第二審程序作出的裁判是終審裁判，適用審判監(jiān)督程序作出的裁判卻未必是終審裁判

答案

二、審判監(jiān)督程序的啟動

（一）人民法院基于審判監(jiān)督權(quán)啟動再審程序

1、原審人民法院的相關(guān)人員和組織

各級人民法院________對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決或者裁定，認為需要再審的，應當提交____________________決定。

2、上級人民法院和最高人民法院

（1）這里的上級人民法院并不要求是作出生效裁判的法院的上一級法院，可以是隔級的上級人民法院。

（2）上級人民法院對下級人民法院的生效裁判可以提審，也可以指令下級人民法院再審。

需要注意的兩點：

第一，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》審判監(jiān)督程序若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第27條的規(guī)定，如果是上一級人民法院啟動審判監(jiān)督程序的，一般應當_________。

如果是高級人民法院或者最高人民法院啟動審判監(jiān)督程序的，則可以指令__________________________或者與原審人民法院______________的其他人民法院再審。

第二，在有些特定的情況下，不能指令原審人民法院再審，這些情況分別是：

①原審人民法院對該案____________________的；

②審判人員在審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的；

③原判決、裁定系經(jīng)原審人民法院_________________討論作出的；

④其他不宜指令原審人民法院再審的。

【例題】發(fā)現(xiàn)法院所作的裁判確有錯誤，通過審判監(jiān)督程序提出再審的合法途徑是（）

A、審理本案的合議庭提出

B、由民庭庭長提出，交審委會討論決定

C、由院長提出，交審委會討論決定

D、由審判委員會自己討論決定

答案

（三）當事人申請再審

1、當事人申請再審的條件

（1）就申請再審的主體而言，必須是當事人本人或其法定代理人以及相關(guān)的案外人。

（2）就申請再審的時間而言，必須在判決、裁定、調(diào)解書發(fā)生法律效力后_____年內(nèi) 以下兩種情況可以不受這一限制：

第一，二年后據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被________，或者_________

第二，發(fā)現(xiàn)審判人員在審理該案的時候有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判的情形的。如果是案外人申請再審的，可以在判決、裁定、調(diào)解書發(fā)生法律效力后二年內(nèi)，或者自知道或應當知道利益被損害之日起三個月內(nèi)，向作出原判決、裁定、調(diào)解書的人民法院的上一級人民法院申請再審。

申請再審的期限不適用中止、中斷和延長的規(guī)定。

（3）就管轄法院而言，必須___________法院提出

（4）就申請再審的理由而言，必須具備法定的理由：

(一)有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；

①原審庭審結(jié)束前已客觀存在_________________后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；

②原審庭審結(jié)束前已經(jīng)發(fā)現(xiàn)，但因____________原因無法取得或在規(guī)定的期限內(nèi)不能提供的證據(jù)；

③原審庭審結(jié)束后原作出鑒定結(jié)論、勘驗筆錄者重新鑒定、勘驗，推翻原結(jié)論的證據(jù)。④當事人在原審中提供的主要證據(jù)，原審未予____________、_____________，應當視為新的證據(jù)。

(二)原判決、裁定認定的基本事實_______________證明的；

①對原判決、裁定的__________有實質(zhì)影響的事實

②用以確定當事人_________________的事實

③用以確定案件____________的事實

④具體權(quán)利義務和民事責任等主要內(nèi)容所依據(jù)的事實

(三)原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)是_____________的；

(四)原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)_________________的；

(五)對審理案件需要的證據(jù)，當事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集的；

(六)原判決、裁定適用法律確有錯誤的；

①適用的法律與案件性質(zhì)明顯不符的；

②確定民事責任明顯違背當事人約定或者法律規(guī)定的；

③適用已經(jīng)失效或尚未施行的法律的；

④違反法律溯及力規(guī)定的；

⑤違反法律適用規(guī)則的；

⑥明顯違背立法本意的。

(七)違反法律規(guī)定，_________錯誤的；

(八)________________的組成不合法或者依法應當回避的審判人員沒有回避的；

(九)無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應當參加訴訟的當事人，因不能歸責于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的；

(十)違反法律規(guī)定，剝奪當事人____________權(quán)利的；

(十一)未經(jīng)傳票傳喚，_______________的；

(十二)原判決、裁定_________或者____________訴訟請求的；

(十三)據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書___________或者____________的。

兩種情況下，應當再審：1、2、2、當事人申請再審的范圍

（1）對于已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決，不得申請再審

（2）按照特別程序、督促程序、公示催告程序、企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序?qū)徖淼陌讣坏蒙暾堅賹?/p>

（3）對于不予受理、駁回起訴的裁定，當事人可以申請再審

3、對當事人再審申請的處理

當事人申請再審的，應當提交再審申請書等材料。人民法院應當自收到再審申請書之日起_______日內(nèi)將再審申請書副本發(fā)送對方當事人。對方當事人應當自收到再審申請書副本之日起_________日內(nèi)提交書面意見；不提交書面意見的，不影響人民法院審查。人民法院可以要求申請人和對方當事人補充有關(guān)材料，詢問有關(guān)事項。

