第一篇：合同法論文

論文題目：贈與合同法姓名：羅文楠

院系：國際藝術學院班級：城市裝飾8班學號：10020081

1贈與合同

從小學到現(xiàn)在。每天都有關于法律的事情發(fā)生，無論是經(jīng)濟，還是感情，都涉及到法律，初中、高中只是聽說法律，并沒有覺得法律的重要性，現(xiàn)在覺得上大學了，應該要懂得一些法律知識，于是我選修了合同法，在學習了與合同法有關的過程中，首先要了解的就是它的概念，合同的概念并不在于單純獲得某種學理上和邏輯上的滿足，而主要在于明確統(tǒng)一合同法的規(guī)范對象和內(nèi)容

目前，我國理論界和實務界對合同的概念在適用范圍上存在三種不同的觀點：一是廣義的合同概念。這種觀點認為，合同是指以確定各種權利與義務為內(nèi)容的協(xié)議。因此，合同除應包括民法中的合同外，還包括行政法上的行政合同、勞動法上的勞動合同、國際法上的國家合同等。二是狹義的合同概念。這種觀點認為，合同專指民法上的合同，“合同（契約）是當事人之間確立、變更、終止民事權利義務關系意思表示一致的法律行為”。

我要寫的是贈與合同，列出了一項案例來分析：

基本案情：

原告白某與被告李某原系夫妻。2003年6月15日，被告李某與重慶市沙坪壩區(qū)二塘小學校簽訂了《重慶市職工集資建房協(xié)議書》，約定李某參加學校的集資建房，其集資房屋的建筑面積為107.04平方米，預定工期自2003年7月至2004年3月。2004年4月13日，被告李某與井口工業(yè)園區(qū)管委辦公室簽訂《征地拆遷安置協(xié)議書》，約定李某、白某和小李（原被告雙方的婚生子）可按規(guī)定購買還建房，還建地點為二塘范圍內(nèi)。原被告據(jù)此購買了兩室一廳的還建房。2005年12月1日，原被告簽訂了《離婚協(xié)議書》，其中約定：李某與白某離婚；現(xiàn)有房屋兩套，有7萬多元未付清；學校集資房一套，位于二塘小學集資樓6-1，面積107.04平方米，有56000多元未付清，該房歸兒子小李所有，父母只有居住權，無權將其變賣，小李成年后需征得父母雙方的同意后方可出售或出租此房；還建房一套，位于井口工業(yè)園區(qū)內(nèi)，尚未修好，有15000多元未付清，房子修好后由李某全權處理，但必須由李某墊付所欠的兩套房子的余款，如果將其變賣，在付清李某所墊付兩套房子的余款后，如有余額，歸小李所有，如果由于特殊原因，該房的價值低于李某所付兩套房子余款，少的錢由白某付另一半余額。小李現(xiàn)在的監(jiān)護人為白某，小李居住在二塘小學期間，水、電、氣等費用父母均攤。2005年12月1日，原被告在民政部門登記離婚。雙方爭議的兩套房屋因故一直未辦理產(chǎn)權登記手續(xù)。離婚后，原被告未對被告李某與重慶市沙坪壩區(qū)二塘小學校所簽定的《重慶市職工集資建房協(xié)議書》作更改，小李也一直居住在重慶市沙坪壩區(qū)二塘小學校集資樓6-1號房屋內(nèi)。現(xiàn)原告白某向本院提起訴訟，要求撤銷贈與，確認其份額。審理中，原告白某變更其訴訟請求，認為由于爭議的兩套房屋沒有辦理產(chǎn)權過戶登記，因此雙方對贈與房屋的約定無效，上述兩套房屋處于沒有分割的狀態(tài)，故要求分割上述兩套房屋。被告李某認為，原、被告離婚時已

經(jīng)對夫妻共同財產(chǎn)進行了分割，將房屋贈與小李是雙方的真實意思表示，是有效的，原告提出的請求沒有法律依據(jù)，請求法院駁回其訴訟請求。因雙方對原告白某是否有權分割坐落于重慶市沙坪壩區(qū)二塘小學校集資樓6-1號及位于重慶市沙坪壩區(qū)二塘的還建房持相反意見，調(diào)解未成。

