第一篇：合同法論文6000字

締約過(guò)失責(zé)任的適用

王斌羽

法學(xué)101 學(xué)號(hào)：201010631015 摘 要: 民事義務(wù)有法定義務(wù)和約定義務(wù)，法定義務(wù)是通過(guò)法律的強(qiáng)制性規(guī)范、禁止性規(guī)范設(shè)定的義務(wù)。這種義務(wù)對(duì)于每個(gè)自然人、法人具有普遍的適用性，違反此種義務(wù)，即構(gòu)成侵權(quán)行為責(zé)任。而約定義務(wù)則是特定當(dāng)事人之間設(shè)定的某種義務(wù)，違反約定義務(wù)，構(gòu)成違約責(zé)任。但是如果當(dāng)事人雙方正在締約責(zé)任與義務(wù)時(shí)，一方當(dāng)事人因?yàn)槟撤N原因損害了對(duì)方當(dāng)事人的合法權(quán)益，到底應(yīng)該適用侵權(quán)法還是違約責(zé)任呢，為了解決這個(gè)困惑，法學(xué)家們就創(chuàng)造出了締約過(guò)失責(zé)任，但是這三者之間的界限卻又不是十分清晰，我們?cè)鯓诱_的適用它？

關(guān)鍵詞：締約過(guò)失責(zé)任； 誠(chéng)實(shí)信用原則； 損害賠償；信賴(lài)?yán)?；侵?quán)責(zé)任；違約責(zé)任

一、締約過(guò)失責(zé)任的起源

自羅馬法以來(lái)，特別是19世紀(jì)60年代風(fēng)行全球的實(shí)證契約法理論認(rèn)為，合同責(zé)任（指違約責(zé)任）僅存在于合同有效成立后的階段，認(rèn)為無(wú)效成立的合同，也就無(wú)合同責(zé)任可言。此理論把合同關(guān)系中的締約前段和締約后端徹底分裂開(kāi)來(lái)，將合同責(zé)任僅僅限定在“有效成立的合同”這一形式載體上，使其成為非動(dòng)態(tài)性德完全封閉的體系。這就形成一個(gè)無(wú)論契約法，還是侵權(quán)法都無(wú)法染指的法律“飛地”——合同有效成立前階段合同雙方基于信賴(lài)所形成的締約上的關(guān)系，成為法律調(diào)整的真空地帶。自此以后，很少有人對(duì)此提出質(zhì)疑，然而德國(guó)著名法學(xué)家魯?shù)婪颉ゑT·椰林（Rudolf von Ihering 1818-1892）。他以超凡的遠(yuǎn)見(jiàn)卓識(shí)和敏銳的思維嗅覺(jué)，先知先覺(jué)般的考察到傳統(tǒng)契約法理論中存在的破綻，提出了“法學(xué)上偉大的發(fā)現(xiàn)”締約過(guò)失責(zé)任理論。

目前，我國(guó)正全面建設(shè)社會(huì)主義市場(chǎng)的經(jīng)濟(jì)體系，特別是我國(guó)已加入WTO，面臨國(guó)際市場(chǎng)游戲規(guī)則的挑戰(zhàn)。由于市場(chǎng)本身就是成千上萬(wàn)個(gè)以交易為內(nèi)容的合同關(guān)系的總和，從這個(gè)意義上說(shuō)，市場(chǎng)化就是契約化，市場(chǎng)主體的多元化、經(jīng)濟(jì)利益的多元化，經(jīng)濟(jì)交往的區(qū)域化和國(guó)際化，必然使交易活動(dòng)日益向著更深、更廣、更高頻的發(fā)展，然而我國(guó)正處于社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)初期，許多法律和制度還不完善，市場(chǎng)上各種投機(jī)行為、欺詐行為盛行，社會(huì)的信用體系還未建立起來(lái)，人們的誠(chéng)信觀念也還沒(méi)有樹(shù)立起來(lái)。在這種市場(chǎng)中，交易秩序不健全，人們進(jìn)行交易的風(fēng)險(xiǎn)很大。因此，建立締約過(guò)失責(zé)任，明確締約雙方在締約過(guò)程中依誠(chéng)實(shí)信用原則所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，對(duì)于增強(qiáng)市場(chǎng)的誠(chéng)信度、保護(hù)交易安全、保障無(wú)過(guò)錯(cuò)一方的必要利益等方面具有重要作用。

二、締約過(guò)失責(zé)任的理論基礎(chǔ)

關(guān)于締約過(guò)失給他人造成損害的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ),學(xué)界主要有以下四種觀點(diǎn):

（一）法律行為說(shuō)

該說(shuō)認(rèn)為，當(dāng)事人在締約過(guò)程中的接觸磋商行為本質(zhì)上已構(gòu)成一項(xiàng)法律行為，盡管當(dāng)事人意欲訂立的契約后來(lái)并未成立，但該行為使得當(dāng)事人間形成了一種“準(zhǔn)備的法律關(guān)系”，此種法律關(guān)系具有“類(lèi)似契約”的性質(zhì)；而締約過(guò)失責(zé)任不過(guò)是違反此法律關(guān)系的后果，因此，締約過(guò)失行為本質(zhì)上應(yīng)視為違反約定的“先契約義務(wù)”之違約行為。該說(shuō)又可分為“目的契約說(shuō)”和“默示締結(jié)責(zé)任契約說(shuō)”。前者認(rèn)為責(zé)任的基礎(chǔ)在于其后訂立的契約，為耶林所倡導(dǎo)。后者認(rèn)為當(dāng)事人于締約之際，默示締結(jié)責(zé)任契約，雙方之間是一種合同關(guān)系。德國(guó)最高法院在1911年12月17日判決的“軟木地毯案”，支持了這種觀點(diǎn)。該案基本案情為:顧客甲去商店欲購(gòu)買(mǎi)軟木地氈，店員乙取地氈時(shí)將另兩軸地氈推置一旁，不慎掉落，擊中甲及其旁邊站立的孩子，致兩人受傷，此時(shí)買(mǎi)賣(mài)尚未發(fā)生。法院判決認(rèn)為甲與乙已形成了一種為買(mǎi)賣(mài)而準(zhǔn)備的法律關(guān)系，這種法律關(guān)系具有類(lèi)似契約的性質(zhì)，稱(chēng)之為“默示的締約責(zé)任契約”，商店因違反該契約，自應(yīng)負(fù)締約上過(guò)失責(zé)任。法律行為說(shuō)的理論就是對(duì)前契約關(guān)系的分析，盡管對(duì)于這一關(guān)系的性質(zhì)該派學(xué)者有著不同的解釋?zhuān)麄儗?duì)于締約過(guò)失行為所違反的義務(wù)達(dá)成了共識(shí)。認(rèn)為：“論其性質(zhì)及強(qiáng)度，超過(guò)一般侵權(quán)行為法上的注意義務(wù)，而與契約關(guān)系較為相近，適用契約法的原則，自較符合當(dāng)事人的利益狀態(tài)”。

（二）侵權(quán)行為說(shuō)

該說(shuō)主張締約過(guò)失行為實(shí)際上是一種侵權(quán)行為，它違反了不得侵害他人財(cái)產(chǎn)權(quán)益的法定義務(wù)，并且完全符合侵權(quán)行為的一般構(gòu)成要件，行為人依法承擔(dān)的賠償責(zé)任應(yīng)屬于侵權(quán)責(zé)任，故“因締約上過(guò)失致生損害，系屬侵權(quán)行為法律規(guī)范的范疇”。

（三）法律規(guī)定說(shuō)

此種學(xué)說(shuō)為布洛克(Brock)所倡導(dǎo)，他認(rèn)為，締約過(guò)失責(zé)任的理論墓礎(chǔ)是法律的直接規(guī)定。締約過(guò)失行為本質(zhì)上是一種獨(dú)立的違法行為，而締約上過(guò)失責(zé)任則屬違法責(zé)任中一種獨(dú)立的類(lèi)型。因?yàn)榫喖s過(guò)失行為所違反義務(wù)對(duì)一切人具有普遍意義，故不應(yīng)視為當(dāng)事人約定義務(wù)，而應(yīng)視為法定一般義務(wù)。這種義務(wù)并非當(dāng)事人合意的結(jié)果，而是公平正義觀點(diǎn)以及習(xí)慣、道德和社會(huì)意志侵入契約的產(chǎn)物。

（四）誠(chéng)實(shí)信用說(shuō)

此說(shuō)是目前德國(guó)流行的觀點(diǎn)，也是我國(guó)理論界的通說(shuō)。認(rèn)為當(dāng)事人為締約而接觸磋商之際，已由一般的普通關(guān)系進(jìn)入特殊的相互之間的信賴(lài)關(guān)系。基于這種關(guān)系，債務(wù)人除給付義務(wù)外，還應(yīng)承擔(dān)依誠(chéng)實(shí)信用原則所產(chǎn)生的附隨義務(wù)，即協(xié)助、通知、照顧、保護(hù)、忠實(shí)等義務(wù)。締約過(guò)失行為是對(duì)附隨義務(wù)的違反，也就是對(duì)誠(chéng)實(shí)信用原則的違反，因此，誠(chéng)實(shí)信用原則是締約過(guò)失責(zé)任的理論基礎(chǔ)。

三、締約過(guò)失責(zé)任的概念及其構(gòu)成要件

締約過(guò)失責(zé)任是德國(guó)學(xué)者椰林提出的，但是它的概念在法學(xué)理論界仍然存在較大的爭(zhēng)議，在我們所學(xué)習(xí)的締約過(guò)失責(zé)任主要是指在合同訂立過(guò)程中，一方因違背其誠(chéng)實(shí)信用原則和法律規(guī)定的義務(wù)致另一方的信賴(lài)?yán)娴膿p失時(shí)所應(yīng)該承擔(dān)的損失賠償責(zé)任。我國(guó)《合同法》第42、43條中專(zhuān)門(mén)規(guī)定了締約過(guò)失責(zé)任的制度，這不僅僅完善了我國(guó)債法制度的體系，而且也完善了交易的規(guī)則。在締約階段，當(dāng)事人因社會(huì)接觸而進(jìn)入可以彼此影響的范圍，依誠(chéng)實(shí)信用的原則，應(yīng)盡交易商的必要注意，以維護(hù)他人的財(cái)產(chǎn)和人身利益，因此，締約階段也應(yīng)該受到法律的調(diào)整。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，認(rèn)真履行所負(fù)有的義務(wù)，不得無(wú)合同拘束，而隨意撤回邀約或?qū)嵤┢渌氯藫p害的不正當(dāng)行為。否則，不僅將嚴(yán)重妨礙合同法的依法成立和生效，影響到交易的安全，也影響到人與人之間正常關(guān)系的建立。

締約過(guò)失責(zé)任的構(gòu)成要件：締約過(guò)失責(zé)任采取的是過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，所以其構(gòu)成要件應(yīng)當(dāng)包括客觀要件和主觀要件這兩個(gè)方面。具體來(lái)說(shuō)，締約過(guò)失責(zé)任的構(gòu)成要件有以下四個(gè)：

1．當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中有違反先合同義務(wù)的行為

先合同義務(wù)是指當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中負(fù)有的依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則所產(chǎn)生的附隨義務(wù)，也有人稱(chēng)為誠(chéng)信義務(wù)。違反先合同義務(wù)的行為，稱(chēng)之為締約過(guò)失行為，一般情況下是不作為，如應(yīng)盡協(xié)助、告知、照顧、保護(hù)義務(wù)而不進(jìn)行協(xié)力、告知、照顧、保護(hù);也可以是作為，如泄露或不正當(dāng)?shù)氖褂盟说纳虡I(yè)秘密等。違反先合同義務(wù)的行為發(fā)生在合同訂立過(guò)程中，即合同締結(jié)階段。合同締結(jié)階段是指一方發(fā)出要約，另一方做出承諾以前的階段，即雙方合意形成以前的階段。在合同締結(jié)階段，當(dāng)事人之間負(fù)有誠(chéng)信義務(wù)，因?yàn)樵诖穗A段當(dāng)事人之間己經(jīng)具有某種訂約上的聯(lián)系，為締結(jié)合同一方實(shí)施了某種有法律意義的行為(如發(fā)生要約或要約邀請(qǐng))，并受該行為的約束，而另一方對(duì)此行為將產(chǎn)生合同能夠成立的合理信賴(lài)，也就是說(shuō)當(dāng)事人之間己進(jìn)行實(shí)際的接觸、磋商，已由原來(lái)的普通關(guān)系進(jìn)入到特殊的聯(lián)系階段，當(dāng)事人之間可能某種信賴(lài)關(guān)系，此時(shí)一方就應(yīng)對(duì)另一方負(fù)有誠(chéng)實(shí)信用原則所產(chǎn)生的義務(wù)，即互相協(xié)助、告知、照顧、保護(hù)等義務(wù)。這種義務(wù)隨著雙方當(dāng)事人的聯(lián)系的密切而逐漸加深。當(dāng)事人一方如不履行這種義務(wù)，不僅會(huì)給他方產(chǎn)生損害，而且也會(huì)妨害社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。所以，為了加強(qiáng)締約當(dāng)事人的責(zé)任心，防止當(dāng)事人因故意或過(guò)失使合同不能成立或生效，維護(hù)正常的經(jīng)濟(jì)秩序，法律要求當(dāng)事人必須履行上述誠(chéng)信義務(wù)。否則，就要承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。因此，締約過(guò)失責(zé)任的第一個(gè)要件是要有締約過(guò)失行為。2．違反先合同義務(wù)的當(dāng)事人具有過(guò)錯(cuò)

締約過(guò)失責(zé)任顧名思義，違反義務(wù)的當(dāng)事人須具有過(guò)失，過(guò)失是構(gòu)成締約過(guò)失責(zé)任的要件之一。什么是過(guò)失?一般認(rèn)為，所謂過(guò)失是指行為人的一種主觀心理狀態(tài)，這實(shí)際上是一種主觀過(guò)失。但是締約過(guò)失責(zé)任種所說(shuō)的過(guò)失還包括客觀的過(guò)失。所謂客觀的過(guò)失是指依據(jù)行為人的行為是否違反了某種行為標(biāo)準(zhǔn)來(lái)確定其是否具有過(guò)失。締約上的過(guò)失是指行為人的行為違反了依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則所產(chǎn)生的義務(wù)，破壞了締約關(guān)系。無(wú)論行為人在實(shí)施違背誠(chéng)信義務(wù)的行為時(shí)的心理狀態(tài)是故意還是過(guò)失，都不影響締約上過(guò)失的成立，行為人都要承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。因此，締約過(guò)失制度采用的歸責(zé)原則是過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。當(dāng)然，過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則作為締約過(guò)失的歸責(zé)原則，同樣也會(huì)有例外情況出現(xiàn)，但是，對(duì)于締約過(guò)程中的無(wú)過(guò)錯(cuò)(失)責(zé)任，應(yīng)以法律明文規(guī)定為限，除法律有例外規(guī)定外，締約過(guò)失責(zé)任應(yīng)以過(guò)錯(cuò)為條件。

3．造成他人信賴(lài)?yán)娴膿p失

民事責(zé)任一般以損害事實(shí)的存在為構(gòu)成要件，損害事實(shí)的發(fā)生也是締約過(guò)失責(zé)任的構(gòu)成要件之一。如果只有締約過(guò)失行為，當(dāng)事人也有過(guò)錯(cuò)，而沒(méi)有損害事實(shí)的發(fā)生，也不構(gòu)成締約過(guò)失責(zé)任。締約上的損害通常指信賴(lài)?yán)娴膿p失。締約過(guò)失責(zé)任中所說(shuō)的信賴(lài)?yán)妫褪侵敢环交趯?duì)另一方將與其訂立合同的合理信賴(lài)所產(chǎn)生的利益。信賴(lài)?yán)娴膿p失，是指因另一方的締約過(guò)失行為而使合同不能成立和生效，導(dǎo)致信賴(lài)方所支付的各種費(fèi)用和其他損失不能得到彌補(bǔ)。當(dāng)然，這些利益必須是當(dāng)事人可以客觀的預(yù)見(jiàn)到的范圍內(nèi)。法律所保護(hù)的信賴(lài)?yán)?，必須是基于合理的信?lài)而產(chǎn)生的利益，這種合理的信賴(lài)意味著，當(dāng)事人雖然處于締約階段，但因?yàn)橐环降男袨?，已使另一方足以相信合同的成立或生效，由于另一方的締約過(guò)失破壞了締約關(guān)系，使信賴(lài)一方的利益喪失。如果從客觀的事實(shí)中，不能對(duì)合同的成立或生效產(chǎn)生信賴(lài)，即使當(dāng)事人己經(jīng)支付了大量的費(fèi)用，也不能視為信賴(lài)?yán)娴膿p失。比如甲打算借一部分錢(qián)建造新房，于是向乙借錢(qián)10萬(wàn)，乙出于面子問(wèn)題而表面上答應(yīng)了甲，并且約定三天后把錢(qián)給甲，于是甲回家后便叫工程隊(duì)開(kāi)始施工，三天后，甲去找乙取錢(qián)卻被告知乙已近去美國(guó)留學(xué)需要大量費(fèi)用，所以乙無(wú)法借錢(qián)給甲，于是甲的建造新房的計(jì)劃遙遙無(wú)期，并且損失了部分財(cái)產(chǎn)。在這個(gè)案例中甲在與乙達(dá)成要約后，甲相信乙的承諾并開(kāi)始實(shí)施自己的計(jì)劃，然而卻因?yàn)橐业乃s而造成甲的損失，那么甲對(duì)乙信任后所花費(fèi)的財(cái)產(chǎn)就是信賴(lài)?yán)娴膿p失。

4．違反先合同義務(wù)的行為與信賴(lài)?yán)娴膿p失之間存在因果關(guān)系

作為民事責(zé)任構(gòu)成要件的因果關(guān)系，是指侵害行為與損害后果之間存在著前因后果的聯(lián)系。損害是行為的結(jié)果，行為是損害的原因。在締約過(guò)失責(zé)任中，違反先合同義務(wù)的行為即締約過(guò)失行為是造成信賴(lài)?yán)鎿p失的原因，信賴(lài)?yán)鎿p失是締約過(guò)失行為的結(jié)果。締約過(guò)失行為所侵害的對(duì)象是當(dāng)事人的信賴(lài)?yán)?，只有?dāng)信賴(lài)?yán)娴膿p失與締約過(guò)失責(zé)任為有因果關(guān)系的情況下，信賴(lài)人才能要求過(guò)錯(cuò)方承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。

