第一篇：最高院民一庭涉及婚姻案件處理民事審判實(shí)務(wù)問答集

最高院民一庭涉及婚姻案件處理民事審判實(shí)務(wù)問答集

一、訴訟程序方面的問題

1、在訴訟中，當(dāng)事人自愿離婚，并就財產(chǎn)問題、債權(quán)債務(wù)處理達(dá)成一致，第三人是否能以該協(xié)議的生效民事調(diào)解書侵犯了其合法權(quán)益申請?jiān)賹彛?/p>

答：離婚糾紛案件的當(dāng)事人只能是婚姻締結(jié)的雙方，不列案外第三人為訴訟當(dāng)事人。一般情況下，第三人認(rèn)為調(diào)解協(xié)議侵犯其合法權(quán)益申請?jiān)賹徣狈Ψ梢罁?jù)，人民法院應(yīng)予以駁回。但人民法院發(fā)現(xiàn)確有錯誤，又必須再審的，人民法院根據(jù)相關(guān)法律精神走審判監(jiān)督程序辦理。

2、債務(wù)人（被執(zhí)行人）已通過離婚協(xié)議或法院的離婚判決對夫妻共同財產(chǎn)進(jìn)行了分割，人民法院可否直接追加被執(zhí)行人的原配偶為被執(zhí)行人執(zhí)行其財產(chǎn)？

答：根據(jù)相關(guān)法律精神，當(dāng)事人的離婚協(xié)議或者法院的離婚判決對財產(chǎn)分割的處理只對夫妻雙方有約束力，但不能對抗其他債權(quán)人。如該債權(quán)形成于結(jié)婚前或離婚后，則不能追加被執(zhí)行人的原配偶為被執(zhí)行人并執(zhí)行其財產(chǎn)。

3、離婚訴訟中，雙方對財產(chǎn)價值有爭議時，是否必須委托中介機(jī)構(gòu)評估？

答：雙方對財產(chǎn)價值有爭議的，可通過協(xié)商、競價、作價、評估、拍賣等形式確定和處理財產(chǎn)，處理財產(chǎn)時應(yīng)慣徹照顧子女和女方權(quán)益的原則以及照顧無過錯方的原則，不是必須委托中介機(jī)構(gòu)評估。

4、離婚訴訟涉及家庭共有財產(chǎn)的分割，能否將其他家庭成員追加為共同訴訟人？

答：對家庭共有房屋的分割問題可告知當(dāng)事人另案起訴，或者中止離婚訴訟，不應(yīng)將其他家庭成員追加為離婚訴訟的共同訴訟人。

5、離婚訴訟涉及家庭共有房屋的分割，在法院中止離婚訴訟后，離婚訴訟的夫妻及家庭成員均不提起訴訟對房屋進(jìn)行確權(quán)和分割，該離婚案件如何處理？

答：遇到這類情況，法院可向當(dāng)事人釋明不起訴對房屋進(jìn)行確權(quán)分割的法律后果，征詢其對家庭共有房屋中涉及夫妻共有部分的分割意見。如果當(dāng)事人同意在該案中不主張人民法院對該房屋進(jìn)行繼續(xù)分割的，則案件恢復(fù)審理；如當(dāng)事人堅(jiān)持分割，則法院可限定其向法院提起訴訟的期限，逾期則告知當(dāng)事人另案處理，離婚訴訟恢復(fù)。

6、丈夫起訴與妻子離婚，妻子起訴丈夫犯重婚罪，二件案件是否可同步審理？

答：二者屬不同訴訟程序，處理時應(yīng)先中止民事訴訟，待刑事重婚案件審結(jié)后再恢復(fù)民事訴訟。

7、對宣告婚姻無效的案件應(yīng)適用什么程序？

答：宣告婚姻無效屬非訟案件，人民法院可適用特別訴訟程序的規(guī)定予以裁決。將財產(chǎn)問題、子女撫養(yǎng)問題與婚姻無效問題分開處理。

8、離婚損害賠償請求權(quán)是否可以與離婚訴訟一并處理？

答：根據(jù)相關(guān)司法解釋，以上二者可以一并處理。有權(quán)提起損害賠償請求的主體必須是無過錯方，雙方必須是合法夫妻關(guān)系而非同居關(guān)系。

9、宣告一方當(dāng)事人失蹤、死亡和缺席判決離婚所產(chǎn)生的法律后果是否相同？

答：宣告一方當(dāng)事人失蹤、死亡和缺席判決其離婚產(chǎn)生的法律后果不同，主要區(qū)別在于，根據(jù)相關(guān)法律的規(guī)定，其夫妻關(guān)系是否可以依法恢復(fù)。

10、婚姻關(guān)系存續(xù)期間，一方不起訴離婚，而單獨(dú)起訴向?qū)Ψ教岢鰮p害賠償，法院應(yīng)否支持？

答：人民法院不應(yīng)對該請求予以支持。

11、離婚案件當(dāng)事人在舉證期限過后或開庭時才提出分割財產(chǎn)，是一并處理還是另案處理？

答：以上情形屬追加訴訟請求的情形，人民法院可不予合并審理，告知當(dāng)事人另案主張。但對方當(dāng)事人同意對該請求進(jìn)行答辯處理的，考慮離婚案件的特殊性，可予準(zhǔn)許，對該請求合并審理，法院應(yīng)重新指定舉證期限，或由當(dāng)事人之間商定。

12、離婚案件，被告經(jīng)合法傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，是否當(dāng)庭作出離婚判決？

答：因離婚案件必須調(diào)解，一方不到庭，法院一般要慎重對待，一般不會作出缺席判決。但對公告送達(dá)的案件除外。

13、原告撤訴的離婚案件，被告要求離婚的，是視為反訴合并審理，還是告知另案主張？

答：告知被告另案主張。

14、離婚一方當(dāng)事人對配偶的重婚行為不追究，只是要求處理離婚問題，法院是否準(zhǔn)許？法院對發(fā)現(xiàn)的重婚問題是否應(yīng)主動移送相關(guān)部門處理？

答：人民法院應(yīng)準(zhǔn)許，但不影響當(dāng)事人事后依據(jù)刑事訴訟法提起其配偶重婚的自訴案件。人民法院對發(fā)現(xiàn)的重婚問題應(yīng)主動移送公安部門處理。

15、男方起訴離婚，人民法院在審理過程中才發(fā)現(xiàn)女方處在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個月內(nèi)。對此，法院應(yīng)以男方的起訴不符合受理?xiàng)l件則駁回起訴，還是作實(shí)體處理？

答：發(fā)現(xiàn)以上情況，人民法院應(yīng)以男方的起訴不符合受理?xiàng)l件而駁回男方的起訴。但法院認(rèn)為確有必要受理的，如女方有重大過錯（重婚、姘居導(dǎo)致懷孕，男方情感無法諒解，或女方實(shí)施家庭暴力，男方人身受到嚴(yán)重威脅）等情況，法院可受理，并作實(shí)體處理。

16、離婚案件中，沒有鑒定結(jié)論證明被告有精神病的情況下，能否準(zhǔn)許其父親或母親作為法定代理人代其出庭應(yīng)訴？

答：若有以上情況，沒有鑒定機(jī)構(gòu)的結(jié)論證明被告患有精神病的情況下，不能認(rèn)定該當(dāng)事人無民事行為能力，不能準(zhǔn)許其父親或母親作為法定代理人代其出庭應(yīng)訴。

17、離婚案件中，被告提出要求原告補(bǔ)償一定數(shù)額的精神損失費(fèi)，是否屬于反訴？是否應(yīng)合并審理？

答：不屬反訴請求，應(yīng)作為離婚訴訟中的其中一項(xiàng)訴訟請求予以合并審理即可。

18、離婚后，一方能否繼承租對方單位公房？

答：未違反《關(guān)于審理離婚案件中公房使用、承租若干問題的解答》中的相關(guān)規(guī)定，一方可依法取得對公房的承租權(quán)，在租賃合同有效期內(nèi)，一方可繼續(xù)承租對方單位的公房。

19、當(dāng)事人在民政局協(xié)議離婚后，又以婚姻法第四十六條提起離婚損害賠償，人民法院應(yīng)如何處理？

答：只要當(dāng)事人未在離婚協(xié)議中放棄離婚損害賠償，且在離婚登記后一年內(nèi)提出，人民法院應(yīng)予以受理。（注意一年的規(guī)定屬于除斥期間，不能中止、中斷）

20、債權(quán)人追索被繼承人生前債務(wù)的案件，如法定繼承人明確表示放棄繼承的，法院如何判決？

答：為保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定放棄繼承無效，通知繼承人參加訴訟，并依法判決繼承人對被繼承人的實(shí)際財產(chǎn)價值為限清償債務(wù)。

二、同居、事實(shí)婚姻問題

21、男女因同居生活生下子女，女方因撫養(yǎng)費(fèi)問題提起訴訟，如何確定案由？應(yīng)為解除同居關(guān)系還是給付撫養(yǎng)費(fèi)？

答：應(yīng)確定為撫育費(fèi)糾紛；如同居期間一方起訴“離婚”并要求對子女撫養(yǎng)作出處理的，應(yīng)確定案由為解除同居關(guān)系。

22、審理“未辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活的男女”的“離婚”案，如果認(rèn)為其符合結(jié)婚的條件，在告知其補(bǔ)辦結(jié)婚登記后仍不補(bǔ)辦的，應(yīng)如何處理？

答：仍不補(bǔ)辦的，法院應(yīng)按解除同居關(guān)系處理。

23、解除非法同居關(guān)系或離婚訴訟中，女方主張青春補(bǔ)償費(fèi)的，法院如何處理？

答：不予支持。

24、女方以同居期間多次懷孕人流等原因影響身體健康為理由要求男方賠償，法院應(yīng)否支持？

答：以上情形屬于同居造成后果，無合法婚姻為前提，故以上請求無法律依據(jù)，人民法院不予支持。

25、男方起訴解除非法同居關(guān)系的案件中，女方已懷孕的，如何處理？

答：人民法院仍應(yīng)繼續(xù)審理。

26、如何認(rèn)定事實(shí)婚姻？自2001年婚姻法修改后，事實(shí)婚姻還受法律保護(hù)嗎？

答：我國在一定范圍內(nèi)承認(rèn)事實(shí)婚姻的合法性。1994年2月1日之前，男女雙方符合婚姻法實(shí)質(zhì)要件的，按事實(shí)婚處理，不論雙方共同生活時間長短，不論雙方共同生活初期或者某個階段是否符合婚姻法的實(shí)質(zhì)婚姻關(guān)系要件。之后，必須補(bǔ)辦登記，否則不受法律保障。

27、基于同居期間而產(chǎn)生的債務(wù)應(yīng)如何確定清償責(zé)任？

答：分清共同債務(wù)和個人債務(wù)，區(qū)別處理。

三、夫妻共同財產(chǎn)問題

28、離婚訴訟的當(dāng)事人申請保全夫妻共同財產(chǎn)，是否應(yīng)提供擔(dān)保？

答：應(yīng)否提供擔(dān)任以及數(shù)額由法院視具體案情處理。

29、“私房錢”屬夫妻個人財產(chǎn)還是夫妻共同財產(chǎn)？

答：婚姻當(dāng)事人間未訂立關(guān)于“私房錢”的約定或約定不明、或無效，適用法定夫妻財產(chǎn)制，即認(rèn)定為共同財產(chǎn)。

30、離婚案件中，以男方名義購買的房改房，能否判歸女方所有？

答：區(qū)分情況：

（一）公民以市場價和成本價購買的房改房：夫妻一方在婚前以個人財產(chǎn)購買的房改房，并將房屋權(quán)屬證書登記在一方名下的：

其一：對婚前由一方承租婚后以個人財產(chǎn)購買的房改房，法院具體可酌情處理。

其二：對婚前由一方承租，婚后以共同財產(chǎn)購買的房改房，不論是否登記在一方還是雙方名下，為共同財產(chǎn)。

（二）公民以標(biāo)準(zhǔn)價購買的房改房屬擁有部分產(chǎn)權(quán)房，根據(jù)相關(guān)司法解釋，人民法院不判決房屋所有權(quán)的歸屬，可判決由當(dāng)事人使用，當(dāng)事人取得完全所有權(quán)后，可以另行起訴。

31、婚前男、女任一方按揭貸款所購買的房屋，婚后共同付款，離婚時尚未付款完畢的，是否屬夫妻共同財產(chǎn)？如何分割？

答：對采取住房抵押貸款方式購買商品房未付清全部房價款的房屋屬于尚未取得所有權(quán)的房屋在離婚訴訟時不應(yīng)作為夫妻共同財產(chǎn)進(jìn)行分割，應(yīng)按上述規(guī)定進(jìn)行處理。（作者注：這個規(guī)定在實(shí)踐司法審判中并未被采納，法院一般會判決得房一方繼續(xù)還貸，處理房屋分割）

32、婚后一直與家庭其他成員共同生活離婚時如何確定夫妻共同財產(chǎn)？

答：應(yīng)將夫妻共同財產(chǎn)先從家庭共同財產(chǎn)中析出。

33、婚姻關(guān)系存續(xù)期間一方取得的知識產(chǎn)權(quán)是否屬于夫妻共同財產(chǎn)？

答：應(yīng)以該知識產(chǎn)權(quán)的財產(chǎn)性收益取得是否在婚姻關(guān)系存續(xù)期間為判斷標(biāo)準(zhǔn)，而不應(yīng)以該知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利本身的取得的時間為判斷依據(jù)。離婚時，只能對現(xiàn)有財產(chǎn)進(jìn)行分割，對沒有實(shí)現(xiàn)其價值的財產(chǎn)性收益不能估價予以分割，智力成果只有轉(zhuǎn)化為具體的有形財產(chǎn)后才能屬于夫妻共同財產(chǎn)，對其配偶在共同生活中付的勞動，可從其他財產(chǎn)中給予適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償和照顧。

34、婚姻關(guān)系存續(xù)期間，一方取得的鋪位承租權(quán)、轉(zhuǎn)租權(quán)是否屬于夫妻共同財產(chǎn)？

答：屬共同財產(chǎn)，由法院酌情處理。

35、指定受益人為夫妻一方的保險利益是否屬于夫妻共同財產(chǎn)？

答：根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，保險利益主要表現(xiàn)為保險金。保險利益具有特定的人身關(guān)系，應(yīng)屬于夫妻一方的個人財產(chǎn)，不屬于夫妻共同財產(chǎn)。

36、夫妻一方的住房公積金或住房補(bǔ)貼是不屬于夫妻共同財產(chǎn)？

答：在離婚案件中具體處理住房補(bǔ)貼和住房公積金屬于其他應(yīng)當(dāng)歸夫妻共同所有的財產(chǎn)。在離婚案件中，首先應(yīng)區(qū)分取得于婚前或婚后，離婚時分割的只應(yīng)是婚姻關(guān)系存續(xù)期間的住房公積金、住房補(bǔ)貼總額再進(jìn)行分割。當(dāng)事人離婚不是提取住房公積金的事由，故經(jīng)過折抵后，由一方根據(jù)其擁有的公積金、住房補(bǔ)貼的差額給對方補(bǔ)償。

37、離婚案件中，對夫妻共同債務(wù)分擔(dān)的判決是否免除了雙方的連帶清償?shù)呢?zé)任？

答：仍應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任。

38、在離婚案件中，當(dāng)事人舉出以一方名義借債的欠條認(rèn)為形成夫妻共同債務(wù)，對方以自己不清楚或不是用于共同生活為由相抗辯，此類情況如何處理？

答：由人民法院對債務(wù)形成的有關(guān)事實(shí)、性質(zhì)、舉債的用途等綜合審查判決。

39、配偶中一方立遺囑把屬于夫妻共有的財產(chǎn)贈與給子女和朋友，這樣的遺囑有效嗎？

答：對該遺囑所涉及的共同財產(chǎn)，應(yīng)分出一半歸配偶所有，其余一半由遺囑指定的繼承人繼承，擅自處分的財產(chǎn)部分應(yīng)認(rèn)定無效。

40、離婚案件中，涉及分割共同財產(chǎn)中，以一方名義在有限公司的出資額、另一方不是該公司股東時，應(yīng)如何處理？

答：在按婚姻法若干問題解釋

（二）處理的同時，兼顧《公司法》和維護(hù)股東間的和藹穩(wěn)定處理。

41、人民法院在審理離婚案件時，應(yīng)當(dāng)如何分割合伙企業(yè)中夫妻共同財產(chǎn)的份額？

答：按最高院司法解釋

（二）第十七條的規(guī)定處理。

42、離婚案件中如何分割當(dāng)事人夫妻共同財產(chǎn)中的股票、債券、投資基金份額等有價證券？

答：法院在處理該類案件時，應(yīng)盡量爭取當(dāng)事人協(xié)商解決。如協(xié)商不成，或按市價分配有困難，法院可根據(jù)數(shù)量按比例分配，待判決生效后，具體的操作問題由當(dāng)事人自行決定。對于法律法規(guī)限制轉(zhuǎn)讓的股票或股份，人民法院不宜分割處理，可告之當(dāng)事人在符合轉(zhuǎn)讓條件后，再向人民法院起訴進(jìn)行分割。

四、子女撫養(yǎng)問題

43、離婚或撫養(yǎng)糾紛案中，一方否定子女是其所親生，又拒絕作親子鑒定的，或?qū)Ψ骄芙^親子鑒定的，人民法院可否強(qiáng)制當(dāng)事人做親子鑒定？

答：親子鑒定必須以當(dāng)事人同意為要件，法院不得強(qiáng)制取證。如雙方當(dāng)事人均同意做鑒定，應(yīng)予準(zhǔn)許。在處理此類案件中，對親子鑒定結(jié)論應(yīng)作為鑒別親子關(guān)系的證據(jù)之一，應(yīng)與案件其它材料相印證，綜合分析，做出正確判斷。若當(dāng)事人堅(jiān)持拒絕鑒定，可依照《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條“有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提供，如果對方當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立”的規(guī)定，綜合全案的其他證據(jù)及案情作出是否親子關(guān)系的認(rèn)定。

44、不起訴離婚，僅起訴被告給付扶養(yǎng)費(fèi)，法院是否應(yīng)予支持？

答：法院可以受理及對案件進(jìn)行實(shí)質(zhì)處理。

45、離婚案件遺漏子女撫養(yǎng)的處理，法律文書生效后，當(dāng)事人應(yīng)另案主張還是對案件申請?jiān)賹彛?/p>

答：告之當(dāng)事人另案起訴。

46、探視權(quán)糾紛應(yīng)如何執(zhí)行？

答：十周歲之內(nèi)子女探視權(quán)的處理，應(yīng)執(zhí)行原生效法律文書的規(guī)定。十周歲以上子女的探視權(quán)，應(yīng)征得子女的意見。對于雙方關(guān)系矛盾激烈的，可由幼兒園或?qū)W校協(xié)助執(zhí)行探視。