審理過程中，原告白某于2007年7月13日向本院提出了撤訴申請，法院依法予以準許。

分析：

原告自愿撤回起訴，固然有利于平息矛盾，化解糾紛，但此案涉及的一些法律問題仍然值得深思。白某與小李之間的贈與合同是否有效？

分析：

原告白某在訴狀中主張房屋沒有辦理過戶手續(xù)，不享有所有權，贈與合同無效。一般情況下，合同的標的物應該由一方當事人現(xiàn)實所有，并有獨立的處分權。但這也不能絕對，應該理性地認識到簽訂合同本身只是個債權行為，履行合同是個物權行為。物權行為能否現(xiàn)實的發(fā)生并不能影響債權本身的效力。因而我認為白某在簽訂合同時對房屋不享有所有權，只是影響合同將來的履行，不能阻卻合同的生效?！吨腥A人民共和國物權法》第15條也作出了同樣的規(guī)定：“當事人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅不動產(chǎn)物權的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權登記的，不影響合同效力?！卑啄撑c小李之間訂立的贈與合同，是轉讓房屋所有權的合同，法律對其沒有特別規(guī)定，合同也沒有特別的約定，其應該自成立時生效。合同簽訂至今，由于房屋未取得產(chǎn)權證書，所以一直未履行過戶登記手續(xù)，沒有辦理物權登記，但這并不影響合同的效力。原告白某與被告李某之間進行了財產(chǎn)分割，共同共有的房屋已經(jīng)變成了按份共有，原告白某對其份額有獨立的處分權，當然可以進行贈與。我國《合同法》第186條規(guī)定：“贈與人在贈與財產(chǎn)的權利轉移之前可以撤銷贈與。具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定?！钡?88條規(guī)定：“具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，贈與人不交付贈與的財產(chǎn)的，受贈人可以要求交付?！边@些規(guī)定雖然沒有明確規(guī)定贈與合同是諾誠合同，但既然當事人可以依合同請求贈與人給付贈與財產(chǎn)，可以看出贈與合同在受贈人接受其贈與的意思表示時就成立并生效，因而是諾誠合同。而且《合同法》188條也僅規(guī)定，只有前述不得撤銷的贈與合同，受贈人才有權要求贈與人履行合同。只有在贈與人因故意或者重大過失造成贈與物毀損、滅失的，贈與人才負損害賠償責任。這又與典型的諾誠合同顯然不同。本案中，作為母親的白某將其分得的房產(chǎn)贈與給未成年分子女小李，是為了扶助小李，讓其有個好的經(jīng)濟條件，能夠健康成長，具有道德義務性質。按照上面的論述，白某與小李之間的贈與合同應該是典型的諾誠合同，雙方簽訂之時就發(fā)生了法律效力。

第二篇：合同法論文

淺談合同法

本學期選了朱老師的經(jīng)濟法，受益匪淺、老師講的很認真很細心。為我以后的生活、學習、工作都帶來了極大的便利，會讓我受益終生。下面本人淺談一下合同法的學習心得。

合同法作為調(diào)整交易關系、維護交易秩序的法律，是市場經(jīng)濟最基本的法律規(guī)則。自1981年我國《經(jīng)濟合同法》頒布以來，立法機關先后制定了《涉外經(jīng)濟合同法》和《技術合同法》，從而形成“三足鼎立”的合同立法局面。圍繞這三個合同法律，國務院及各部委又先后制定了一大批合同條例及規(guī)章，1986年《民法通則》的制定，標志著我國債和合同立法在走向完善過程中邁出了堅實的一步。然而，由于現(xiàn)行“三足鼎立”的合同立法，彼此間存在著內(nèi)容重復、不協(xié)調(diào)甚至相互矛盾的現(xiàn)象，尤其是缺乏規(guī)范合同關系的一些最基本的規(guī)則和制度。因此，我國合同立法還極不適應我國市場經(jīng)濟發(fā)展和法治建設的需要，有鑒于此，立法機關決定制定一部統(tǒng)一的合同法，使“三足鼎立”的合同立法趨于統(tǒng)一和完善。

經(jīng)濟法是所有經(jīng)濟法律的統(tǒng)稱，包含很多法律。比如《票據(jù)法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《稅法》等很多部法律。而《合同法》是一部單行法規(guī)，與多部有關經(jīng)濟的法律在適用的時候遵循特別法優(yōu)于普通法，后制定的法優(yōu)于先制定的法。合同法對于一些經(jīng)濟問題只做宏觀的規(guī)定，具體的還要依據(jù)專門的經(jīng)濟法律規(guī)定。概括來說：合同法，屬于經(jīng)濟法的內(nèi)容，也就是經(jīng)濟法律包含合同法。但是在一般的經(jīng)濟事件中僅僅有合同靠合同法是解決不了問題的，這就涉及到經(jīng)濟法的其他內(nèi)容。

一、關于合同的概念

合同概念的探討是統(tǒng)一合同法的制訂首先應解決的課題。討論合同的概念并不在于單純獲得某種學理上和邏輯上的滿足，而主要在于明確統(tǒng)一合同法的規(guī)范對象和內(nèi)容。換言之，鑒于合同已廣泛用于社會生活的各個方面和各個領域，我國需要首先考慮統(tǒng)一合同法中的合同概念是什么？它應當包括哪些合同、規(guī)范哪些合同關系？

目前，我國理論界和實務界對合同的概念在適用范圍上存在三種不同的觀點：一是廣義的合同概念。此種觀點認為，合同是指以確定各種權利與義務為內(nèi)容的協(xié)議。換言之，只要是當事人之間達成的確定權利義務的協(xié)議均為合同，不管它涉及哪個法律部門和何種法律關系。因此，合同除應包括民法中的合同外，還包括行政法上的行政合同、勞動法上的勞動合同、國際法上的國家合同等。二是狹義的合同概念。此種觀點認為，合同專指民法上的合同，“合同（契約）是當事人之間確立、變更、終止民事權利義務關系意思表示一致的法律行為”。因此，凡是以確定民事權利和義務為內(nèi)容的協(xié)議可稱為合同。至于行政法、勞動法、國際法等法律中的合同，雖然名為合同，但和民事合同應該作嚴格區(qū)分。三是最狹義的合同概念，此種觀點認為，《民法通則》第85條關于“合同是當事人之間設立、變更、終止民事關系的協(xié)議”的規(guī)定，并非認為合同統(tǒng)指所有民法上的合同。此處所稱的“民事關系”應僅指債權債務關系。因為《民法通則》將合同規(guī)定在“債權”一節(jié)，且明定合同為發(fā)生債的原因（第84條）；我國民法不承認有所謂“物