【例題1】（99年律師資格考試真題）下列哪種民事訴訟當事人可以向人民法院申請再審？

A．某甲訴某乙返還不當?shù)美讣?，法院制作的調(diào)解書送達當事人后半年，某乙提出證據(jù)證明調(diào)解協(xié)議是在本案的法官強迫威逼之下達成的B．某丙訴某丁離婚案件，法院判決解除婚姻關(guān)系后半年內(nèi)，某丁提出證據(jù)證明某丙偽造證據(jù)，承辦法官曾接受某丙賄賂

C．某A訴某B繼承案件，判決生效后超過三年，遺產(chǎn)已經(jīng)損壞，但某A提出證據(jù)證明人民法院審理本案時，嚴重違反法定程序并且適用法律確有錯誤

D．某C訴某D解除收養(yǎng)關(guān)系案件，解除收養(yǎng)關(guān)系的判決已生效1年，某C提出新證據(jù)足以推翻原判決

答案

【例題2】（97年律師資格考試真題）馬某（女）訴吳某（男）離婚案件，二審法院宣判后馬某不服，她認為二審判決共同財產(chǎn)鋼琴歸吳某所有，而吳某不會彈鋼琴，因此申請再審。此外，馬某還想起有一個一萬元的存折是夫妻共有財產(chǎn)，在一、二審時雙方當事人均未提及此事，現(xiàn)存折在吳某手中，她希望法院再審時一并處理。本案應如何處理？

Ａ、對鋼琴歸屬爭議立案再審，存折問題告知馬某另行起訴

Ｂ、立案再審，對鋼琴和存折問題一并處理

Ｃ、告知馬某另行起訴鋼琴和存折問題

Ｄ、告知馬某可以一并處理鋼琴和存折問題，她可以選擇申請再審或另行起訴 答案

【例題3】（98年律師資格考試真題）依據(jù)我國《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，下列哪一類案件可以申請再審？

Ａ．適用簡易程序?qū)徑Y(jié)的案件

Ｂ．適用公示催告程序?qū)徑Y(jié)的案件

Ｃ．適用督促程序?qū)徑Y(jié)的案件

Ｄ．適用企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序?qū)徖淼陌讣?/p>

答案

（二）人民檢察院基于檢察監(jiān)督權(quán)啟動再審程序

1、抗訴的主體必須是________人民檢察院和_________人民檢察院

2、抗訴的客體

（1）檢察院只能對________和_________提起抗訴，對于__________不能提起抗訴

（2）提起抗訴的生效裁判必須確有錯誤

具體而言，與______________________的理由相同

【例題1】（05年司法考試真題）某省甲市檢察院根據(jù)某當事人的申訴，發(fā)現(xiàn)甲市中級法院作出的二審判決適用法律確有錯誤。在此情況下，甲市檢察院應如何處理？

A．只能告知當事人向法院申請再審

B．向甲市中級法院提出抗訴

C．向一審法院提出抗訴

D．提請上一級檢察院提出抗訴

答案

【例題2】（96年律師資格考試真題）在民事訴訟中，審判監(jiān)督程序再審程序基于什么條件發(fā)生？

Ａ．當事人提出的符合法定條件的再審申請

Ｂ．各級人民法院對本院審理的已發(fā)生法律效力判決提出抗訴

Ｃ．最高人民檢察院對各級人民法院的生效判決提出抗訴

Ｄ．地方各級人民檢察院對同級人民法院的生效判決提出抗訴

答案

【例題3】（04年司法考試真題）下列何種民事訴訟案件的生效判決，人民檢察院應當提出抗訴？

A．某案的審判長在審理案件過程中犯交通肇事罪，作出民事判決后被追究刑事責任

B．某案的審判長在審理案件過程中接受一方當事人價值200元的禮品，但其判決認定事實和適用法律正確

C．某案證人在訴訟過程中接受一方當事人價值200元的禮品，但其證言是真實的D．某案的生效調(diào)解書認定的事實不正確

答案

【例題4】（05年司法考試真題）民事訴訟法規(guī)定，人民檢察院有權(quán)對民事審判活動進行法律監(jiān)督。下列哪一種情形屬于人民檢察院進行民事檢察監(jiān)督的范圍？

A． 陪審員丁某審理合同糾紛案件的過程中接受當事人禮金1000元

B． 證人馬某接受當事人禮金2000元并提出了對該當事人有利的證言

C． 法官周某就某仲裁案件向仲裁員提供了對該案件當事人紅星公司有利的咨詢意見，紅星公司以咨詢費名義付給周法官6000元

D．法官陳某長期為某公司免費做法律顧問

答案

三、再審案件的審理程序

（一）裁定__________原生效法律文書的執(zhí)行

第一，這里只能裁定___________執(zhí)行原判決，而不能__________原生效判決

第二，上級人民法院或者最高人民法院發(fā)現(xiàn)原生效裁判確有錯誤，應當在提審或者指令再審的裁定中同時寫明中止原裁判的執(zhí)行；情況緊急的，可以將裁定口頭通知負責執(zhí)行的人民法院，但應當在口頭通知后10日內(nèi)發(fā)出裁定書。