47、已在民政部門協(xié)議離婚，能否再就子女撫養(yǎng)及財產(chǎn)分割提起訴訟？夫妻一方不履行在民政部門主持下達(dá)成的財產(chǎn)分割的協(xié)議，另一方能否申請法院強(qiáng)制執(zhí)行？

答：當(dāng)事人雖然達(dá)成協(xié)議，但仍向法院提起訴訟，法院受理。依照我國民法通則、合同法、婚姻法的基本原則及相關(guān)規(guī)定，本著公平原則、男女平等原則、保護(hù)婦女兒童合法權(quán)益的原則，在查清家庭財產(chǎn)、夫妻共同財產(chǎn)、和婚前財產(chǎn)的狀況后，予以合情合理的解決。

當(dāng)事人不能據(jù)離婚協(xié)議直接向人民法院申請執(zhí)行，需另行起訴，法院確認(rèn)后再申請強(qiáng)制執(zhí)行。

48、離婚案件中，人民法院判決二婚生子女一隨原告、一隨被告時，因二子女年齡有差距，是否還要判決撫養(yǎng)較大子女一方補(bǔ)償年齡差距部分的撫養(yǎng)費(fèi)予另一方？

答：從公平角度出發(fā)，考慮雙方的經(jīng)濟(jì)收入和負(fù)擔(dān)能力等情況，結(jié)合當(dāng)事人的意見，人法院可以酌情處理。

49、已逾18周歲的在校大學(xué)生，是否有權(quán)起訴父母要求給付撫養(yǎng)費(fèi)？

答：父母沒有為其提供撫養(yǎng)費(fèi)的法定義務(wù)。

第二篇：最高人民法院民一庭涉及婚姻案件處理分析民事審判實(shí)務(wù)問答

最高人民法院民一庭涉及婚姻案件處理分析民事審判實(shí)務(wù)問答

一、訴訟程序方面的問題

1、在訴訟中，當(dāng)事人自愿離婚，并就財產(chǎn)問題、債權(quán)債務(wù)處理達(dá)成一致，第三人是否能以確認(rèn)該協(xié)議的生效民事調(diào)解書侵犯了其合法權(quán)益？

答：離婚糾紛案件的當(dāng)事人只能是婚姻締結(jié)的雙方，不列案外第三人為訴訟當(dāng)事人。一般情況下，第三人認(rèn)為調(diào)解協(xié)議侵犯其合法權(quán)益申請?jiān)賹徣狈Ψ梢罁?jù)，人民法院應(yīng)予以駁回。但人民法院發(fā)現(xiàn)確有錯誤，又必須再審的，人民法院根據(jù)相關(guān)法律精神走審判監(jiān)督程序辦理。

2、債務(wù)人（被執(zhí)行人）已通過離婚協(xié)議或法院的離婚判決對夫妻共同財產(chǎn)進(jìn)行了分割，人民法院可否直接追加被執(zhí)行人的原配偶為被執(zhí)行人執(zhí)行其財產(chǎn)？

答：根據(jù)相關(guān)法律精神，當(dāng)事人的離婚協(xié)議或者法院的離婚判決對財產(chǎn)分割的處理只對夫妻雙方有約束力，但不能對抗其他債權(quán)人。如該債權(quán)形成于結(jié)婚前或離婚后，則不能追加被執(zhí)行人的原配偶為被執(zhí)行人并執(zhí)行其財產(chǎn)。

3、離婚訴訟中，雙方對財產(chǎn)價值有爭議時，是否必須委托中介機(jī)構(gòu)評估？

答：雙方對財產(chǎn)價值有爭議的，可通過協(xié)商、競價、作價、評估、拍賣等形成確定和處理財產(chǎn)，處理財產(chǎn)時應(yīng)慣徹照顧子女和女方權(quán)益的原則以及照顧無過錯方的原則，不是必須委托中介機(jī)構(gòu)評估。

4、離婚訴訟涉及家庭共有財產(chǎn)的分割，能否將其他家庭成員追加為共同訴訟人？ 答：對家庭共有房屋的分割問題可告知當(dāng)事人另案起訴，或者中止離婚訴訟，不應(yīng)將其他家庭成員追加為離婚訴訟的共同訴訟人。

5、離婚訴訟涉及家庭共有房屋的分割，在法院中止離婚訴訟后，離婚訴訟的夫妻及家庭成員均不提起訴訟對房屋進(jìn)行確權(quán)和分割，該離婚案件如何處理？

答：遇到這類情況，法院可向當(dāng)事人釋明不起訴對房屋進(jìn)行確權(quán)分割的法律后果，征詢其對家庭共有房屋中涉及夫妻共有部分的分割意見。如果當(dāng)事人同意在該案中不主張人民法院對該房屋進(jìn)行繼續(xù)分割的，則案件恢復(fù)審理；如當(dāng)事人堅(jiān)持分割，則法院可限定其向法院提起訴訟的期限，逾期則告知當(dāng)事人另案處理，離婚訴訟恢復(fù)。

6、丈夫起訴與妻子離婚，妻子起訴丈夫犯重婚罪，二件案件是否可同步審理？

答：二者屬不同訴訟程序，處理時應(yīng)先中止民事訴訟，待刑事重婚案件審結(jié)后再恢復(fù)民事訴訟。

7、對宣告婚姻無效的案件應(yīng)適用什么程序？ 答：宣告婚姻無效屬非訟案件，人民法院可適用特別訴訟程序的規(guī)定予以裁決。將財產(chǎn)問題、子女撫養(yǎng)問題與婚姻無效問題分開處理。

8、離婚損害賠償請求權(quán)是否可以與離婚訴訟一并處理？

答：根據(jù)相關(guān)司法解釋，以上二者可以一并處理。有權(quán)提起損害賠償請求的主體必須是無過錯方，雙方必須是合法夫妻關(guān)系而非同居關(guān)系。

9、宣告一方當(dāng)事人失蹤、死亡和缺席判決離婚所產(chǎn)生的法律后果是否相同？

答：宣告一方當(dāng)事人失蹤、死亡和缺席判決其離婚產(chǎn)生的法律后果不同，主要區(qū)別在于，根據(jù)相關(guān)法律的規(guī)定，其夫妻關(guān)系是否可以依法恢復(fù)。

10、婚姻關(guān)系存續(xù)期間，一方不起訴離婚，而單獨(dú)起訴向?qū)Ψ教岢鰮p害賠償，法院應(yīng)否支持？ 答：人民法院不應(yīng)對該請求予以支持。

11、離婚案件當(dāng)事人在舉證期限過后或開庭時才提出分割財產(chǎn)，是一并處理還是另案處理？ 答：以上情形屬追加訴訟請求的情形，人民法院可不予合并審理，告知當(dāng)事人另案主張。但對方當(dāng)事人同意對該請求進(jìn)行答辯處理的，考慮離婚案件的特殊性，可予準(zhǔn)許，對該請求合并審理，法院應(yīng)重新指定舉證期限，或由當(dāng)事人之間商定。

12、離婚案件，被告經(jīng)合法傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，是否當(dāng)庭作出離婚判決？

答：因離婚案件必須調(diào)解，一方不到庭，法院一般要慎重對待，一般不會作出缺席判決。但對公告送達(dá)的案件除外。

13、原告撤訴的離婚案件，被告要求離婚的，是視為反訴合并審理，還是告知另案主張？ 答：告知被告另案主張。

14、離婚一方當(dāng)事人對配偶的重婚行為不追究，只是要求處理離婚問題，法院是否準(zhǔn)許？法院對發(fā)現(xiàn)的重婚問題是否應(yīng)主動移送相關(guān)部門處理？

答：人民法院應(yīng)準(zhǔn)許，但不影響當(dāng)事人事后依據(jù)刑事訴訟法提起其配偶重婚的自訴案件。人民法院對發(fā)現(xiàn)的重婚問題應(yīng)主動移送公安部門處理。

15、男方起訴離婚，人民法院在審理過程中才發(fā)現(xiàn)女方處在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個月內(nèi)。對此，法院應(yīng)以男方的起訴不符合受理?xiàng)l件則駁回起訴，還是作實(shí)體處理？ 答：發(fā)現(xiàn)以上情況，人民法院應(yīng)以男方的起訴不符合受理?xiàng)l件而駁回男方的起訴。但法院認(rèn)為確有必要受理的，如女方有重大過錯（重婚、姘居導(dǎo)致懷孕，國方情感無法諒解，或女方實(shí)施家庭暴力，男方人身受到嚴(yán)重威脅）等情況，法院可受理，并作實(shí)體處理。

16、離婚案件中，沒有鑒定結(jié)論證明被告有精神病的情況下，能否準(zhǔn)許其父親或母親作為法定代理人代其出庭應(yīng)訴？

答：若有以上情況，沒有鑒定機(jī)構(gòu)的結(jié)論證明被告患有精神病的情況下，不能認(rèn)定該當(dāng)事人無民事行為能力，不能準(zhǔn)許其父親或母親作為法定代理人代其出庭應(yīng)訴。

17、離婚案件中，被告提出要求原告補(bǔ)償一定數(shù)額的精神損失費(fèi)，是否屬于反訴？是否應(yīng)合并審理？

答：不屬反訴請求，應(yīng)作為離婚訴訟中的基中一項(xiàng)訴訟請求予以合并審理即可。

18、離婚后，一方能否繼承租對方單位公房？

答：未違反《關(guān)于審理離婚案件中公房使用、承租若干問題的解答》中的相關(guān)規(guī)定，一方可依法取得對公房的承租權(quán)，在租賃合同有效期內(nèi)，一方可繼續(xù)承租對方單位的公房。

19、當(dāng)事人在民政局協(xié)議離婚后，又以婚姻法第四十六條提起離婚損害賠償，人民法院應(yīng)如何處理？

答：只要當(dāng)事人未離婚協(xié)議中放棄離婚損害賠償，且在離婚登記后一年內(nèi)提出，人民法院應(yīng)予以受理。（注意一定的規(guī)定屬于除斥期間，不能中止、中斷）

20、債權(quán)人追索被繼承人生前債務(wù)的案件，如法定繼承人明確表示放棄繼承的，法院如何判決？

答：為保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定放棄繼承無效，通知繼承人參加訴訟，并依法判決繼承人對被繼承人的實(shí)際財產(chǎn)價值為限清償債務(wù)。

二、同居、事實(shí)婚姻問題

1、男女因同居生活生下子女，女方因撫養(yǎng)費(fèi)問題提起訴訟，如何確定案由？應(yīng)為解除同居關(guān)系還是給付撫養(yǎng)費(fèi)？

答：應(yīng)確定為撫育費(fèi)糾紛；如同居期間一方起訴“離婚”并要求對子女撫養(yǎng)作出處理的，應(yīng)確定案由為解除同居關(guān)系。

2、審理“未辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活的男女”的“離婚”案，如果認(rèn)為其符合結(jié)婚的條件，在告知其補(bǔ)辦結(jié)婚登記后仍不補(bǔ)辦的，應(yīng)如何處理？ 答：仍不補(bǔ)辦的，法院應(yīng)按解除同居關(guān)系處理。

3、解除非法同居關(guān)系或離婚訴訟中，女方主張青春補(bǔ)償費(fèi)的，法院如何處理？ 答：不予支持。

4、女方以同居期間多次懷孕人流等原因影響身體健康為理由要求男方賠償，法院應(yīng)否支持？ 答：以上情形屬于同居造成后果，無合法婚姻為前提，故以上請求無法律依據(jù)，人民法院不予支持。

5、男方起訴解除非法同居關(guān)系的案件中，女方已懷孕的，如何處理？ 答：人民法院仍應(yīng)繼續(xù)審理。

6、如何認(rèn)定事實(shí)婚姻？自2001年婚姻法修改后，事實(shí)婚姻還受法律保護(hù)嗎？

答：我國在一定范圍內(nèi)承認(rèn)婚姻的合法性。1994年2月1日之前，男女雙方符合婚姻法實(shí)質(zhì)要件的，按事實(shí)婚處理，不論雙方共同生活時間長短，不論雙方共同生活初期或者某個階段是否符合婚姻法的實(shí)質(zhì)婚姻關(guān)系要件。之后，必須補(bǔ)辦登記，否則不受法律保障。

7、基于同居期間而產(chǎn)生的債務(wù)應(yīng)如何確定清償責(zé)任？ 答：分清共同債務(wù)和個人債務(wù)，區(qū)別處理。

三、夫妻共同財產(chǎn)問題

1、離婚訴訟的當(dāng)事人申請保全夫妻共同財產(chǎn)，是否應(yīng)提供擔(dān)保？ 答：應(yīng)否提供擔(dān)任以及數(shù)額由法院視具體案情處理。

2、“私房錢”屬夫妻個人財產(chǎn)還是夫妻共同財產(chǎn)？

答：婚姻當(dāng)事人間未訂立關(guān)于“私房錢”的約定或約定不明、或無效，適用法定夫妻財產(chǎn)制，即認(rèn)定為共同財產(chǎn)。

3、離婚案件中，以男方名義購買的房改房，能否判歸女方所有？ 答：區(qū)分情況：

（一）公民以市場價和成本價購買的房改房：夫妻一方在婚前以個人財產(chǎn)購買的房改房，并將房屋權(quán)屬證書登記在一方名下的： 公民以市場價和成本價購買的房改房：夫妻一方在婚前以個人財產(chǎn)購買的房改房，并將房屋權(quán)屬證書登記在一方名下的：

其一：對婚前由一方承租婚后以個人財產(chǎn)購買的房改房，法院具體可酌情處理。

其二：對婚前由一方承租，婚后以共同財產(chǎn)購買的房改房，不論是否登記在一方還是雙方名下，為共同財產(chǎn)。

（二）公民以標(biāo)準(zhǔn)價購買的房改房屬擁有部分產(chǎn)權(quán)房，根據(jù)相關(guān)司法解釋，人民法院不判決房屋所有權(quán)的歸屬，可判決由當(dāng)事人使用，當(dāng)事人取得完全所有權(quán)后，可以另行起訴。公民以標(biāo)準(zhǔn)價購買的房改房屬擁有部分產(chǎn)權(quán)房，根據(jù)相關(guān)司法解釋，人民法院不判決房屋所有權(quán)的歸屬，可判決由當(dāng)事人使用，當(dāng)事人取得完全所有權(quán)后，可以另行起訴。

4、婚前男、女任一方按揭貸款所購買的房屋，婚后共同付款，離婚時尚未付款完畢的，是否屬夫妻共同財產(chǎn)？如何分割？ 答：對采取住房抵押貸款方式購買商品房未付清全部房價款的房屋屬于尚未取得所有權(quán)的房屋在離婚訴訟時不應(yīng)作為夫妻共同財產(chǎn)進(jìn)行分割，應(yīng)按上述規(guī)定進(jìn)行處理。（作者注：這個規(guī)定在實(shí)踐司法審判中并未被采納，法院一般會判決得房一方繼續(xù)還貸，處理房屋分割）

5、婚后一直與家庭其他成員共同生活離婚時如何確定夫妻共同財產(chǎn)？ 答：應(yīng)將夫妻共同財產(chǎn)先從家庭共同財產(chǎn)中析出。

6、婚姻關(guān)系存續(xù)期間一方取得的知識產(chǎn)權(quán)是否屬于夫妻共同財產(chǎn)？

答：應(yīng)以該知識產(chǎn)權(quán)的財產(chǎn)性收益取得是否在婚姻關(guān)系存續(xù)期間為判斷標(biāo)準(zhǔn)，而不應(yīng)以該知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利本身的取得的時間為判斷依據(jù)。離婚時，只能對現(xiàn)有財產(chǎn)進(jìn)行分割，對沒有實(shí)現(xiàn)其價值的財產(chǎn)性收益不能估價予以分割，智力成果只有轉(zhuǎn)化為具體的有形財產(chǎn)后才能屬于夫妻共同財產(chǎn)，對其配偶在共同生活中付的勞動，可從其他財產(chǎn)中給予適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償和照顧。

7、婚姻關(guān)系存續(xù)期間，一方取得的鋪位承租權(quán)、轉(zhuǎn)租權(quán)是否屬于夫妻共同財產(chǎn)？ 答：屬共同財產(chǎn)，由法院酌情處理。

8、指定受益人為夫妻一方的保險利益是否屬于夫妻共同財產(chǎn)？ 答：根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，保險利益主要表現(xiàn)為保險金。保險利益具有特定的人身關(guān)系，應(yīng)屬于夫妻一方的個人財產(chǎn)，不屬于夫妻共同財產(chǎn)。

9、夫妻一主的住房公積金或住房補(bǔ)貼是不屬于夫妻共同財產(chǎn)？ 答：在離婚案件中具體處理住房補(bǔ)貼和住房公積金屬于其他應(yīng)當(dāng)歸夫妻共同所有的財產(chǎn)。在離婚案件中，首先應(yīng)區(qū)分取得于婚前或婚后，離婚時分割的只應(yīng)是婚姻關(guān)系存續(xù)期間的住房公積金、住房補(bǔ)貼總額再進(jìn)行分割。當(dāng)事人離婚不是提取住房公積金的事由，故尖經(jīng)過折抵后，由一方根據(jù)其擁有的公積金、住房補(bǔ)貼的差額給對方補(bǔ)償。

10、離婚案件中，對夫妻共同債務(wù)分擔(dān)的判決是否免除了雙方的連帶清償?shù)呢?zé)任？ 答：仍應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任。

11、在離婚案件中，當(dāng)事人舉出以一方名義借債的欠條認(rèn)為形成夫妻共同債務(wù)，對方以自己不清楚或不是用于共同生活為由相抗辯，此類情況如何處理？

答：由人民法院對債務(wù)形成的有關(guān)事實(shí)、性質(zhì)、舉債的用途等綜合審查判決。

12、配偶中一方立遺囑把屬于夫妻共有的財產(chǎn)贈與給子女和朋友，這樣的遺囑有效嗎

第三篇：最高人民法院民一庭涉及婚姻案件處理分析民事審判實(shí)務(wù)問答

最高人民法院民一庭涉及婚姻案件處理分析民事審判實(shí)務(wù)問答

一、訴訟程序方面的問題

1、在訴訟中，當(dāng)事人自愿離婚，并就財產(chǎn)問題、債權(quán)債務(wù)處理達(dá)成一致，第三人是否能以確認(rèn)該協(xié)議的生效民事調(diào)解書侵犯了其合法權(quán)益？

答：離婚糾紛案件的當(dāng)事人只能是婚姻締結(jié)的雙方，不列案外第三人為訴訟當(dāng)事人。一般情況下，第三人認(rèn)為調(diào)解協(xié)議侵犯其合法權(quán)益申請?jiān)賹徣狈Ψ梢罁?jù)，人民法院應(yīng)予以駁回。但人民法院發(fā)現(xiàn)確有錯誤，又必須再審的，人民法院根據(jù)相關(guān)法律精神走審判監(jiān)督程序辦理。