權行為”；在我國法律中非發(fā)生債權和債務關系的合意，如結婚和兩愿離婚等，均不稱其為合同。因此合同只能是債權合同。我們認為，討論合同的概念首先應當明確合同主要是反映交易的法的形式。正如馬克思所指出的，“這種通過交換和在交換中才產(chǎn)生的實際關系，后來獲得了契約這樣的法的形式”。所謂交易乃是指獨立的、平等的市場主體就其所有的財產(chǎn)或利益進行的交換。交易包括了商品的轉手、財物的互易、利益的交換等各種方式，其法律形式就是合同。如果將合同限定為主要反映發(fā)生在民事主題之間的交易關系的形式方面，那么反映行政關系的行政合同，勞動關系的勞動合同等，因其不是對交易關系的反映，因此不屬于我們所說的合同的范疇。正是從這個意義上，我們不贊成使用廣義的合同概念。尤其應當看到，如果在統(tǒng)一合同法中采納廣義的合同概念，則根本不能確定該法特定的規(guī)范對象和內(nèi)容，統(tǒng)一合同法也將成為無所不包的、內(nèi)容龐雜、體系混亂的法律，這顯然是不可取的。

二、關于合同自由原則

所謂合同自由，是指當事人依法享有締結合同、選擇相對人、選擇合同內(nèi)容、變更和解除合同、確定合同方式等方面的自由。在西方國家的合同法中，合同自由是合同法的最基本的原則。然而，我國合同立法是否已經(jīng)采納或應當采納這一原則，學者對此曾有不同看法。

應當看到，我國自集中型的經(jīng)濟管理體制建立以來，由于強化指令性計劃的管理和對經(jīng)濟的過多的行政干預，合同法律制度中一直強調(diào)以計劃原則為主，合同自由原則基本上被摒棄。1981年的《經(jīng)濟合同法》雖強調(diào)當事人在訂立合同中應遵循自愿、平等、協(xié)商互利原則，但該法仍強調(diào)合同在訂立、履行、變更、解除等許多方面都必須遵守國家計劃，或接受國家行政機關的干預?？梢?，該法并未真正體現(xiàn)合同自由原則。據(jù)此，我國許多合同法教科書也只承認自愿和協(xié)商一致原則，而不承認合同自由原則。我們認為，統(tǒng)一合同法中應明確確認合同自由原則，并將其充分體現(xiàn)在各種合同法律制度和規(guī)范之中。而現(xiàn)行合同立法中所確認的平等、協(xié)商、等價有償?shù)脑瓌t盡管體現(xiàn)了合同自由的精神，但并未概括合同自由的全部內(nèi)容。合同自由不僅僅體現(xiàn)在合同的訂立方面，而且還應當體現(xiàn)在合同的內(nèi)容和形式的確定、合同的變更和解除，合同的轉讓乃至于違約的補救等許多方面。

合同自由作為合同法上一項最基本的原則，應該在整個合同法規(guī)范和制度中得到體現(xiàn)，統(tǒng)一合同法貫徹合同自由原則，重點應解決如下問題：第一，在合同的成立和效力的認定方面，應盡量減少政府的行政干預。例如，不應規(guī)定合同的行政管理機關并使之享有確認合同效力的權力，對行政機關監(jiān)督檢查合同的權力也應作嚴格限制，以防止政府機關隨意限制和干涉當事人的合同自由。第二，在合同內(nèi)容的確定方面，應充分尊重當事人的意志自由，除了一些依據(jù)法律的規(guī)定和合同的性質決定所必須具備的條款以外，不能因為合同中不具備某些條款（如違約責任條款等），便簡單地宣告合同無效。第三，在合同形式的確定方面，除了那些依據(jù)法律規(guī)定需要審批、登記的合同必須采取書面形式以外，對口頭合同的效力不應一概予以否認。只要當事人能夠舉證證明合同關系的存在和具體的合同內(nèi)容，或者雙方都承認合同關系及其內(nèi)容的存在，則應當確認該口頭合同的效力。第四，在合同的解除方面，應允許當事人在訂約時約定合同解除權，在合同生效后，如果出現(xiàn)了約定的解除條件，允許享有解除權的一方通過行使約定解除權而解除合同。第五，在違約責任方面，應當充分尊重當事人約定的違約金和損害賠償條款的效力。如果約定的違約金與法定違約金不符，只要約定的數(shù)額并不是過高或過低，則應認為該約定有效。

第三篇：合同法論文

10807010316 劉野

債務承擔案例分析

甲向乙借款10萬元未還，在乙的催討下，甲的朋友丙表示愿意幫助甲，并寫下承諾書給乙：本人愿意以在某公司的股權所分得的紅利幫助甲還款10萬元，甲也在承諾書上簽了名。后甲因外債太多，外出不歸。丙也因公司經(jīng)營不善連年虧損，將自己在公司的股權轉讓給了他人。現(xiàn)乙向法院起訴，要求甲和丙共同歸還借款10萬元。

現(xiàn)在對丙的行為有三種意見：

1、丙的承諾行為屬于并存的債務承擔，應當和甲連帶歸還借款；

2、丙的承諾行為屬于附條件的債務承擔，當條件無法成就時，債務承擔不成立；

3、丙的承諾行為屬于附條件的債務承擔，但丙將股權轉讓后，屬于故意阻止條件不能 成就，應當承擔連帶還款的責任

從這個案例中來看： 第一種意見：丙的承諾行為屬于并存的債務承擔，應當和甲連帶歸還借款；第二種意見：丙的承諾行為屬于附條件的債務承擔，當條件無法成就時，債務承擔不成立，就相當于免責；或者故意阻止條件不能成就，應當承擔連帶還款的責任；第三種意見：丙的承諾行為屬于擔保。