以上四個(gè)要件缺一不可，否則就不能產(chǎn)生締約過(guò)失責(zé)任。

四、締約過(guò)失責(zé)任與其他責(zé)任的區(qū)別

（一）締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任

締約過(guò)失責(zé)任產(chǎn)生于合同訂立階段，即當(dāng)事人為了訂立合同而形成了一定的接觸和信賴(lài)關(guān)系，因一方的過(guò)失而使合同不能訂立，使另一方遭受了損害，所以它與違約責(zé)任關(guān)系密切，然而締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任是兩種不同的責(zé)任，存在明顯的區(qū)別，主要表現(xiàn)在：

第一，從責(zé)任形式上看，違約責(zé)任是因?yàn)檫`反有效合同而產(chǎn)生的責(zé)任，它是以合同關(guān)系的存在為前提條件的；而締約過(guò)失責(zé)任產(chǎn)生的宗旨就是為解決沒(méi)有合同關(guān)系的情況下因一方的過(guò)失而造成另一方信賴(lài)?yán)娴膿p失問(wèn)題，所以，區(qū)分違約責(zé)任和締約過(guò)失責(zé)任的首先要以合同關(guān)系是否成立為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

第二，違約責(zé)任可以由當(dāng)事人約定責(zé)任形式，而締約過(guò)失責(zé)任只是一種法定的責(zé)任，不能由當(dāng)事人自由約定。從責(zé)任形式上面看，違約責(zé)任形式包括了違約金、損害賠償、實(shí)際履行等多種形式，而締約過(guò)失責(zé)任只以損害賠償作為其賠償形式。

第三，從賠償范圍上看，違約責(zé)任通常要求賠償期待利益的損失，期待利益既包括了可得利益，也包括了履行本身，在賠償了期待利益后，受害人就達(dá)到了合同猶如如期履行的狀態(tài)，因此賠償期待利益可以作為實(shí)際履行的替代方法來(lái)使用。而在締約過(guò)失責(zé)任的情況下，當(dāng)事人只能根據(jù)信賴(lài)?yán)娴膿p失要求賠償，對(duì)信賴(lài)?yán)娴谋Ｗo(hù)，旨在使非違約方因信賴(lài)合同的履行而支付的各種費(fèi)用得到返還和賠償，從而使當(dāng)事人處于合同從未訂立之前的良好狀態(tài)。

（二）締約過(guò)失責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任

可以看出侵權(quán)責(zé)任所產(chǎn)生的請(qǐng)求權(quán)與締約過(guò)失責(zé)任所產(chǎn)生的請(qǐng)求權(quán)具有很多相似之處，一方面，它們大都是在沒(méi)有合同關(guān)系的情況下所產(chǎn)生的責(zé)任，另一反面，兩種責(zé)任都是以損害賠償為內(nèi)容，并且都是以過(guò)失為要件，但是兩者也據(jù)偶很大的區(qū)別，主要表現(xiàn)在： 第一，締約過(guò)失責(zé)任產(chǎn)生具有兩個(gè)條件：一是雙方已近開(kāi)始實(shí)施社會(huì)上的一種接觸，即雙方已形成了一種實(shí)際接觸和磋商關(guān)系；二是接觸使當(dāng)事人形成一種特殊的信賴(lài)關(guān)系，但是對(duì)于侵權(quán)責(zé)任來(lái)說(shuō)，侵權(quán)責(zé)任的發(fā)生并不需要當(dāng)事人之間存在任何關(guān)系。

第二，違反的義務(wù)不同。締約過(guò)失行為在本質(zhì)上違反了依誠(chéng)實(shí)信用原則而產(chǎn)生的附隨義務(wù)，而侵權(quán)行為則違反了他人財(cái)產(chǎn)和人身的一般義務(wù)。

第三，締約過(guò)失的賠償范圍是信賴(lài)?yán)娴膿p失，只要確有締約過(guò)失行為造成所保護(hù)的信賴(lài)關(guān)系的破壞，從而使另一方的信賴(lài)?yán)媸艿綋p失，受害人就有權(quán)要求賠償。然而侵權(quán)責(zé)任所保護(hù)的是物權(quán)、人格權(quán)等絕對(duì)權(quán)。信賴(lài)?yán)嬉驗(yàn)椴⒎且环N實(shí)有財(cái)產(chǎn)，很難受到侵權(quán)法的保護(hù)。

第四，締約過(guò)失責(zé)任是一種補(bǔ)充性的民事責(zé)任，即它是在不能適用侵權(quán)責(zé)任和違約責(zé)任的情況下所采納的一種責(zé)任，之所以把締約過(guò)失責(zé)任看作是一種補(bǔ)充性的責(zé)任，主要原因在于締約過(guò)失責(zé)任雖然在現(xiàn)行法中得到確認(rèn)，但是因?yàn)楦诫S義務(wù)畢竟是法律無(wú)法明確做出具體規(guī)定的義務(wù)，而只能由法官根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則來(lái)具體確定，所以對(duì)締約過(guò)失責(zé)任的適用范圍應(yīng)當(dāng)有嚴(yán)格的限定，它只有在違約責(zé)任和 侵權(quán)責(zé)任都難以適用的情況下才能適用。

五、締約過(guò)失責(zé)任的適用范圍和賠償規(guī)則

經(jīng)過(guò)自由資本主義階段的積累，人類(lèi)進(jìn)入了高度發(fā)達(dá)的現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)主義社會(huì)。這一階段的社會(huì)，在經(jīng)濟(jì)上面發(fā)生了重大的變化，相應(yīng)的，將締約過(guò)失責(zé)任作為其重要標(biāo)志的現(xiàn)代契約法，其所體現(xiàn)的內(nèi)在制度價(jià)值，則完成了由近代傳統(tǒng)契約法所標(biāo)榜的個(gè)人本位主義價(jià)值模式，到社會(huì)本位價(jià)值模式的更替和轉(zhuǎn)化。締約過(guò)失責(zé)任就是社會(huì)本位價(jià)值理念在契約法中最終得以確立的必然結(jié)果。

締約過(guò)失責(zé)任的適用范圍，其實(shí)質(zhì)是締約過(guò)失責(zé)任的效力范圍，它所要解決的問(wèn)題，是此種責(zé)任在上面時(shí)間、什么過(guò)程以及對(duì)什么情形發(fā)生效力。

（一）締約過(guò)失責(zé)任之時(shí)間效力范圍

效力范圍是指在整個(gè)契約締結(jié)、履行及履行后的過(guò)程中，締約過(guò)失責(zé)任在哪一時(shí)段發(fā)揮其效力。具體分為以下幾種：（1）對(duì)締約過(guò)失責(zé)任始于要約生效這一原則不能輕易突破，原因在于：一是要約不生效，承諾人的信賴(lài)是否具有合理性值得商榷;二是在要約生效前，一方受到損失，如可歸責(zé)于另一方，完全可依侵權(quán)責(zé)任之規(guī)定進(jìn)行救濟(jì)，而沒(méi)有必要附以締約過(guò)失之責(zé)任;三是在要約生效前，一方因接觸受到損失，有些是其應(yīng)該承擔(dān)的必要的交易風(fēng)險(xiǎn)，不能將此損失轉(zhuǎn)嫁給對(duì)方。（2）契約締結(jié)時(shí)段之后即承諾生效之后締約過(guò)失責(zé)任的效力問(wèn)題，在合同有效的情況下，締約過(guò)失責(zé)任仍然可以產(chǎn)生和存在，有以下幾點(diǎn)理由：意思在合同有效的情況下，并不能由此就得出契約過(guò)程中從在締約過(guò)失的行為，如在締約過(guò)程中一方損害了對(duì)方的利益，而對(duì)方卻在合同成立以后才得知，比如在締約過(guò)程中一方泄露的對(duì)方的商業(yè)機(jī)密，但仍與對(duì)方簽訂了合同；二是在合同有效成立的情況下，在締約過(guò)程中一方存在締約過(guò)失行為，造成對(duì)方的損害，受害方從該方的對(duì)待履行中所得到的利益，并不一定能完全彌補(bǔ)在締約過(guò)失行為所造成的損害比如上例中雖然訂立了合作合同，但是該公司由于泄露商業(yè)機(jī)密造成的企業(yè)損失完全不能彌補(bǔ)合作給該公司帶來(lái)的利益，這種情況下也屬于締約過(guò)失責(zé)任；三是在契約締結(jié)過(guò)程中，因一方的締約過(guò)失行為，造成了另一方支出了為締約契約所必要的費(fèi)用之外的負(fù)擔(dān)，即使合同有效，對(duì)這一額外的負(fù)擔(dān)若不進(jìn)行賠償，顯然是不公平的。一般情況下，一方為締結(jié)契約而必要的花費(fèi)，在合同有效并履行后，皆能從對(duì)方的履行中得到補(bǔ)償，無(wú)所謂信賴(lài)?yán)鎿p失之問(wèn)題。

由此看出，締約過(guò)失責(zé)任與合同有效性并非水火不容，締約過(guò)失責(zé)任作為一種獨(dú)立的民事責(zé)任，與合同有效安全可以相互并存，合同有效成立之時(shí)段并非締約過(guò)失責(zé)任適用法律之上的禁地。

（二）締約過(guò)失責(zé)任的賠償原則

1．過(guò)失相抵原則

過(guò)失相抵就是指對(duì)于損害的發(fā)生或擴(kuò)大，被害人有過(guò)失時(shí)，應(yīng)減輕賠償金額或免除賠償責(zé)任?！斑^(guò)失相抵系基于公平之原則及誠(chéng)實(shí)信用之原則而來(lái)，賠償義務(wù)人之所以應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任，系因其對(duì)于損害之發(fā)生或擴(kuò)大有過(guò)失，今賠償權(quán)利人既對(duì)于損害之發(fā)生或擴(kuò)大亦與有過(guò)失，自不應(yīng)使賠償義務(wù)人負(fù)賠償全部損害之責(zé)，否則，即等于將基于自己之過(guò)失所引發(fā)之損害轉(zhuǎn)嫁與賠償義務(wù)人負(fù)擔(dān)?！?其適用范圍不僅包括侵權(quán)行為及債務(wù)不履行，而且包括其他依法律規(guī)定所生之損害賠償。締約過(guò)失損害賠償中混合過(guò)錯(cuò)適用過(guò)失相抵沒(méi)有問(wèn)題，但關(guān)鍵是如何操作。有學(xué)者提出，過(guò)失相抵在締約過(guò)失責(zé)任中的具體操作方法為:1.僅受害人一方有過(guò)錯(cuò)則不適用締約過(guò)失責(zé)任。2.雙方均有過(guò)錯(cuò)，且受害方的過(guò)錯(cuò)小于對(duì)方，這種情況下，應(yīng)先適用過(guò)失相抵原則，不足部分適用締約過(guò)失責(zé)任。3.雙方均有過(guò)錯(cuò)，且受害人的過(guò)錯(cuò)大于對(duì)方，此時(shí)過(guò)錯(cuò)相抵后，受害人仍有過(guò)錯(cuò)，則損失自己承擔(dān)，這種情況仍沒(méi)有必要適用締約過(guò)失責(zé)任。

實(shí)際上過(guò)失相抵原則的適用主要是為了解決在賠償權(quán)利人和賠償義務(wù)人互負(fù)過(guò)錯(cuò)的情況下，怎樣劃分雙方的責(zé)任，即公平合理地對(duì)損害后果予以分擔(dān)，它決不是雙方過(guò)失的相互抵消。曾世雄先生亦認(rèn)為“過(guò)失相抵并非謂賠償權(quán)利人之過(guò)失與賠償義務(wù)人之過(guò)失互相抵消。債權(quán)債務(wù)或可相抵，損益亦可相抵，而過(guò)失之不能相抵者，正如同違法之不可相抵者然”。

2．損益相抵原則

損益相抵是指賠償權(quán)利人基于發(fā)生損害的同一原因受有利益者，應(yīng)由損害額內(nèi)扣除利益，而由賠償義務(wù)人就差額賠償?shù)膫ㄖ贫取?/p>

損益相抵原則的適用范圍，原則上是損害賠償之債，包括侵權(quán)損害賠償和違約損害賠償，以及其他損害賠償之債。其中，“其他損害賠償之債”就包括了因締約過(guò)失行為給締約一方當(dāng)事人造成的損害賠償之債。有過(guò)失的一方締約當(dāng)事人在給相對(duì)人造成損害的同時(shí)，相對(duì)人因該過(guò)失行為而節(jié)省的其他開(kāi)支或者獲得的其他利益，賠償義務(wù)人對(duì)權(quán)利人獲得的利益應(yīng)當(dāng)在損害額內(nèi)予以扣除。例如，信賴(lài)他人意思表示有效，因而拒絕第三人提出之有利益的承攬工作，信賴(lài)人雖然失去了報(bào)酬，然而由此卻免除了往返的差旅費(fèi)以及雇傭工人的開(kāi)支，加害人在賠償時(shí)就應(yīng)當(dāng)把這些相關(guān)費(fèi)用予以扣除。再比如，商場(chǎng)購(gòu)物案中，如因商場(chǎng)管理者、服務(wù)人員的過(guò)失致使消費(fèi)者遭受人身、財(cái)產(chǎn)方面的損害，在締約過(guò)失損害賠償中，商場(chǎng)就可以主張消費(fèi)者因商場(chǎng)過(guò)失行為而得以免除的開(kāi)支(如人身?yè)p害中消費(fèi)者日常的交通費(fèi)用)以及消費(fèi)者自身財(cái)物的現(xiàn)存價(jià)值(如財(cái)物被損壞)在賠償時(shí)應(yīng)當(dāng)扣除。

3．責(zé)任競(jìng)合時(shí)受害人自由選擇訴權(quán)原則

雖然締約過(guò)失責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任一樣，違反的是法定義務(wù)，也都要符合法定的構(gòu)成要件，兩者仍然存在諸多不同之處。首先，締約過(guò)失責(zé)任產(chǎn)生的前提是受害人與加害人之間已形成締約關(guān)系，而侵權(quán)責(zé)任的產(chǎn)生并不需要當(dāng)事人在此之前有任何的法律關(guān)系；其次，締約過(guò)失行為違反的先契約義務(wù)不僅包括消極的不作為義務(wù)，還包括積極的作為義務(wù)，而侵權(quán)行為違反的是不得侵害他人的財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)的一般注意義務(wù)，一般來(lái)講主要是消極不作為義務(wù)；再次，締約過(guò)失責(zé)任屬于合同法上的責(zé)任，合同法上的責(zé)任在我國(guó)一般不會(huì)產(chǎn)生精神損害賠償，而侵權(quán)責(zé)任中受害人在法定條件下可以請(qǐng)求精神損害的賠償；最后，締約過(guò)失責(zé)任的歸責(zé)原則是過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，締約過(guò)錯(cuò)包括故意和過(guò)失，無(wú)過(guò)錯(cuò)便不會(huì)產(chǎn)生締約過(guò)失責(zé)任，而侵權(quán)責(zé)任包括過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則、無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則和公平責(zé)任原則等。雖然締約過(guò)失責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任存在著上述不同之處，但是，由于締約人的固有利益是侵權(quán)法和合同法共同保護(hù)的對(duì)象，締約一方侵害他方固有利益的情況下顯然會(huì)發(fā)生締約過(guò)失責(zé)任的請(qǐng)求權(quán)與侵權(quán)責(zé)任的請(qǐng)求權(quán)竟合問(wèn)題。在實(shí)踐中這種競(jìng)合主要發(fā)生在如下幾種情形:

1、締約一方未盡保密義務(wù)。違反此項(xiàng)義務(wù)可能同時(shí)構(gòu)成對(duì)公民隱私權(quán)、法人或非法人組織商業(yè)秘密的侵害；

2、締約之際未盡保護(hù)義務(wù)致使相對(duì)方財(cái)產(chǎn)或人身遭受損害；

3、在故意締約過(guò)失責(zé)任中，如一方以欺詐、脅迫等手段訂立合同，有可能同時(shí)構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任。在這種情況下，受害人是應(yīng)當(dāng)基于締約過(guò)失之訴還是依侵權(quán)之訴請(qǐng)求損害賠償?筆者以為，締約過(guò)失損害賠償?shù)哪吭谟谔钛a(bǔ)受害人的損失，無(wú)論受害人以何種訴由起訴，最終的結(jié)果必須體現(xiàn)法律的公平和正義，況且，締約過(guò)失責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任在歸責(zé)原則、舉證責(zé)任、免責(zé)事由、訴訟管轄等方面存在差異，從保護(hù)受害人角度出發(fā)，法律應(yīng)當(dāng)允許其選擇有利于自己的某種請(qǐng)求權(quán)向法院提起訴訟。換句話說(shuō)，受害人有權(quán)選擇締約過(guò)失之訴，也有權(quán)選擇侵權(quán)之訴，以彌補(bǔ)自己所受損害。

六、如何更好的發(fā)揮締約過(guò)失責(zé)任的作用

應(yīng)該以我國(guó)現(xiàn)行法律為基礎(chǔ)，依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則及交易慣例，斟酌具體案例類(lèi)型，逐漸擴(kuò)大締約過(guò)失責(zé)任的適用范圍，明確締約過(guò)失、信賴(lài)?yán)娴然痉筛拍畹膬?nèi)涵和外延，建立有關(guān)締約過(guò)失的一般法律原則，包括締約過(guò)失責(zé)任的構(gòu)成要件、歸責(zé)原則、締約過(guò)失責(zé)任的賠償范圍等等。以期能夠全面、合理地規(guī)范當(dāng)事人之間的締約行為。具體來(lái)說(shuō)，應(yīng)當(dāng)從以下幾個(gè)方面去完善我國(guó)的締約過(guò)失責(zé)任法律制度，以保護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的健康有序發(fā)展。