2、債務(wù)人（被執(zhí)行人）已通過離婚協(xié)議或法院的離婚判決對夫妻共同財產(chǎn)進(jìn)行了分割，人民法院可否直接追加被執(zhí)行人的原配偶為被執(zhí)行人執(zhí)行其財產(chǎn)？

答：根據(jù)相關(guān)法律精神，當(dāng)事人的離婚協(xié)議或者法院的離婚判決對財產(chǎn)分割的處理只對夫妻雙方有約束力，但不能對抗其他債權(quán)人。如該債權(quán)形成于結(jié)婚前或離婚后，則不能追加被執(zhí)行人的原配偶為被執(zhí)行人并執(zhí)行其財產(chǎn)。

3、離婚訴訟中，雙方對財產(chǎn)價值有爭議時，是否必須委托中介機(jī)構(gòu)評估？

答：雙方對財產(chǎn)價值有爭議的，可通過協(xié)商、競價、作價、評估、拍賣等形成確定和處理財產(chǎn)，處理財產(chǎn)時應(yīng)慣徹照顧子女和女方權(quán)益的原則以及照顧無過錯方的原則，不是必須委托中介機(jī)構(gòu)評估。

4、離婚訴訟涉及家庭共有財產(chǎn)的分割，能否將其他家庭成員追加為共同訴訟人？ 答：對家庭共有房屋的分割問題可告知當(dāng)事人另案起訴，或者中止離婚訴訟，不應(yīng)將其他家庭成員追加為離婚訴訟的共同訴訟人。

5、離婚訴訟涉及家庭共有房屋的分割，在法院中止離婚訴訟后，離婚訴訟的夫妻及家庭成員均不提起訴訟對房屋進(jìn)行確權(quán)和分割，該離婚案件如何處理？

答：遇到這類情況，法院可向當(dāng)事人釋明不起訴對房屋進(jìn)行確權(quán)分割的法律后果，征詢其對家庭共有房屋中涉及夫妻共有部分的分割意見。如果當(dāng)事人同意在該案中不主張人民法院對該房屋進(jìn)行繼續(xù)分割的，則案件恢復(fù)審理；如當(dāng)事人堅(jiān)持分割，則法院可限定其向法院提起訴訟的期限，逾期則告知當(dāng)事人另案處理，離婚訴訟恢復(fù)。

6、丈夫起訴與妻子離婚，妻子起訴丈夫犯重婚罪，二件案件是否可同步審理？

答：二者屬不同訴訟程序，處理時應(yīng)先中止民事訴訟，待刑事重婚案件審結(jié)后再恢復(fù)民事訴訟。

7、對宣告婚姻無效的案件應(yīng)適用什么程序？

答：宣告婚姻無效屬非訟案件，人民法院可適用特別訴訟程序的規(guī)定予以裁決。將財產(chǎn)問題、子女撫養(yǎng)問題與婚姻無效問題分開處理。

8、離婚損害賠償請求權(quán)是否可以與離婚訴訟一并處理？

答：根據(jù)相關(guān)司法解釋，以上二者可以一并處理。有權(quán)提起損害賠償請求的主體必須是無過錯方，雙方必須是合法夫妻關(guān)系而非同居關(guān)系。

9、宣告一方當(dāng)事人失蹤、死亡和缺席判決離婚所產(chǎn)生的法律后果是否相同？

答：宣告一方當(dāng)事人失蹤、死亡和缺席判決其離婚產(chǎn)生的法律后果不同，主要區(qū)別在于，根據(jù)相關(guān)法律的規(guī)定，其夫妻關(guān)系是否可以依法恢復(fù)。

10、婚姻關(guān)系存續(xù)期間，一方不起訴離婚，而單獨(dú)起訴向?qū)Ψ教岢鰮p害賠償，法院應(yīng)否支持？ 答：人民法院不應(yīng)對該請求予以支持。

11、離婚案件當(dāng)事人在舉證期限過后或開庭時才提出分割財產(chǎn)，是一并處理還是另案處理？ 答：以上情形屬追加訴訟請求的情形，人民法院可不予合并審理，告知當(dāng)事人另案主張。但對方當(dāng)事人同意對該請求進(jìn)行答辯處理的，考慮離婚案件的特殊性，可予準(zhǔn)許，對該請求合并審理，法院應(yīng)重新指定舉證期限，或由當(dāng)事人之間商定。

12、離婚案件，被告經(jīng)合法傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，是否當(dāng)庭作出離婚判決？ 答：因離婚案件必須調(diào)解，一方不到庭，法院一般要慎重對待，一般不會作出缺席判決。但對公告送達(dá)的案件除外。

13、原告撤訴的離婚案件，被告要求離婚的，是視為反訴合并審理，還是告知另案主張？ 答：告知被告另案主張。

14、離婚一方當(dāng)事人對配偶的重婚行為不追究，只是要求處理離婚問題，法院是否準(zhǔn)許？法院對發(fā)現(xiàn)的重婚問題是否應(yīng)主動移送相關(guān)部門處理？

答：人民法院應(yīng)準(zhǔn)許，但不影響當(dāng)事人事后依據(jù)刑事訴訟法提起其配偶重婚的自訴案件。人民法院對發(fā)現(xiàn)的重婚問題應(yīng)主動移送公安部門處理。

15、男方起訴離婚，人民法院在審理過程中才發(fā)現(xiàn)女方處在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個月內(nèi)。對此，法院應(yīng)以男方的起訴不符合受理?xiàng)l件則駁回起訴，還是作實(shí)體處理？ 答：發(fā)現(xiàn)以上情況，人民法院應(yīng)以男方的起訴不符合受理?xiàng)l件而駁回男方的起訴。但法院認(rèn)為確有必要受理的，如女方有重大過錯（重婚、姘居導(dǎo)致懷孕，國方情感無法諒解，或女方實(shí)施家庭暴力，男方人身受到嚴(yán)重威脅）等情況，法院可受理，并作實(shí)體處理。

16、離婚案件中，沒有鑒定結(jié)論證明被告有精神病的情況下，能否準(zhǔn)許其父親或母親作為法定代理人代其出庭應(yīng)訴？

答：若有以上情況，沒有鑒定機(jī)構(gòu)的結(jié)論證明被告患有精神病的情況下，不能認(rèn)定該當(dāng)事人無民事行為能力，不能準(zhǔn)許其父親或母親作為法定代理人代其出庭應(yīng)訴。

17、離婚案件中，被告提出要求原告補(bǔ)償一定數(shù)額的精神損失費(fèi)，是否屬于反訴？是否應(yīng)合并審理？

答：不屬反訴請求，應(yīng)作為離婚訴訟中的基中一項(xiàng)訴訟請求予以合并審理即可。

18、離婚后，一方能否繼承租對方單位公房？

答：未違反《關(guān)于審理離婚案件中公房使用、承租若干問題的解答》中的相關(guān)規(guī)定，一方可依法取得對公房的承租權(quán)，在租賃合同有效期內(nèi)，一方可繼續(xù)承租對方單位的公房。

19、當(dāng)事人在民政局協(xié)議離婚后，又以婚姻法第四十六條提起離婚損害賠償，人民法院應(yīng)如何處理？

答：只要當(dāng)事人未離婚協(xié)議中放棄離婚損害賠償，且在離婚登記后一年內(nèi)提出，人民法院應(yīng)予以受理。（注意一定的規(guī)定屬于除斥期間，不能中止、中斷）

20、債權(quán)人追索被繼承人生前債務(wù)的案件，如法定繼承人明確表示放棄繼承的，法院如何判決？

答：為保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定放棄繼承無效，通知繼承人參加訴訟，并依法判決繼承人對被繼承人的實(shí)際財產(chǎn)價值為限清償債務(wù)。

二、同居、事實(shí)婚姻問題

1、男女因同居生活生下子女，女方因撫養(yǎng)費(fèi)問題提起訴訟，如何確定案由？應(yīng)為解除同居關(guān)系還是給付撫養(yǎng)費(fèi)？

答：應(yīng)確定為撫育費(fèi)糾紛；如同居期間一方起訴“離婚”并要求對子女撫養(yǎng)作出處理的，應(yīng)確定案由為解除同居關(guān)系。

2、審理“未辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活的男女”的“離婚”案，如果認(rèn)為其符合結(jié)婚的條件，在告知其補(bǔ)辦結(jié)婚登記后仍不補(bǔ)辦的，應(yīng)如何處理？ 答：仍不補(bǔ)辦的，法院應(yīng)按解除同居關(guān)系處理。

3、解除非法同居關(guān)系或離婚訴訟中，女方主張青春補(bǔ)償費(fèi)的，法院如何處理？ 答：不予支持。

4、女方以同居期間多次懷孕人流等原因影響身體健康為理由要求男方賠償，法院應(yīng)否支持？ 答：以上情形屬于同居造成后果，無合法婚姻為前提，故以上請求無法律依據(jù)，人民法院不予支持。

5、男方起訴解除非法同居關(guān)系的案件中，女方已懷孕的，如何處理？ 答：人民法院仍應(yīng)繼續(xù)審理。

6、如何認(rèn)定事實(shí)婚姻？自2001年婚姻法修改后，事實(shí)婚姻還受法律保護(hù)嗎？

答：我國在一定范圍內(nèi)承認(rèn)婚姻的合法性。1994年2月1日之前，男女雙方符合婚姻法實(shí)質(zhì)要件的，按事實(shí)婚處理，不論雙方共同生活時間長短，不論雙方共同生活初期或者某個階段是否符合婚姻法的實(shí)質(zhì)婚姻關(guān)系要件。之后，必須補(bǔ)辦登記，否則不受法律保障。

7、基于同居期間而產(chǎn)生的債務(wù)應(yīng)如何確定清償責(zé)任？ 答：分清共同債務(wù)和個人債務(wù)，區(qū)別處理。

三、夫妻共同財產(chǎn)問題

1、離婚訴訟的當(dāng)事人申請保全夫妻共同財產(chǎn)，是否應(yīng)提供擔(dān)保？ 答：應(yīng)否提供擔(dān)任以及數(shù)額由法院視具體案情處理。

2、“私房錢”屬夫妻個人財產(chǎn)還是夫妻共同財產(chǎn)？

答：婚姻當(dāng)事人間未訂立關(guān)于“私房錢”的約定或約定不明、或無效，適用法定夫妻財產(chǎn)制，即認(rèn)定為共同財產(chǎn)。

3、離婚案件中，以男方名義購買的房改房，能否判歸女方所有？ 答：區(qū)分情況：

（一）公民以市場價和成本價購買的房改房：夫妻一方在婚前以個人財產(chǎn)購買的房改房，并將房屋權(quán)屬證書登記在一方名下的：

公民以市場價和成本價購買的房改房：夫妻一方在婚前以個人財產(chǎn)購買的房改房，并將房屋權(quán)屬證書登記在一方名下的：

其一：對婚前由一方承租婚后以個人財產(chǎn)購買的房改房，法院具體可酌情處理。

其二：對婚前由一方承租，婚后以共同財產(chǎn)購買的房改房，不論是否登記在一方還是雙方名下，為共同財產(chǎn)。

（二）公民以標(biāo)準(zhǔn)價購買的房改房屬擁有部分產(chǎn)權(quán)房，根據(jù)相關(guān)司法解釋，人民法院不判決房屋所有權(quán)的歸屬，可判決由當(dāng)事人使用，當(dāng)事人取得完全所有權(quán)后，可以另行起訴。公民以標(biāo)準(zhǔn)價購買的房改房屬擁有部分產(chǎn)權(quán)房，根據(jù)相關(guān)司法解釋，人民法院不判決房屋所有權(quán)的歸屬，可判決由當(dāng)事人使用，當(dāng)事人取得完全所有權(quán)后，可以另行起訴。

4、婚前男、女任一方按揭貸款所購買的房屋，婚后共同付款，離婚時尚未付款完畢的，是否屬夫妻共同財產(chǎn)？如何分割？

答：對采取住房抵押貸款方式購買商品房未付清全部房價款的房屋屬于尚未取得所有權(quán)的房屋在離婚訴訟時不應(yīng)作為夫妻共同財產(chǎn)進(jìn)行分割，應(yīng)按上述規(guī)定進(jìn)行處理。（作者注：這個規(guī)定在實(shí)踐司法審判中并未被采納，法院一般會判決得房一方繼續(xù)還貸，處理房屋分割）

5、婚后一直與家庭其他成員共同生活離婚時如何確定夫妻共同財產(chǎn)？ 答：應(yīng)將夫妻共同財產(chǎn)先從家庭共同財產(chǎn)中析出。

6、婚姻關(guān)系存續(xù)期間一方取得的知識產(chǎn)權(quán)是否屬于夫妻共同財產(chǎn)？

答：應(yīng)以該知識產(chǎn)權(quán)的財產(chǎn)性收益取得是否在婚姻關(guān)系存續(xù)期間為判斷標(biāo)準(zhǔn)，而不應(yīng)以該知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利本身的取得的時間為判斷依據(jù)。離婚時，只能對現(xiàn)有財產(chǎn)進(jìn)行分割，對沒有實(shí)現(xiàn)其價值的財產(chǎn)性收益不能估價予以分割，智力成果只有轉(zhuǎn)化為具體的有形財產(chǎn)后才能屬于夫妻共同財產(chǎn)，對其配偶在共同生活中付的勞動，可從其他財產(chǎn)中給予適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償和照顧。

7、婚姻關(guān)系存續(xù)期間，一方取得的鋪位承租權(quán)、轉(zhuǎn)租權(quán)是否屬于夫妻共同財產(chǎn)？ 答：屬共同財產(chǎn)，由法院酌情處理。

8、指定受益人為夫妻一方的保險利益是否屬于夫妻共同財產(chǎn)？

答：根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，保險利益主要表現(xiàn)為保險金。保險利益具有特定的人身關(guān)系，應(yīng)屬于夫妻一方的個人財產(chǎn)，不屬于夫妻共同財產(chǎn)。

9、夫妻一主的住房公積金或住房補(bǔ)貼是不屬于夫妻共同財產(chǎn)？

答：在離婚案件中具體處理住房補(bǔ)貼和住房公積金屬于其他應(yīng)當(dāng)歸夫妻共同所有的財產(chǎn)。在離婚案件中，首先應(yīng)區(qū)分取得于婚前或婚后，離婚時分割的只應(yīng)是婚姻關(guān)系存續(xù)期間的住房公積金、住房補(bǔ)貼總額再進(jìn)行分割。當(dāng)事人離婚不是提取住房公積金的事由，故尖經(jīng)過折抵后，由一方根據(jù)其擁有的公積金、住房補(bǔ)貼的差額給對方補(bǔ)償。

10、離婚案件中，對夫妻共同債務(wù)分擔(dān)的判決是否免除了雙方的連帶清償?shù)呢?zé)任？ 答：仍應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任。

11、在離婚案件中，當(dāng)事人舉出以一方名義借債的欠條認(rèn)為形成夫妻共同債務(wù)，對方以自己不清楚或不是用于共同生活為由相抗辯，此類情況如何處理？

答：由人民法院對債務(wù)形成的有關(guān)事實(shí)、性質(zhì)、舉債的用途等綜合審查判決。

12、配偶中一方立遺囑把屬于夫妻共有的財產(chǎn)贈與給子女和朋友，這樣的遺囑有效嗎？ 答：對該遺囑所涉及的公共財產(chǎn)，應(yīng)分出一半歸配偶所有，其余一半由遺囑指定的繼承人繼承，擅自處分的財產(chǎn)部分應(yīng)認(rèn)定無效。

13、離婚案件中，涉及分割共同財產(chǎn)中，以一方名義在有限公司的出資額、另一方不是該公司股東時，應(yīng)如何處理？

答：在按婚姻法若干問題解釋二處理的同時，兼顧《公司法》和維護(hù)股東間的和藹穩(wěn)定處理。

14、人民法院在審理離婚案件時，應(yīng)當(dāng)如何分割合伙企業(yè)中夫妻共同財產(chǎn)的份額？ 答：按最高院司法解釋二第十七條的規(guī)定處理。

15、離婚案件中如何分割當(dāng)事人夫妻共同財產(chǎn)中的股票、債券、投資基金份額等有價證券？ 答：法院在處理該類案件時，應(yīng)盡量爭取當(dāng)事人協(xié)商解決。如協(xié)商不成，或按市價分配有困難，法院可根據(jù)數(shù)量按比例分配，待判決生效后，具體的操作問題由當(dāng)事人自行決定。對于法律法規(guī)限制轉(zhuǎn)讓的股票或股份，人民法院不宜分割處理，可告之當(dāng)事人在符合轉(zhuǎn)讓條件后，再向人民法院起訴進(jìn)行分割。

四、子女撫養(yǎng)問題

1、離婚或撫養(yǎng)糾紛案中，一方否定子女是其所親生，又拒絕作親子鑒定的，或?qū)Ψ骄芙^親子鑒定的，人民法院可否強(qiáng)制當(dāng)事人做親子鑒定？

答：親子鑒定必須以當(dāng)事人同意為要件，法院不得強(qiáng)制取證。如雙方當(dāng)事人均同意做鑒定，應(yīng)予準(zhǔn)許。在處理此類案件中，慶對親子鑒定結(jié)論應(yīng)作為鑒別親子關(guān)系的證據(jù)之一，應(yīng)與案件其它材料相印證，綜合分析，做出正確判斷。若當(dāng)事人堅(jiān)持拒絕鑒定，可依照《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條“有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提供，如果對方當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立”的規(guī)定，綜合全案的其他證據(jù)及案情作出是否親子關(guān)系的認(rèn)定。

2、不起訴離婚，僅起訴被告給付扶養(yǎng)費(fèi)，法院是否應(yīng)予支持？ 答：法院可以受理及對案件進(jìn)行實(shí)質(zhì)處理。

3、離婚案件遺漏稅子女撫養(yǎng)的處理，法律文書生效后，當(dāng)事人應(yīng)另案主張還是對案件申請?jiān)賹彛?/p>

答：告之當(dāng)事人另案起訴。

4、探視權(quán)糾紛應(yīng)如何執(zhí)行？

答：十周歲之內(nèi)子女探視權(quán)的處理，應(yīng)執(zhí)行原生效法律文書的規(guī)定。十周歲以上子女的探視權(quán)，應(yīng)征得子女的意見。對于雙方關(guān)系矛盾激烈的，可由幼兒園或?qū)W校協(xié)助執(zhí)行探視。

5、已在民政部門協(xié)議離婚，能否再就子女撫養(yǎng)及財產(chǎn)分割提起訴訟？夫妻一方不履行在民政部門主持下達(dá)成的財產(chǎn)分割的協(xié)議，另一方能否申請法院強(qiáng)制執(zhí)行？