我認為第三個意見是正確的。

對于第一個觀點，丙愿意幫助甲歸還全部借款10萬元，可以知道丙的承諾行為不屬于并存的債務承擔。并存的債務承擔，指債務人并不脫離債的關系，而由第三人（承擔人）加入債的關系之中，與債務人共同向債權人承擔債務。這種債務承擔成立后，債務人和第三人成為連帶債務人。

并存的債務承擔具備下列條件：

1.債務有效存在。與免責的債務承擔合同一樣，并存的債務承擔也需要存在有效的債務，這是債務承擔合同具有標的物之體現(xiàn)，要求存在有效債務作為條件，自無疑問。

2.債務具有移轉性。并存的債務承擔若對承擔人發(fā)生效力，可能將由他向債權人清償，此時此情，要求債務具有移轉性，否則，承擔人無法向債權人清償原本屬于債務人的債務。

3.當事人就并存的債務承擔達成合意。無論是承擔人和債權人訂立并存的債務承擔合同，還是承擔人和債務人訂立并存的債務承擔合同，或者承擔人、債權人和債務人三方共同訂立并存的債務承擔合同，都要求當事人之間達成債務承擔合意，只要意思表示一致，并存的債務承擔合同即成立。

雖然說本案符合并存的債務承擔的前兩個條件，但是本案中的丙愿意幫助甲歸還全部的十萬元錢，所以說不是由第三人（承擔人）加入債的關系之中，與債務人共同向債權人承擔債務。所以說丙的承諾不屬于并存的債務承擔。對于第二個觀點。從乙要求甲和丙共同歸還借款10萬元的請求來看，可以知道這個也不是免責的債務承擔。免責的債務承擔，是指第三人取代原債務人的地位而承擔全部債務，使債務人脫離債的關系的債務承擔方式。

免責的債務承擔的構成要件包括：

1．須存在有效的債務。存在著有效的債務是債務承擔合同具有標的物的表現(xiàn)，在債務承擔合同訂立時，如果作為標的物的債務因違反強行性規(guī)范而無效，那么，債務承擔合同無效；如果債務根本就不存在，并且對于任何人均為如此，那么，債務承擔合同同樣無效。

2．債務應具有可轉移性。不具有可移轉性的債務，若成為債務承擔合同的標的物，合同的效力必受影響，要么無效，要么效力待定，為保障債務承擔合同有效，法律要求債務具有移轉性。易言之，不具有可轉移性的債務，不能成為債務承擔合同的標的。不得轉移的債務主要包括：第一，性質上不可移轉的債務。這主要是與特定債務人的人身具有密切聯(lián)系的債務，需要債務人親自履行，因而不得移轉。這種債務一般是以特定債務人的特殊技能或者特別的人身信任關系為基礎而產(chǎn)生的。前者如以某著名演員的表演為標的合同義務，以某畫家繪畫為標的合同義務等；后者如以對某人的特別信任為基礎而成立的委托合同等。第二，當事人特別約定不得移轉的債務。但這種特別約定也可因債權人同意債務人移轉債務而失去效力，此時債務人移轉債務的行為和債權人同意移轉的行為，可視為當事人取消該約定的行為。第三，法律規(guī)定不得轉移的債務。例如因撫養(yǎng)請求權而發(fā)生的債務，僅可由第三人代為履行，而不得以債務承擔合同移轉于第三人。第四，合同中的不作為義務。

3．承擔人與債務人就債務承擔達成合意。債務承擔要求承擔人須就債務承擔與債務人意思表示一致。該意思表示一致就是一個合同，名為債務合同。這就要求承擔人應具有完全行為能力，當事人的意思表示須真實，債務承擔合同的內(nèi)容不得違反強制性規(guī)范。

4．須經(jīng)債權人同意。首先應當明確，債權人同意必定是債務承擔合同對于債權人的生效要件。因為債的關系建立在債權人對債務人的履行能力的了解和信任的基礎上，債務人的支付能力，對于債權人權利的實現(xiàn)至關重要。

也許有人會認為乙不懂法才同時起訴甲和丙，當然這種可能性是不能忽視的。我認為，從這個案例來看，這個債務符合債務承擔的構成要素的前兩個，但是不符合第三個條件，這個和同（也就是丙對乙的承諾書）明顯的損害了乙的利益，雖然當時乙同意了這個合同，如果丙的承諾行為屬于免責的債務承擔的話，那么又應當如何理解丙承諾的內(nèi)容呢？既然丙承擔了甲的債務，“以在某公司的股權所分得的紅利”（幫助甲還款）就不能是所謂的附條件，因為丙如果沒有分得的紅利，那么丙就可以不用幫助甲還款。換句話說，如果認定丙的承諾行為屬于附條件的債務承擔的話，那么對乙而言是不公平的，違反誠實信用原則，且損害了乙的利益。所以說這個合同所表達的意思不真實，違反誠實信用原則的嫌疑。

那么剩下的可能性似乎是，代為履行和擔保。

一、代為履行。所謂第三人代為履行，是指第三人依照合同當事人約定由其向債權人履行債務。第三人不履行債務或者履行債務不符合約定的，債務人應當向債權人承擔違約責任。由此可知，其法律特征如下：