（一）準(zhǔn)確界定締約過(guò)失、締約過(guò)失責(zé)任、信賴(lài)?yán)鎿p害等基礎(chǔ)法律概念 締約過(guò)失責(zé)任制度作為一種獨(dú)立的民事責(zé)任制度，不同于傳統(tǒng)的侵權(quán)責(zé)任、違約責(zé)任和不當(dāng)?shù)美?，屬于較新型的民事責(zé)任，為保證司法實(shí)踐中法律適用的統(tǒng)一，有必將該制度中的一些基本法律概念加以明確。當(dāng)然，有些概念不好直接下定義的，可以揉合到具體條款中，以概括、列舉等各種方式來(lái)體現(xiàn)。

（二）合理確定締約過(guò)失責(zé)任的適用范圍 在我國(guó)未來(lái)的立法中，可以從以下幾個(gè)方面加以規(guī)定:

1、要約過(guò)失責(zé)任；

2、承諾過(guò)失責(zé)任；

3、合同己成立但被確認(rèn)為無(wú)效情況下的締約過(guò)失責(zé)任；

4、給付自始客觀不能時(shí)的締約過(guò)失責(zé)任和代理中的締約過(guò)失責(zé)任。當(dāng)然這幾種締約過(guò)失責(zé)任的類(lèi)型應(yīng)該是開(kāi)放的而不是封閉的”，可以考慮在立法技術(shù)上設(shè)立一個(gè)類(lèi)似兜底性的條款，以維護(hù)締約過(guò)失責(zé)任制度的開(kāi)放性和嚴(yán)密性。

（三）強(qiáng)調(diào)締約過(guò)失責(zé)任的歸責(zé)原則

應(yīng)當(dāng)將締約過(guò)失責(zé)任的歸責(zé)原則界定為過(guò)錯(cuò)原則。從這個(gè)意義上講，締約過(guò)失責(zé)任中的“過(guò)失”，應(yīng)包括故意和過(guò)失兩種情況。無(wú)過(guò)錯(cuò)便不會(huì)有締約責(zé)任，同時(shí)，這樣一來(lái)也可以把締約過(guò)失責(zé)任的歸責(zé)原則和侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則區(qū)分開(kāi)來(lái)，即不應(yīng)包括侵權(quán)責(zé)任下的無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則和公平責(zé)任原則，以利于在具體的司法實(shí)踐中更好地適用締約失責(zé)任，保持其應(yīng)有的獨(dú)立性。認(rèn)定締約上的過(guò)失，應(yīng)考慮當(dāng)事人各方的接觸和信賴(lài)程度，以及交易中可能存在的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，其標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)依“交易上必要的注意”或“善良管理人的注意”來(lái)衡量。另外，在法律條文中還應(yīng)當(dāng)明確體現(xiàn)締約過(guò)失相抵。在締約過(guò)失責(zé)任的承擔(dān)方面，還應(yīng)配套建立與我國(guó)現(xiàn)行民事法律規(guī)定互相協(xié)調(diào)一致的訴訟證據(jù)制度。

（四）科學(xué)確定締約過(guò)失責(zé)任的構(gòu)成要件

締約過(guò)失責(zé)任存在于當(dāng)事人就合同條款進(jìn)行磋商的締結(jié)階段，是一種基于過(guò)錯(cuò)原則而承擔(dān)的民事責(zé)任。當(dāng)事人之間的關(guān)系雖然不是以合同上的給付義務(wù)為內(nèi)容，但由于特殊的信賴(lài)關(guān)系的存在，基于誠(chéng)實(shí)信用原則，仍產(chǎn)生了協(xié)力、通知、保護(hù)、忠實(shí)等附隨義務(wù)。當(dāng)事人一旦違反了這些附隨義務(wù)，就應(yīng)該向由此造成損害的相對(duì)方承擔(dān)損害賠償責(zé)任，即締約過(guò)失責(zé)任。因此締約過(guò)失責(zé)任的基礎(chǔ)并非建立在真實(shí)存在的合同之上，而是對(duì)先契約義務(wù)的違反的基礎(chǔ)上，屬于一種法定責(zé)任，從法律邏輯的角度而言，使得該責(zé)任成立的構(gòu)成要件隸屬為法律規(guī)定的事項(xiàng)，包括先契約義務(wù)的違反(含締約人己實(shí)際處于締約階段)、損害的存在、締約上過(guò)失的存在，以及損害與過(guò)失之間的因果關(guān)系等四個(gè)要件，前文已有詳細(xì)論述，茲不贅述。應(yīng)注意的是:合同無(wú)效或撤銷(xiāo)的原因若屬于締約雙方的故意時(shí)，法律無(wú)保護(hù)惡意人之必要。在雙方串通并損害社會(huì)公共利益、國(guó)家利益、集體利益或第三人合法權(quán)益時(shí)，尤應(yīng)如此，即于此場(chǎng)合不產(chǎn)生締約上過(guò)失責(zé)任。締約過(guò)失責(zé)任不同于傳統(tǒng)的侵權(quán)責(zé)任、違約責(zé)任、不當(dāng)?shù)美?，而是一種獨(dú)立的新型民事責(zé)任，只有對(duì)其進(jìn)行法律上的科學(xué)界定，才有利于司法實(shí)踐的正確適用。

五、合理界定締約過(guò)失責(zé)任的賠償范圍

締約過(guò)失責(zé)任的賠償范圍，應(yīng)當(dāng)以信賴(lài)?yán)鏋榛A(chǔ)和一般原則，但同時(shí)也應(yīng)包括固有利益。對(duì)信賴(lài)?yán)嬗枰該p害賠償，使受害一方當(dāng)事人在經(jīng)濟(jì)上得到補(bǔ)償，以回復(fù)到信賴(lài)締約行為成立之前的良好狀態(tài)。信賴(lài)?yán)娴膿p失應(yīng)當(dāng)既包括直接損失，也包括間接損失，具體而言應(yīng)包括受損方締約的費(fèi)用、為履行進(jìn)行準(zhǔn)備而支付的費(fèi)用以及其他機(jī)會(huì)喪失而受到的損失。賠償?shù)幕驹瓌t是，對(duì)信賴(lài)?yán)尜r償?shù)目傤~，一般不應(yīng)超過(guò)有過(guò)錯(cuò)的一方在簽訂合同時(shí)可預(yù)見(jiàn)的范圍；賠償?shù)奶貏e原則是，對(duì)固有利益的損害賠償(包括人身和財(cái)產(chǎn)方面的損失)，則相對(duì)獨(dú)立于其所欲締結(jié)的合同，其賠償范圍不應(yīng)以履行利益為限，而應(yīng)包括賠償締約受害人因此而遭受的一切實(shí)際損失。

六、結(jié)束語(yǔ)

締約過(guò)失責(zé)任自確立以來(lái)，逐漸被各國(guó)立法和判例所接受，它平衡了締約當(dāng)事人之間的利益關(guān)系，在保護(hù)締約過(guò)程中受害人的利益方面發(fā)揮了巨大作用。但是，締約過(guò)失責(zé)任畢竟是對(duì)違法責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的一種補(bǔ)充性的責(zé)任，其運(yùn)用范圍應(yīng)當(dāng)進(jìn)行限制。因?yàn)?，締約失責(zé)任的廣泛適用首先會(huì)損害契約自由原則的基本價(jià)值，而契約自由原則是合同法的基本原則，其基本地位應(yīng)當(dāng)?shù)玫骄S護(hù)，如果我國(guó)《合同法》第42條先肯定磋商自由原則，再規(guī)定締約過(guò)失責(zé)任，第42條的規(guī)定就更加完美。

參考文獻(xiàn)

參考書(shū)目：

1． 王利明：《違約責(zé)任論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1996出版 2．劉得寬：《 民法諸問(wèn)題與新展望》，臺(tái)北三民書(shū)局1980年版 3．王澤鑒：《民法學(xué)說(shuō)與判例研究》，（第一冊(cè)），中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年版 4．黃安生:《民事法律行為》，中國(guó)人民大學(xué)出版社1994年6月版 5．崔建遠(yuǎn)：《合同法》，法律出版社1999年版

6．王澤鑒:《民法學(xué)說(shuō)與判例研究》(第一冊(cè))，中國(guó)政法大學(xué)出版社1998年版 7．王利明:《違約責(zé)任論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2003年版 9．楊立新、劉忠:《損壞賠償總論》，人民法院出版社2000年版

第二篇：春聯(lián)(6字)

春聯(lián)大全(6字)雨過(guò)青山吐翠 風(fēng)來(lái)碧野飄香

法制成風(fēng)國(guó)泰 道德化雨民安

白發(fā)同偕千歲 紅心共映春秋

百卉近春斗艷 群芳為國(guó)爭(zhēng)光

百卉迎春斗艷 群芳為國(guó)爭(zhēng)榮

爆竹聲聲除舊 桃符代代更新

爆竹聲聲祝福 燈花閃閃迎春

爆竹一聲辭舊 桃符萬(wàn)戶(hù)更新

鞭炮聲聲報(bào)喜 紅燈盞盞迎春

處處明山秀水 家家笑語(yǔ)歡歌

春好群芳共喜 禾豐舉國(guó)共歡

春來(lái)鳥(niǎo)語(yǔ)花香 冬去山明水秀

春暖風(fēng)和日麗

政興人壽年豐

春暖風(fēng)和日麗 年豐物阜民康

春引百花竟放 福到人壽年豐

冬去山青水秀 春來(lái)燕舞鶯歌

發(fā)家切記勤儉 富裕莫忘扶貧

福臨壽星門(mén)第 春到致富人家

福日九州共樂(lè) 新年四海同春

國(guó)貴安定團(tuán)結(jié) 家宜勤儉節(jié)約

和睦聚財(cái)致富 忠厚多福永安

紅梅初綻花二 東方風(fēng)來(lái)又一

虎躍龍?bào)J鵬舉 花明柳暗春濃

華夏政通人杰 神州長(zhǎng)治久安

歡歌笑語(yǔ)辭舊 爆竹花燈迎新

火樹(shù)銀花盛景 紅梅綠柳新春

家家恭喜致富 人人慶賀安康

江山萬(wàn)里皆春 祖國(guó)前程似錦

借問(wèn)春從何至 皆言福自群生

今日千家辭舊 明朝萬(wàn)戶(hù)更新

開(kāi)拓路上春麗 改革枝頭花繁

滿(mǎn)戶(hù)晴光瑞氣 一門(mén)福壽安康

門(mén)畔山青水秀 院中鳥(niǎo)語(yǔ)花香

能者當(dāng)家家福 臘梅報(bào)歲歲豐

千鄉(xiāng)同歌國(guó)盛 萬(wàn)民共慶年豐

人勤六畜興旺 智多五谷豐登

日麗風(fēng)和雨潤(rùn) 龍騰虎躍霞飛

山碧千峰競(jìng)翠 水清百舸爭(zhēng)流

山青水秀春艷 花好月圓谷香

神州萬(wàn)里春風(fēng) 盛世千秋偉業(yè)

事事隨心稱(chēng)快 家家愜意歡欣

水秀山青春艷 月圓花好谷香

節(jié)日人人共樂(lè) 江山處處皆春

新歲新光新景 春風(fēng)春雨春花

祖國(guó)山明水秀 中華人杰地靈

處處歡歌遍地 家家喜笑連天

春暖風(fēng)和日麗 物豐國(guó)泰民安

歌頌軒轅功德 弘揚(yáng)民族精神

萬(wàn)馬奔騰賀歲 五羊奮躍迎春

懸魚(yú)流芳百世 納賄遺臭萬(wàn)年

展現(xiàn)民族特色 弘揚(yáng)時(shí)代精神

政惠九州祥瑞 人和四?？祵?/p>

春著筆花萬(wàn)朵 泰蒸豹霧千層

杜宇一聲春曉 黃鶯幾囀歲新

孔雀開(kāi)屏報(bào)喜 畫(huà)眉?xì)g唱迎春

品蟄逢雷欲奮 盤(pán)根久凍春回

霜送曉寒侵被 筆連墨韻迎晨

松下清琴皓月 花邊好鳥(niǎo)春風(fēng)

泰運(yùn)頻書(shū)大有 昌期幸際升平

喜爆聲聲報(bào)歲 紅燈盞盞迎春

細(xì)雨無(wú)聲潤(rùn)物 和風(fēng)會(huì)意迎春

有竹有梅門(mén)第 半村半廓人家

竹露松風(fēng)蕉雨 清茶琴韻書(shū)生

子歲先登富路

丑年再上新階

牛年春聯(lián)

春自卯時(shí)報(bào)起

福由兔口銜來(lái) 兔年春聯(lián)

虎去猶存猛勁

兔來(lái)更顯奇才 兔年春聯(lián)

虎嘯凱歌一曲

兔奔喜報(bào)九州

兔年春聯(lián)

何限我家富裕 更求全國(guó)繁榮

大地生香吐艷

神州躍馬爭(zhēng)春

馬年春聯(lián)

飛雪片片凝瑞

馬蹄聲聲報(bào)春 馬年春聯(lián) 春到紅鬃馬上

喜臨綠柳門(mén)前

馬年春聯(lián)

春到江南塞北

馬騰正氣清風(fēng)

馬年春聯(lián)

駿馬秋風(fēng)薊北

杏花春雨江南

馬年春聯(lián)

留下小龍勝景

迎來(lái)駿馬新春

馬年春聯(lián)

日麗風(fēng)和景艷

人歡馬叫春新

馬年春聯(lián)

尚存金蛇靈氣

重振龍馬精神

馬年春聯(lián)

天馬橫空出世

臘梅傲雪迎春

馬年春聯(lián)

雪片紛紛凝瑞

馬蹄得得報(bào)春

馬年春聯(lián)

港澳榮歸故國(guó)

炎黃喜步登天 千禧年春聯(lián)

承上下求索志

繪春秋振興圖

通用春聯(lián)

雪瑞年豐福滿(mǎn)

人歡馬叫春濃

馬年春聯(lián)

龍騰千年華夏

蛇舞世紀(jì)新春

生肖春聯(lián)

處處春光濟(jì)美

年年人物風(fēng)流

通用春聯(lián)

駿馬四蹄擊鼓

羚羊雙角開(kāi)春

羊年春聯(lián)

傲骨高風(fēng)亮節(jié)

紅梅翠竹青松

通用春聯(lián)

窗外紅梅最艷

心頭美景尤佳

通用春聯(lián)

立志當(dāng)懷虎膽

求知莫畏羊腸

羊年春聯(lián)

馬嘯英雄浩氣

羊鳴世紀(jì)春光

羊年春聯(lián)

喜鵲登枝祝福

靈羊及地呈祥

羊年春聯(lián)

麗水麗山麗景 新春新歲新人

馬歲增添馬勁 新年再繪新圖

胸有春秋全史 目無(wú)魏吳群雄

縮千里為咫尺

聯(lián)兩地為一家 交通運(yùn)輸用聯(lián)

提高醫(yī)療質(zhì)量 增進(jìn)人民健康

醫(yī)院

大水流為九曲 春風(fēng)又是一年

靜坐常思己過(guò) 閑談莫論人非 嚴(yán)于律己

白雪紅梅報(bào)喜

黃鶯紫燕迎春

百花生香吐艷

四化躍馬揚(yáng)鞭

百花生香吐艷

四化躍馬爭(zhēng)春

百花迎春斗艷

群英為國(guó)爭(zhēng)光

百聯(lián)同歌盛世

九州共祝民康

百族家家樂(lè)業(yè)

九州戶(hù)戶(hù)安居

北京贏來(lái)奧運(yùn)

中國(guó)獲得成功

碧海蒼山玉宇

春風(fēng)麗日神州

不靠蒼天賜福

全憑白手起家

彩筆精描四化

紅心巧繡三春

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián) 通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

創(chuàng)造萬(wàn)千氣象

建設(shè)兩個(gè)文明

春到芙蓉國(guó)里

福臨楊柳門(mén)前

春風(fēng)花香鳥(niǎo)語(yǔ)

夜月書(shū)韻琴聲

春滿(mǎn)三江四海

喜盈萬(wàn)戶(hù)千家

春暖風(fēng)和日麗

年豐物阜民歡

春日人人共樂(lè)

江山處處皆春

春意布滿(mǎn)大地

陽(yáng)光普照人間

春織千山錦繡

旗揚(yáng)萬(wàn)里雄風(fēng)

春種遍地綠玉

秋收滿(mǎn)倉(cāng)黃金

春種千山綠玉

秋收萬(wàn)頃黃金

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián) 春駐筆花萬(wàn)朵

云描淑景千番

通用春聯(lián)

風(fēng)展紅旗如畫(huà)

春來(lái)眾志成城

通用春聯(lián)

好水好山好景

新歲新居新人

通用春聯(lián)

春自改革喚起

富由開(kāi)放得來(lái)

通用春聯(lián)

風(fēng)正江山吐秀

心齊國(guó)運(yùn)昌隆

通用春聯(lián)

紅梅伸枝傲雪

桃李含笑迎春

通用春聯(lián)

春自寒梅報(bào)到

年從瑞雪迎來(lái)

通用春聯(lián)

富裕全憑奮斗

成功來(lái)自艱辛

通用春聯(lián)

紅心巧繪三春

彩筆精描四化

通用春聯(lián)

大地百花齊放

神州萬(wàn)象更新

大地風(fēng)光旖旎

神州人物軒昂

大地三春永駐

神州兩制長(zhǎng)存

大業(yè)千帆競(jìng)發(fā)

明春萬(wàn)象更新

蕩蕩乾坤不老

昭昭日月生輝

冬盡梅花點(diǎn)點(diǎn)

春回爆竹聲聲

芳草滿(mǎn)園吐秀

群英遍地生輝

放眼嶄新世紀(jì)

振興錦繡中華

奮掃山間雨露

喜迎天下賓朋

風(fēng)過(guò)紅旗似畫(huà)

春來(lái)綠水如煙

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián) 通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