答：當(dāng)事人雖然達(dá)成協(xié)議，但仍向法院提起訴訟，法院受理。依照我國民法通則、合同法、婚姻法的基本原則及相關(guān)規(guī)定，本著公平原則、男女平等原則、保護(hù)婦女兒童合法權(quán)益的原則，在查清家庭財產(chǎn)、夫妻共同財產(chǎn)、和婚前財產(chǎn)的狀況后，予以合情合理的解決。當(dāng)事人不能據(jù)離婚協(xié)議直接向人民法院申請執(zhí)行，需另行起訴，法院確認(rèn)后再申請強(qiáng)制執(zhí)行。

6、離婚案件中，人民法院判決二婚生子女一隨原告、一隨被告時，因二子女年齡有差距，是否還要判決撫養(yǎng)較大子女一方補(bǔ)償年齡差距部分的撫養(yǎng)費(fèi)予另一方？

答：從公平角度出發(fā)，考慮雙方的經(jīng)濟(jì)收入和負(fù)擔(dān)能力等情況，結(jié)合當(dāng)事人的意見，人法院可以酌情處理。

7、已逾18周歲的在校大學(xué)生，是滯有權(quán)起訴父母要求給付撫養(yǎng)費(fèi)？ 答：父母沒有為其提供撫養(yǎng)費(fèi)的法定義務(wù)。

第四篇：最高院民一庭最新《民事審判指導(dǎo)與參考》要點(diǎn)

最高院民一庭最新一期《民事審判指導(dǎo)與參考》案例要點(diǎn)

1.房產(chǎn)租賃簽約在先但尚未交付的，不得對抗抵押權(quán)——在租賃合同訂立時間與租賃物交付時間不一致情況下，租賃權(quán)設(shè)立的準(zhǔn)據(jù)時點(diǎn)應(yīng)以租賃物的交付或登記時間為準(zhǔn)。

2.人身損害賠償醫(yī)療費(fèi)中自費(fèi)與醫(yī)保部分的分割處理——人身損害賠償糾紛案中，已支付醫(yī)療費(fèi)的社保機(jī)構(gòu)應(yīng)作為有獨(dú)立請求權(quán)的第三人參加訴訟，并可直接行使追償權(quán)。

3.無償代駕車輛所有人與代駕人之間為義務(wù)幫工關(guān)系——駕駛?cè)藶榱塑囕v所有人利益無償代駕交通肇事的，因所有人對車輛具有運(yùn)行支配和運(yùn)行利益，故應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

4.股票、黃金、名畫、彩票、借款利息，離婚怎么分——婚前個人所有的股票、基金等財產(chǎn)，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間的增值收益是否屬于自然增值是區(qū)分夫妻共同財產(chǎn)關(guān)鍵。

5.擅自出賣共有房屋合同有效但不具備繼續(xù)履行條件——房屋共有人擅自出賣登記在其名下房產(chǎn)，另一共有人不同意的，法院應(yīng)駁回買受人關(guān)于繼續(xù)履行合同的訴訟請求。

6.村民會議決定調(diào)整土地承包方案侵害承包權(quán)應(yīng)撤銷——集體經(jīng)濟(jì)組織通過召開村民會議等方式，作出土地承包方案調(diào)整的決定，侵害承包人權(quán)益的，承包人可訴請撤銷。

7.備案合同與補(bǔ)充合同約定不同時的工程款結(jié)算依據(jù)——就同一建設(shè)工程另行訂立的施工合同與備案中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)以備案合同作為工程款的結(jié)算根據(jù)。

8.非持股公司之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系不能作為人格混同依據(jù)——非持股關(guān)系的公司之間只有在人格混同情形，才能否定公司法人人格讓其他公司對本公司侵權(quán)行為承擔(dān)連帶責(zé)任。

9.預(yù)約合同簽訂后一方履行主要義務(wù)對方接受的認(rèn)定——當(dāng)事人之間雖只簽訂預(yù)約性質(zhì)合同，但嗣后一方履行主要義務(wù)，對方接受的，應(yīng)認(rèn)定雙方之間成立事實(shí)本約關(guān)系。

10.當(dāng)事人對自認(rèn)的案件事實(shí)反悔的有違誠實(shí)信用原則——一方當(dāng)事人在訴訟過程中就對方陳述事實(shí)認(rèn)可，屬于自認(rèn)及對自己民事權(quán)利的處分，嗣后反悔有違誠實(shí)信用原則。

11.車主聘用的司機(jī)與車輛掛靠單位并無事實(shí)勞動關(guān)系——個人購買的車輛掛靠其他單位且以掛靠單位名義對外經(jīng)營，其聘用的司機(jī)與掛靠單位不宜認(rèn)定形成事實(shí)勞動關(guān)系。

第五篇：最高院民四庭 涉外商事海事審判實(shí)務(wù)問題解答(一)

最高院民四庭 涉外商事海事審判實(shí)務(wù)問題解答

（一）(2007-08-26 17:03:15)

按語：為了加強(qiáng)對全國涉外商事海事審判工作的指導(dǎo)，統(tǒng)一執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)，最高人民法院民事審判第四庭根據(jù)法律規(guī)定，結(jié)合審判工作實(shí)際，在廣泛征求意見的基礎(chǔ)上，編寫了《涉外商事海事審判實(shí)務(wù)問題解答

（一）》，供各級法院在審理案件中參考?，F(xiàn)將該問題解答予以公布。各地在執(zhí)行中遇有問題或有任何意見和建議，請與最高人民法院民事審判第四庭聯(lián)系。

涉外商事海事審判實(shí)務(wù)問題解答

（一）第一部分 涉外商事

程序部分

一、管轄

1、如何理解“與爭議有實(shí)際聯(lián)系”？ 答：《中華人民共和國民事訴訟法》第244條規(guī)定，涉外合同或者涉外財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的法院管轄。理解“與爭議有實(shí)際聯(lián)系”，應(yīng)當(dāng)綜合考察當(dāng)事人住所地、登記地、主要營業(yè)地或營業(yè)地、合同簽訂地、合同履行地、標(biāo)的物所在地等諸多因素。

2、當(dāng)事人的協(xié)議管轄違反我國法律關(guān)于級別管轄的規(guī)定如何處理？

答：根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第244條的規(guī)定，選擇我國法院管轄的，不得違反有關(guān)級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。如果當(dāng)事人協(xié)議選擇的法院不符合我國法律關(guān)于級別管轄的規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)按照我國法律關(guān)于級別管轄的規(guī)定辦理。有關(guān)案件已經(jīng)由有關(guān)人民法院受理的，受理案件的法院應(yīng)當(dāng)按照級別管轄的規(guī)定移送有管轄權(quán)的人民法院審理。

3、當(dāng)事人就同一爭議已經(jīng)在外國法院起訴后，又向人民法院起訴的，如何辦理？ 答：對于我國法院和外國法院都有管轄權(quán)的涉外商事案件，一方當(dāng)事人已經(jīng)向外國法院起訴，而另一方當(dāng)事人向我國法院起訴的，人民法院可予受理。

4、當(dāng)事人就同一爭議已經(jīng)在外國法院起訴，在該外國法院做出判決后又向人民法院起訴的，如何辦理？ 答：當(dāng)事人就同一爭議已經(jīng)在外國法院起訴，在該外國法院做出終局判決后又向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況辦理。如果當(dāng)事人向人民法院申請承認(rèn)和執(zhí)行該外國法院判決的，按照最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第318條的規(guī)定處理；在當(dāng)事人未向人民法院申請承認(rèn)和執(zhí)行該外國法院判決的情況下，向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。

5、當(dāng)事人協(xié)議約定其他國家或者地區(qū)的法院非排他性管轄的，人民法院如何辦理？ 答：當(dāng)事人在涉外合同中約定其他國家或者地區(qū)的法院對其爭議具有非排他性管轄權(quán)的，只要一方當(dāng)事人起訴到人民法院且該人民法院對該案具有管轄權(quán)，則人民法院可以受理有關(guān)案件。

6、境外當(dāng)事人就發(fā)生在我國境外的商事糾紛起訴到我國法院的如何辦理？

答：對于發(fā)生在我國境外的商事糾紛，除涉及不動產(chǎn)物權(quán)的糾紛外，當(dāng)事人書面協(xié)議選擇到我國法院進(jìn)行訴訟的，我國法院就取得對該案的管轄權(quán)。如果當(dāng)事人間沒有書面協(xié)議，只要一方當(dāng)事人起訴到人民法院，對方當(dāng)事人應(yīng)訴并就實(shí)體問題答辯的，亦視為當(dāng)事人承認(rèn)人民法院的管轄權(quán)。

7、如何理解和掌握“不方便法院原則”？

答：我國民事訴訟法沒有規(guī)定“不方便法院原則”。在審判實(shí)踐中，一方當(dāng)事人就其爭議向人民法院提起訴訟時，另一方當(dāng)事人往往以我國法院為不方便法院為由要求我國法院不行使管轄權(quán)。如果人民法院依據(jù)我國法律規(guī)定對某涉外商事案件具有管轄權(quán)，但由于雙方當(dāng)事人均為外國當(dāng)事人，主要案件事實(shí)與我國沒有任何聯(lián)系，人民法院在認(rèn)定案件事實(shí)和適用法律方面存在重大困難且需要到外國執(zhí)行的，人民法院不必一定行使管轄權(quán)，可適用“不方便法院原則”放棄行使司法管轄權(quán)。

8、人民法院在審理國內(nèi)民商事案件過程中，因追加當(dāng)事人而使得案件具有涉外因素的，如何處理？

答：人民法院在審理國內(nèi)民商事案件過程中，因追加當(dāng)事人而使得案件具有涉外因素的，屬于涉外民商事案件。符合集中管轄規(guī)定的，有關(guān)人民法院應(yīng)當(dāng)按照最高法院《關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定》的規(guī)定，將案件移送有管轄權(quán)的人民法院審理。

二、訴訟參加人

9、當(dāng)事人是否應(yīng)提供境外當(dāng)事人主體存在、住所明確的證明？如有關(guān)當(dāng)事人拒不提供，如何處理？

答：根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第110條第1款第（一）項(xiàng)的規(guī)定，起訴狀應(yīng)當(dāng)記明下列事項(xiàng)：當(dāng)事人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所，法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人的姓名、職務(wù)。因此，原告是境外當(dāng)事人的，應(yīng)當(dāng)依照上述規(guī)定提供其及被告的基本情況及主體存在的證明，拒不提供的，應(yīng)不予受理；被告是境外當(dāng)事人的，人民法院應(yīng)在受理原告起訴后依法送達(dá)起訴狀副本，同時應(yīng)當(dāng)要求被告提供其基本情況及主體存在的證明，拒不提供的，不影響人民法院對案件的審理。

10、如何認(rèn)定境外當(dāng)事人出具的授權(quán)委托書的效力？ 答：對于境外當(dāng)事人出具的授權(quán)委托書，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同當(dāng)事人的具體情況進(jìn)行審查。對于自然人的，應(yīng)當(dāng)由其本人或者其法定監(jiān)護(hù)人出具授權(quán)委托書；對于法人的，應(yīng)當(dāng)由其法定代表人或者有權(quán)出具授權(quán)委托書的部門或者個人出具；屬于其他組織的，應(yīng)當(dāng)由其負(fù)責(zé)人出具。上述當(dāng)事人出具的授權(quán)委托書，均應(yīng)當(dāng)履行公證及認(rèn)證手續(xù)，否則沒有法律效力。

11、訴訟代理人的代理資格未進(jìn)行公證、認(rèn)證，如何處理？

答：人民法院審理涉外商事案件，應(yīng)當(dāng)依法審查訴訟代理人的代理資格。對于境外當(dāng)事人委托的訴訟代理人，人民法院應(yīng)要求其提供經(jīng)公證、認(rèn)證的授權(quán)委托書，并嚴(yán)格審查其代理權(quán)限。對于未履行公證、認(rèn)證手續(xù)的訴訟代理人，人民法院應(yīng)當(dāng)不允許其出庭代理訴訟。

12、外國律師、港澳臺律師能否在國內(nèi)代理涉外商事訴訟？

答：根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第241條的規(guī)定，外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院起訴、應(yīng)訴，需要委托律師代理訴訟的，必須委托我國的律師。對于港澳臺律師在內(nèi)地代理涉外商事訴訟的，亦應(yīng)照此辦理，但港澳地區(qū)部分律師已經(jīng)取得內(nèi)地執(zhí)業(yè)資格的除外。

13、外國駐華使、領(lǐng)館官員能否在國內(nèi)代理訴訟？

答：受其本國公民或者企業(yè)的委托，外國駐華使、領(lǐng)館官員可以其個人名義擔(dān)任訴訟代理人參加有關(guān)訴訟，但在訴訟中不享有外交特權(quán)和豁免權(quán)。

14、案件審理中，外國當(dāng)事人破產(chǎn)如何處理？ 答：人民法院在審理涉外商事案件中如果獲悉外國當(dāng)事人破產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)要求有關(guān)當(dāng)事人提供相關(guān)證據(jù)。如果確有破產(chǎn)的證據(jù)，應(yīng)通知破產(chǎn)財產(chǎn)管理人參加訴訟。

三、證據(jù)

15、舉證責(zé)任應(yīng)當(dāng)適用法院地法還是適用合同準(zhǔn)據(jù)法？

答：舉證責(zé)任是指當(dāng)事人對自己提出的主張有提供證據(jù)進(jìn)行證明的責(zé)任，屬于程序問題。涉外商事糾紛案件的當(dāng)事人雖然在合同中約定了準(zhǔn)據(jù)法，但舉證責(zé)任及其后果均應(yīng)適用法院地法，而不應(yīng)適用當(dāng)事人約定的合同準(zhǔn)據(jù)法。

16、對于境外形成的證據(jù)是否都必須辦理公證、認(rèn)證或者其他證明手續(xù)？ 答：根據(jù)最高人民法院法釋【2001】33號《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第11條的規(guī)定，當(dāng)事人向人民法院提供的證據(jù)系在我國領(lǐng)域外形成的，該證據(jù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機(jī)關(guān)予以證明，并經(jīng)我國駐該國使領(lǐng)館予以認(rèn)證，或者履行我國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。但如果其所在國與我國沒有外交關(guān)系，則該證據(jù)應(yīng)經(jīng)與我國有外交關(guān)系的第三國駐該國使領(lǐng)館認(rèn)證，再轉(zhuǎn)由我國駐該第三國使領(lǐng)館認(rèn)證。但是，對于用于國際流通的商業(yè)票據(jù)、我國駐外使領(lǐng)館取得的證據(jù)材料、通過雙邊司法協(xié)助協(xié)定或者外交途徑取得的證據(jù)材料以及當(dāng)事人沒有異議的證據(jù)材料，則無需辦理公證、認(rèn)證或者其他證明手續(xù)。

17、對于一審已經(jīng)辦理了公證、認(rèn)證或者其他證明手續(xù)的證據(jù)材料，二審期間是否仍要辦理？ 答：對于一審期間已經(jīng)辦理了公證、認(rèn)證或者其他證明手續(xù)的證據(jù)材料，二審期間一般不必再辦理公證、認(rèn)證或者其他證明手續(xù)，但二審期間情況發(fā)生變化的除外。

18、對于已經(jīng)履行公證、認(rèn)證或者其他證明手續(xù)的境外證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定？ 答：人民法院在審理涉外商事案件中，對于當(dāng)事人提供的境外證據(jù)，即使已經(jīng)履行了公證、認(rèn)證或者其他證明手續(xù)，也應(yīng)當(dāng)在庭審中進(jìn)行質(zhì)證，以確定有關(guān)證據(jù)材料的證明力。

19、對于港澳地區(qū)形成的證據(jù)如何辦理？ 答：根據(jù)最高人民法院法釋【2001】33號《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第11條的規(guī)定，當(dāng)事人向人民法院提供的證據(jù)是在香港、澳門地區(qū)形成的，應(yīng)當(dāng)履行相關(guān)的證明手續(xù)。具體方法如下：

在內(nèi)地?zé)o住所的香港當(dāng)事人從內(nèi)地以外寄交或者托交的有關(guān)訴訟材料，需經(jīng)我國司法部委托的香港律師公證，同時應(yīng)當(dāng)由中國法律服務(wù)（香港）有限公司加蓋轉(zhuǎn)遞專用章。在內(nèi)地?zé)o住所的澳門當(dāng)事人從內(nèi)地以外寄交或者托交的有關(guān)訴訟材料，需經(jīng)我國司法部派駐澳門的中國公證員公證，同時應(yīng)當(dāng)由中國法律服務(wù)（澳門）有限公司加蓋轉(zhuǎn)遞專用章。20、人民法院能否直接采用外國法院判決所認(rèn)定的事實(shí)？ 答：對于外國法院做出的民商事判決所認(rèn)定的事實(shí)，除有關(guān)判決已為人民法院承認(rèn)或者當(dāng)事人認(rèn)可外，人民法院不宜直接采用外國法院判決所認(rèn)定的事實(shí)。

21、當(dāng)事人提供的外文資料是否必須都附中文譯本？

答：根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》和最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》的規(guī)定，當(dāng)事人向人民法院提供外文書證或者外文說明資料，應(yīng)當(dāng)附有中文譯本。因此，當(dāng)事人為訴訟目的而提供的所有外文資料，均需要附中文譯本。對于當(dāng)事人未附中文譯本的外文資料，人民法院可以不作為證據(jù)使用。

四、送達(dá)

22、人民法院在審理涉外商事案件中能否采用傳真或者電子送達(dá)方式？ 答：我國民事訴訟法沒有規(guī)定采取傳真送達(dá)或者電子送達(dá)的方式。采用傳真送達(dá)或者電子送達(dá)方式方便、快捷，有助于人民法院提高審判工作效率。如果人民法院在審理涉外商事案件中認(rèn)為需要采用傳真送達(dá)或者電子送達(dá)方式，且受送達(dá)人所在國法律也允許使用的，可以使用傳真或者電子送達(dá)方式，但應(yīng)當(dāng)確認(rèn)受送達(dá)人已經(jīng)收到有關(guān)訴訟文書。

23、《海牙送達(dá)公約》的成員國有哪些？

答：截止至2003年底，批準(zhǔn)或者加入《關(guān)于向國外送達(dá)民事或者商事訴訟文書和司法外文書公約》（簡稱《海牙送達(dá)公約》）的國家有：中國、美國、英國、埃及、丹麥、挪威、瑞典、芬蘭、日本、比利時、土耳其、法國、加拿大、以色列、葡萄牙、盧森堡、荷蘭、聯(lián)邦德國、意大利、希臘、西班牙、博茨瓦納、巴巴多斯、巴基斯坦、馬拉維、塞舌爾、捷克、斯洛伐克、塞浦路斯、安提瓜與巴布達(dá)、瑞士、愛爾蘭、委內(nèi)瑞拉、斯里蘭卡、巴哈馬、科威特、圣馬力諾、烏克蘭、阿根廷、白俄羅斯、保加利亞、愛沙尼亞、韓國、斯洛文尼亞、俄羅斯、波蘭、拉脫維亞、立陶宛、墨西哥。