1、第三人替?zhèn)鶆杖舜鸀槁男惺且环N形成權，其意思表示具有單方性，也就是說，只需第三人單方面表示其愿意代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆占纯僧a(chǎn)生效力。

2、第三人不是合同當事人，無需在該合同上簽字或蓋章。

3、合同中當事人的約定對第三人不具有拘束力，第三人可以同意履行，也可以拒絕履行。當?shù)谌司芙^履行或履行不符合約定時，由債務人承擔履行或違約責任。

4、合同中當事人的約定對債權人具有拘束力，即第三人一旦同意履行，應視為債務人的履行，債權人不得拒絕。

根據(jù)上述法律特征，可以知道這不是代為履行，因為如果是代為履行丙無須向乙承諾，只需“第三人單方面表示其愿意代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆占纯僧a(chǎn)生效力”而本案中丙向乙承諾了，而且還定下了合約，所以說不是代為履行。如果丙不履行的話，也是由甲對乙承擔責任。

二、所謂“幫助甲還款”，應當理解為提供擔保。事實上，在丙作出承諾時，甲已經(jīng)逾期還款，并且從此時起，丙要從其“股權所分得的紅利”中幫助甲還款。擔保是指法律為確保特定的債權人實現(xiàn)債權，以債務人或第三人的信用或者特定財產(chǎn)來督促債務人履行債務的制度根據(jù)法律規(guī)定，擔保有五種方式，即保證、抵押、質押、留置、定金。本案中可以把丙從其“股權所分得的紅利”中幫助甲還款看做是抵押的行為，所以我認為是擔保，所以我支持第三個觀點。

第四篇：合同法論文

懸賞廣告與其想關問題探討

現(xiàn)實生活中存在著很多與懸賞廣告相關的問題，且很多問題如果沒有好好認識和解決勢必會影響到普通大眾的利益。比如為了履行懸賞廣告而為一定行為的行為人耗費了大量的勞力、腦力等有形與無形的財富，卻得不到補償，而另一方卻由于自己的特定行為增加了財富，造成了利益的不均。對于那些發(fā)出懸賞廣告的人，理應受到相關約束，否則將會造成社會的誠信度降低，不利于發(fā)展誠實信用的社會環(huán)境，對于人們道德素質提高顯然是不利的。

怎樣平衡發(fā)出懸賞廣告之人與為特定行為之人的利益均衡，就應該值得我們思考。下面就相關問題進行學習和研究。

一、關于懸賞廣告的認識

我國對懸賞廣告的法律涵義尚有分歧，但較為一致的看法認為，懸賞廣告是廣告人以廣告的形式聲明對完成廣告中規(guī)定行為的任何人，給予廣告中約定報酬的意思表示。其爭議形式表現(xiàn)如下

（一）采用單方法律行為說。

第一，認為只要廣告人發(fā)出了懸賞廣告，不需要他人作出同意即能發(fā)生法律效力，廣告人應當受到廣告的約束，不得隨意撤回;如果行為人不知道廣告人發(fā)出了懸賞廣告而完成了廣告中指定的行為，該人仍能取得對廣告人的報酬請求權，而廣告人不得以該人不知廣告的內(nèi)容為由而拒付報酬。

第二，可以使限制民事行為能力人和無民事行為能力人在完成廣告所指定的行為后，也可以對廣告人享有報酬請求權。第三，任何人完成廣告中所指定的行為都將是一種事實行為，而不是具有法律意義的承諾行為，這樣只要行為人完成了廣告指定的行為即享有報酬請求權，而不必準確地判定在什么情況下有效承諾的存在以及承諾的時間等問題，可以極大地減輕行為人在求償時的舉證負擔。

第四，采用單方法律行為說的主張，可以避免行為人享有同時履行抗辯權，避免行為人在對方不履行給付報酬的時候，拒絕完成廣告指定的行為的成果的弊端。

也即是說采用單方行為說可以有效地解決

1、民事主體不合格所為的法律行為不生效，不能享有報酬請求權的問題

2、當事人雙方因沒有達成合意所為的法律行為無效，也不能享有報酬請求權的問題。

（二）契約說

懸賞廣告是廣告人以不特定的多數(shù)人為對象所發(fā)出的要約，只要某人完成指定的行為即構成承諾，雙方成立合同。完成廣告行為的人享有報酬請求權，廣告人負有按照懸賞廣告的約定支付報酬的義務。單方面承認要約說的觀點，將不能解決單方法律行為所解決的問題所以目前司法實踐中大多是采用要約說，因為采用此說更能為人們所理解，但對要約說應進行必要的補充

第一，對于不知道懸賞廣告內(nèi)容的行為人應將其行為認定為承諾。例如《德國民法典》第657條規(guī)定：“通過公開的通告，對完成某行為，特別是對產(chǎn)生結果懸賞的人，有向完成此行為的人給付報酬的義務，即使行為人完成行為時，未考慮到此懸賞廣告者，亦同”。這樣，就避免了由于行為人在完成懸賞行為時不知懸賞廣告內(nèi)容而廣告人拒絕給付報酬的問題。

第二，對于無民事行為能力人和限制民事行為能力人完成懸賞行為，雖行為人缺少合同主體資格的問題，但都具有懸賞廣告應征人的資格，都享有懸賞廣告的報酬請求權。

二、正確認識生活中的懸賞廣告。例如經(jīng)常出現(xiàn)的“假一罰十，必有重謝”算不算是懸賞廣告？理論上對懸賞廣告的構成要件有以下幾點： 1.須依廣告的方法對不特定的人為懸賞的意思表示。2.須有對完成某項指定行業(yè)給付一定報酬的內(nèi)容。3.須有行為人按照廣告特定的要求完成指定的行為。4.須不違反我國法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