（二）______________合議庭

（三）分別按照___________程序或者___________程序進行審理

【例題1】周海訴王夢侵犯名譽權(quán)案件，A市中級人民法院作出一審判決，認定王夢不構(gòu)成侵權(quán)，駁回周海的訴訟請求。請問：如果當事人沒有提出上訴，后來，省高級人民法院認為該案確有錯誤，指令A市中級人民法院再審此案。A市中級人民法院可以按照下列何種程序進行審理（）

A、一審普通程序

B、簡易程序

C、二審程序

D、該院無權(quán)審理

答案

【例題2】如果上問中，A市中級人民法院作出判決，認定王夢構(gòu)成侵權(quán)，并賠償損失1萬元，那么當事人能否上訴（）

A、周海可以上訴，王夢不可以上訴

B、周海不可以上訴，王夢可以上訴

C、雙方當事人頭可以上訴

D、雙方當事人都不可以上訴

答案

【例題3】如果在上例中，一審判決作出后，周海提出上訴，二審法院仍然作出不構(gòu)成侵權(quán)的判決。最高人民法院認為該判決確有錯誤，依法指令再審，請問：可以指令哪個法院再審？受之令的法院應當按照何種程序進行審理？

【例題4】如果省高級人民法院對該案進行再審并作出了裁判，判決王夢構(gòu)成侵權(quán)，并賠償周海損失1萬元，對該裁判，雙方當事人可否提出上訴？

A、周?？梢陨显V，王夢不可以上訴

B、周海不可以上訴，王夢可以上訴

C、雙方當事人頭可以上訴

D、雙方當事人都不可以上訴

答案

【例題5】如果最高人民法院提審該案，其應當按照何種程序進行審理（）

A、一審普通程序

B、簡易程序

C、二審程序

D、該院無管轄權(quán)

答案

（四）有關(guān)審理問題的特殊規(guī)定

1、人民法院提審或者按照二審程序再審的案件，在審理中發(fā)現(xiàn)原一、二審判決違反法定程序的，可分情況處理：

（1）認為不符合法律規(guī)定的受理條件的：裁定撤銷一、二審判決、_______________

（2）具有民訴意見規(guī)定的違反反定程序的情形，可能影響案件正確裁判的：裁定撤銷一、二審判決，____________________________

2、人民法院發(fā)現(xiàn)原一、二審判決遺漏了應當參加的當事人的：可以根據(jù)當事人自愿的原則進行___________，________不成的，裁定撤銷一、二審判決，________________

3、再審的次數(shù)問題

（1）各級人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，認為需要再審的，只能再審____次

（2）由人民法院因當事人申請再審而發(fā)動的審判監(jiān)督程序，對同一案件只能依照審判監(jiān)督程序?qū)徖韄_____次

（3）上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有錯誤的，指令下級人民法院再審，只能指令再審_____次。但是上級人民法院因下級人民法院___________________而指令再審的，不受以上限制。

4、審限的問題

原來是一審的,_________________

原來是二審的，________________

5、原生效裁判的撤銷問題

按照審判監(jiān)督程序決定再審或者提審的案件，由再審或者提審的人民法院在作出新的裁判中確定是否撤銷、改變或者維持原判決、裁定；在再審案件中達成調(diào)解協(xié)議的，_________________后，原判決、裁定視為撤銷。

【例題1】（03年司法考試真題）甲公司訴乙公司侵權(quán)一案，在市中級人民法院作出二審判決之后，甲公司新發(fā)現(xiàn)一重要證據(jù)，遂向省高級人民法院申請再審。省高級人民法院受理后，甲公司與乙公司達成了調(diào)解協(xié)議。在此情況下，下列哪些說法是錯誤的？

A.由省高級人民法院作出撤銷原判決的裁定

B.由省高級人民法院制作調(diào)解書并注明撤銷原判決

C.在當事人達成調(diào)解協(xié)議的同時，該判決自動撤銷

D.制作調(diào)解書送達當事人雙方后，該判決視為撤銷

答案

【例題2】某省高級人民法院依照審判監(jiān)督程序?qū)徖砟嘲福l(fā)現(xiàn)張某是必須參加訴訟的當事人，而一、二審法院將其遺漏。在這種情況下該省高級人民法院應當如何處理？

A．可以通知張某參加訴訟，并進行調(diào)解，調(diào)解不成的，裁定撤銷二審判決，發(fā)回二審法院重審

B．可以通知張某參加訴訟，并進行調(diào)解，調(diào)解不成的，裁定撤銷一、二審判決，發(fā)回一審法院重審

C．應當直接裁定撤銷二審判決，發(fā)回二審法院重審

D．只能直接裁定撤銷一、二審判決，發(fā)回一審法院重審

答案