24、如何按照《海牙送達(dá)公約》送達(dá)涉外商事訴訟文書？ 答：根據(jù)最高法院、外交部、司法部1992年3月4日《關(guān)于執(zhí)行<關(guān)于向國外送達(dá)民事或者商事訴訟文書和司法外文書公約>有關(guān)程序的通知》的要求，我國法院若請求公約成員國向該國公民或者第三國公民或者無國籍人送達(dá)民事或者商事訴訟文書，有關(guān)中級人民法院或者專門人民法院應(yīng)將請求書和所送達(dá)訴訟文書送有關(guān)高級人民法院轉(zhuǎn)最高人民法院，由最高人民法院送司法部轉(zhuǎn)送給該國指定的中央機(jī)關(guān)；必要時，也可由最高人民法院送我國駐該國使館轉(zhuǎn)送給該國指定的中央機(jī)關(guān)。因此，向成員國的公民或者第三國公民或者無國籍人送達(dá)訴訟文書的途徑是：有關(guān)中院→高院→最高法院→司法部→成員國指定的中央機(jī)關(guān)；或者有關(guān)中院→高院→最高法院→我國駐有關(guān)成員國使館→成員國指定的中央機(jī)關(guān)。我國法院若向居住在公約成員國的中國公民送達(dá)民事或者商事訴訟文書，可委托我國駐該國的使、領(lǐng)館代為送達(dá)。委托書和所送訴訟文書應(yīng)由有關(guān)中級人民法院或者專門人民法院送有關(guān)高級人民法院轉(zhuǎn)最高人民法院，由最高人民法院徑送或者經(jīng)司法部轉(zhuǎn)送我國駐該國使、領(lǐng)館送達(dá)給當(dāng)事人。送達(dá)證明按原途徑退有關(guān)法院。因此，向成員國境內(nèi)的我國公民送達(dá)訴訟文書的途徑是：有關(guān)中院→高院→最高法院→司法部→我國駐成員國的使、領(lǐng)館；或者有關(guān)中院→高院→最高法院→我國駐成員國的使、領(lǐng)館。

25、訴訟文書的送達(dá)能否減少中間環(huán)節(jié)，由有關(guān)中院直接遞送最高法院？ 答：在目前情況下，仍應(yīng)逐級遞送。為提高送達(dá)效率，需要有關(guān)法院之間密切配合。一方面，有關(guān)中級法院應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照規(guī)定遞交需要送達(dá)的訴訟文書，其內(nèi)容應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確、無誤；另一方面，有關(guān)高級法院在收到中級法院遞交的訴訟文書后，應(yīng)當(dāng)及時、無遲延地將其轉(zhuǎn)遞最高法院。

26、我國與哪些國家簽訂了民商事司法協(xié)助協(xié)定？ 答：截止至2003年底，與我國締結(jié)民商事司法協(xié)助條約或者協(xié)定的國家有：法國、比利時、意大利、西班牙、泰國、保加利亞、摩洛哥、匈牙利、新加坡、突尼斯、阿根廷、土耳其、埃及、塞浦路斯、韓國、波蘭、蒙古、羅馬尼亞、古巴、俄羅斯、烏克蘭、白俄羅斯、哈薩克斯坦、希臘、吉爾吉斯、塔吉克斯坦、烏茲別克斯坦、越南、老撾、立陶宛。

27、外交途徑送達(dá)的前提是什么？如何進(jìn)行？

答：如果受送達(dá)人所在國與我國沒有簽訂司法協(xié)助條約或者協(xié)定，也不是《海牙送達(dá)公約》的成員國，人民法院可以通過外交途徑送達(dá)有關(guān)訴訟文書，根據(jù)1986年8月14日最高人民法院、外交部、司法部聯(lián)合頒布的《關(guān)于我國法院和外國法院通過外交途徑相互委托送達(dá)法律文書若干問題的通知》的規(guī)定，一般做法是：經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院審查后，由外交部領(lǐng)事司負(fù)責(zé)轉(zhuǎn)遞。

28、向訴訟代理人送達(dá)訴訟文書是否需要有關(guān)當(dāng)事人的特別授權(quán)？

答：根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第247條第1款第4項(xiàng)的規(guī)定，人民法院對在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人送達(dá)訴訟文書，可以向受送達(dá)人委托的有權(quán)代其接受送達(dá)的訴訟代理人送達(dá)。接收訴訟文書是訴訟代理人的基本義務(wù)，因此，只要當(dāng)事人在授權(quán)委托書中沒有明確訴訟代理人無權(quán)接收人民法院送達(dá)的訴訟文書，人民法院就可以通過訴訟代理人向當(dāng)事人送達(dá)訴訟文書。

29、人民法院向《海牙送達(dá)公約》締約國的境外當(dāng)事人的駐華代表機(jī)構(gòu)送達(dá)訴訟文書，是否違反了《海牙送達(dá)公約》的規(guī)定？

答：向境外當(dāng)事人的駐華代表機(jī)構(gòu)送達(dá)訴訟文書并不違反海牙送達(dá)公約的規(guī)定?！逗Ｑ浪瓦_(dá)公約》第1條規(guī)定：“在所有民事或商事案件中，如有須遞送司法文書或司法外文書以便向國外送達(dá)的情形，均應(yīng)適用本公約?！备鶕?jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第247條的規(guī)定，人民法院對在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人送達(dá)訴訟文書，可以依照受送達(dá)人所在國與我國締結(jié)或者共同參加的國際條約中規(guī)定的方式送達(dá)；當(dāng)受送達(dá)人在我國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機(jī)構(gòu)時，便不再屬于《海牙送達(dá)公約》規(guī)定的“有須遞送司法文書或司法外文書以便向國外送達(dá)的情形”。因此，人民法院可以根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第247條第（五）項(xiàng)的規(guī)定向受送達(dá)人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的代表機(jī)構(gòu)送達(dá)訴訟文書，而不必根據(jù)《海牙送達(dá)公約》向國外送達(dá)。

30、人民法院能否向境外當(dāng)事人在華設(shè)立的辦事處送達(dá)訴訟文書？有關(guān)辦事處拒絕簽收的，能否留置送達(dá)？ 答：境外當(dāng)事人在我國設(shè)立的辦事處在性質(zhì)上是外國公司在華的代表機(jī)構(gòu)，人民法院可以向境外當(dāng)事人在我國設(shè)立的辦事處送達(dá)有關(guān)訴訟文書。如果有關(guān)辦事處拒絕簽收，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第237條的規(guī)定，人民法院可以留置送達(dá)。

31、人民法院能否向境外當(dāng)事人在我國境內(nèi)設(shè)立的分公司或者與境外當(dāng)事人有商務(wù)代理關(guān)系的代理機(jī)構(gòu)送達(dá)訴訟文書？可否適用留置送達(dá)的規(guī)定？

答：根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第247條第1款第（五）項(xiàng)的規(guī)定，人民法院對于在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人，可以向受送達(dá)人在我國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的代表機(jī)構(gòu)或者有權(quán)接受送達(dá)的分支機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達(dá)。因此，境外當(dāng)事人在我國境內(nèi)設(shè)立的分公司在有明確授權(quán)的情況下，人民法院可以向其送達(dá)訴訟文書；對于有商務(wù)代理關(guān)系的代理機(jī)構(gòu)，也需要經(jīng)過境外當(dāng)事人明確授權(quán)才可以進(jìn)行送達(dá)。如果未經(jīng)授權(quán)，則不能向分公司或有商務(wù)代理關(guān)系的代理機(jī)構(gòu)送達(dá)。至于留置送達(dá)，只能對有權(quán)接受訴訟文書的有關(guān)機(jī)構(gòu)送達(dá)時方才適用。

32、如何對國外當(dāng)事人進(jìn)行郵寄送達(dá)？ 答：郵寄送達(dá)方式必須適用于其所在國法律允許通過郵寄方式送達(dá)的受送達(dá)人。特快專遞是郵寄送達(dá)的方式之一。郵寄送達(dá)時應(yīng)附有送達(dá)回證，以受送達(dá)人在送達(dá)回證上的簽收行為來確認(rèn)郵寄送達(dá)的效力。如果當(dāng)事人未在送達(dá)回證上簽收，但在郵件回執(zhí)上簽收，亦可視為已經(jīng)合法送達(dá)。送達(dá)回證及郵局回執(zhí)均沒有退回，自郵寄之日起六個月，根據(jù)各種情況足以認(rèn)定已經(jīng)送達(dá)的，期間屆滿之日視為送達(dá)。

33、人民法院對于通過有關(guān)途徑送達(dá)后長期沒有回音的，能否視為已經(jīng)送達(dá)而無需公告送達(dá)？ 答：《中華人民共和國民事訴訟法》第247條明確規(guī)定，通過公約、外交、訴訟代理人、代表機(jī)構(gòu)或者郵寄等途徑不能送達(dá)的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行公告送達(dá)。對于通過其他途徑送達(dá)長期沒有回音的，如果人民法院根據(jù)案件的有關(guān)情況能夠合理地推斷已經(jīng)不能送達(dá)的，即可以公告送達(dá)。

34、公告送達(dá)應(yīng)當(dāng)如何進(jìn)行？

答：最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第88條規(guī)定，“公告送達(dá)，可以在法院的公告欄、受送達(dá)人原住所地張貼公告，也可以在報紙上刊登公告；對公告送達(dá)方式有特殊要求的，應(yīng)按要求的方式進(jìn)行公告?！睂τ谏嫱獍讣耐夥疆?dāng)事人公告送達(dá)，應(yīng)當(dāng)通過國內(nèi)外公開發(fā)行的報紙刊登公告。

五、期間

35、人民法院應(yīng)當(dāng)如何確定對港澳臺地區(qū)當(dāng)事人的答辯期、上訴期和公告期限？

答：鑒于港澳臺地區(qū)的當(dāng)事人在內(nèi)地訴訟必須履行有關(guān)公證、認(rèn)證或者其他證明手續(xù)，與內(nèi)地當(dāng)事人參加訴訟不同，因此，對港澳臺地區(qū)當(dāng)事人的答辯期、上訴期及公告期限，有關(guān)人民法院要參照《中華人民共和國民事訴訟法》有關(guān)涉外編的規(guī)定辦理，即答辯期、上訴期均為三十日，公告送達(dá)期限為六個月。

六、保全

36、涉外、涉港澳臺商事案件中如何采取財產(chǎn)保全措施？

答：審理涉外、涉港澳臺商事案件，人民法院一般應(yīng)當(dāng)根據(jù)一方當(dāng)事人的申請采取財產(chǎn)保全措施。人民法院裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令申請人提供擔(dān)保。申請人不提供的，裁定駁回申請。人民法院采取保全措施的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)是被申請人的財物或者債權(quán)，其價值不應(yīng)超過訴訟請求的數(shù)額。

37、可否對境外當(dāng)事人在外商投資企業(yè)中的股權(quán)采取保全措施？

答：人民法院在對境外當(dāng)事人采取財產(chǎn)保全措施時，可以對境外當(dāng)事人在外商投資企業(yè)（中外合資、中外合作、外商獨(dú)資企業(yè)）中的股權(quán)進(jìn)行凍結(jié)，禁止其轉(zhuǎn)讓股權(quán)以逃避債務(wù)。

38、人民法院對信用證項(xiàng)下的款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)如何采取止付措施？

答：信用證交易與買賣合同屬于兩個不同的法律關(guān)系，信用證交易獨(dú)立于基礎(chǔ)交易。在遠(yuǎn)期信用證情況下，如開證行已承兌了匯票，其在信用證項(xiàng)下的責(zé)任已變?yōu)槠睋?jù)上的無條件付款責(zé)任，人民法院不應(yīng)加以止付。如有充分證據(jù)證明受益人利用簽訂買賣合同進(jìn)行欺詐且開證行在合理的時間內(nèi)尚未對外付款或承兌，人民法院可以根據(jù)開證申請人的請求，裁定中止支付信用證項(xiàng)下款項(xiàng)。

實(shí)體部分及其他

七、法律適用

39、在審理涉外商事案件中如何適用法律？

答：在程序法方面，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第四編“涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定”適用法律。

在實(shí)體法方面，應(yīng)當(dāng)根據(jù)我國《民法通則》第八章“涉外民事關(guān)系的法律適用”及其他有關(guān)法律確定應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法。

對于涉外合同糾紛案件，人民法院一般按照如下辦法確定應(yīng)適用的法律：（1）適用當(dāng)事人選擇的準(zhǔn)據(jù)法，包括國際公約、國際慣例、外國法或者有關(guān)地區(qū)的法律；（2）當(dāng)事人沒有選擇準(zhǔn)據(jù)法的，則適用與合同有最密切聯(lián)系的國家或者地區(qū)的法律；（3）如果雙方當(dāng)事人均為有關(guān)國際公約的締約國，則應(yīng)當(dāng)適用該國際公約；（4）中華人民共和國法律和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例；（5）當(dāng)事人選擇的外國法律無法查明的，適用我國法律的相關(guān)規(guī)定。

40、最密切聯(lián)系地法如何確定？如何解決多法域國家的區(qū)際法律沖突？

答：人民法院在確定最密切聯(lián)系地法時，應(yīng)當(dāng)綜合考慮當(dāng)事人住所地、合同簽訂地、合同履行地、標(biāo)的物所在地等與交易有關(guān)的因素。如果當(dāng)事人選擇的國家存在多個法域，人民法院應(yīng)當(dāng)適用當(dāng)事人選擇的該國家某個法域的法律；當(dāng)事人沒有選定的，則適用與爭議有最密切聯(lián)系的法域的法律。

41、外國法不能查明的，怎么辦？

答：案件審理過程中需要適用外國法的，人民法院應(yīng)當(dāng)依照最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》第193條規(guī)定的幾種途徑查明該外國法，即：（1）由當(dāng)事人提供；（2）由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對方的中央機(jī)關(guān)提供；（3）由我國駐該國使領(lǐng)館提供；（4）由該國駐我國使領(lǐng)館提供；（5）由中外法律專家提供。通過以上途徑仍不能查明的，適用我國法律的相關(guān)規(guī)定。

42、如何對待中外法律專家提供的外國法？

答：查明外國法時，通過法律專家提供是一種途徑。對中外法律專家應(yīng)做廣義理解，并應(yīng)注重中外法律專家提供的外國法是否準(zhǔn)確。對中外法律專家提供的外國法，人民法院在審理有關(guān)涉外商事案件中仍需要進(jìn)行質(zhì)證。

43、什么情況下可以適用公共秩序保留？

答：在審理涉外商事案件中，如果應(yīng)適用外國或者有關(guān)地區(qū)的法律，人民法院應(yīng)當(dāng)審查該外國或者地區(qū)的法律是否違反我國的社會公共利益。如果該外國或地區(qū)的法律違反了我國的社會公共利益，則應(yīng)當(dāng)排除該外國或者地區(qū)的法律的適用。一般在違反了我國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全，違反了我國的善良風(fēng)俗和基本道德準(zhǔn)則的情況下，可以適用公共秩序保留。

八、涉外商事合同糾紛案件

44、涉外商事合同能否采用書面以外的方式訂立？

答：根據(jù)《中華人民共和國合同法》第10條的規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同可以采用書面、口頭或者其他形式；但對于法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，則應(yīng)當(dāng)采用書面形式；當(dāng)事人約定采用書面形式的，也應(yīng)當(dāng)采用書面形式。如果法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用書面形式而實(shí)際上沒有訂立書面合同的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同不成立。如果當(dāng)事人約定采用書面形式而實(shí)際上沒有訂立書面合同，若一方當(dāng)事人已履行主要義務(wù)且對方接受的，則可以認(rèn)定合同成立。另外，根據(jù)我國加入《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》時所作的保留，對于我國與該公約締約國當(dāng)事人之間的國際貨物銷售合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

45、當(dāng)事人對涉外合同條款的理解存在爭議如何處理？

答：根據(jù)《中華人民共和國合同法》第125條的規(guī)定，當(dāng)事人對涉外合同條款的理解有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠實(shí)信用原則，確定條款的真實(shí)意思。

合同文本采用兩種以上文字訂立并約定具有同等效力的，對各文本使用的語句推定據(jù)有相同含義。各文本使用的語句不一致的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的目的予以解釋。

根據(jù)《中華人民共和國合同法》第41條的規(guī)定，對于當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬訂并在訂立合同時未與對方協(xié)商的格式條款的理解有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋；對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款的一方的解釋。如果格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

46、《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的締約國或者參加國有哪些？有關(guān)保留情況如何？ 答：截止至2002年10月10日，共有61個國家批準(zhǔn)了《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》。它們是：阿根廷、澳大利亞、奧地利、白俄羅斯、比利時、波斯尼亞和黑塞哥維亞、保加利亞、布隆迪、加拿大、智利、中國、哥倫比亞、克羅地亞、古巴、捷克共和國、丹麥、厄瓜多爾、埃及、愛沙尼亞、芬蘭、法國、格魯吉亞、德國、希臘、幾內(nèi)亞、匈牙利、冰島、伊拉克、以色列、意大利、吉爾吉斯斯坦、拉脫維亞、萊索托、立陶宛、盧森堡、毛利塔尼亞、墨西哥、摩爾多瓦、蒙古、荷蘭、新西蘭、挪威、秘魯、波蘭、羅馬尼亞、俄羅斯、圣文森特和格林納丁斯、新加坡、斯洛伐克、斯洛文尼亞、西班牙、瑞典、瑞士、敘利亞、烏干達(dá)、烏克蘭、美國、烏拉圭、烏茲別克斯坦、南斯拉夫、贊比亞。締約國的聲明和保留情況如下：

（1）中國在核準(zhǔn)《公約》時聲明,將對《公約》第1條第（１）款（ｂ）項(xiàng)和第11條以及與第11條內(nèi)容有關(guān)的規(guī)定做出保留；

（2）阿根廷、白俄羅斯、智利、愛沙尼亞、匈牙利、拉脫維亞、立陶宛、烏克蘭和俄羅斯在批準(zhǔn)或者加入《公約》時均根據(jù)公約第12條和第96條的規(guī)定聲明，《公約》第11條、第29條或第二部分中任何允許合同、其變更或者終止協(xié)議以及要約、承諾或者其他的意思表示采用任何書面形式以外的規(guī)定，將不適用于營業(yè)地在其國內(nèi)地任何當(dāng)事人；

(3)1991年4月23日，加拿大在加入《公約》時聲明，根據(jù)該《公約》第９３條的規(guī)定，該公約將適用于艾伯特、不列顛哥倫比亞、曼尼托巴、新不倫瑞克、紐芬蘭、新斯科舍、安大略、愛德華王子島省和西北地區(qū)；同時，根據(jù)該《公約》第９５條的規(guī)定，不列顛哥倫比亞省將對《公約》第1條第（１）款（ｂ）項(xiàng)做出保留。1992年4月9日，加拿大聲明將《公約》的適用范圍擴(kuò)大到魁北克和薩斯喀徹溫省。同年6月29日，加拿大又聲明將《公約》的適用范圍擴(kuò)大到育空地區(qū)。同年7月31日，該國通知聯(lián)合國撤銷了不列顛哥倫比亞省對《公約》第1條第（１）款（ｂ）項(xiàng)的保留;(4)丹麥、芬蘭、挪威和瑞典在批準(zhǔn)該《公約》時聲明，根據(jù)《公約》第92條第（１）款的規(guī)定，它們不受《公約》第二部分（合同的訂立）的約束；根據(jù)第94條第（１）款和第（２）款的規(guī)定，公約不適用于營業(yè)地點(diǎn)設(shè)在丹麥、芬蘭、瑞典、冰島和挪威的當(dāng)事方間簽訂的銷售合同；