三、是否享有同時履行抗辯權的問題

對于此問題理論上均存在著很多爭議。采用單方法律行為說是不存在這個問題的。但是由于我國采用的是契約說，把發(fā)出懸賞廣告與履行懸賞廣告所指定的特定行為分別看做要約以及承諾，那么合同雙方當時人是享有同時履行抗辯權的。這也是保障因完成特定行為人實現(xiàn)自己應得利益的最好方式。

四、懸賞廣告與民法中規(guī)定的拾得遺失物返還的法定義務并沒有相互沖突，對此我們應該正確認識

依據(jù)《民法通則》第79條第2款關于“拾得遺失物、漂流物或者失散的飼養(yǎng)動物，應當歸還失主，因此而支出的費用由失主償還”的規(guī)定，拾得遺失物歸還原主是一種法定義務，所以當時人沒有請求報酬的權利的說法時不正確的。如果失主并沒有發(fā)出懸賞要求，只是一種請求拾得人返還的尋物啟示，那么他當然的不具有支付報酬的義務。但是如果他發(fā)出的懸賞廣告中有如下語言如“對于拾得人必有重謝（或者是直接標明獎賞的財物數(shù)額）”，那么他肯定具有支付報酬的義務，且拾得人可基于此而享有抗辯權。所以拾得人有向失主歸還遺失物的義務，同時也享有得到懸賞廣告標明的報酬的權利;廣告人享有得到遺失物的權利，同時也負有支付自己所作出承諾的報酬的義務。我認為對于酬金未明，當時人可以進行約定，如果約定不明的可以規(guī)定一定的范圍，例如以懸賞廣告的人應此而得的利益的比例來分配。

五、數(shù)人完成指定行為時的報酬請求權。

1.數(shù)人分別先后完成指定行為時，應以完成行為在先者有報酬請求權。2.數(shù)人同時分別完成指定行為時，各行為人享有平等的報酬請求權。當報酬性質為可分的則按照均分原則處理；當報酬性質為不可分時，依抽簽的方法確定。3.數(shù)人協(xié)力完成指定行為，除廣告人特別禁止協(xié)同完成的外，則為對于一債務之多數(shù)債權人。當數(shù)人享有報酬請求權時，若廣告人對最先通知者已為給付，依法理在數(shù)人之間產(chǎn)生連帶債權，該廣告人的債務就完結。完成廣告行為人之間可以依約定或者按照比例分配報酬。

六、懸賞廣告是否可以撤回 發(fā)出廣告者由于某種原因例如發(fā)出廣告時認為物已丟失，但后來又找到了，此時應當允許他撤回廣告而避免其他人因花費大量勞力、財力去完成一個不可能完成的目的，造成不必要的浪費，優(yōu)化資源的配置。

理論上由于我國采用的是契約說，那么懸賞廣告是可以撤回的，但也要遵循一般要約的規(guī)定。撤回必須在行為人未完成指定行為前作出；撤回須依與原廣告同一方法作出；須廣告人未拋棄撤回權。至于因指定行為的準備或實施，從而已消耗的費用、勞力、時間所受的損害，除廣告人證明行為人不能完成其行為外，對于行為人因該廣告善意所受的損害，負擔賠償義務。但以不超過預定報酬為限度。

七、優(yōu)等懸賞廣告

優(yōu)等懸賞廣告，謂就完成廣告中所指定行為人中，惟對評定為優(yōu)等者給與報酬之廣告。此種廣告是在學術上或者運動競賽中多使用的方法，它也適用一般懸賞廣告的規(guī)定，只是對行為人完成的行為以及實現(xiàn)的目的進行擇優(yōu)錄取。在查找了相關資料并結合現(xiàn)實生活中出現(xiàn)的問題進行了一些學習和研究，當然對于此問題的研究和學習還應該繼續(xù)，并且隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展將還會出現(xiàn)一些新的問題。例如懸賞廣告是否還必須是以特定形式發(fā)出才算是（比如是否要求必須得以書面形式作出，是否必須經(jīng)有關部門批準）。我認為還應該細化，采用特定形式，以此更能與普通商業(yè)廣告相區(qū)別。

第五篇：合同法論文

一、繼續(xù)履行

1、繼續(xù)履行的概念。繼續(xù)履行也稱強制實際履行，是指違約方根據(jù)對方當事人的請求繼續(xù)履行合同規(guī)定的義務的合同責任形式。其特征為：

(1)繼續(xù)履行是一種獨立的合同責任形式，不同于一般意義上的合同履行。具體表現(xiàn)在：繼續(xù)履行以違約為前提;繼續(xù)履行體現(xiàn)了法的強制;繼續(xù)履行不依于其他責任形式。

(2)繼續(xù)履行的內(nèi)容表現(xiàn)為按合同約定的標的履行義務，這一點與一般履行并無不同。

(3)繼續(xù)履行以對方當事人(守約方)請求為條件，法院不得徑行判決。

2、繼續(xù)履行的適用。繼續(xù)履行的適用，因債務性質不同而不同：

金錢債務：無條件適用繼續(xù)履行。金錢債務只存在遲延履行，不存在履行不能，因此，應無條件適用繼續(xù)履行的責任形式。

非金錢債務：有條件適用繼續(xù)履行。對非金錢債務，原則上可以請求繼續(xù)履行，但下列情形除外：

(1)法律上或者事實上不能履行(履行不能);