改革潮掀巨浪

振興氣貫長(zhǎng)虹

改革頓開(kāi)富路

承包立鏟窮根

功業(yè)長(zhǎng)留天地

光輝永照人間

共建文明環(huán)境

同興錦繡中華

國(guó)富民強(qiáng)盛世

花香日暖新春

國(guó)富民強(qiáng)世盛

天時(shí)地利人和

國(guó)富星辰耀彩

政清日月生輝

國(guó)際風(fēng)云多變

神州信念益堅(jiān)

國(guó)泰家興民樂(lè)

年豐日富時(shí)昌

國(guó)肇繁榮昌盛

民欣長(zhǎng)治久安

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

虎奮千年古國(guó)

龍騰四化鵬程

虎躍龍騰國(guó)瑞

春華秋實(shí)年豐

虎躍龍?bào)J鵬舉

天時(shí)地利人和

戶(hù)戶(hù)金花報(bào)喜

家家紫燕迎春

花艷春光無(wú)限

人勤幸福有期

歡炮聲聲報(bào)喜

紅聯(lián)對(duì)對(duì)迎春

歡慶高居大廈

喜遷遙念親人

家富國(guó)強(qiáng)民樂(lè)

春濃日暖花香

江山千秋永固

大業(yè)百世其昌

景歷風(fēng)花雪月

歲迎春夏秋冬

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián) 景美年豐國(guó)瑞

春新日麗人歡

通用春聯(lián)

六合和平博愛(ài)

三江富裕常寧

通用春聯(lián)

勤創(chuàng)九州偉業(yè)

誠(chéng)招四海英才

通用春聯(lián)

九域春光永駐

三江福水長(zhǎng)流

通用春聯(lián)

梅報(bào)九州春色

旗開(kāi)一代風(fēng)流

通用春聯(lián)

勤乃發(fā)家妙策

儉為致富良方

通用春聯(lián)

九域同歌盛世

七音共慶豐年

通用春聯(lián)

梅蕊樂(lè)開(kāi)五福

竹風(fēng)喜報(bào)三多

通用春聯(lián)

勤探知識(shí)大海

勇攀科學(xué)高峰

通用春聯(lián)

舊歲悉除舊弊

新春大樹(shù)新風(fēng)

開(kāi)創(chuàng)千秋大業(yè)

繪成四化宏圖

開(kāi)拓路途春麗

革新枝上花榮

堪喜風(fēng)光勝舊

欣逢世紀(jì)更新

樂(lè)看四化偉業(yè)

喜聽(tīng)八方春音

歷盡酸甜苦辣

迎來(lái)灑脫風(fēng)流

兩岸春光普照

千家瑞氣盈門(mén)

兩袖清風(fēng)門(mén)第

四時(shí)和氣人家

領(lǐng)略神州風(fēng)采

頌吟改革華章

柳下清琴皓月

花前益鳥(niǎo)春風(fēng)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián) 通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

美化金甌壯麗

高懸玉鏡光明

描繪千秋偉業(yè)

騰飛萬(wàn)里鵬程

描繪神奇世界

歌吟曲折人生

描繪中華特色

放飛大地春光

妙手描山繡水

雄心強(qiáng)國(guó)富民

民族精神不老

英雄本色升華

默默無(wú)聞做事

孜孜不倦讀書(shū)

年豐人壽福滿(mǎn)

柳綠花香春濃

前程千帆競(jìng)發(fā)

盛世萬(wàn)象更新

前程絢麗似錦

好景明媚如春

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

人靠勤勞致富

家因和睦生財(cái)

人壽國(guó)強(qiáng)家富

年豐花好月圓

人壽年豐福滿(mǎn)

花香柳綠春濃

認(rèn)認(rèn)真真辦事

清清白白做人

日麗風(fēng)和春暖

黨廉政善民安

日麗風(fēng)和人樂(lè)

國(guó)強(qiáng)民富年豐

日暖風(fēng)調(diào)雨順

家和人壽年豐

日日生財(cái)有道

春春納福無(wú)涯

瑞雪嬌梅裊柳

新春美酒佳聯(lián)

瑞雪松濤竹韻

春風(fēng)鳥(niǎo)語(yǔ)花香

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián) 掃除拜金邪氣

樹(shù)立崇德佳風(fēng)

通用春聯(lián)

四序先臨首祚

萬(wàn)家同得長(zhǎng)春

通用春聯(lián)

為江山添秀色

與日月?tīng)?zhēng)光輝

通用春聯(lián)

山碧千峰競(jìng)秀

水清百鳥(niǎo)爭(zhēng)春

通用春聯(lián)

送走一窮二白

迎來(lái)萬(wàn)紫千紅

通用春聯(lián)

唯儉唯勤創(chuàng)業(yè)

亦耕亦讀傳家

通用春聯(lián)

神州—派春色

祖國(guó)無(wú)限生機(jī)

通用春聯(lián)

歲歲風(fēng)調(diào)雨順

年年物阜民康

通用春聯(lián)

物阜國(guó)強(qiáng)民富

天時(shí)地利人和

通用春聯(lián)

盛世民安業(yè)壯

神州虎躍龍騰

盛世千秋偉業(yè)

神州萬(wàn)里春風(fēng)

時(shí)雨當(dāng)春乃降

好花應(yīng)時(shí)而開(kāi)

世紀(jì)光華歲月

中華錦繡河山

守法奉公遵紀(jì)

尊長(zhǎng)愛(ài)幼敬賢

水秀山明草茂

羊肥馬壯春榮

四海旌旗映日

五湖戰(zhàn)鼓催春

四化千秋鼎盛

九天萬(wàn)象更新

四化喜開(kāi)國(guó)運(yùn)

千方共慶家祥

四季時(shí)時(shí)勝意

千家事事舒心

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

歲歲三春得意

年年萬(wàn)事開(kāi)心

堂前紫燕對(duì)語(yǔ)

戶(hù)外黃鶯聯(lián)鳴

桃符窗花瑞雪

柳浪布谷春風(fēng)

桃紅復(fù)含春色

柳綠更帶朝煙

天啟三春美景

人描四化宏圖

鐵石梅花氣概

山川香草風(fēng)流

鐵水奔流報(bào)喜

鋼花怒放迎春

萬(wàn)里江山如畫(huà)

百年世紀(jì)長(zhǎng)春

萬(wàn)眾共迎旭日

九州同慶新春

為創(chuàng)甜蜜事業(yè)

何辭雨露風(fēng)霜

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

喜創(chuàng)千秋大業(yè)

殷期萬(wàn)眾小康

喜看春光普照

笑迎泰運(yùn)頻來(lái)

喜納工農(nóng)雅意

精描馬列宏圖

喜盈工農(nóng)門(mén)第

春滿(mǎn)勞動(dòng)人家

顯現(xiàn)英雄本色

順應(yīng)時(shí)代潮流

笑問(wèn)春歸何處

喜看水綠江南

笑語(yǔ)歡歌辭舊

華燈爆竹迎新

心似春花怒放

財(cái)如瑞雪翻飛

雪白梅紅柳綠

政通世順人和

雪映梅花更艷

春歸柳色尤青

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián) 雪映一天春碧

云浮四海清暉

通用春聯(lián)

致富條條是道

國(guó)強(qiáng)步步登天

通用春聯(lián)

祖國(guó)與天齊壽

人民同地永寧

通用春聯(lián)

燕子爭(zhēng)泥黃坡

人家曬網(wǎng)綠洲

通用春聯(lián)

種養(yǎng)擇優(yōu)發(fā)展

產(chǎn)銷(xiāo)配套成龍

通用春聯(lián)

最喜年春并至

堪欣福壽同增

通用春聯(lián)

一刻莫閑歲月

十分珍重年華

通用春聯(lián)

竹報(bào)一元復(fù)始

花開(kāi)四化初成通用春聯(lián)

最幸春光有主

還欣瑞氣無(wú)邊

通用春聯(lián)

一院芝蘭瑞氣

萬(wàn)家楊柳春風(fēng)

億眾赤心向黨

萬(wàn)千花朵朝陽(yáng)

溢彩流光歲月

知書(shū)達(dá)理人家

愿為河山添錦

敢與日月?tīng)?zhēng)輝

月圓常念家國(guó)

花好倍思眷親

閱盡人間春色

領(lǐng)先時(shí)代潮流

珍惜黃金時(shí)代

莫負(fù)錦繡年華

珍惜青春歲月

追求精彩人生

正正堂堂行事

清清白白作人

政清星辰耀彩

國(guó)富日月增輝

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

壯志五湖四海

春光一刻千金

紫燕黃鶯布谷

紅梅綠柳迎春

祖國(guó)繁榮昌盛

人民福壽安康

祖國(guó)風(fēng)光絢麗

人民福壽安寧

祖國(guó)河山競(jìng)秀

人民天下長(zhǎng)春

祖國(guó)河山似錦

神州大地皆春

祖國(guó)江山如畫(huà)

人民事業(yè)同春

祖國(guó)前程無(wú)量

人民奮發(fā)有為

祖國(guó)山河壯美

神州春意盎然

祖國(guó)山青水秀

中華人杰地靈

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

昨夜彩云追月

今朝爆竹迎春

通用春聯(lián)

政清山河似錦 國(guó)富歲月如花

犬吠佞人喪膽

雞鳴玉宇生輝狗年春聯(lián)(戌)

舜犬重臨華夏

犬年大展雄姿 狗年春聯(lián)(戌)

設(shè)計(jì)匠心獨(dú)運(yùn)

鑄機(jī)妙手成春

機(jī)械廠

升平歲辭戊辰

盛世春迎已巳 蛇年春聯(lián)(巳)

除舊歲破舊俗

迎新年樹(shù)新風(fēng)

通用春聯(lián)

年年柳色相似

歲歲世態(tài)更新

通用春聯(lián)

福滿(mǎn)工農(nóng)門(mén)第

春到勞動(dòng)人家

通用春聯(lián)

春自寒梅報(bào)起

年從玉兔迎來(lái)兔年春聯(lián)(卯)虎去猶留猛勁

兔來(lái)更顯捷才兔年春聯(lián)(卯)

風(fēng)展紅旗似畫(huà)

春來(lái)綠水如藍(lán)

通用春聯(lián)

香梅含苞怒放

瑞雪吐絮迎春

通用春聯(lián)

表演神州好事

傳播時(shí)代精神 戲院影院戲臺(tái)

港澳歸帆在望

臺(tái)澎去雁將回

通用春聯(lián)

旭日橫空出世

臘梅做雪迎春

通用春聯(lián)

馬去抬頭見(jiàn)喜

羊來(lái)舉步生風(fēng)羊年春聯(lián)(未)

共慶春回大地

同歌喜到人間

通用春聯(lián)

燕雀應(yīng)思?jí)阎?/p>

梅蘭珍重年華

通用春聯(lián)

馬歲家家如意

羊年事事吉祥 年春聯(lián)(未)

烏金黃土故地

白羊綠野新郊 羊年春聯(lián)(未)

電信九州樞紐

郵局四化橋梁

郵電局（所）

春到碧桃樹(shù)上

鶯歌綠柳樓前

通用春聯(lián)

春風(fēng)春雨春色

新年新歲新景

通用春聯(lián)

春滿(mǎn)勤勞門(mén)第

喜融幸福人家

通用春聯(lián)

春自寒梅喚起

香由乳燕銜來(lái)

通用春聯(lián)

到處山歡海笑

遍地虎躍龍騰

通用春聯(lián)

冬去山明水秀

春來(lái)鳥(niǎo)語(yǔ)花香

通用春聯(lián)

冬去山青水秀

春來(lái)鳥(niǎo)語(yǔ)花香

通用春聯(lián)

共喜陽(yáng)回大地

同歌春到人間

國(guó)強(qiáng)家富人壽

花好月圓年豐

好山好水好景

新歲新春新人

紅梅錚骨傲雪

桃李笑顏迎春

虎躍龍騰碧海

鶯歌燕舞春風(fēng)

勞動(dòng)創(chuàng)出世界

國(guó)家屬于人民

兩岸同期一統(tǒng)

九州共樂(lè)三春

慶幸一元夏始

祝福萬(wàn)戶(hù)更新

守法才能執(zhí)政

無(wú)私方可當(dāng)官

同心同德建國(guó)

克勤克儉持家

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

養(yǎng)成勤儉美德

樹(shù)立儉樸新風(fēng)

藝苑百花爭(zhēng)艷

文壇萬(wàn)象更新

迎春丹青煥彩

辭歲翰墨飄香

昨夜春風(fēng)入戶(hù)

今朝喜氣盈門(mén)

春草滿(mǎn)庭吐秀

百花遍地飄香

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

通用春聯(lián)

第三篇：合同法論文

一、繼續(xù)履行

1、繼續(xù)履行的概念。繼續(xù)履行也稱(chēng)強(qiáng)制實(shí)際履行，是指違約方根據(jù)對(duì)方當(dāng)事人的請(qǐng)求繼續(xù)履行合同規(guī)定的義務(wù)的合同責(zé)任形式。其特征為：

(1)繼續(xù)履行是一種獨(dú)立的合同責(zé)任形式，不同于一般意義上的合同履行。具體表現(xiàn)在：繼續(xù)履行以違約為前提;繼續(xù)履行體現(xiàn)了法的強(qiáng)制;繼續(xù)履行不依于其他責(zé)任形式。

(2)繼續(xù)履行的內(nèi)容表現(xiàn)為按合同約定的標(biāo)的履行義務(wù)，這一點(diǎn)與一般履行并無(wú)不同。

(3)繼續(xù)履行以對(duì)方當(dāng)事人(守約方)請(qǐng)求為條件，法院不得徑行判決。

2、繼續(xù)履行的適用。繼續(xù)履行的適用，因債務(wù)性質(zhì)不同而不同：

金錢(qián)債務(wù)：無(wú)條件適用繼續(xù)履行。金錢(qián)債務(wù)只存在遲延履行，不存在履行不能，因此，應(yīng)無(wú)條件適用繼續(xù)履行的責(zé)任形式。

非金錢(qián)債務(wù)：有條件適用繼續(xù)履行。對(duì)非金錢(qián)債務(wù)，原則上可以請(qǐng)求繼續(xù)履行，但下列情形除外：

(1)法律上或者事實(shí)上不能履行(履行不能);

(2)債務(wù)的標(biāo)的不適用強(qiáng)制履行或者強(qiáng)制履行費(fèi)用過(guò)高;

(3)債權(quán)人在合理期限內(nèi)未請(qǐng)求履行(如季節(jié)性物品之供應(yīng))。

二、采取補(bǔ)救措施

采取補(bǔ)救措施作為一種獨(dú)立的合同責(zé)任形式，是指矯正合同不適當(dāng)履行(質(zhì)量不合同)、使履行缺陷得以消除的具體措施。

關(guān)于采取補(bǔ)救措施的具體方式，我國(guó)相關(guān)法律作了如下規(guī)定：

1、合同法第11北條規(guī)定為：修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等;

2、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第44條規(guī)定為：修理、重作、更換、退貨、補(bǔ)足商品數(shù)量、退還貨款和服務(wù)費(fèi)用、賠償損失;

3、產(chǎn)品質(zhì)量法第40條規(guī)定為：修理、更換、退貨。

應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：

1、采取補(bǔ)救措施的適用以合同對(duì)質(zhì)量不合格的合同責(zé)任沒(méi)有約定或者約定不明確，而依合同法第6北條仍不能確定合同責(zé)任為前提。

2、應(yīng)以標(biāo)的物的性質(zhì)和損失大小為依據(jù)，確定與之相適應(yīng)的補(bǔ)救方式。

3、受害方對(duì)補(bǔ)救措施享有選擇權(quán)，但選定的方式應(yīng)當(dāng)合理。

三、賠償損失

賠償損失，在合同法上也稱(chēng)違約損害賠償，是指違約方以支付金錢(qián)的方式彌補(bǔ)受害方因違約行為所減少的財(cái)產(chǎn)或者所喪失的利益的責(zé)任形式。

1、賠償損失是最重要的合同責(zé)任形式。

2、賠償損失是以支付金錢(qián)的方式彌補(bǔ)損失。

3、賠償損失是由違約方賠償受害方因違約所遭受的損失。首先，賠償損失是對(duì)違約所造成的損失的賠償，與違約行為無(wú)關(guān)的損失不在賠償之列。其次，賠償損失是對(duì)守約方所遭受損失的一種補(bǔ)償，而不是對(duì)違約行為的懲罰。

4、賠償損失責(zé)任具有一定的任意性。

賠償損失的確定方式有兩種：法定損害賠償和約定損害賠償。

法定損害賠償。法定損害賠償是指由法律規(guī)定的，由違約方對(duì)受害方因違約而遭受的損失承擔(dān)的賠償責(zé)任。

1、完全賠償原則。

2、合理預(yù)見(jiàn)規(guī)則。

①合理預(yù)見(jiàn)規(guī)則是限制包括現(xiàn)實(shí)財(cái)產(chǎn)損失和可得利益損失賠償總額的規(guī)則，不僅用以限制可得利益損失的賠償;

②合理預(yù)見(jiàn)規(guī)則不適用于約定損害賠償;

③是否預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到可能的損失，應(yīng)當(dāng)根據(jù)訂立合同時(shí)的事實(shí)或者情況加以判斷。

3、約定損害賠償。約定損害賠償，是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，預(yù)先約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的賠償金或約定損害賠償額的計(jì)算方法。它具有預(yù)定型、從屬性、附條件性。

四、違約金

違約金是指當(dāng)事人一方違反合同時(shí)應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)量的金錢(qián)或財(cái)物。

1、法定違約金和約定違約金;

2、懲罰性違約金和補(bǔ)償性(賠償性)違約金。

違約金具有以下法律特征：

1、在合同中預(yù)先約定的(合同條款之一);

2、是一方違約時(shí)向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)額的金錢(qián);

3、是對(duì)承擔(dān)賠償責(zé)任的一種約定。

關(guān)于違約金的性質(zhì)，其性質(zhì)仍屬違約的損害賠償。

我國(guó)合同法第114條第2款也作了規(guī)定。其特點(diǎn)是：

1、以約定違約金“低于造成的損失”或“過(guò)分高于造成的損失”為條件;

2、經(jīng)當(dāng)事人請(qǐng)求;