(5)德國在批準(zhǔn)《公約》時宣布，對于已經(jīng)聲明不適用第一條第（１）款（ｂ）項(xiàng)的任何國家，它將不適用第一條第（１）款（ｂ）項(xiàng)；

(6)匈牙利政府在批準(zhǔn)《公約》時聲明，對于該國來說，經(jīng)互會成員國之間的交貨共同條件將受《公約》第90條有關(guān)規(guī)定的約束；

(7)捷克斯洛伐克、圣文森特和格林納斯丁、新加坡和美國在批準(zhǔn)《公約》時宣布，對《公約》第1條第1款（ｂ）項(xiàng)做出保留。

47、未經(jīng)國家外匯管理部門批準(zhǔn)的涉外借款合同，責(zé)任如何確定？ 答：由于我國是實(shí)行外匯管制的國家，涉外借款合同應(yīng)當(dāng)報經(jīng)國家外匯管理部門審批，因此，未經(jīng)國家外匯管理部門批準(zhǔn)的涉外借款合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效。合同被認(rèn)定無效后，借款人已經(jīng)使用了貸款人的款項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)償還借款本金；企業(yè)之間違規(guī)借貸的，借款人應(yīng)當(dāng)按照同期中國人民銀行活期存款利率計(jì)算支付利息；國內(nèi)企業(yè)向境外金融機(jī)構(gòu)違規(guī)借貸的，借款人應(yīng)當(dāng)按照同期中國人民銀行貸款利率計(jì)算支付利息，但兩者均不支付罰息。

48、有效涉外借款合同的利息和罰息如何確定？

答：有效涉外借款合同的利息和罰息，均應(yīng)當(dāng)按照合同約定由借款人支付。

49、外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓未履行有關(guān)批準(zhǔn)、登記手續(xù)，如何處理？ 答：當(dāng)事人在對外商投資企業(yè)的股權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓后未辦理批準(zhǔn)手續(xù)的，人民法院根據(jù)案情可以要求當(dāng)事人補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)，補(bǔ)辦不能的，可以認(rèn)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為無效。當(dāng)事人在對外商投資企業(yè)的股權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓后未辦理變更登記手續(xù)的，人民法院應(yīng)要求當(dāng)事人補(bǔ)辦登記手續(xù)。50、審理中外合資經(jīng)營企業(yè)合同糾紛案件涉及清算的，如何處理？

答：根據(jù)最高人民法院法釋【1998】1號《關(guān)于審理中外合資經(jīng)營合同糾紛案件如何清算合資企業(yè)問題的批復(fù)》，中外合資經(jīng)營企業(yè)一方當(dāng)事人向人民法院提起訴訟，要求解散合營企業(yè)并追究對方違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)僅對合營合同效力、是否終止合營合同、違約責(zé)任等做出判決。合營企業(yè)清算問題應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》、《外商投資企業(yè)清算辦法》等規(guī)定辦理，人民法院組織清算沒有法律依據(jù)。

51、當(dāng)事人在涉外擔(dān)保合同中約定適用外國法，但涉外擔(dān)保合同未履行批準(zhǔn)、登記手續(xù)，該法律適用條款的效力如何？

答：根據(jù)最高法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》（試行）第194條的規(guī)定，當(dāng)事人規(guī)避我國強(qiáng)制性或者禁止性法律規(guī)范的行為，不發(fā)生適用外國法的效力。我國是實(shí)行外匯管制的國家，承擔(dān)外債必須履行相關(guān)的批準(zhǔn)、登記手續(xù)是強(qiáng)制性的規(guī)定。當(dāng)事人未履行批準(zhǔn)、登記手續(xù)的行為規(guī)避了我國強(qiáng)制性法律規(guī)范，不發(fā)生適用外國法律的效力，而應(yīng)當(dāng)適用我國法律。

52、未履行批準(zhǔn)、登記手續(xù)的對外擔(dān)保合同的效力如何確定？如何確定有關(guān)當(dāng)事人的責(zé)任？ 答：對外擔(dān)保合同在性質(zhì)上屬于承擔(dān)外債，根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由對外提供外匯擔(dān)保的我國企業(yè)履行批準(zhǔn)、登記手續(xù)。未履行外債批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，對外擔(dān)保行為無效。有關(guān)當(dāng)事人的責(zé)任應(yīng)當(dāng)根據(jù)我國擔(dān)保法及其司法解釋的相關(guān)規(guī)定確定。

九、信用證糾紛案件

53、人民法院受理哪些信用證糾紛案件？

答：信用證糾紛案件一般是指信用證在申請、開立和履行過程中，發(fā)生在各方當(dāng)事人之間的糾紛。比較典型的案件，如信用證開出后，受益人、議付行或保兌行在請求開證行付款的過程中，由于開證行拒付而引發(fā)的糾紛；開證申請人或開證行發(fā)現(xiàn)受益人利用信用證進(jìn)行欺詐而引發(fā)的糾紛等。

此外，還有開證行在履行付款義務(wù)后，開證申請人違背開證申請書的承諾不予還款，開證行因此起訴開證申請人，要求開證申請人償還信用證項(xiàng)下墊付款；一方當(dāng)事人委托另一方開立信用證，受托方履行付款義務(wù)后，委托方違反委托合同的約定不予還款，受托方因此起訴委托方要求其還款；擔(dān)保人為上述合同提供擔(dān)保后，債權(quán)人起訴，要求其承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任；等等。此類糾紛并不是發(fā)生在信用證申請、開立和履行過程中的，而是在信用證付款完成之后，因此嚴(yán)格來說不能稱之為“信用證糾紛案件”，而只能稱之為“與信用證付款有關(guān)的糾紛案件”。但由于此類案件往往間接地涉及到信用證的履行過程，如信用證是否按約定開出、履行是否適當(dāng)?shù)鹊?，?dān)保人也往往就信用證在履行過程中的一些問題進(jìn)行抗辯。因此，為了統(tǒng)一法律適用的標(biāo)準(zhǔn)，便于相關(guān)問題的研究，上述相關(guān)案件和信用證糾紛案件均由同一業(yè)務(wù)庭審理。

54、審理信用證糾紛案件中如何適用有關(guān)國際慣例？ 答：《中華人民共和國民法通則》就涉外民事關(guān)系的法律適用明確規(guī)定，“中華人民共和國法律和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例?！眹H慣例的適用，在我國民事案件的審理過程中較為普遍，尤其是信用證糾紛案件，普遍采用《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（目前為《跟單信用證統(tǒng)一慣例》1993年修訂本，國際商會第500號出版物，簡稱“UCP500”）。從目前我們所審理的信用證糾紛案件看，絕大部分當(dāng)事人均明確約定適用UCP500。此外，在審判實(shí)踐中還有當(dāng)事人約定適用其他國際慣例的情況，比如當(dāng)事人可能約定適用《國際備用證慣例ISP98》（簡稱ISP98）。對于當(dāng)事人明確約定適用UCP500以外的國際慣例的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的約定適用該慣例。

在審判實(shí)踐中也會發(fā)生當(dāng)事人對適用法律未作約定的情況，由于UCP500對各方當(dāng)事人在信用證申請、開立和履行過程中各自的責(zé)任規(guī)定得較為詳細(xì)和具體，并且被世界各國的銀行界和法律界普遍采用，因此人民法院在審理案件過程中可以參照適用UCP500。對于信用證墊付款糾紛、委托開立信用證糾紛以及因此而產(chǎn)生的擔(dān)保糾紛，通常產(chǎn)生在國內(nèi)當(dāng)事人之間，因此應(yīng)當(dāng)適用我國的《民法通則》、《合同法》和《擔(dān)保法》等國內(nèi)法；涉外合同中，當(dāng)事人約定了應(yīng)適用的法律的除外。

55、通過SWIFT方式開立信用證是否適用UCP500？ 答：由SWIFT傳遞的信用證一般沒有收件行的簽字，收件行僅在其后所附信件中說明該信用證是由SWIFT傳遞的。通過SWIFT傳遞信用證，一般使用SWIFT信息系統(tǒng)700格式，該格式并未援引UCP500,但根據(jù)SWIFT的議定書，此類信用證應(yīng)認(rèn)為包含了UCP500的規(guī)定，除非有相反說明。因此，如果信用證開立于SWIFT體系之內(nèi)，將被視為援引UCP500。

56、如何把握信用證的審單問題？

答：人民法院在審理信用證糾紛案件中，經(jīng)常會涉及信用證項(xiàng)下單據(jù)的審查。對于單據(jù)的審查標(biāo)準(zhǔn)，各國并不統(tǒng)一。根據(jù)UCP500確定的精神以及總結(jié)近年來人民法院審理信用證糾紛案件的情況，基本上堅(jiān)持“嚴(yán)格相符”的原則。但是，堅(jiān)持“嚴(yán)格相符”原則，并不意味著要求單證、單單之間一字不差，而是要根據(jù)案件的具體情況，考查信用證表面上的不一致是否導(dǎo)致單據(jù)之間和單證之間產(chǎn)生歧義。由于現(xiàn)實(shí)情況千差萬別，應(yīng)當(dāng)具體案件具體分析。必要人民法院可以參考國際商會及有關(guān)專家的意見。

57、開證申請人接受不符點(diǎn)是否約束開證行？

根據(jù)UCP500的規(guī)定，開證行負(fù)有獨(dú)立審單的義務(wù)，開證行應(yīng)當(dāng)自行做出單證、單單之間是否相符的決定，并且自行決定接受或拒絕不符點(diǎn)。這是由信用證付款的特殊性決定的，因?yàn)殚_證行一旦表示接受不符點(diǎn)，則承擔(dān)了全部的風(fēng)險并成為第一付款人。也就是說，即使以后開證申請人不付款，開證行也必須向受益人或議付行付款。

開證行確認(rèn)不符點(diǎn)后，可以自行決定是否聯(lián)系開證申請人接受不符點(diǎn)。通常情況下，銀行發(fā)現(xiàn)不符點(diǎn)后，經(jīng)常會主動聯(lián)系開證申請人，征求其意見，如果開證申請人表示接受不符點(diǎn)并且付款，開證行就會接受不符點(diǎn)；或者開證申請人的資信情況良好，開證行出于對其的信任，當(dāng)開證申請人表示愿意接受不符點(diǎn)而未實(shí)際付款的情況下，開證行也可能就此接受不符點(diǎn)。但是，即使開證申請人表示接受不符點(diǎn)，開證行也完全有權(quán)向受益人或議付行表示不接受不符點(diǎn)。也就是說，開證申請人接受不符點(diǎn)并不對開證行具有約束力。

58、開證行與開證申請人約定接受不符點(diǎn)，但開證行又向受益人表示不接受不符點(diǎn)，開證行是否向受益人承擔(dān)付款責(zé)任？

答：實(shí)踐中，開證申請人在向開證行遞交的“開證申請書”中明確約定，如果信用證項(xiàng)下出現(xiàn)不符點(diǎn)，最終由開證申請人決定是否予以接受，對此開證行并未表示異議。開證行開出信用證以后，受益人提交單據(jù)要求付款，開證行在審單中發(fā)現(xiàn)了不符點(diǎn)，即予拒付。為此，受益人以開證申請人與開證行有約定為由起訴開證行，要求開證行付款。根據(jù)UCP500的規(guī)定，受益人在任何情況下，不得利用銀行之間或申請人與開證行之間的契約關(guān)系。只要不符點(diǎn)確實(shí)存在，開證行就有權(quán)拒付。因此，對于受益人的這一訴訟請求，人民法院不應(yīng)予以支持。當(dāng)然，在此情況下，開證申請人可以以開證行違反雙方約定為由起訴，要求開證行承擔(dān)違約責(zé)任。

59、什么情況構(gòu)成信用證欺詐？

答：對于信用證欺詐的構(gòu)成要件，目前國際上并沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，UCP500也未對這一問題做出明確規(guī)定，而是留待各國立法或司法部門根據(jù)具體案件的情況做出處理。各國在實(shí)踐中均強(qiáng)調(diào)信用證的獨(dú)立性原則，即信用證交易獨(dú)立于基礎(chǔ)交易。同時，各國也普遍認(rèn)為當(dāng)存在信用證欺詐時，也可以將信用證交易與基礎(chǔ)交易合并考慮。一定條件下，開證行可以以信用證欺詐為由拒付信用證項(xiàng)下款項(xiàng)。由于信用證交易是單據(jù)交易，因此信用證欺詐往往與單據(jù)有關(guān)，比如受益人或者其他第三方偽造單據(jù)、提供虛假單據(jù)導(dǎo)致合同目的落空；開證申請人和受益人或其他第三方串通提交假單據(jù)，而沒有真實(shí)的基礎(chǔ)交易等情況。還有一類情況與基礎(chǔ)交易有關(guān)，比如受益人未交付貨物或者交付的貨物基本沒有價值，包括交付垃圾或廢物、交付的貨物本身雖然有一定價值但是對于開證申請人來說根本無法使用等情況。一般認(rèn)為上述情形構(gòu)成信用證欺詐。但特別需要注意的是，不能將貨物存在嚴(yán)重質(zhì)量問題的情況視為信用證欺詐。

60、雖然構(gòu)成了信用證欺詐，但仍然不能中止或終止支付信用證項(xiàng)下款項(xiàng)的情況有哪些？ 答：由于信用證交易是一個比較復(fù)雜的履行過程，中間會形成諸多不同的法律關(guān)系，因此會出現(xiàn)即使構(gòu)成了信用證欺詐，但仍然不能中止或終止支付信用證款項(xiàng)的情況。比如開證行或開證行指定人承兌的匯票的正當(dāng)持票人善意地支付了對價；開證行的指定人或授權(quán)人不了解欺詐并按照開證行的指令履行了付款義務(wù)；保兌行善意履行了付款義務(wù)；議付行未參與欺詐并善意地進(jìn)行了議付；可轉(zhuǎn)讓信用證項(xiàng)下的第二受益人不了解欺詐的情況下善意地支付了對價等。

61、什么情況下可以中止支付信用證項(xiàng)下的款項(xiàng)？ 答：當(dāng)事人以信用證欺詐為由請求人民法院中止支付信用證項(xiàng)下款項(xiàng)的，人民法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行認(rèn)真審查。受理該申請的人民法院必須對該案有管轄權(quán)，同時申請人必須提供擔(dān)保，還應(yīng)當(dāng)要求申請人提供充分的證據(jù)證明基礎(chǔ)交易或信用證交易存在欺詐，并且綜合考慮如果不采取保全措施可能會造成申請人不可挽回的損失等因素。具體的保全措施應(yīng)當(dāng)按照我國《民事訴訟法》的規(guī)定進(jìn)行。經(jīng)過審查認(rèn)為符合要求的，人民法院應(yīng)當(dāng)在四十八小時內(nèi)做出裁定，并且立即開始執(zhí)行。

62、哪些人可以對中止支付信用證項(xiàng)下款項(xiàng)的裁定提出異議？人民法院如何處理？

答：由于信用證交易履行的復(fù)雜性，涉及的相關(guān)當(dāng)事人較多，因此人民法院作出中止支付信用證項(xiàng)下款項(xiàng)的裁定后，應(yīng)當(dāng)允許有關(guān)當(dāng)事人提出異議。除了裁定的被申請人以外，其他的票據(jù)持有人、信用證權(quán)利受讓人等相關(guān)權(quán)利人有異議的，也可以向作出裁定的上一級人民法院提出復(fù)議申請，但并不停止原裁定的執(zhí)行。上一級人民法院對于復(fù)議申請應(yīng)當(dāng)在三十天內(nèi)做出維持或撤銷的決定。

63、對信用證開證保證金如何處理？ 答：能否凍結(jié)和扣劃信用證開證保證金，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照1997年9月13日起施行的最高人民法院《關(guān)于人民法院能否對信用證開證保證金采取凍結(jié)和扣劃措施問題的規(guī)定》處理。（1）人民法院在審理或執(zhí)行案件時，依法可以對信用證開證保證金采取凍結(jié)措施，但不得扣劃。如果當(dāng)事人認(rèn)為人民法院凍結(jié)和扣劃的某項(xiàng)資金屬于信用證開證保證金的，應(yīng)當(dāng)提供有關(guān)證據(jù)予以證明。人民法院審查后，可以按以下原則處理：對于確系信用證開證保證金的，不得采取扣劃措施；如果開證行履行了對外支付義務(wù)，根據(jù)該行的申請，人民法院應(yīng)當(dāng)立即解除對開證保證金的相應(yīng)部分的凍結(jié)措施；如果開證申請人提供的開證保證金是外匯，當(dāng)事人又舉證證明信用證的受益人提供的單據(jù)與信用證條款相符時，人民法院應(yīng)當(dāng)立即解除凍結(jié)措施。（2）如果銀行因信用證無效、過期，或者因單證不符而拒付信用證項(xiàng)下款項(xiàng)而且免除了對外支付義務(wù)，以及在正常付出了信用證項(xiàng)下款項(xiàng)并從信用證開證保證金中扣除相應(yīng)款額后尚有剩余，即在信用證開證保證金賬戶存款已喪失保證金功能的情況下，人民法院可以依法采取扣劃措施。（3）人民法院對于為逃避債務(wù)而提供虛假證據(jù)證明屬信用證開證保證金的單位和個人，應(yīng)當(dāng)依照我國《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定嚴(yán)肅處理。

64、當(dāng)事人以基礎(chǔ)交易欺詐為由起訴的，可否將其與信用證法律關(guān)系合并審理？

答：當(dāng)事人以基礎(chǔ)交易存在欺詐為由起訴的，人民法院根據(jù)案情，可以將基礎(chǔ)交易糾紛與信用證法律關(guān)系合并審理。當(dāng)事人可以將與案件有關(guān)的開證行、議付行或其他信用證權(quán)利受讓人作為利害關(guān)系人列為第三人；當(dāng)事人未列第三人的，人民法院根據(jù)案情，可以追加第三人；當(dāng)事人主動申請作為第三人參加訴訟的，也應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。人民法院經(jīng)過實(shí)體審理確認(rèn)欺詐成立的，應(yīng)當(dāng)以判決的方式，終止支付信用證項(xiàng)下的款項(xiàng)。