(2)債務的標的不適用強制履行或者強制履行費用過高;

(3)債權人在合理期限內(nèi)未請求履行(如季節(jié)性物品之供應)。

二、采取補救措施

采取補救措施作為一種獨立的合同責任形式，是指矯正合同不適當履行(質量不合同)、使履行缺陷得以消除的具體措施。

關于采取補救措施的具體方式，我國相關法律作了如下規(guī)定：

1、合同法第11北條規(guī)定為：修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等;

2、消費者權益保護法第44條規(guī)定為：修理、重作、更換、退貨、補足商品數(shù)量、退還貨款和服務費用、賠償損失;

3、產(chǎn)品質量法第40條規(guī)定為：修理、更換、退貨。

應注意以下幾點：

1、采取補救措施的適用以合同對質量不合格的合同責任沒有約定或者約定不明確，而依合同法第6北條仍不能確定合同責任為前提。

2、應以標的物的性質和損失大小為依據(jù)，確定與之相適應的補救方式。

3、受害方對補救措施享有選擇權，但選定的方式應當合理。

三、賠償損失

賠償損失，在合同法上也稱違約損害賠償，是指違約方以支付金錢的方式彌補受害方因違約行為所減少的財產(chǎn)或者所喪失的利益的責任形式。

1、賠償損失是最重要的合同責任形式。

2、賠償損失是以支付金錢的方式彌補損失。

3、賠償損失是由違約方賠償受害方因違約所遭受的損失。首先，賠償損失是對違約所造成的損失的賠償，與違約行為無關的損失不在賠償之列。其次，賠償損失是對守約方所遭受損失的一種補償，而不是對違約行為的懲罰。

4、賠償損失責任具有一定的任意性。

賠償損失的確定方式有兩種：法定損害賠償和約定損害賠償。

法定損害賠償。法定損害賠償是指由法律規(guī)定的，由違約方對受害方因違約而遭受的損失承擔的賠償責任。

1、完全賠償原則。

2、合理預見規(guī)則。

①合理預見規(guī)則是限制包括現(xiàn)實財產(chǎn)損失和可得利益損失賠償總額的規(guī)則，不僅用以限制可得利益損失的賠償;

②合理預見規(guī)則不適用于約定損害賠償;

③是否預見到或者應當預見到可能的損失，應當根據(jù)訂立合同時的事實或者情況加以判斷。

3、約定損害賠償。約定損害賠償，是指當事人在訂立合同時，預先約定一方違約時應當向對方支付一定數(shù)額的賠償金或約定損害賠償額的計算方法。它具有預定型、從屬性、附條件性。

四、違約金

違約金是指當事人一方違反合同時應當向對方支付的一定數(shù)量的金錢或財物。

1、法定違約金和約定違約金;

2、懲罰性違約金和補償性(賠償性)違約金。

違約金具有以下法律特征：

1、在合同中預先約定的(合同條款之一);

2、是一方違約時向對方支付的一定數(shù)額的金錢;

3、是對承擔賠償責任的一種約定。

關于違約金的性質，其性質仍屬違約的損害賠償。

我國合同法第114條第2款也作了規(guī)定。其特點是：

1、以約定違約金“低于造成的損失”或“過分高于造成的損失”為條件;

2、經(jīng)當事人請求;

3、由法院或仲裁機構裁量;

4、“予以增加”或“予以適當減少”.五、定金責任

所謂定金，是指合同當事人為了確保合同的履行，依照法律和合同的規(guī)定，由一方按合同標的額的一定比例預先給付對方的金錢或其他替代物。合同法第115條也規(guī)定：當事人可以依照擔保法約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。

合同責任是指在合同締結時或者合同成立后以及合同履行期間，由于合同一方當事人的行為導致他方當事人權益受到損害，而依法應當承擔的法律后果。

合同責任的分類

合同責任包括：締約過失責任和違約責任。締約過失責任

締約過失責任（Liability for Wrongs in Conclusion of Contract），是指在合同締結過程中，一方當事人違反了以誠信實用為基礎的先契約義務，造成了另一方當事人的損害，因此應承擔的法律后果。

構成締約過失責任的要件

1、締約過失責任發(fā)生在合同締結的過程中；

2、一方違反了以誠信為基礎的先契約義務，即在合同成立前的締約過程中，當事人應負的通知、保護、保密等義務；

3、違反先契約義務的行為造成了對方的損失；

4、違反先契約義務的一方當事人具有過失。

締約過失責任與違約責任異同

由于締約過失責任依據(jù)合同法而成立，并發(fā)生于合同締結階段；因此，它與違約責任聯(lián)系緊密，但又有明顯區(qū)別。

首先，違約責任是基于有效合同而產(chǎn)生的民事責任，違反的是合同履行義務；而締約過失責任是基于合同不成立或合同無效而產(chǎn)生的民事責任，違反的是合同前的義務。