3、由法院或仲裁機(jī)構(gòu)裁量;

4、“予以增加”或“予以適當(dāng)減少”.五、定金責(zé)任

所謂定金，是指合同當(dāng)事人為了確保合同的履行，依照法律和合同的規(guī)定，由一方按合同標(biāo)的額的一定比例預(yù)先給付對(duì)方的金錢(qián)或其他替代物。合同法第115條也規(guī)定：當(dāng)事人可以依照擔(dān)保法約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

合同責(zé)任是指在合同締結(jié)時(shí)或者合同成立后以及合同履行期間，由于合同一方當(dāng)事人的行為導(dǎo)致他方當(dāng)事人權(quán)益受到損害，而依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律后果。

合同責(zé)任的分類(lèi)

合同責(zé)任包括：締約過(guò)失責(zé)任和違約責(zé)任。締約過(guò)失責(zé)任

締約過(guò)失責(zé)任（Liability for Wrongs in Conclusion of Contract），是指在合同締結(jié)過(guò)程中，一方當(dāng)事人違反了以誠(chéng)信實(shí)用為基礎(chǔ)的先契約義務(wù)，造成了另一方當(dāng)事人的損害，因此應(yīng)承擔(dān)的法律后果。

構(gòu)成締約過(guò)失責(zé)任的要件

1、締約過(guò)失責(zé)任發(fā)生在合同締結(jié)的過(guò)程中；

2、一方違反了以誠(chéng)信為基礎(chǔ)的先契約義務(wù)，即在合同成立前的締約過(guò)程中，當(dāng)事人應(yīng)負(fù)的通知、保護(hù)、保密等義務(wù)；

3、違反先契約義務(wù)的行為造成了對(duì)方的損失；

4、違反先契約義務(wù)的一方當(dāng)事人具有過(guò)失。

締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任異同

由于締約過(guò)失責(zé)任依據(jù)合同法而成立，并發(fā)生于合同締結(jié)階段；因此，它與違約責(zé)任聯(lián)系緊密，但又有明顯區(qū)別。

首先，違約責(zé)任是基于有效合同而產(chǎn)生的民事責(zé)任，違反的是合同履行義務(wù)；而締約過(guò)失責(zé)任是基于合同不成立或合同無(wú)效而產(chǎn)生的民事責(zé)任，違反的是合同前的義務(wù)。

其次，締約過(guò)失責(zé)任只賠償因過(guò)失而造成的損失,而合同違約責(zé)任既有賠償損失,也有支付違約金和強(qiáng)制實(shí)行履約等方式。

再次，違約責(zé)任具有約定性，而締約過(guò)失責(zé)任是法定性。

締約過(guò)失責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別

締約過(guò)失責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任都是法定責(zé)任，但也有區(qū)別：

第一，締約過(guò)失責(zé)任是在訂立合同過(guò)程中形成的，而侵權(quán)責(zé)任則存在于一切社會(huì)交往之中；

第二，締約過(guò)失責(zé)任的表現(xiàn)形式是損害賠償，而侵權(quán)責(zé)任形式除了損害賠償以外，還表現(xiàn)為停止侵害，排除妨礙，消除危險(xiǎn)和影響等；

第三，締約過(guò)失責(zé)任的成立，在主觀上必須有過(guò)失；而某些侵權(quán)責(zé)任則不以過(guò)失為要件，如《民法通則》規(guī)定的特殊的侵權(quán)責(zé)任。

合同不成立的締約過(guò)失責(zé)任

締約過(guò)程中的過(guò)失行為，常有四種表現(xiàn)：

一是要約人違反要約義務(wù)；

二是在要物合同中，要約人反悔，不交付標(biāo)的物，或者承諾人反悔，不受領(lǐng)標(biāo)的物，致使合同不成立，給對(duì)方當(dāng)事人造成損失；

三是需經(jīng)批準(zhǔn)、登記的要式合同中，因要約人或者承諾人過(guò)錯(cuò)，致使合同未批準(zhǔn)、登記，給對(duì)方造成損失；

四是當(dāng)事人違反締約的附隨義務(wù)，給對(duì)方造成損失。

合同無(wú)效的締約過(guò)失責(zé)任

合同被確認(rèn)無(wú)效，或者合同被撤銷(xiāo)的，合同自始無(wú)效，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)返還所得的財(cái)產(chǎn)，恢復(fù)到合同訂立前的狀態(tài)。

締約過(guò)失責(zé)任旨在填補(bǔ)受害方的損失，故承擔(dān)合同不成立或者合同無(wú)效的締約過(guò)失的責(zé)任，主要是賠償損失。

[編輯] 違約責(zé)任

違約責(zé)任（Liability for Breach of Contract），是指當(dāng)事人不履行合同債務(wù)而依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

《合同法》第107條、108條規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿(mǎn)之前，要求其承擔(dān)違約責(zé)任。

違約行為的類(lèi)型

在合同履行過(guò)程中，違約行為可分為以下幾種：

1、單方違約和雙方違約；

2、預(yù)期違約和屆期違約；

3、根本違約和非根本違約；

4、合同的不履行和不適當(dāng)履行；

5、一般瑕疵履行和加害履行；

6、債務(wù)人履行遲延和債權(quán)人受領(lǐng)遲延；

7、因第三人的原因造成違約和因當(dāng)事人原因造成的違約。

歸責(zé)原則

合同當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任總要基于一定的事由，這種可歸責(zé)于當(dāng)事人的事由，即稱(chēng)為歸責(zé)原則。歸責(zé)原則是判定當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的主要依據(jù)，因此，從主觀上分為過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則和無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。

第一，過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則

違約責(zé)任的歸責(zé)，主要實(shí)行過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。合同的當(dāng)事人因過(guò)錯(cuò)造成違約的，就要承擔(dān)違約的民事責(zé)任。

第二，無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則

違約責(zé)任的歸責(zé)原則實(shí)行雙軌制，除過(guò)錯(cuò)責(zé)任外，在某種情形下還實(shí)行無(wú)過(guò)錯(cuò)原則。當(dāng)事人違約，沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，但法律規(guī)定承擔(dān)責(zé)任的，也要承擔(dān)違約責(zé)任。

構(gòu)成法律責(zé)任的要件，一般包括客觀要件和主觀要件，而違約責(zé)任按《合同法》的規(guī)定，只要“不履行合同義務(wù)，或者履行合同義務(wù)不符合約定”，就要承擔(dān)違約責(zé)任，無(wú)論主觀上是否有過(guò)錯(cuò)，除了不可抗力可以免責(zé)外，都應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

承擔(dān)違約責(zé)任的種類(lèi)

1、繼續(xù)履行。一方當(dāng)事人在拒不履行合同或者履行合同有某些不適當(dāng)?shù)那闆r下，按照另一方當(dāng)事人的請(qǐng)求，繼續(xù)履行合同義務(wù)即為繼續(xù)履行。

2、采取補(bǔ)救措施。債務(wù)人在履行合同有某些不適當(dāng)或者不能履行合同的情況下，可以采取補(bǔ)救措施，實(shí)現(xiàn)合同目的。

3、停止違約行為。一方當(dāng)事人違約的，另一方當(dāng)事人可以請(qǐng)求其停止違約行為，違約人也應(yīng)當(dāng)主動(dòng)停止違約行為。依訴訟程序，人民法院有權(quán)有責(zé)令違約人停止違約行為。

4、賠償損失。在民法上包括違約的賠償損失、侵權(quán)的賠償損失及其它的賠償損失。這里的賠償損失，是指違約的賠償損失，它是一方當(dāng)事人違反合同而對(duì)另一方當(dāng)事人造成財(cái)產(chǎn)等損失的賠償。

5、履行定金罰則。定金，具有懲罰性，當(dāng)事人訂有定金合同，若違反主合同，則應(yīng)履行定金罰則。如付定金人根本違約，無(wú)權(quán)請(qǐng)求返還定金，接受定金人根本違約，雙返還定金。

6、賠禮道歉。這種方式不僅可以用侵權(quán)責(zé)任，也可以用于違約責(zé)任的承擔(dān)。

7、承擔(dān)違約責(zé)任種類(lèi)的并用。承擔(dān)違約責(zé)任，其形式有的可以單獨(dú)適用，有的可以并用，也有的不能并用。

免責(zé)理由與免責(zé)程度

我國(guó)《合同法》規(guī)定，不可抗力為免責(zé)理由。它是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)不能預(yù)見(jiàn)，對(duì)其發(fā)生和后果不能避免并不能克服的事件。例如：自然災(zāi)害、地震、臺(tái)風(fēng)、洪水等；政府行為，頒布新政策、法律；社會(huì)事件，罷工、戰(zhàn)爭(zhēng)等。

《合同法》中的免責(zé)程度，是依據(jù)不可抗力的影響程度，部份或全部免除責(zé)任。如果合同當(dāng)事人的一方確因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。

違約責(zé)任的追究

追究違約的法律責(zé)任，既有任意性，也有強(qiáng)制性。對(duì)不履行債務(wù)方，如果協(xié)商、調(diào)解不成，可以按約定提請(qǐng)仲裁，或者向人民法院提起訴訟。按《民事訴訟法》規(guī)定，“發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，當(dāng)事人必須履行”。

總之，在傳統(tǒng)的合同法中，當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系僅僅存續(xù)于合同的成立與履行完畢這一階段。如果合同關(guān)系尚不存在或未成立，就自然無(wú)違約責(zé)任可言。然而，實(shí)踐中合同因一方當(dāng)事人締約時(shí)的過(guò)失不成立或無(wú)效時(shí)，如何保護(hù)受損失一方當(dāng)事人的利益，便成為違約責(zé)任所不能解決的問(wèn)題。締約過(guò)失責(zé)任的確立，目的就在于此。締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任的實(shí)踐運(yùn)用，方構(gòu)成合同責(zé)任的完整內(nèi)涵。

第四篇：合同法論文

10807010316 劉野

債務(wù)承擔(dān)案例分析

甲向乙借款10萬(wàn)元未還，在乙的催討下，甲的朋友丙表示愿意幫助甲，并寫(xiě)下承諾書(shū)給乙：本人愿意以在某公司的股權(quán)所分得的紅利幫助甲還款10萬(wàn)元，甲也在承諾書(shū)上簽了名。后甲因外債太多，外出不歸。丙也因公司經(jīng)營(yíng)不善連年虧損，將自己在公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了他人?，F(xiàn)乙向法院起訴，要求甲和丙共同歸還借款10萬(wàn)元。

現(xiàn)在對(duì)丙的行為有三種意見(jiàn)：

1、丙的承諾行為屬于并存的債務(wù)承擔(dān)，應(yīng)當(dāng)和甲連帶歸還借款；

2、丙的承諾行為屬于附條件的債務(wù)承擔(dān)，當(dāng)條件無(wú)法成就時(shí)，債務(wù)承擔(dān)不成立；

3、丙的承諾行為屬于附條件的債務(wù)承擔(dān)，但丙將股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，屬于故意阻止條件不能 成就，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶還款的責(zé)任

從這個(gè)案例中來(lái)看： 第一種意見(jiàn)：丙的承諾行為屬于并存的債務(wù)承擔(dān)，應(yīng)當(dāng)和甲連帶歸還借款；第二種意見(jiàn)：丙的承諾行為屬于附條件的債務(wù)承擔(dān)，當(dāng)條件無(wú)法成就時(shí)，債務(wù)承擔(dān)不成立，就相當(dāng)于免責(zé)；或者故意阻止條件不能成就，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶還款的責(zé)任；第三種意見(jiàn)：丙的承諾行為屬于擔(dān)保。

我認(rèn)為第三個(gè)意見(jiàn)是正確的。

對(duì)于第一個(gè)觀點(diǎn)，丙愿意幫助甲歸還全部借款10萬(wàn)元，可以知道丙的承諾行為不屬于并存的債務(wù)承擔(dān)。并存的債務(wù)承擔(dān)，指?jìng)鶆?wù)人并不脫離債的關(guān)系，而由第三人（承擔(dān)人）加入債的關(guān)系之中，與債務(wù)人共同向債權(quán)人承擔(dān)債務(wù)。這種債務(wù)承擔(dān)成立后，債務(wù)人和第三人成為連帶債務(wù)人。

并存的債務(wù)承擔(dān)具備下列條件：

1.債務(wù)有效存在。與免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)合同一樣，并存的債務(wù)承擔(dān)也需要存在有效的債務(wù)，這是債務(wù)承擔(dān)合同具有標(biāo)的物之體現(xiàn)，要求存在有效債務(wù)作為條件，自無(wú)疑問(wèn)。

2.債務(wù)具有移轉(zhuǎn)性。并存的債務(wù)承擔(dān)若對(duì)承擔(dān)人發(fā)生效力，可能將由他向債權(quán)人清償，此時(shí)此情，要求債務(wù)具有移轉(zhuǎn)性，否則，承擔(dān)人無(wú)法向債權(quán)人清償原本屬于債務(wù)人的債務(wù)。

3.當(dāng)事人就并存的債務(wù)承擔(dān)達(dá)成合意。無(wú)論是承擔(dān)人和債權(quán)人訂立并存的債務(wù)承擔(dān)合同，還是承擔(dān)人和債務(wù)人訂立并存的債務(wù)承擔(dān)合同，或者承擔(dān)人、債權(quán)人和債務(wù)人三方共同訂立并存的債務(wù)承擔(dān)合同，都要求當(dāng)事人之間達(dá)成債務(wù)承擔(dān)合意，只要意思表示一致，并存的債務(wù)承擔(dān)合同即成立。

雖然說(shuō)本案符合并存的債務(wù)承擔(dān)的前兩個(gè)條件，但是本案中的丙愿意幫助甲歸還全部的十萬(wàn)元錢(qián)，所以說(shuō)不是由第三人（承擔(dān)人）加入債的關(guān)系之中，與債務(wù)人共同向債權(quán)人承擔(dān)債務(wù)。所以說(shuō)丙的承諾不屬于并存的債務(wù)承擔(dān)。對(duì)于第二個(gè)觀點(diǎn)。從乙要求甲和丙共同歸還借款10萬(wàn)元的請(qǐng)求來(lái)看，可以知道這個(gè)也不是免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)。免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)，是指第三人取代原債務(wù)人的地位而承擔(dān)全部債務(wù)，使債務(wù)人脫離債的關(guān)系的債務(wù)承擔(dān)方式。

免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)的構(gòu)成要件包括：

1．須存在有效的債務(wù)。存在著有效的債務(wù)是債務(wù)承擔(dān)合同具有標(biāo)的物的表現(xiàn)，在債務(wù)承擔(dān)合同訂立時(shí)，如果作為標(biāo)的物的債務(wù)因違反強(qiáng)行性規(guī)范而無(wú)效，那么，債務(wù)承擔(dān)合同無(wú)效；如果債務(wù)根本就不存在，并且對(duì)于任何人均為如此，那么，債務(wù)承擔(dān)合同同樣無(wú)效。

2．債務(wù)應(yīng)具有可轉(zhuǎn)移性。不具有可移轉(zhuǎn)性的債務(wù)，若成為債務(wù)承擔(dān)合同的標(biāo)的物，合同的效力必受影響，要么無(wú)效，要么效力待定，為保障債務(wù)承擔(dān)合同有效，法律要求債務(wù)具有移轉(zhuǎn)性。易言之，不具有可轉(zhuǎn)移性的債務(wù)，不能成為債務(wù)承擔(dān)合同的標(biāo)的。不得轉(zhuǎn)移的債務(wù)主要包括：第一，性質(zhì)上不可移轉(zhuǎn)的債務(wù)。這主要是與特定債務(wù)人的人身具有密切聯(lián)系的債務(wù)，需要債務(wù)人親自履行，因而不得移轉(zhuǎn)。這種債務(wù)一般是以特定債務(wù)人的特殊技能或者特別的人身信任關(guān)系為基礎(chǔ)而產(chǎn)生的。前者如以某著名演員的表演為標(biāo)的合同義務(wù)，以某畫(huà)家繪畫(huà)為標(biāo)的合同義務(wù)等；后者如以對(duì)某人的特別信任為基礎(chǔ)而成立的委托合同等。第二，當(dāng)事人特別約定不得移轉(zhuǎn)的債務(wù)。但這種特別約定也可因債權(quán)人同意債務(wù)人移轉(zhuǎn)債務(wù)而失去效力，此時(shí)債務(wù)人移轉(zhuǎn)債務(wù)的行為和債權(quán)人同意移轉(zhuǎn)的行為，可視為當(dāng)事人取消該約定的行為。第三，法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)移的債務(wù)。例如因撫養(yǎng)請(qǐng)求權(quán)而發(fā)生的債務(wù)，僅可由第三人代為履行，而不得以債務(wù)承擔(dān)合同移轉(zhuǎn)于第三人。第四，合同中的不作為義務(wù)。

3．承擔(dān)人與債務(wù)人就債務(wù)承擔(dān)達(dá)成合意。債務(wù)承擔(dān)要求承擔(dān)人須就債務(wù)承擔(dān)與債務(wù)人意思表示一致。該意思表示一致就是一個(gè)合同，名為債務(wù)合同。這就要求承擔(dān)人應(yīng)具有完全行為能力，當(dāng)事人的意思表示須真實(shí)，債務(wù)承擔(dān)合同的內(nèi)容不得違反強(qiáng)制性規(guī)范。

4．須經(jīng)債權(quán)人同意。首先應(yīng)當(dāng)明確，債權(quán)人同意必定是債務(wù)承擔(dān)合同對(duì)于債權(quán)人的生效要件。因?yàn)閭年P(guān)系建立在債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的履行能力的了解和信任的基礎(chǔ)上，債務(wù)人的支付能力，對(duì)于債權(quán)人權(quán)利的實(shí)現(xiàn)至關(guān)重要。