65、擔(dān)保人為申請或委托開立信用證提供擔(dān)保的，能否對信用證項(xiàng)下的不符點(diǎn)提出異議？ 答：擔(dān)保人為申請開立信用證或委托開立信用證向開證行提供擔(dān)保的，擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)按照擔(dān)保合同約定的內(nèi)容承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。在信用證項(xiàng)下存在不符點(diǎn)的情況下，根據(jù)UCP500的規(guī)定，只有開證行有權(quán)接受或拒絕接受不符點(diǎn)。擔(dān)保人除非在擔(dān)保合同中明確約定，開證行和開證申請人接受不符點(diǎn)必須經(jīng)過擔(dān)保人同意的，擔(dān)保人才可以對不符點(diǎn)提出異議。此外，擔(dān)保人不得以開證行或開證申請人接受不符點(diǎn)未經(jīng)其同意為由免除擔(dān)保責(zé)任。

66、擔(dān)保人為開立信用證提供擔(dān)保后，又出現(xiàn)“押匯協(xié)議”的，擔(dān)保責(zé)任如何認(rèn)定？

答：擔(dān)保人為申請開立信用證提供有效的擔(dān)保后，開證申請人和開證行又簽訂“押匯協(xié)議”的，開證申請人和開證行應(yīng)當(dāng)取得擔(dān)保人的書面同意；未取得擔(dān)保人書面同意的，擔(dān)保人只在原擔(dān)保合同約定的或者法律規(guī)定的期間和范圍內(nèi)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

十、涉外仲裁的司法審查

67、涉外仲裁程序中的財產(chǎn)保全如何進(jìn)行？

答：根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第258條和最高法院《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第317條的規(guī)定，在涉外仲裁程序中，當(dāng)事人申請采取財產(chǎn)保全的，涉外仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請?zhí)峤槐簧暾埲俗∷鼗蛘哓敭a(chǎn)所在地的中級人民法院做出裁定。有關(guān)中級人民法院應(yīng)當(dāng)對當(dāng)事人的申請進(jìn)行審查，決定是否進(jìn)行保全。裁定采取保全的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令申請人提供擔(dān)保；申請人不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請。68、人民法院審理涉外仲裁案件如何確定管轄法院？

答：申請確認(rèn)涉外仲裁協(xié)議效力的案件，由申請人住所地、被申請人住所地或者仲裁協(xié)議簽訂地有權(quán)受理涉外商事案件的中級人民法院管轄。申請執(zhí)行或者不予執(zhí)行我國涉外仲裁裁決的案件，由被申請人住所地、財產(chǎn)所在地有權(quán)受理涉外商事案件的中級人民法院管轄。申請撤銷我國涉外仲裁裁決，由仲裁機(jī)構(gòu)所在地有權(quán)受理涉外商事案件的中級人民法院管轄。申請承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決的案件，由被申請人住所地或者財產(chǎn)所在地有權(quán)受理涉外商事案件的中級人民法院管轄。

69、利害關(guān)系人能否申請撤銷我國涉外仲裁裁決？ 答：利害關(guān)系人不能申請撤銷我國涉外仲裁裁決，因?yàn)樵摾﹃P(guān)系人不是該仲裁案件的任何一方當(dāng)事人。70、申請人向人民法院申請執(zhí)行或者不予執(zhí)行以及撤銷涉外仲裁裁決、申請承認(rèn)和執(zhí)行或者不予執(zhí)行外國仲裁裁決時，一般應(yīng)當(dāng)提交哪些材料？ 答：申請人向人民法院申請執(zhí)行或者不予執(zhí)行以及撤銷我國涉外仲裁裁決、申請承認(rèn)與執(zhí)行或者不予執(zhí)行外國仲裁裁決的，應(yīng)當(dāng)提交如下材料：（1）申請書。申請書應(yīng)當(dāng)載明申請人和被申請人的名稱、住所地等基本情況，請求事項(xiàng)及所依據(jù)的事實(shí)和理由。（2）申請人的身份證明或者注冊登記證明，法定代表人、負(fù)責(zé)人身份證明及授權(quán)委托書。（3）涉外仲裁協(xié)議。（4）申請執(zhí)行或者不予執(zhí)行、申請撤銷的我國涉外仲裁裁決；申請承認(rèn)與執(zhí)行或者不予執(zhí)行的外國仲裁裁決。（5）應(yīng)當(dāng)提交的證據(jù)材料。申請人提交的材料如系外文的，應(yīng)當(dāng)同時提供相應(yīng)的中文譯本。對于依照法律規(guī)定需要公證、認(rèn)證的材料，申請人應(yīng)當(dāng)履行公證、認(rèn)證手續(xù)。71、對于申請執(zhí)行或者不予執(zhí)行以及撤銷我國涉外仲裁裁決、申請承認(rèn)和執(zhí)行或者不予執(zhí)行外國仲裁裁決的案件，申請人的申請書是否必須送達(dá)被申請人？是否應(yīng)當(dāng)開庭？ 答：人民法院對涉外仲裁案件的司法監(jiān)督主要體現(xiàn)在對我國涉外仲裁裁決或者外國仲裁裁決的程序上的審查。在該審查過程中，人民法院應(yīng)當(dāng)將申請人的申請書送達(dá)被申請人；為了查明有關(guān)事實(shí)，可以詢問當(dāng)事人。但“開庭”是人民法院審理案件的程序，因此，在對涉外仲裁案件審查的過程中，開庭沒有法律依據(jù)。72、對我國涉外仲裁裁決的審查期限如何確定？

答：根據(jù)最高人民法院法發(fā)【1995】18號《關(guān)于人民法院處理與涉外仲裁及外國仲裁事項(xiàng)有關(guān)問題的通知》、法釋【1998】28號《關(guān)于承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決收費(fèi)及審查期限問題的規(guī)定》，人民法院決定承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決的，應(yīng)在受理申請之日起兩個月內(nèi)做出裁定；決定不予承認(rèn)和執(zhí)行的，在受理申請之日起兩個月內(nèi)上報最高人民法院。

根據(jù)《中華人民共和國仲裁法》第60條、最高人民法院法【1998】40號《關(guān)于人民法院撤銷涉外仲裁裁決有關(guān)事項(xiàng)的通知》的規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)在受理撤銷裁決申請之日起兩個月內(nèi)作出撤銷裁決或者駁回申請的裁定；受理申請撤銷裁決的人民法院如認(rèn)為應(yīng)予撤銷裁決或通知仲裁庭重新仲裁的，應(yīng)在受理申請后三十日內(nèi)報其所屬的高級人民法院，該高級人民法院如同意撤銷裁決或通知仲裁庭重新仲裁的，應(yīng)在十五日內(nèi)報最高人民法院。73、如何理解涉外仲裁協(xié)議的書面形式？當(dāng)事人達(dá)成的口頭仲裁協(xié)議是否有效？ 答：仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面形式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達(dá)成的請求仲裁的協(xié)議?！吨腥A人民共和國仲裁法》、1958年《聯(lián)合國承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決公約》（簡稱《紐約公約》）以及《中華人民共和國民事訴訟法》均要求仲裁協(xié)議以書面形式達(dá)成，因此，當(dāng)事人訂立涉外仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)采用書面形式，當(dāng)事人達(dá)成的口頭仲裁協(xié)議不發(fā)生法律效力。

依照《中華人民共和國合同法》第11條的規(guī)定，書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。因此，當(dāng)事人通過上述方式達(dá)成的仲裁協(xié)議，都是書面形式的仲裁協(xié)議。如果當(dāng)事人訂立的涉外合同援引適用的文件或者合同中載有明確的仲裁協(xié)議，也符合書面形式的要求。74、如何確定認(rèn)定涉外仲裁協(xié)議效力的準(zhǔn)據(jù)法？

答：認(rèn)定涉外仲裁協(xié)議的效力，應(yīng)當(dāng)適用當(dāng)事人明確約定的法律。當(dāng)事人沒有約定仲裁協(xié)議準(zhǔn)據(jù)法但約定了仲裁地的，適用仲裁地國的法律；沒有約定仲裁地或者仲裁地約定不明的，適用法院地國的法律。

75、涉外合同依法成立但未生效，合同中的仲裁協(xié)議效力如何？ 答：涉外合同中的爭議解決條款具有獨(dú)立性，合同的無效不影響爭議解決條款的效力。同樣，涉外合同尚未生效也不影響涉外合同中仲裁條款的效力。只要有關(guān)當(dāng)事人已經(jīng)就有關(guān)爭議達(dá)成了仲裁的意思表示，且該仲裁協(xié)議是明確、可執(zhí)行的，即使有關(guān)合同尚未得到有關(guān)部門的批準(zhǔn)，合同中的仲裁條款對合同當(dāng)事人仍具有約束力。

76、當(dāng)事人約定有關(guān)爭議既可提請仲裁又可提起法院訴訟的，其效力怎樣？

答：當(dāng)事人約定仲裁的法律后果就是排除法院的管轄權(quán)，因此，如果當(dāng)事人約定有關(guān)爭議既可提請仲裁又可提起訴訟，則該仲裁協(xié)議無效。

77、當(dāng)事人僅約定有關(guān)爭議發(fā)生后可以提請仲裁的，對方當(dāng)事人提出異議時其效力怎樣？ 答：當(dāng)事人在涉外合同中僅約定有關(guān)爭議發(fā)生后可以提請仲裁，在發(fā)生糾紛后一方當(dāng)事人提請仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，對方當(dāng)事人以提請仲裁不是義務(wù)、該約定未排除法院管轄為由向人民法院提起訴訟的，在適用我國仲裁法的前提下，只要其約定了明確的仲裁機(jī)構(gòu)，人民法院應(yīng)不予受理。

78、當(dāng)事人約定我國涉外仲裁裁決不具有約束力的仲裁協(xié)議的效力怎樣？

答：根據(jù)《中華人民共和國仲裁法》第9條的規(guī)定，仲裁實(shí)行一裁終局制度。仲裁裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院應(yīng)不予受理。因此，如果當(dāng)事人約定仲裁裁決不具有約束力或者約定仲裁程序中敗訴方可以另行向人民法院起訴或者向其他仲裁機(jī)構(gòu)提請仲裁的，違反了我國法律關(guān)于一裁終局的制度，人民法院應(yīng)認(rèn)定該仲裁協(xié)議無效。

79、當(dāng)事人約定的仲裁機(jī)構(gòu)不存在的，如何處理？

答：在適用我國仲裁法的前提下，如果當(dāng)事人在仲裁協(xié)議中約定了仲裁機(jī)構(gòu)，而該仲裁機(jī)構(gòu)實(shí)際上并不存在，該仲裁協(xié)議應(yīng)認(rèn)定無效。當(dāng)事人約定有關(guān)爭議由某一仲裁機(jī)構(gòu)的分支機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁，而該仲裁機(jī)構(gòu)不存在約定的分支機(jī)構(gòu)的，人民法院不應(yīng)認(rèn)定由該仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，而應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該仲裁協(xié)議無效。

80、涉外合同中約定的提請仲裁的權(quán)利不平等的，仲裁協(xié)議效力怎樣？

答：當(dāng)事人在涉外合同中約定提請仲裁的權(quán)利不平等，違背了公平、合理的法律原則，應(yīng)認(rèn)定該仲裁協(xié)議無效。

81、如何認(rèn)定委托代理人無權(quán)或者越權(quán)簽訂的仲裁協(xié)議的效力？ 答：依照法律規(guī)定當(dāng)事人可以委托代理人簽訂涉外合同或者涉外仲裁協(xié)議，但委托代理人應(yīng)當(dāng)在授權(quán)的范圍內(nèi)從事法律行為。委托代理人無權(quán)代理或者越權(quán)代理簽訂的仲裁協(xié)議，除非事后得到委托人的追認(rèn)，否則，該涉外仲裁協(xié)議對委托人不具有約束力。82、涉外仲裁協(xié)議因一方當(dāng)事人采取欺詐手段達(dá)成的，如何處理？

答：當(dāng)事人采用欺詐手段訂立的涉外仲裁協(xié)議違背了誠實(shí)信用的法律原則，應(yīng)認(rèn)定無效。83、國內(nèi)當(dāng)事人將其不具有涉外因素的合同或者財產(chǎn)權(quán)益糾紛約定提請外國仲裁的，仲裁協(xié)議是否有效？

答：根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第257條和《中華人民共和國仲裁法》第65條的規(guī)定，涉外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易、運(yùn)輸、海事中發(fā)生的糾紛，當(dāng)事人可以通過訂立合同中的仲裁條款或者事后達(dá)成的書面仲裁協(xié)議，提交我國仲裁機(jī)構(gòu)或者其他仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。但法律并未允許國內(nèi)當(dāng)事人將其不具有涉外因素的爭議提請外國仲裁。因此，如果國內(nèi)當(dāng)事人將其不具有涉外因素的合同或者財產(chǎn)權(quán)益糾紛約定提請外國仲裁機(jī)構(gòu)仲裁或者在外國進(jìn)行臨時仲裁的，人民法院應(yīng)認(rèn)定有關(guān)仲裁協(xié)議無效。84、當(dāng)事人在涉外仲裁協(xié)議中約定由兩個或者兩個以上仲裁機(jī)構(gòu)仲裁的，該涉外仲裁協(xié)議如何認(rèn)定？

答：根據(jù)最高人民法院法函【1996】176號《關(guān)于同時選擇兩個仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁條款效力問題的函》，當(dāng)事人約定由兩個或者兩個以上仲裁機(jī)構(gòu)仲裁的，只要當(dāng)事人約定的仲裁機(jī)構(gòu)是明確的，該仲裁協(xié)議應(yīng)認(rèn)定為有效仲裁協(xié)議。當(dāng)事人只要選擇約定的仲裁機(jī)構(gòu)之一進(jìn)行仲裁即可。對方當(dāng)事人以仲裁機(jī)構(gòu)不明確為由起訴至人民法院的，人民法院應(yīng)當(dāng)不予受理。85、當(dāng)事人約定國內(nèi)某地的仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁，但未同時約定仲裁機(jī)構(gòu)名稱，而該仲裁地存在兩個或者兩個以上仲裁機(jī)構(gòu)的，怎么處理？ 答：當(dāng)事人在仲裁條款或者其他仲裁協(xié)議中僅約定由某地的仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁，但未同時指明仲裁機(jī)構(gòu)的名稱，而約定的仲裁地存在兩個或者兩個以上仲裁機(jī)構(gòu)的，人民法院可以要求當(dāng)事人協(xié)商選擇其中一個仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁。協(xié)商不成的，可認(rèn)定該仲裁協(xié)議無效。86、對于我國法律規(guī)定屬于我國法院專屬管轄的案件，有關(guān)當(dāng)事人能否提請仲裁？ 答：根據(jù)我國法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)由我國法院專屬管轄的涉外商事案件，外國或者港澳臺地區(qū)的法院無權(quán)管轄，有關(guān)當(dāng)事人也不得協(xié)議選擇境外法院管轄。但如果有關(guān)當(dāng)事人在涉外合同中訂有仲裁條款或者另有仲裁協(xié)議的，只要該仲裁條款或者仲裁協(xié)議合法有效，人民法院應(yīng)當(dāng)不予受理。當(dāng)事人堅(jiān)持起訴的，依法應(yīng)當(dāng)駁回起訴，不得以有關(guān)案件屬于人民法院專屬管轄為由而否定當(dāng)事人間有關(guān)涉外仲裁協(xié)議的效力。

87、當(dāng)事人約定某仲裁機(jī)構(gòu)仲裁但未約定適用何種仲裁規(guī)則的，怎么辦？ 答：當(dāng)事人約定某仲裁機(jī)構(gòu)仲裁但未約定適用何種仲裁規(guī)則的，可以推定仲裁時適用該仲裁機(jī)構(gòu)當(dāng)時有效的仲裁規(guī)則。因此，人民法院不應(yīng)以當(dāng)事人未約定仲裁規(guī)則為由認(rèn)定該仲裁協(xié)議無效，或者不予執(zhí)行或者撤銷有關(guān)仲裁裁決。88、如何認(rèn)定涉外臨時仲裁協(xié)議的效力？

答：我國仲裁法和民事訴訟法均沒有規(guī)定臨時仲裁，但我國參加了《紐約公約》，該公約明確規(guī)定了締約國對在其他締約國境內(nèi)作出的臨時仲裁裁決有承認(rèn)和執(zhí)行的義務(wù)。因此，只要有關(guān)當(dāng)事人約定在公約締約國境內(nèi)臨時仲裁且該締約國法律并不禁止，則人民法院應(yīng)認(rèn)定有關(guān)臨時仲裁協(xié)議有效。但如果當(dāng)事人約定在我國進(jìn)行臨時仲裁的，人民法院應(yīng)認(rèn)定該臨時仲裁協(xié)議無效。

89、如何對國內(nèi)仲裁機(jī)構(gòu)做出的具有涉外因素的仲裁裁決進(jìn)行審查？ 答：人民法院對依照仲裁法組建的仲裁委員會做出的具有涉外因素的仲裁裁決，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國民事訴訟法》第260條的規(guī)定進(jìn)行審查。90、人民法院能否部分撤銷我國涉外仲裁裁決？ 答：如果我國涉外仲裁裁決處理了仲裁協(xié)議范圍之外或者依法不能申請仲裁的事項(xiàng)，并且上述事項(xiàng)與仲裁裁決的其他事項(xiàng)是可分的，人民法院可以基于當(dāng)事人的申請，在審查核實(shí)后裁定撤銷超裁或者不能仲裁部分的裁決。91、涉外仲裁裁決撤銷后爭議如何處理？ 答：我國涉外仲裁裁決如果經(jīng)人民法院審查后裁定撤銷的，當(dāng)事人就其爭議可以根據(jù)重新達(dá)成的仲裁協(xié)議申請仲裁，也可以向人民法院起訴。92、如何承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決？

答：人民法院在審查申請承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決的案件時，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第269條和最高人民法院有關(guān)司法解釋的規(guī)定進(jìn)行。如果有關(guān)裁決屬于《紐約公約》締約國作出的裁決，則按照《紐約公約》的規(guī)定進(jìn)行審查；如果有關(guān)裁決不是《紐約公約》締約國作出的，則審查有關(guān)國家與我國是否具有互惠關(guān)系。有互惠關(guān)系的，只要承認(rèn)和執(zhí)行該裁決不違反我國的國家主權(quán)、尊嚴(yán)，不違反我國法律的基本原則和社會公共利益，人民法院可以裁定予以承認(rèn)與執(zhí)行。沒有互惠關(guān)系的，人民法院應(yīng)當(dāng)拒絕承認(rèn)與執(zhí)行。93、人民法院對外國仲裁裁決不予承認(rèn)與執(zhí)行后，當(dāng)事人間的爭議如何處理？ 答：外國仲裁裁決被人民法院裁定不予承認(rèn)與執(zhí)行的，當(dāng)事人就其爭議可以根據(jù)重新達(dá)成的仲裁協(xié)議申請仲裁，也可以向人民法院起訴。