其次，締約過失責任只賠償因過失而造成的損失,而合同違約責任既有賠償損失,也有支付違約金和強制實行履約等方式。

再次，違約責任具有約定性，而締約過失責任是法定性。

締約過失責任與侵權責任的區(qū)別

締約過失責任與侵權責任都是法定責任，但也有區(qū)別：

第一，締約過失責任是在訂立合同過程中形成的，而侵權責任則存在于一切社會交往之中；

第二，締約過失責任的表現(xiàn)形式是損害賠償，而侵權責任形式除了損害賠償以外，還表現(xiàn)為停止侵害，排除妨礙，消除危險和影響等；

第三，締約過失責任的成立，在主觀上必須有過失；而某些侵權責任則不以過失為要件，如《民法通則》規(guī)定的特殊的侵權責任。

合同不成立的締約過失責任

締約過程中的過失行為，常有四種表現(xiàn)：

一是要約人違反要約義務；

二是在要物合同中，要約人反悔，不交付標的物，或者承諾人反悔，不受領標的物，致使合同不成立，給對方當事人造成損失；

三是需經(jīng)批準、登記的要式合同中，因要約人或者承諾人過錯，致使合同未批準、登記，給對方造成損失；

四是當事人違反締約的附隨義務，給對方造成損失。

合同無效的締約過失責任

合同被確認無效，或者合同被撤銷的，合同自始無效，當事人應當返還所得的財產(chǎn)，恢復到合同訂立前的狀態(tài)。

締約過失責任旨在填補受害方的損失，故承擔合同不成立或者合同無效的締約過失的責任，主要是賠償損失。

[編輯] 違約責任

違約責任（Liability for Breach of Contract），是指當事人不履行合同債務而依法應當承擔的法律責任。

《合同法》第107條、108條規(guī)定，當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的，對方可以在履行期限屆滿之前，要求其承擔違約責任。

違約行為的類型

在合同履行過程中，違約行為可分為以下幾種：

1、單方違約和雙方違約；

2、預期違約和屆期違約；

3、根本違約和非根本違約；

4、合同的不履行和不適當履行；

5、一般瑕疵履行和加害履行；

6、債務人履行遲延和債權人受領遲延；

7、因第三人的原因造成違約和因當事人原因造成的違約。

歸責原則

合同當事人承擔違約責任總要基于一定的事由，這種可歸責于當事人的事由，即稱為歸責原則。歸責原則是判定當事人承擔違約責任的主要依據(jù)，因此，從主觀上分為過錯責任原則和無過錯責任原則。

第一，過錯責任原則

違約責任的歸責，主要實行過錯責任原則。合同的當事人因過錯造成違約的，就要承擔違約的民事責任。

第二，無過錯責任原則

違約責任的歸責原則實行雙軌制，除過錯責任外，在某種情形下還實行無過錯原則。當事人違約，沒有過錯，但法律規(guī)定承擔責任的，也要承擔違約責任。

構成法律責任的要件，一般包括客觀要件和主觀要件，而違約責任按《合同法》的規(guī)定，只要“不履行合同義務，或者履行合同義務不符合約定”，就要承擔違約責任，無論主觀上是否有過錯，除了不可抗力可以免責外，都應承擔違約責任。

承擔違約責任的種類

1、繼續(xù)履行。一方當事人在拒不履行合同或者履行合同有某些不適當?shù)那闆r下，按照另一方當事人的請求，繼續(xù)履行合同義務即為繼續(xù)履行。

2、采取補救措施。債務人在履行合同有某些不適當或者不能履行合同的情況下，可以采取補救措施，實現(xiàn)合同目的。

3、停止違約行為。一方當事人違約的，另一方當事人可以請求其停止違約行為，違約人也應當主動停止違約行為。依訴訟程序，人民法院有權有責令違約人停止違約行為。

4、賠償損失。在民法上包括違約的賠償損失、侵權的賠償損失及其它的賠償損失。這里的賠償損失，是指違約的賠償損失，它是一方當事人違反合同而對另一方當事人造成財產(chǎn)等損失的賠償。

5、履行定金罰則。定金，具有懲罰性，當事人訂有定金合同，若違反主合同，則應履行定金罰則。如付定金人根本違約，無權請求返還定金，接受定金人根本違約，雙返還定金。

6、賠禮道歉。這種方式不僅可以用侵權責任，也可以用于違約責任的承擔。

7、承擔違約責任種類的并用。承擔違約責任，其形式有的可以單獨適用，有的可以并用，也有的不能并用。

免責理由與免責程度

我國《合同法》規(guī)定，不可抗力為免責理由。它是指當事人在訂立合同時不能預見，對其發(fā)生和后果不能避免并不能克服的事件。例如：自然災害、地震、臺風、洪水等；政府行為，頒布新政策、法律；社會事件，罷工、戰(zhàn)爭等。

《合同法》中的免責程度，是依據(jù)不可抗力的影響程度，部份或全部免除責任。如果合同當事人的一方確因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應當在合理期限內(nèi)提供證明。

違約責任的追究

追究違約的法律責任，既有任意性，也有強制性。對不履行債務方，如果協(xié)商、調(diào)解不成，可以按約定提請仲裁，或者向人民法院提起訴訟。按《民事訴訟法》規(guī)定，“發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，當事人必須履行”。

總之，在傳統(tǒng)的合同法中，當事人之間權利義務關系僅僅存續(xù)于合同的成立與履行完畢這一階段。如果合同關系尚不存在或未成立，就自然無違約責任可言。然而，實踐中合同因一方當事人締約時的過失不成立或無效時，如何保護受損失一方當事人的利益，便成為違約責任所不能解決的問題。締約過失責任的確立，目的就在于此。締約過失責任與違約責任的實踐運用，方構成合同責任的完整內(nèi)涵。