也許有人會(huì)認(rèn)為乙不懂法才同時(shí)起訴甲和丙，當(dāng)然這種可能性是不能忽視的。我認(rèn)為，從這個(gè)案例來(lái)看，這個(gè)債務(wù)符合債務(wù)承擔(dān)的構(gòu)成要素的前兩個(gè)，但是不符合第三個(gè)條件，這個(gè)和同（也就是丙對(duì)乙的承諾書(shū)）明顯的損害了乙的利益，雖然當(dāng)時(shí)乙同意了這個(gè)合同，如果丙的承諾行為屬于免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)的話，那么又應(yīng)當(dāng)如何理解丙承諾的內(nèi)容呢？既然丙承擔(dān)了甲的債務(wù)，“以在某公司的股權(quán)所分得的紅利”（幫助甲還款）就不能是所謂的附條件，因?yàn)楸绻麤](méi)有分得的紅利，那么丙就可以不用幫助甲還款。換句話說(shuō)，如果認(rèn)定丙的承諾行為屬于附條件的債務(wù)承擔(dān)的話，那么對(duì)乙而言是不公平的，違反誠(chéng)實(shí)信用原則，且損害了乙的利益。所以說(shuō)這個(gè)合同所表達(dá)的意思不真實(shí)，違反誠(chéng)實(shí)信用原則的嫌疑。

那么剩下的可能性似乎是，代為履行和擔(dān)保。

一、代為履行。所謂第三人代為履行，是指第三人依照合同當(dāng)事人約定由其向債權(quán)人履行債務(wù)。第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。由此可知，其法律特征如下：

1、第三人替?zhèn)鶆?wù)人代為履行是一種形成權(quán)，其意思表示具有單方性，也就是說(shuō)，只需第三人單方面表示其愿意代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)即可產(chǎn)生效力。

2、第三人不是合同當(dāng)事人，無(wú)需在該合同上簽字或蓋章。

3、合同中當(dāng)事人的約定對(duì)第三人不具有拘束力，第三人可以同意履行，也可以拒絕履行。當(dāng)?shù)谌司芙^履行或履行不符合約定時(shí)，由債務(wù)人承擔(dān)履行或違約責(zé)任。

4、合同中當(dāng)事人的約定對(duì)債權(quán)人具有拘束力，即第三人一旦同意履行，應(yīng)視為債務(wù)人的履行，債權(quán)人不得拒絕。

根據(jù)上述法律特征，可以知道這不是代為履行，因?yàn)槿绻谴鸀槁男斜麩o(wú)須向乙承諾，只需“第三人單方面表示其愿意代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)即可產(chǎn)生效力”而本案中丙向乙承諾了，而且還定下了合約，所以說(shuō)不是代為履行。如果丙不履行的話，也是由甲對(duì)乙承擔(dān)責(zé)任。

二、所謂“幫助甲還款”，應(yīng)當(dāng)理解為提供擔(dān)保。事實(shí)上，在丙作出承諾時(shí)，甲已經(jīng)逾期還款，并且從此時(shí)起，丙要從其“股權(quán)所分得的紅利”中幫助甲還款。擔(dān)保是指法律為確保特定的債權(quán)人實(shí)現(xiàn)債權(quán)，以債務(wù)人或第三人的信用或者特定財(cái)產(chǎn)來(lái)督促債務(wù)人履行債務(wù)的制度根據(jù)法律規(guī)定，擔(dān)保有五種方式，即保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金。本案中可以把丙從其“股權(quán)所分得的紅利”中幫助甲還款看做是抵押的行為，所以我認(rèn)為是擔(dān)保，所以我支持第三個(gè)觀點(diǎn)。

第五篇：合同法論文

【內(nèi)容提要】：違約責(zé)任是《合同法》中的一個(gè)不可缺少的組成部分，我國(guó)現(xiàn)行《合同法》具有許多突破性的特點(diǎn)。筆者結(jié)合我國(guó)現(xiàn)行《合同法》的相關(guān)規(guī)定，從基本概念及其特點(diǎn)、構(gòu)成、歸責(zé)原則、形態(tài)、免除、承擔(dān)方式幾方面對(duì)違約責(zé)任的相關(guān)問(wèn)題作粗略的論析。【關(guān)鍵詞】：違約責(zé)任《合同法》

違約責(zé)任是我國(guó)《合同法》中的一項(xiàng)最重要的制度，法律規(guī)定或者當(dāng)事人通過(guò)約定在不履行或者不完全履行合同時(shí)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)具體的法律責(zé)任，從而使當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系更加明確。違約責(zé)任的主要內(nèi)容是指當(dāng)事人違反合同義務(wù)時(shí)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的財(cái)產(chǎn)責(zé)任。違約責(zé)任的承擔(dān)以法律保護(hù)為后盾，在發(fā)生了違約情況后，由當(dāng)事人根據(jù)合同的約定要求違約方承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，如果就確定違約責(zé)任或者承擔(dān)違約責(zé)任發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，當(dāng)事人可請(qǐng)求仲裁機(jī)構(gòu)（有書(shū)面約定的情況下）或者法院予以法律保護(hù)?！逗贤ā穼?duì)以往的違約責(zé)任制度進(jìn)行若干補(bǔ)充和完善。第一，增加預(yù)期違約責(zé)任和加害給付責(zé)任，從而構(gòu)筑了違約責(zé)任的真正內(nèi)涵。第二，以嚴(yán)格責(zé)任作為違約責(zé)任的一般歸責(zé)原則，從而強(qiáng)化了違約責(zé)任的功能，順應(yīng)了合同法的發(fā)展趨勢(shì)。第三，將預(yù)期違約制度和不安抗辯兼容并蓄，從而彌補(bǔ)了預(yù)期違約和不安抗辯權(quán)適用上的缺陷。第四，將完全賠償原則和可預(yù)見(jiàn)規(guī)則相結(jié)合，從而兼顧合同雙方當(dāng)事人的利益平衡。第五，允許違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競(jìng)合，最大限度地保護(hù)了當(dāng)事人的合法權(quán)益，并給當(dāng)事人行使權(quán)利提供充分的空間。本文擬結(jié)合我國(guó)現(xiàn)行《合同法》對(duì)違約責(zé)任制度的相關(guān)問(wèn)題作粗略的論析。

一、違約責(zé)任的基本概念及其特點(diǎn)

違約責(zé)任是指當(dāng)事人不履行或不完全履行生效合同，所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。違約責(zé)任以財(cái)產(chǎn)責(zé)任為核心。

違約責(zé)任是在長(zhǎng)期的市場(chǎng)交易實(shí)踐中形成的一種法律機(jī)制，定約后必須履約，必須遵守合同的義務(wù)，違約必定是對(duì)守約方權(quán)利的侵害，從公平的原則出發(fā)，有侵害必須要予以補(bǔ)償。所以，違約責(zé)任其實(shí)就是對(duì)守約方被損害的合同權(quán)利進(jìn)行補(bǔ)償?shù)囊环N法律制度。在合同中規(guī)定違約責(zé)任是為了更好地履行合同，以及為了更有效地維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。如果當(dāng)事人違反了合同約定的義務(wù)，在法律的壓力下要承擔(dān)違約責(zé)任，而承擔(dān)違約責(zé)任所支出的成本一般要超過(guò)正常履行合同所付出的成本，當(dāng)事人從成本的角度考慮，輕易也不會(huì)違約，在客觀上對(duì)方當(dāng)事人的權(quán)益就多了一層保障。由此可見(jiàn)，違約責(zé)任是合同法律制度必要的組成部分。

違約責(zé)任具有以下特點(diǎn):第一，違約責(zé)任是合同當(dāng)事人違反合同義務(wù)所產(chǎn)生的責(zé)任。這里包含兩層意思:其一，違約責(zé)任產(chǎn)生的基礎(chǔ)是雙方當(dāng)事人之間存在合法有效的合同關(guān)系，若當(dāng)事人之間不存在有效的合同關(guān)系，則無(wú)違約責(zé)任可言;其二，違約責(zé)任是以違反合同義務(wù)為前提，沒(méi)有違反合同義務(wù)的行為，便沒(méi)有違約責(zé)任。第二，違約責(zé)任具有相對(duì)性。違約責(zé)任的相對(duì)性，是指違約責(zé)任只能在特定的當(dāng)事人之間發(fā)生，合同關(guān)系以外的第三人，不負(fù)違約責(zé)任。第三，違約責(zé)任具有補(bǔ)償性。違約責(zé)任，主要是一種財(cái)產(chǎn)責(zé)任。承擔(dān)違約責(zé)任的主要目的在于補(bǔ)償合同當(dāng)事人因違約行為所遭受的損失。從合同法所確認(rèn)的違約責(zé)任方式來(lái)看，無(wú)論是強(qiáng)制實(shí)際履行，還是支付違約賠償金，或者采用其他補(bǔ)救措施，無(wú)不體現(xiàn)出補(bǔ)償性。當(dāng)然，在特定情況下并不排除處罰性。第四，違約責(zé)任的可約定性。根據(jù)合同自愿原則，合同當(dāng)事人可以在合同中約定違約責(zé)任的方式，違約金的數(shù)額等，但這并不否定違約責(zé)任的強(qiáng)制性，因?yàn)檫@種約定應(yīng)限制在法律許可的范圍內(nèi)。[1]

二、違約責(zé)任的構(gòu)成

（一）主體條件

違約責(zé)任的主體必然是有效合同的當(dāng)事人，是有權(quán)獨(dú)立主張自己利益和獨(dú)立參加仲裁或訴訟活動(dòng)的主體。

主體資格是主體進(jìn)行各種法律行為的前提條件，如果主體資格不合格或有缺陷，就不能構(gòu)成有效的合同，當(dāng)事人也就不用承擔(dān)違約責(zé)任。合同的主體資格由自然人和法人兩種主體構(gòu)成，其中自然人作為合同的當(dāng)事人必須具有相應(yīng)的民事行為能力，如果不符合《民法通則》關(guān)于民事行為能力條件的，應(yīng)當(dāng)由其法定代理人或監(jiān)護(hù)人代為行使訂立合同的權(quán)利，或者承擔(dān)由合同生效而產(chǎn)生的合同責(zé)任。法人作為合同的當(dāng)事人必須要具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力，也就是指該法人的章程規(guī)定其可以為某種合同行為，至少該合同行為沒(méi)有違反國(guó)家對(duì)限制經(jīng)營(yíng)和憑一定條件和資格經(jīng)營(yíng)的規(guī)定。

合同主體資格認(rèn)定要注意兩個(gè)問(wèn)題：第一，法人的表見(jiàn)代理問(wèn)題，行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。例如合同上有單位公章，只要不能舉證證明相對(duì)人是惡意訂立合同的，該合同就有效。第二，合伙企業(yè)的合伙人超越合伙協(xié)議執(zhí)行合伙事務(wù)問(wèn)題，只要不能舉證證明相對(duì)人是惡意訂立合同的，該合同有效，合伙協(xié)議只對(duì)合伙人有約束力，是一種內(nèi)部法律文件，其約束力對(duì)外不發(fā)生作用。

（二）違約行為

當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的一個(gè)基本前提是違反了合同規(guī)定的義務(wù)，而合同中一方當(dāng)事人的義務(wù)就是另一方當(dāng)事人的權(quán)利，如果一方當(dāng)事人不履行自己的義務(wù)必然使對(duì)方的權(quán)利得不到實(shí)現(xiàn)，根據(jù)我國(guó)法律對(duì)權(quán)利義務(wù)平等保護(hù)、平等約束的精神，一方當(dāng)事人合同權(quán)利受損部分要由另一方當(dāng)事人予以補(bǔ)償，法律將會(huì)依據(jù)權(quán)利人的請(qǐng)求強(qiáng)制違約者承擔(dān)違約責(zé)任，恢復(fù)合同權(quán)利人的合法利益。

違約行為是指合同的當(dāng)事人沒(méi)有按照合同約定的條件和時(shí)間履行合同，包括兩種情況：第一，作為的違約，指義務(wù)人應(yīng)當(dāng)以自己的主動(dòng)行為完成合同規(guī)定的義務(wù)，例如完成提交貨物、完成一定的工作的行為。絕大多數(shù)的合同都是要借助當(dāng)事人的主動(dòng)履行合同的行為才能完成合同任務(wù)，如果義務(wù)人不主動(dòng)履行義務(wù)也就使債權(quán)人的權(quán)利落空。因此，合同的當(dāng)事人不履行規(guī)定的行為的就構(gòu)成主動(dòng)違約。第二，不作為的違約，指少數(shù)合同規(guī)定合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)以自己某些不作為的承諾作為合同成立必要的基礎(chǔ)，例如保密合同或合同中的保密條款，其基本內(nèi)容就是規(guī)定根據(jù)合同得到的信息必須保密，如果違反合同規(guī)定的條件泄漏了需要保密的信息時(shí)，就是對(duì)權(quán)利人權(quán)利的侵犯，就可構(gòu)成違約責(zé)任。而這些責(zé)任是以當(dāng)事人的不作為為條件的，如果當(dāng)事人多嘴多舌或者對(duì)資料保管不善，則可能構(gòu)成不作為的違約責(zé)任。

（三）承擔(dān)違約責(zé)任的主觀條件

合同履行是一種客觀事實(shí)，合同沒(méi)有履行或者沒(méi)有完全履行客觀上也使對(duì)方的權(quán)利不能實(shí)現(xiàn)，為了維護(hù)對(duì)方的合同權(quán)利，就要讓違約方承擔(dān)違約責(zé)任。繼續(xù)履約為了恢復(fù)對(duì)方當(dāng)事人的權(quán)利，在此情況下，合同法并不看重違約方主觀上有無(wú)過(guò)錯(cuò)，而是看重違約方有無(wú)履約能力，如果具有履約能力，對(duì)方要求繼續(xù)履約的，必須履行合同的義務(wù)。即使不能按時(shí)履行，而且履約方主觀上并無(wú)過(guò)錯(cuò)，例如出現(xiàn)了不可抗力的情況，只要不可抗力的情況消失后當(dāng)事人仍然具有履約能力的，對(duì)方就有權(quán)要求其繼續(xù)履行合同義務(wù)。從此角度看構(gòu)成繼續(xù)合同義務(wù)的違約責(zé)任并不需要主觀上有過(guò)錯(cuò)。

三、違約責(zé)任的歸責(zé)原則

歸責(zé)原則是指在合同違約法律制度中采取的一種確認(rèn)違約行為的原則，違約簡(jiǎn)言之就是不履行合同義務(wù)，不履行合同義務(wù)自然會(huì)給相對(duì)人造成一定的損失，所以人們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由不履行合同方承擔(dān)相對(duì)人的損失，后來(lái)國(guó)家確認(rèn)了人們對(duì)不履行合同承擔(dān)對(duì)方損失的認(rèn)識(shí)，并上升為法律，逐步形成違約責(zé)任法律制度。

違約責(zé)任制度的歸責(zé)原則又逐步發(fā)展成以嚴(yán)格責(zé)任原則為主，在某些合同中再具體規(guī)定過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。所謂嚴(yán)格責(zé)任，又稱(chēng)無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任，是指違約發(fā)生以后，確定違約當(dāng)事人的責(zé)任，應(yīng)主要考慮違約的結(jié)果是否因違約方的行為造成，而不考慮違約方的故意或過(guò)失。所謂過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則就是指確定當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任不但要以不履行合同或者不適當(dāng)履行合同的事實(shí)，而且要具備過(guò)錯(cuò)，有過(guò)錯(cuò)才承擔(dān)不履行合同的責(zé)任，無(wú)過(guò)錯(cuò)則不承擔(dān)。

我國(guó)新的《合同法》第107條規(guī)定“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任?！焙贤ù藯l規(guī)定指出，當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的條件只是沒(méi)有實(shí)際履行或者沒(méi)有適當(dāng)履行合同義務(wù)，就須承擔(dān)違約責(zé)任，并無(wú)規(guī)定當(dāng)事人在沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的情況下不用承擔(dān)違約責(zé)任。由此可見(jiàn)，我國(guó)現(xiàn)行《合同法》確定的歸責(zé)原則是嚴(yán)格責(zé)任原則。

《合同法》中把歸責(zé)原則確定嚴(yán)格責(zé)任的理由主要有:第一，嚴(yán)格責(zé)任的確立并非自《合同法》開(kāi)始，在《民法通則》以及《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》、《技術(shù)合同法》中也有關(guān)于嚴(yán)格責(zé)任的規(guī)定。第二，嚴(yán)格責(zé)任具有方便裁判和增強(qiáng)合同責(zé)任感的優(yōu)點(diǎn)。第三，嚴(yán)格責(zé)任原則符合違約責(zé)任的本質(zhì)。因?yàn)檫`約責(zé)任在本質(zhì)上是以合同義務(wù)轉(zhuǎn)化而來(lái)的，是當(dāng)事人之間的約定。在一方不履行合同時(shí)追究其違約責(zé)任，是在執(zhí)行當(dāng)事人的意愿和約定，因而應(yīng)該實(shí)行嚴(yán)格責(zé)任原則。第四，確立嚴(yán)格責(zé)任，有助于更好地同國(guó)際間經(jīng)貿(mào)交往的規(guī)則接軌。如《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約》、《國(guó)際商事合同通則》都確立了嚴(yán)格責(zé)任原則。[

四、違約責(zé)任的形態(tài)

綜合我國(guó)《合同法》及各國(guó)實(shí)踐，筆者認(rèn)為主要有以下幾種：

第一，預(yù)期違約。預(yù)期違約是指在合同的履行期限到來(lái)之前，一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人明確提出自己已經(jīng)不能履行合同的義務(wù)，或者以自己的行為明確表明不履行合同的義務(wù)。在預(yù)期違約的情況下，相對(duì)人可以在合同履行期屆滿(mǎn)前要求違約方承擔(dān)違約責(zé)任。預(yù)期違約主要有以下兩種原因：第一，當(dāng)事人的確無(wú)履行能力的預(yù)期違約情況。第二，當(dāng)事人有履行合同義務(wù)能力，但是出于某些目的不愿意履行或不愿意繼續(xù)履行合同。

第二，不履行。即完全不履行，指當(dāng)事人根本未履行任何合同義務(wù)的違約情形。根據(jù)不履行的時(shí)間，有先期不履行（預(yù)期違約的一種）和實(shí)際違約兩種；根據(jù)當(dāng)事人的主觀態(tài)度，又可分為拒絕履行和履行不能，拒絕履行的行為若發(fā)生在履行期屆至前，則為預(yù)期違約，若發(fā)生在履行期屆滿(mǎn)后，則可能構(gòu)成履行遲延或履行不能（根據(jù)債務(wù)的具體性質(zhì)確定）。為避免重復(fù)，筆者認(rèn)為此處不履行主要包括債務(wù)人屆期不能履行債務(wù)和屆期拒絕履行債務(wù)兩種。

第三，遲延履行。即指在合同履行期限屆滿(mǎn)而未履行債務(wù)。包括債務(wù)人遲延履行和債權(quán)人遲延履行。債務(wù)人遲延履行是指合同履行期限屆滿(mǎn)，或者在合同未定履行期限時(shí)，在債權(quán)人指定的合理期限屆滿(mǎn)，債務(wù)人能履行債務(wù)而未履行。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，債務(wù)人遲延履行的，應(yīng)承擔(dān)遲延履行的違約責(zé)任，承擔(dān)對(duì)遲延后因不可抗力造成的損害的賠償責(zé)任。債權(quán)人遲延履行表現(xiàn)為債權(quán)人對(duì)于債務(wù)人的履行應(yīng)當(dāng)接受而無(wú)正當(dāng)理由拒不接受，即遲延受領(lǐng)。若債權(quán)人遲延造成債務(wù)的損害，債權(quán)人應(yīng)負(fù)損害賠償責(zé)任。

第四，不適當(dāng)履行。即指雖有履行但履行質(zhì)量不符合合同約定或法律規(guī)定的違約情形。包括瑕疵履行和加害給付兩種情形。瑕疵履行是指一般所謂的履行質(zhì)量不合格的違約情形。債權(quán)人可依《合同法》第111條的規(guī)定，合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。加害給付，是指?jìng)鶆?wù)人因交付的標(biāo)的物的缺陷而造成他人的人身、財(cái)產(chǎn)損害的行為。根據(jù)《合同法》第112條，債務(wù)人由于交付的標(biāo)的物內(nèi)在缺陷而給債權(quán)人造成人身或合同標(biāo)的物以外的其他財(cái)產(chǎn)的損害時(shí)，債務(wù)人還應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

第五，其它違約行為。指除瑕疵履行和加害給付之外的，債務(wù)人未按合同約定的標(biāo)的、數(shù)量、履行方式和地點(diǎn)而履行債務(wù)的行為。主要包括：(1)部分履行行為；(2)履行方式不適當(dāng)；(3)履行地點(diǎn)不適當(dāng)；(4)其他違反附隨義務(wù)的行為。

五、違約責(zé)任的免除

違約責(zé)任的免除是指當(dāng)事人的行為雖然構(gòu)成了違反合同，但是根據(jù)法律的規(guī)定或當(dāng)事人事先的諒解，無(wú)需承擔(dān)不履行合同或不完全履行合同給對(duì)方造成的損失。具體內(nèi)容如下：

（一）不可抗力

我國(guó)《合同法》第117條第二款規(guī)定的：“本法所稱(chēng)的不可抗力，是指不可預(yù)見(jiàn)、不可避免并不能克服的客觀情況?！逼洮F(xiàn)實(shí)表現(xiàn)主要有過(guò)分強(qiáng)烈的自然災(zāi)難，例如嚴(yán)重的地震、水災(zāi)、風(fēng)災(zāi)、雨災(zāi)、雪災(zāi)、高溫、低溫等人力所不能或很難抗拒的自然突發(fā)情況，而這些情況在訂立合同時(shí)是不能預(yù)見(jiàn)或不能確定的。當(dāng)合同履行過(guò)程中出現(xiàn)這些嚴(yán)重的自然災(zāi)難并妨礙合同的正常履行時(shí)，當(dāng)事人主觀上并沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，既沒(méi)有不想履行合同的心態(tài)，也沒(méi)有想給對(duì)方造成損失的心態(tài)，而是實(shí)際上不能履行或者不能完全履行合同，《合同法》規(guī)定當(dāng)事人在此情況下無(wú)須承擔(dān)違約責(zé)任。

但在法律另有規(guī)定時(shí)，即使發(fā)生不可抗力也不能免除責(zé)任，主要有：其

一、遲延履行后的責(zé)任。大陸法系民法典大都規(guī)定，一方遲延履行債務(wù)之后，應(yīng)對(duì)在逾期履行期間發(fā)生的不可抗力所致的損害負(fù)責(zé)。我國(guó)《合同法》第117條對(duì)此有所規(guī)定。其

二、客運(yùn)合同中承運(yùn)人對(duì)旅客傷亡的責(zé)任。我國(guó)《合同法》第302條對(duì)承運(yùn)人采取了特殊的嚴(yán)格責(zé)任原則[3]。我國(guó)《民用航空法》第124條及《鐵路法》第56條亦有相關(guān)規(guī)定。

此外，對(duì)于不可抗力免責(zé)，還有一些必要條件，即發(fā)生不可抗力導(dǎo)致履行不能之時(shí)，債務(wù)人須及時(shí)通知債權(quán)人，還須將經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證實(shí)的文書(shū)作為有效證明提交債權(quán)人。

（二）債權(quán)人過(guò)錯(cuò)

債權(quán)人的過(guò)錯(cuò)致使債務(wù)人不履行合同，債務(wù)人不負(fù)違約責(zé)任，我國(guó)法律對(duì)此有明文規(guī)定的有《合同法》第311條（貨運(yùn)合同）、第370條（保管合同）等。

（三）其他法定免責(zé)事由

主要有兩類(lèi)：第一，對(duì)于標(biāo)的物的自然損耗，債務(wù)人可免責(zé)。這一情形多發(fā)生在運(yùn)輸合同中。第二，未違約一方未采取適當(dāng)措施，導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大的，債務(wù)人對(duì)擴(kuò)大的損失部分免責(zé)，我國(guó)《合同法》第119條對(duì)此有所規(guī)定。

（四）免責(zé)條款

免責(zé)條款，又稱(chēng)約定免責(zé)事由，是當(dāng)事人以協(xié)議排除或限制其未來(lái)責(zé)任的合同條款。分解開(kāi)說(shuō)，其一，免責(zé)條款是合同的組成部分，是一種合同條款，具有約定性；其二，免責(zé)條款的提出必須是明示的，不允許以默示方式作出，也不允許法官推定免責(zé)條款的存在；其三，免責(zé)條款旨在排除或限制未來(lái)的民事責(zé)任，具有免責(zé)功能。[4] 我國(guó)《合同法》從反面對(duì)免責(zé)條款作了規(guī)定?！逗贤ā返?3條規(guī)定了兩種無(wú)效免責(zé)條款：第一，造成對(duì)方人身傷害的；第二，因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。此外，格式合同或格式條款的提供方免除其責(zé)任的，該免責(zé)條款無(wú)效。

六、違約責(zé)任的承擔(dān)方式

《合同法》第107條規(guī)定的承擔(dān)違約責(zé)任的方式有繼續(xù)履行合同、采取補(bǔ)救措施、賠償損失和支付違約金。對(duì)這幾種方式進(jìn)一步推敲，不難發(fā)現(xiàn)其中存在的問(wèn)題：[5] 第一，繼續(xù)履行合同與采取補(bǔ)救措施不屬于承擔(dān)違約責(zé)任的方式。繼續(xù)履行合同與采取補(bǔ)救措施是合同當(dāng)事人的義務(wù)以及合同義務(wù)的延續(xù)，都是違反合同后的處理措施，但不是違約責(zé)任的承擔(dān)方式。違反合同的處理措施中可以包括支付違約金與違約損害賠償。繼續(xù)履行與采取補(bǔ)救措施是《合同法》規(guī)定的公平原則的體現(xiàn)，屬于合同當(dāng)事人的義務(wù)，不具有違約責(zé)任的作用。從性質(zhì)上看，繼續(xù)履行與采取補(bǔ)救措施只屬于合同當(dāng)事人的義務(wù)，其中的繼續(xù)履行屬于典型的合同義務(wù)，采取補(bǔ)救措施則是合同義務(wù)的繼續(xù)。這兩者無(wú)論從實(shí)際作用上，還是從性質(zhì)上，都不屬于承擔(dān)違約責(zé)任的方式?！逗贤ā穼⒗^續(xù)履行與采取補(bǔ)救措施作為承擔(dān)違約責(zé)任的形式規(guī)定下來(lái)，是不準(zhǔn)確的，混淆了合同義務(wù)與違約責(zé)任[6]。第二，采取補(bǔ)救措施的規(guī)定也不恰當(dāng)。“采取補(bǔ)救措施”是一個(gè)不具體的概念，含義不明確，到底什么樣的措施屬于補(bǔ)救措施，《合同法》并沒(méi)有明確規(guī)定。繼續(xù)履行是補(bǔ)救措施，修理、更換、重作也是補(bǔ)救措施。另外，《合同法》將繼續(xù)履行與采取補(bǔ)救措施并列規(guī)定下來(lái)，則又犯了一個(gè)邏輯錯(cuò)誤。這兩個(gè)概念是包含與被包含的關(guān)系，不是并列關(guān)系，不能并列使用。

第三，支付價(jià)款或者酬金也不屬于承擔(dān)違約責(zé)任的方式。我國(guó)《合同法》把“支付價(jià)款或者報(bào)酬”規(guī)定在違約責(zé)任一章（第109條）中，把支付價(jià)款或者酬金作為一種違約責(zé)任，筆者認(rèn)為，這種立法安排不恰當(dāng)。支付價(jià)款或者酬金，這是合同當(dāng)事人的義務(wù)，根本不是違約責(zé)任。無(wú)論合同當(dāng)事人是否違約，都應(yīng)當(dāng)履行其支付價(jià)款或者酬金的義務(wù)。支付價(jià)款或者酬金與支付賠償金或者違約金的性質(zhì)是不相同的，兩者不能混淆。

因此，筆者認(rèn)為違約責(zé)任的承擔(dān)方式有支付違約金與違約損害賠償兩種。簡(jiǎn)言之，違約金是指合同約定的，違約方向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付的一定數(shù)額的金錢(qián)；違約損害賠償是指違約方就其給對(duì)方當(dāng)事人造成的損失進(jìn)行經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。在數(shù)額的確定上，將完全賠償原則和可預(yù)見(jiàn)規(guī)則相結(jié)合，從而兼顧合同雙方當(dāng)事人的利益平衡?！逗贤ā返?13條對(duì)此有所體現(xiàn)。

七、結(jié)語(yǔ)

以上筆者結(jié)合我國(guó)《合同法》對(duì)違約責(zé)任制度的相關(guān)問(wèn)題作粗略的論析。限于篇幅，筆者對(duì)諸如違約責(zé)任與其他責(zé)任（如締約過(guò)失責(zé)任）的區(qū)別、支付違約金與違約損害賠償?shù)脑斍榈任茨茏魃钊氲恼撌?，這些都有待筆者今后的不懈努力。

[1] 趙 明：《違約責(zé)任的研究》，載《遼寧金融學(xué)院學(xué)報(bào)》，2001年第1期。

[2] 參見(jiàn)梁彗星：《從過(guò)錯(cuò)責(zé)任到嚴(yán)格責(zé)任》，載《民商法論叢》（第八卷），法律出版社1997年版，第1—7頁(yè)。

[3] 對(duì)“特殊的嚴(yán)格責(zé)任原則”，可參見(jiàn)王澤鑒《侵權(quán)行為法（第一冊(cè)）》（中國(guó)政法大學(xué)出版社，2001年7月版）中的相關(guān)內(nèi)容。

[4] 崔建遠(yuǎn) 主編：《合同法》，法律出版社2000年4月版，第256頁(yè)。

[5] 參見(jiàn)孫春偉：《評(píng)合同法關(guān)于違約責(zé)任的規(guī)定》，載《學(xué)術(shù)交流》，2000年，第2期，第77—78頁(yè)。

[6] 關(guān)于合同義務(wù)與違約責(zé)任的關(guān)系，可參見(jiàn)王小能：《<中華人民共和國(guó)合同法>中的違約責(zé)任制度》，載《河北省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)》1999年第3期，第10—11頁(yè)。

參考書(shū)目：

《合同法學(xué)》趙旭東 主編，中央廣播電視大學(xué)出版社2004年10月版 《合同法》 崔建遠(yuǎn) 主編，法律出版社2000年4月版。

《侵權(quán)行為法（第一冊(cè)）》 王澤鑒 著，中國(guó)政法大學(xué)出版社，2001年7月版?！睹裆谭ㄕ搮病罚ǖ诎司恚┝哄缧?主編，法律出版社1997年版。

內(nèi)容摘要：合同違約制度是合同法中最重要制度之一。本文對(duì)我國(guó)合同法中違約責(zé)任制度概念、法律特征、歸責(zé)原則、違約責(zé)任構(gòu)成以及違約責(zé)任免除范圍等基本規(guī)定進(jìn)行論述。合同法確立嚴(yán)格責(zé)任作為合同歸則原則與國(guó)際間經(jīng)貿(mào)交往的歸則接軌，符合違約責(zé)任的本質(zhì)，是我國(guó)合同法制度的重大進(jìn)步，有效保護(hù)守約方的利益。關(guān)鍵詞： 合同 違約 責(zé)任 歸責(zé)原則 不可抗力 前 言

違約責(zé)任制度是我國(guó)合同法中的一項(xiàng)重要的法律制度，它是合同的當(dāng)事人之間的合意具有法律約束力的保障，不僅可以促使合同的當(dāng)事人雙方自覺(jué)全面地履行合同義務(wù)，起到避免和減少違約行為的發(fā)生的預(yù)防作用，而且在發(fā)生違約時(shí)，通過(guò)追究違約方的違約責(zé)任，使守約方的損失得到補(bǔ)償。九屆全國(guó)人大二次會(huì)議通過(guò)的《中華人民共和國(guó)合同法》以三個(gè)合同法（《經(jīng)濟(jì)合同法》、《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》、《技術(shù)合同法》）為基礎(chǔ)，以《民法通則》為指導(dǎo)，吸取了行政法規(guī)和司法解釋的規(guī)定，移植和借鑒國(guó)外立法，摒棄了三個(gè)合同法過(guò)于原則、過(guò)于簡(jiǎn)單的缺陷，是一部發(fā)展社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，完善市場(chǎng)交易規(guī)則，較為完備重要法律。違約責(zé)任制度無(wú)疑是合同法中最重要制度之一。我國(guó)合同法對(duì)以往的違約責(zé)任制度進(jìn)行完善，不僅在總則中設(shè)專(zhuān)章對(duì)違約責(zé)任作了一般性規(guī)定，而且在總則的其他章節(jié)和分則對(duì)違約責(zé)任制度作了具體規(guī)定。

一、違約責(zé)任的概念

違約責(zé)任是指當(dāng)事人不履行或不完全履行生效合同所應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。我國(guó)的合同法律制度規(guī)定當(dāng)事人承擔(dān)的違約責(zé)任主要包括承擔(dān)繼續(xù)履行合同、采取補(bǔ)救措施和賠償損失三種形式，這三違約責(zé)任形式可根據(jù)不同的情形具體適用，既可以單獨(dú)適用，還可以同時(shí)適用兩個(gè)或全部責(zé)任形式。違約責(zé)任以財(cái)產(chǎn)責(zé)任為核心。是在長(zhǎng)期的市場(chǎng)交易實(shí)踐中形成的一種法律機(jī)制定約后必須履約，必須遵守合同的義務(wù)，違約必定是守約方權(quán)利的侵害，從公平的原則出發(fā)，有侵害必須要給以補(bǔ)償。

二、違約責(zé)任的內(nèi)容

合同法規(guī)定違約責(zé)任法律制度的目的在于通過(guò)讓違約者承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，通過(guò)補(bǔ)償和懲罰所承擔(dān)的財(cái)產(chǎn)支出，維護(hù)守約方當(dāng)事人的合同權(quán)利。合同法規(guī)定須根據(jù)違約的具體情況讓違約方承擔(dān)下列之一或者全部以下三種違約責(zé)任 1．繼續(xù)履行合同

違約方不能履行合同或不能按時(shí)完全履行合同，令相對(duì)人不能實(shí)現(xiàn)合同預(yù)期利益，相對(duì)人如果發(fā)現(xiàn)違約方具備履行合同義務(wù)的條件，并且繼續(xù)履行對(duì)自己有利時(shí)，有權(quán)要求對(duì)方繼續(xù)履行合同，以恢復(fù)自己合同的權(quán)利。2．采取補(bǔ)救措施

主要指在已經(jīng)出現(xiàn)質(zhì)量違約的情況時(shí)，違約方采取必要的措施減少合同因質(zhì)量不符合合同約定的要求導(dǎo)致的損失，以及采取必要的措施為恢復(fù)合同的全面履行創(chuàng)造條件，為對(duì)方實(shí)現(xiàn)合同權(quán)利而完成必要的工作。我國(guó)合同法第111條規(guī)定，合同質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任對(duì)違約責(zé)任沒(méi)有約定或者約定不明確，在依照合同法第61條的規(guī)定不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重做、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬的違約責(zé)任。3．賠償損失

賠償損失是指由于當(dāng)事人不履行合同或不完全履行合同給對(duì)方造成損失時(shí)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的財(cái)產(chǎn)責(zé)任。由于當(dāng)事人的違約給對(duì)方造成損失的，給予必要的補(bǔ)償是整個(gè)合同法律制度的核心內(nèi)容之一賠償損失要根據(jù)公平原則和等價(jià)的原則進(jìn)行。既損害多少賠償多少，沒(méi)有損失就無(wú)須賠償。合同法第112條規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對(duì)方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。當(dāng)然，違約責(zé)任的補(bǔ)償性也不是絕對(duì)的，在特定情況下違約責(zé)任也體現(xiàn)出懲罰性，如根據(jù)《合同法》第114條的規(guī)定，違約金高于但不是過(guò)分高于違約所造成的損失的，高出的部分即具有懲罰性。根據(jù)第113條，經(jīng)營(yíng)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，消費(fèi)者可以要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購(gòu)買(mǎi)商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的1倍。英美法系較之大陸法系更強(qiáng)調(diào)違約責(zé)任的補(bǔ)償性，這體現(xiàn)在其對(duì)實(shí)際履行的態(tài)度上。英美法系上除了一些特殊情況外，首要的違約救濟(jì)是損失賠償，而非實(shí)際履行。實(shí)際履行作為平衡法上的救濟(jì)方式，是以公平正義原則為指導(dǎo)的，即以所謂衡平法院法官的良心為準(zhǔn)，需要個(gè)案酌量。同時(shí)，它又作為一種補(bǔ)充救濟(jì)方式，總以例外的方式存在，所以其適用的條件通常以其不適用的情況表達(dá)出來(lái)，法律經(jīng)濟(jì)分析學(xué)派對(duì)英美法系的以上做法提供了理論根據(jù)，若他不履約而增加的收益超過(guò)對(duì)方因其履行而可獲得的利益，那么他的違約行為就是一種有效益的行為。即所謂：“有效益違約”（Efficient Breach）。這對(duì)合同雙方而言沒(méi)有損害，對(duì)整個(gè)社會(huì)的資源配置也是有益的。

“有益違約”主張只要賠償守約方可期待利益即可不實(shí)際履行，其假設(shè)的前提可期待利益是確定的，這些都使該理論受到許多批評(píng)和反對(duì)。反對(duì)者認(rèn)為，可期待利益的確定本身便是一個(gè)非常棘手的問(wèn)題；可期待利益賠償中的種種限制，如損失的可預(yù)見(jiàn)性、確定性等，使守約方基本上無(wú)法得到充分補(bǔ)償；另外違約后的交易成本并不一定比實(shí)際履行中的交易成本低，往往導(dǎo)致極不效益的后果。因此他們主張擴(kuò)大實(shí)際履行的適用，而不是僅僅將其作為一種補(bǔ)充。不過(guò)，目前美國(guó)合同法上仍將損失賠償作為首要的救濟(jì)方式，雖然許多法院對(duì)實(shí)際履行的適用的確出現(xiàn)日益靈活放寬的趨勢(shì)。

三、違約責(zé)任的特點(diǎn)

違約責(zé)任具有以下特點(diǎn)：第一，違約責(zé)任是合同當(dāng)事人違反合同義務(wù)所產(chǎn)生的責(zé)任，這包含兩層含義：

1、違約責(zé)任產(chǎn)生的基礎(chǔ)是當(dāng)事人之間存在有效的合同關(guān)系，若當(dāng)事人之間不存在合法有效的合同關(guān)系，則無(wú)違約責(zé)任。

2、違約責(zé)任是以違反合同義務(wù)為前提，沒(méi)有違反合同義務(wù)的行為不承擔(dān)違約責(zé)任。第二、違約責(zé)任具有相對(duì)性。違約責(zé)任的相對(duì)性，是指違約責(zé)任只能在特定的當(dāng)事人之間產(chǎn)生，合同關(guān)系以外的第三人，不負(fù)違約責(zé)任。第三違約責(zé)任具有補(bǔ)償性，違約責(zé)任主要是一種財(cái)產(chǎn)責(zé)任，違約責(zé)任的主要目的在于補(bǔ)償合同當(dāng)事人因違約行為所遭受的損失。從合同法所確認(rèn)違約責(zé)任的內(nèi)容，繼續(xù)履行合同、采取補(bǔ)救措施、賠償經(jīng)濟(jì)損失，都體現(xiàn)補(bǔ)償性。第四，違約責(zé)任可約定性，根據(jù)合同自愿原則合同當(dāng)事人可以在合同約定承擔(dān)違約責(zé)任的方式、違約金的數(shù)額等，四、違約責(zé)任的歸責(zé)原則

綜觀各國(guó)立法實(shí)踐，對(duì)違約責(zé)任原則的規(guī)定主要有過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則和嚴(yán)格責(zé)任原則。我國(guó)合同法確定了嚴(yán)格責(zé)任原則。合同法107條規(guī)定；當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行，采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等責(zé)任，這就是嚴(yán)格責(zé)任原則。在違約形態(tài)方面，《合同法》第107條規(guī)定了“不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定”兩種形態(tài)，這承襲了《經(jīng)濟(jì)合同法》第29條、《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第18條、《技術(shù)合同法》第17條的相關(guān)規(guī)定，符合我國(guó)傳統(tǒng)立法中兩分法觀點(diǎn)，即將違約形態(tài)劃分為不履行和不適當(dāng)履行。這種劃分能夠涵蓋所有的違約形態(tài)，是從中國(guó)的實(shí)際情況出發(fā)，在總結(jié)我國(guó)立法、司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上建立的科學(xué)的違約形態(tài)體系。其次，歸責(zé)原則方面，《合同法》第107條、120條確立了嚴(yán)格責(zé)任原則。這和《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第18條，《技術(shù)合同法》第17條的規(guī)定是一致的。在嚴(yán)格責(zé)任原則下，只要不存在免責(zé)事由，違約行為本身就可以使違約方承擔(dān)責(zé)任。因此嚴(yán)格責(zé)任更有利于保護(hù)守約方的利益，維護(hù)合同的嚴(yán)肅性，增強(qiáng)當(dāng)事人的責(zé)任心和法律意識(shí)，克服信用危機(jī)。在過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則下，只有在不能證明其對(duì)違約行為無(wú)過(guò)錯(cuò)的情況下，才承擔(dān)違約責(zé)任，所謂嚴(yán)格責(zé)任，又稱(chēng)無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任，是指違約發(fā)生以后，確定違約當(dāng)事人的責(zé)任，應(yīng)主要考慮違反合同因違約方的行為造成，而不考慮違約方的故意和過(guò)失。合同法中把歸責(zé)原則確定嚴(yán)格責(zé)任原因有：第一，嚴(yán)格責(zé)任的確立并非自合同法開(kāi)始，在民法通則以及涉外經(jīng)濟(jì)合同法，技術(shù)合同法中也有關(guān)于嚴(yán)格責(zé)任的規(guī)定。第二，嚴(yán)格責(zé)任具有方便裁判和增強(qiáng)合同責(zé)任感優(yōu)點(diǎn)。在過(guò)錯(cuò)原則下，只有在不能證明其對(duì)違約行為無(wú)過(guò)錯(cuò)的情況下才承擔(dān)違約責(zé)任，而過(guò)錯(cuò)屬于主觀心理狀態(tài)其純?cè)谂c否的證明和判斷，較屬于客觀事實(shí)的行為和免責(zé)事由更為困難，嚴(yán)格責(zé)任更利于降低訴訟成本。嚴(yán)格責(zé)任原則符合違約責(zé)任的本質(zhì)。因?yàn)檫`約責(zé)任在本質(zhì)上是以合同義務(wù)轉(zhuǎn)化而來(lái)的，是當(dāng)事人之間約定，一方不履行合同時(shí)追究其違約責(zé)任，是在執(zhí)行當(dāng)事人的意愿和約定，因而應(yīng)該實(shí)行嚴(yán)格責(zé)任。實(shí)行嚴(yán)格責(zé)任，有助于更好地同國(guó)際間經(jīng)貿(mào)交往的規(guī)則接軌。如《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約》，《國(guó)際商事合同通則》都確立了嚴(yán)格責(zé)任原則，反映了國(guó)際上合同法發(fā)展趨勢(shì)。當(dāng)然，嚴(yán)格責(zé)任作為我國(guó)合同法中違約責(zé)任的一項(xiàng)總的原則，也不是絕對(duì)的，針對(duì)某些合同違約的特殊情況，合同法分則也采用了過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則作為例外，如第189、191條的贈(zèng)予合同、第303條的客運(yùn)合同、第320條多聯(lián)運(yùn)合同、第374條的保管合同、第406條的委托合同等。但這些只是一般原則的例外，并不能改變嚴(yán)格責(zé)任原則在合同法中的主導(dǎo)地位。

五、違約責(zé)任的構(gòu)成 1．主體條件

違約責(zé)任是當(dāng)事人違反了有效合同后應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，所以凡是違約責(zé)任必然是當(dāng)事人因不履行合同或不完全履行合同導(dǎo)致的法律后果。違約責(zé)任是與侵權(quán)責(zé)任完全不同的兩種法律關(guān)系，違約責(zé)任的主體必然是有效合同的當(dāng)事人，是有權(quán)獨(dú)立主張自己利益和獨(dú)立參加仲裁或訴訟活動(dòng)的主體，而侵權(quán)責(zé)任的主體可以是任何法人主體、合伙主體和自然人，多數(shù)侵權(quán)行為侵權(quán)人與被侵權(quán)人之間并無(wú)合同關(guān)系，少數(shù)侵權(quán)行為是侵權(quán)人與被侵權(quán)人之間是無(wú)效合同關(guān)系或者侵權(quán)與違約法律竟合關(guān)系。

主體資格是主體進(jìn)行各種法律行為的前提條件，如果主體資格不合格的或有缺陷的，就不能構(gòu)成有效的合同，當(dāng)事人也就不用承擔(dān)違約責(zé)任。合同的主體資格由自然人和法人兩種主體構(gòu)成，其中自然人作為合同的當(dāng)事人必須具有相應(yīng)的民事行為能力，如果不符合民法通則關(guān)于民事行為能力條件的，應(yīng)當(dāng)由其法定代表人或監(jiān)護(hù)人代為行使訂立的權(quán)利，或者承擔(dān)由合同生效而產(chǎn)生的合同責(zé)任。法人作為合同的當(dāng)事人必須具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力，也就是指該法人的章程規(guī)定其可以為某中合同行為，至少該合同行為沒(méi)有違反國(guó)家對(duì)限制經(jīng)營(yíng)和憑一定條件和資格經(jīng)營(yíng)的規(guī)定。2．違約行為

違約行為是指合同當(dāng)事人沒(méi)有按照合同約定的條件和時(shí)間履行合同，包括兩種情況；第一，作為的違約，指義務(wù)人應(yīng)當(dāng)以自己的主動(dòng)行為完成合同規(guī)定的義務(wù)`，例如；完成提交貨物、完成一定的工作的行為。第二，不作為的違約，指少數(shù)合同規(guī)定合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)以自己某些不作為的承諾作為合同成立的基礎(chǔ)，例如，保密合同的當(dāng)事人或合同中的保密條款，其基本內(nèi)容就是規(guī)定根據(jù)合同的信息必須保密，如果違反合同規(guī)定的條件泄露了需要保密的信息時(shí)，就可構(gòu)成違約責(zé)任。3．承擔(dān)違約責(zé)任的主觀條件

合同履行是一種客觀事實(shí)，合同沒(méi)有履行或者沒(méi)有完全履行客觀上也使對(duì)方的權(quán)利不能實(shí)現(xiàn)，為了維護(hù)對(duì)方的合同權(quán)利，就要讓違約方承擔(dān)違約責(zé)任。違約責(zé)任主要包括繼續(xù)履行、采取 補(bǔ)救措施和賠償損失三大內(nèi)容。繼續(xù)履行是為了恢復(fù)對(duì)當(dāng)事人的權(quán)利，在此情況下合同法并不看重違約方主觀上有無(wú)過(guò)錯(cuò)，而是看重違約方有無(wú)履行能力，如果具有履行能力，對(duì)方要求繼續(xù)履行的，必須履行合同的。既使不能按時(shí)履行，而且履約方主觀上并無(wú)過(guò)錯(cuò)，例如出現(xiàn)了不可抗力的情況，只要不可抗力的情況消失后當(dāng)事人仍然具有履行能力的，對(duì)方就有權(quán)要求履行合同義務(wù)。從此角度看構(gòu)成繼續(xù)合同義務(wù)的責(zé)任并不需要主觀上有過(guò)錯(cuò)。采取補(bǔ)救措施是違約責(zé)任的第二種形式，多為對(duì)質(zhì)量不符合約定的標(biāo)準(zhǔn)的補(bǔ)救。賠償損失是違約責(zé)任的第三種形式，根據(jù)財(cái)產(chǎn)法的原則，當(dāng)事人由于自己的不當(dāng)行為給他人造成財(cái)產(chǎn)損失的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。

六、違約責(zé)任免除范圍

違約責(zé)任免除是指當(dāng)事人的行為雖構(gòu)成了違反合同，但是根據(jù)法律的規(guī)定或當(dāng)事人的諒解，無(wú)需承擔(dān)因不履行或不完全履行合同給對(duì)方的損失。1不可抗力的概念

不可抗力是指根據(jù)我國(guó)民法通則和合同法的規(guī)定，在合同生效后，由于出現(xiàn)了當(dāng)事人不可預(yù)見(jiàn)、不可避免并且不可克服的客觀情況，致使合同不能履行時(shí)，對(duì)約定的合同如何處理的法律規(guī)定。2不可抗力情況的范圍 1）法定不可抗力的情況

根據(jù)我國(guó)合同法，不可抗力是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況。具體地講，獨(dú)立于人的意志和行為之外，且影響到合同的正常履行。構(gòu)成不可抗力的事件繁多，例如嚴(yán)重的地震、水災(zāi)、風(fēng)災(zāi)、雨災(zāi)、低溫高溫等人力所不能或很難抗拒的自然突發(fā)情況，而這些情況在訂立合同時(shí)是不能預(yù)見(jiàn)的或不能確定的。當(dāng)合同履行中出現(xiàn)這些嚴(yán)重的自然災(zāi)害并妨礙合同的正常履行時(shí)，當(dāng)事人主觀上并沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，既沒(méi)有不想履行合同的心態(tài)，也沒(méi)有想給對(duì)方造成損失的心態(tài)，而是實(shí)際上不能履行或不能完全履行合同，合同法規(guī)定當(dāng)事人在此情況下無(wú)須承擔(dān)責(zé)任。

2）的不可抗力情況。由于當(dāng)事人對(duì)合同的履行過(guò)程中可能發(fā)生的意外情況有所預(yù)計(jì)，并且在合同中明確約定那些情況屬于不可抗力情況，當(dāng)出現(xiàn)這些情況時(shí)就可以免除當(dāng)事人不履行或不完全履行合同的責(zé)任，包括其他的違約責(zé)任。3．不可抗力的例外

1）發(fā)生不可抗力的情況并沒(méi)有完全阻止或妨礙合同的履行，或當(dāng)不可抗力的情況消失后，合同可以繼續(xù)履行的，當(dāng)事人不得以發(fā)生了不可抗力的情況不履行合同和拒絕承擔(dān)違約責(zé)任。

2）當(dāng)發(fā)生不可抗力情況時(shí)，當(dāng)事人可以采取適當(dāng)?shù)拇胧┍苊饣驕p少損失，但是沒(méi)有采取措施，而是消極等待，致使不可抗力情況導(dǎo)致的損失擴(kuò)大的部分應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任.這是我國(guó)合同法律制度中關(guān)于合同的履行應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則和協(xié)助履行原則的精神。

七、完善違約責(zé)任的相對(duì)性和確立責(zé)任競(jìng)合制度

所謂違約責(zé)任的相對(duì)性，是指違約責(zé)任只能在合同關(guān)系的當(dāng)事人之間發(fā)生，合同關(guān)系以外的人，不負(fù)違約責(zé)任，合同當(dāng)事人也不對(duì)其承擔(dān)違約責(zé)任。《技術(shù)合同法》第19條規(guī)定：“當(dāng)事人一方由于上級(jí)機(jī)關(guān)的原因，不能履行技術(shù)合同義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)按照合同約定向另一方賠償損失或者采取其他補(bǔ)救措施，再由上級(jí)機(jī)關(guān)對(duì)它因此受到的損失負(fù)責(zé)處理?！薄逗贤ā吩诖嘶A(chǔ)上，將引起違約責(zé)任的上級(jí)機(jī)關(guān)擴(kuò)大至一般的第三人，其第121 條規(guī)定：“當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者約定解決?！绷硗?，《合同法》第64、65條也對(duì)違約責(zé)任的相對(duì)性做出了規(guī)定，使該項(xiàng)制度趨于完善。擇請(qǐng)求權(quán)的制度。這種選擇不僅是總結(jié)我國(guó)立法和司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的結(jié)果，而且是對(duì)世界上先進(jìn)立法經(jīng)驗(yàn)的吸收和借鑒。由受害人選擇請(qǐng)求權(quán)，選擇對(duì)其更有利而對(duì)加選用?！逗贤ā返?22 條規(guī)定：“因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對(duì)方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！边@是我國(guó)首次以法律的形式對(duì)違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合問(wèn)題做出規(guī)定。責(zé)任競(jìng)合現(xiàn)象是伴隨著合同法和侵權(quán)法的獨(dú)立就已經(jīng)產(chǎn)生的現(xiàn)象，是法律無(wú)法消除的客觀存在。從各國(guó)立法和判例看，在處理違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合方面，主要采取了三種方法：即禁止競(jìng)合制度、允許競(jìng)合和選擇請(qǐng)求制度、有限制地選擇訴訟制度。從《合同法》第122條的規(guī)定來(lái)看，我國(guó)是采用了允許競(jìng)合和選擇受害人有利的方式提起訴訟和請(qǐng)求，既充分尊重了受害人的意愿，同時(shí)也可能加重不法行為人的責(zé)任，有利于對(duì)受害人的保護(hù)。

總之，違約責(zé)任制度是保障債權(quán)實(shí)現(xiàn)及債務(wù)的重要措施，它與合同債務(wù)有密切關(guān)系。合同債務(wù)是違約責(zé)任的前提，違約責(zé)任制度的設(shè)立又能督促債務(wù)人履行債務(wù)。沒(méi)有違約責(zé)任制度，合同的法律約束力就會(huì)落空。因此違約責(zé)任制度是保障合同當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)其權(quán)利和履行義務(wù)的重要措施，有利促進(jìn)合同的履行和彌補(bǔ)違約造成的損失，對(duì)合同當(dāng)事人和整個(gè)社會(huì)的交易活動(dòng)的穩(wěn)定發(fā)展具有重要意義。參考資料：

1.徐杰 《合同法制度》 中國(guó)政法大學(xué)出版社2002年12月第一版 2.譚莜清主編 《合同法釋義》 南京大學(xué)出版社1999年3月第一版 3.趙旭東主編 《合同法學(xué)》 中國(guó)廣播電視大學(xué)出版社2000年12月第一版