第二部分 海事海商 程序部分

一、管轄及相關(guān)問題

94、與海相通的內(nèi)河水域及其港口發(fā)生的各類海事案件應(yīng)否由海事法院管轄？

答：海事法院對海事案件行使專門管轄權(quán)。海事法院的地域管轄范圍依照最高人民法院的規(guī)定確定。海事法院地域管轄范圍以外的水域發(fā)生的海事糾紛，可以由地方人民法院管轄。95、當(dāng)事人可否通過協(xié)議，將海事糾紛提交地方人民法院管轄？

答：海事糾紛的當(dāng)事人可以協(xié)議約定管轄的法院，但不得違反海事案件專門管轄的原則。96、船員勞務(wù)合同糾紛案件是否應(yīng)適用仲裁前置的規(guī)定？

答：有關(guān)船員勞務(wù)合同糾紛包括國內(nèi)船員勞務(wù)合同糾紛案件，當(dāng)事人向海事法院起訴的，不受最高人民法院〖法釋（1998）24號〗文規(guī)定的必須經(jīng)過仲裁程序的限制。97、審查租船合同中仲裁條款效力應(yīng)當(dāng)如何適用法律？ 對租船合同中仲裁條款效力的審查，應(yīng)當(dāng)適用當(dāng)事人在仲裁條款中約定適用的法律；當(dāng)事人沒有約定或者約定不明確的，應(yīng)當(dāng)適用合同中約定的仲裁地的法律；當(dāng)事人沒有約定適用法律亦沒有約定仲裁地的，適用法院地的法律。98、提單中并入條款對提單持有人的效力如何？

答：租船合同條款有效并入提單后，承運(yùn)人和提單持有人（非托運(yùn)人）的關(guān)系屬于提單運(yùn)輸法律關(guān)系，而非租船合同法律關(guān)系。除非在并入條款中明示，租船合同中的仲裁條款、管轄權(quán)條款及法律適用條款并入提單，否則這些條款不能約束非承租人的提單持有人。99、因海上事故宣告死亡案件的管轄權(quán)如何確定？

答：根據(jù)《海事訴訟特別程序法》的規(guī)定，申請海事事故宣告死亡的案件由處理海事事故主管機(jī)關(guān)所在地或者受理相關(guān)海事案件的海事法院管轄。如果當(dāng)事人在公海上因意外事故失蹤，海事法院亦未受理相關(guān)案件的，可以由船舶第一到達(dá)港所在地的海事法院管轄；相關(guān)船舶第一到達(dá)港不在我國境內(nèi)的，由被申請宣告死亡人住所地的海事法院管轄；被申請宣告死亡人住所地不在海事法院地域管轄范圍內(nèi)的，由地方人民法院依照《民事訴訟法》的規(guī)定行使管轄權(quán)。

100、當(dāng)事人以存在仲裁協(xié)議為由對海事法院受理案件提出異議應(yīng)在什么時間內(nèi)提出？ 答：海事法院受理案件后，一方當(dāng)事人以其與對方當(dāng)事人之間訂有有效仲裁協(xié)議對法院受理案件提出異議的，應(yīng)當(dāng)在法院首次開庭前提出。未在該期限內(nèi)提出異議的，視為放棄管轄權(quán)異議，法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。

當(dāng)事人以存在仲裁協(xié)議為由對海事法院受理案件提出異議的，法院應(yīng)當(dāng)依法作出裁定。101、油污損害賠償糾紛案件管轄權(quán)如何確定？

答：因船舶排放、泄漏、傾倒油類或者其他有害物質(zhì)，海上生產(chǎn)、作業(yè)或者拆船、修船作業(yè)造成海域污染損害提起的訴訟，由污染發(fā)生地、損害結(jié)果地或者采取預(yù)防、清除污染措施地的海事法院管轄。

前述損害的責(zé)任人設(shè)立賠償責(zé)任限制基金的，索賠人就相關(guān)油污損害提出賠償請求的，應(yīng)當(dāng)向設(shè)立基金的海事法院提起訴訟。

二、海事保全

102、哪些海事請求可以申請扣押船舶？

答：申請人只有具有《海事訴訟特別程序法》第21條規(guī)定的22項(xiàng)海事請求時，才可以向海事法院提出扣押船舶的海事請求保全申請。《海事訴訟特別程序法》規(guī)定的22項(xiàng)海事請求以外的請求，不能作為申請海事請求保全的理由。103、地方人民法院是否可以對船舶采取保全措施？

答：無論在訴訟前還是在訴訟中，地方人民法院都不能對船舶采取保全措施。為執(zhí)行生效判決或者其他生效法律文書需要對船舶實(shí)施扣押或者拍賣的，也應(yīng)當(dāng)委托船籍港所在地或者船舶所在地的海事法院執(zhí)行。

104、哪些人為《海事訴訟特別程序法》第17條第3款規(guī)定的利害關(guān)系人？ 答：《海事訴訟特別程序法》第17條3款中的“利害關(guān)系人”是指海事請求保全申請人和被申請人以外的對保全的財產(chǎn)主張權(quán)利的人，包括財產(chǎn)所有人。

105、當(dāng)事人就錯誤申請扣押船舶提起賠償訴訟的案件如何確定管轄的法院？ 答：當(dāng)事人以申請扣押船舶錯誤為由對海事請求人提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)由實(shí)施扣押船舶的海事法院行使管轄權(quán)。

106、海事請求人申請海事請求保全時應(yīng)當(dāng)提供什么樣的擔(dān)保？

答：海事請求人申請海事請求保全提供的擔(dān)保應(yīng)當(dāng)是充分可靠的擔(dān)保，如現(xiàn)金擔(dān)保、銀行和其他金融機(jī)構(gòu)提供的擔(dān)保等。若海事請求人提供的是國外擔(dān)保，必要時可要求由國內(nèi)的金融機(jī)構(gòu)加保。海事法院應(yīng)當(dāng)盡量避免接受海事請求人提供的保證形式的擔(dān)保。107、已經(jīng)被扣押的船舶能否再次被扣押？

答：船舶被扣押后，其他海事請求人向海事法院提出海事請求保全申請扣押同一艘船舶的，海事法院可以作出扣押船舶的裁定，但是該扣押船舶的命令應(yīng)在前一個扣押命令被解除時立即開始執(zhí)行。

108、海事請求人提供的擔(dān)保如何處理？

答：相關(guān)海事糾紛的實(shí)體裁判生效后的一定期間內(nèi)（可以掌握為30日），被申請人未就海事請求人申請海事請求保全錯誤提起訴訟的，海事請求人提供的擔(dān)保解除。109、海事強(qiáng)制令執(zhí)行完畢后，海事請求人提供的擔(dān)保如何處理？ 答：海事強(qiáng)制令執(zhí)行完畢后的一定期間內(nèi)（可以掌握為30日），被申請人或者利害關(guān)系人未就海事強(qiáng)制令的執(zhí)行提出異議或者提起訴訟的，海事請求人提供的擔(dān)保失效。

110、被扣押船舶可否正常進(jìn)行裝卸作業(yè)？

答：船舶被扣押期間，不影響正常裝卸作業(yè)的進(jìn)行；未經(jīng)扣船法院的準(zhǔn)許，被扣押船舶不能離開指定的扣押地點(diǎn)。

111、在何種情況下，海事法院可以采取“活扣”的保全形式？

答：海事法院根據(jù)《海事訴訟特別程序法》的規(guī)定采取“活扣”的形式對船舶采取保全措施的，需經(jīng)海事請求人同意，并且僅限定為國內(nèi)航線上的船舶完成本航次。112、《海事訴訟特別程序法》第23條規(guī)定的“當(dāng)事船舶”的含義是什么？ 答：《海事訴訟特別程序法》規(guī)定的“當(dāng)事船舶”是指引起海事請求的船舶。113、申請人申請海事強(qiáng)制令的條件如何理解？

答：申請人申請海事強(qiáng)制令必須同時具備《海事訴訟特別程序法》第56條規(guī)定的三個條件：（1）請求人有具體的海事請求；（2）需要糾正被請求人違反法律規(guī)定或者合同約定的行為；（3）情況緊急，不立即作出海事強(qiáng)制令將造成損害或者使損害擴(kuò)大。

三、訴訟主體

114、如何確定船舶碰撞損害賠償糾紛案件的訴訟主體？ 答：船舶的經(jīng)營是多樣和多變的，但是船舶所有人保證船舶處于安全航行技術(shù)狀態(tài)的責(zé)任是不變的，除非船舶是處于光船租船的情況下。因此，在船舶發(fā)生碰撞事故后，就碰撞事故提起的訴訟的主體包括船舶所有人或者光船承租人。

115、誰有權(quán)就船舶碰撞引起的船員人身傷亡賠償糾紛案提起訴訟？ 答：船舶碰撞事故造成涉外人身傷亡的，傷殘船員和死亡船員的遺產(chǎn)繼承人可以作為對外索賠的主體。船員外派單位可以協(xié)助索賠，但其不能成為對外索賠的主體； 外方付給的傷亡賠償金，應(yīng)歸傷殘船員或死者遺產(chǎn)繼承人所有。

116、水上交通事故致人死亡后，可否依照遺產(chǎn)繼承的規(guī)定確定索賠的主體？

答：因水上交通事故致人死亡引起的賠償糾紛，可以依照遺產(chǎn)繼承的規(guī)定確定索賠的主體。117、設(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金的主體有哪些？

答：船舶所有人、船舶經(jīng)營人、船舶承租人、救助人、保險人在發(fā)生海事事故后，均可依法申請?jiān)O(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金。但是一次事故只能設(shè)立一個基金。前述當(dāng)事人之一設(shè)立的基金應(yīng)視為是由所有當(dāng)事人各自設(shè)立。

四、送達(dá)

118、可以向船長送達(dá)的法律文書包括哪些？ 答：應(yīng)當(dāng)向被申請人送達(dá)的有關(guān)訴訟前扣押船舶的法律文書可以向當(dāng)事船舶的船長送達(dá)；起訴狀副本、受理案件通知書、應(yīng)訴通知書、開庭傳票等法律文書可以向被扣押船舶的船長送達(dá)，但是船長作為原告的船員勞務(wù)合同糾紛案除外。

五、其他

119、當(dāng)事人僅申請海事賠償責(zé)任限制而不設(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金的，是否適用公告程序？

答：海事法院受理海事賠償責(zé)任限制基金申請后，應(yīng)當(dāng)依照《海事訴訟特別程序法》的有關(guān)規(guī)定發(fā)布公告。當(dāng)事人未申請?jiān)O(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金，僅在訴訟中申請海事賠償責(zé)任限制的，不適用《海事訴訟特別程序法》規(guī)定的公告程序。120、訴前證據(jù)保全的裁定書應(yīng)當(dāng)送達(dá)給哪些人？

答：訴前證據(jù)保全的裁定書應(yīng)當(dāng)依照《海事訴訟特別程序法》的規(guī)定送達(dá)給當(dāng)事人，包括海事證據(jù)保全程序的請求人和被請求人。

121、在海事審判中，對違反水上交通安全管理的重大行為，是由法院直接作出民事制裁還是建議行政機(jī)關(guān)給予處罰？

答：在海事審判中，海事法院認(rèn)為有關(guān)人員有違反水上交通安全管理的重大行為的，應(yīng)當(dāng)建議有關(guān)行政機(jī)關(guān)給予處罰。

122、海上事故引起的民事侵權(quán)賠償糾紛，當(dāng)事人經(jīng)海上交通安全管理部門調(diào)解達(dá)成協(xié)議后能否再向海事法院起訴？

答：依照《中華人民共和國海上交通安全法》的規(guī)定，主管機(jī)關(guān)可以對海事事故引起的民事賠償糾紛進(jìn)行調(diào)解處理。但該調(diào)解協(xié)議不具有法律上的強(qiáng)制力。當(dāng)事人之間達(dá)成調(diào)解協(xié)議后一方反悔向法院提起訴訟的，應(yīng)予受理。

123、因海上事故宣告死亡案件應(yīng)當(dāng)如何適用程序？

答：海事法院受理在海上事故中人員失蹤提起賠償訴訟的，在作出有關(guān)賠償請求的判決前，應(yīng)依據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，作出宣告死亡的判決。

因海上事故人員失蹤的，應(yīng)當(dāng)屬于《民事訴訟法》第168 條規(guī)定的因意外事故下落不明的情況。宣告死亡的公告期間為三個月。124、哪些案件屬于共同海損糾紛案件？ 答：共同海損糾紛案件包括船方或者貨主關(guān)于共同海損的確定以及共同海損分?jǐn)傉埱筇崞鸬脑V訟。船方或者貨主向有責(zé)任的第三方提起的追償訴訟，不屬于共同海損糾紛案件。

實(shí) 體 問 題

六、法律適用

125、如何理解《海商法》關(guān)于海上運(yùn)輸規(guī)定的適用范圍？

答：《海商法》第四章關(guān)于海上貨物運(yùn)輸合同的規(guī)定，不適用于我國港口之間的海上貨物運(yùn)輸。我國港口之間的海上貨物運(yùn)輸應(yīng)當(dāng)適用《合同法》和《民法通則》等有關(guān)法律的規(guī)定。

《海商法》第五章關(guān)于海上旅客運(yùn)輸合同的規(guī)定不僅適用于國際海上旅客運(yùn)輸?shù)姆申P(guān)系，也適用于國內(nèi)沿海港口之間的海上旅客運(yùn)輸，包括位于江河、湖泊內(nèi)的一港經(jīng)海路至另一海港的直達(dá)旅客運(yùn)輸。

126、如何理解1969年《油污公約》第4條規(guī)定的油污損害賠償責(zé)任的規(guī)定？

答：根據(jù)我國加入的1969年《國際油污損害民事責(zé)任公約》的規(guī)定，兩船或者多船均溢出或者排放油類因而造成損害時，所有有關(guān)船舶的所有人，除依照公約規(guī)定免責(zé)的，均應(yīng)對不能合理劃分的損害負(fù)連帶責(zé)任。

127、國際多式聯(lián)運(yùn)合同糾紛應(yīng)如何適用法律？

答：依照《海商法》的規(guī)定，國際多式聯(lián)運(yùn)的貨物發(fā)生滅失或者損害的，多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人的賠償責(zé)任和責(zé)任限額，適用調(diào)整該區(qū)段運(yùn)輸方式的有關(guān)國家或者地區(qū)的法律。該有關(guān)法律無法查明或者沒有規(guī)定的，適用我國參加的國際公約和我國的相關(guān)法律。128、如何理解《海商法》規(guī)定的海難救助的適用范圍？ 答：《海商法》第九章“海難救助”的規(guī)定不適用于船長、船員對遇險的本船及船上人員、旅客、貨物或者其他財產(chǎn)的救助。

七、貨物運(yùn)輸

129、涉外租船合同中約定法律適用條款的效力？ 答：租船合同是出租人與承租人之間經(jīng)協(xié)商一致訂立的，租船合同中明確約定適用的國際公約或者某一國家的法律，應(yīng)為合法有效。除非該國際公約或者相關(guān)法律的適用違背我國的社會公共利益。

130、未取得水路運(yùn)輸許可證簽訂的合同是否具有法律效力？

答：根據(jù)國務(wù)院發(fā)布的《中華人民共和國水路運(yùn)輸管理?xiàng)l例》的規(guī)定，交通主管部門對批準(zhǔn)設(shè)立的水路運(yùn)輸企業(yè)和其他從事營業(yè)性運(yùn)輸?shù)膯挝?、個人，發(fā)給運(yùn)輸許可證；對批準(zhǔn)設(shè)立的水路運(yùn)輸服務(wù)企業(yè)，發(fā)給運(yùn)輸服務(wù)許可證。根據(jù)《合同法》第52條規(guī)定的原則，不具有運(yùn)輸許可證的單位和個人簽訂的運(yùn)輸合同為無效合同。131、期租船的承租人不具有交通部門發(fā)給的運(yùn)輸許可證，其簽訂的合同是否具有法律效力？

答：期租船人不具有水路運(yùn)輸許可證的情況下，以期租的船舶承運(yùn)自己的貨物，不違反法律法規(guī)以及交通部頒布的水路貨物運(yùn)輸規(guī)則的規(guī)定，該期租船合同是有效的；期租船人將期租的船舶轉(zhuǎn)租，并以承運(yùn)人（或者出租人）的身份與其他貨主或者（轉(zhuǎn)租）承租人簽訂的運(yùn)輸合同或者航次租船合同，應(yīng)認(rèn)定為無效合同。132、誰應(yīng)當(dāng)對無單放貨損害賠償糾紛承擔(dān)責(zé)任？ 答：合法的提單持有人主張海上貨物運(yùn)輸無單放貨損害賠償?shù)?，?yīng)視不同的情況確定承擔(dān)責(zé)任的主體：

（1）合法的提單持有人憑提單向承運(yùn)人主張無單放貨損失的，承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)因其無單放貨行為造成的提單持有人的損失；

（2）實(shí)際承運(yùn)人實(shí)施無單放貨行為的，承運(yùn)人和實(shí)際承運(yùn)人應(yīng)對合法的提單持有人因此造成的損失承擔(dān)連帶的賠償責(zé)任；

（3）合法的提單持有人憑提單向?qū)嶋H提貨的人提起侵權(quán)之訴的，實(shí)際提貨人應(yīng)當(dāng)對其承擔(dān)賠償責(zé)任。

133、如何認(rèn)定無單放貨糾紛案件的性質(zhì)？

答：根據(jù)提單的性質(zhì)，無單放貨糾紛即可能產(chǎn)生違約的民事責(zé)任，也可能產(chǎn)生侵權(quán)的民事責(zé)任。在審判實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)掌握：一般情況下，在海上貨物運(yùn)輸中合法的提單持有人向承運(yùn)人請求無單放貨損害賠償?shù)?，視為違約；提單持有人向無單提貨人主張權(quán)利的，以侵權(quán)論。134、如何理解《海商法》第50條規(guī)定的遲延交付構(gòu)成的條件？ 答：《海商法》規(guī)定的遲延交付僅限于海上貨物運(yùn)輸合同的當(dāng)事人在合同中明確約定了運(yùn)輸期限的情況。承運(yùn)人應(yīng)托運(yùn)人的要求倒簽提單的，不能構(gòu)成遲延交付。135、《海商法》規(guī)定的遲延交付所致的“經(jīng)濟(jì)損失”的含義是什么？ 答：《海商法》規(guī)定的遲延交付所致的“經(jīng)濟(jì)損失”的含義是：雖然遲延交付沒有造成貨物的滅失或損壞，承運(yùn)人仍需承擔(dān)以下責(zé)任：（1）市場差價損失；（2）利息損失；（3）已經(jīng)實(shí)際支付給第三人的違約損失，但應(yīng)以在簽訂運(yùn)輸合同時承運(yùn)人可以合理預(yù)見或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見的因違反合同可能造成的損失為限定。

136、軍用船舶租給地方使用，在運(yùn)輸中發(fā)生糾紛如何適用法律？

答：用于軍事的船舶，不屬于《海商法》的調(diào)整范圍。但是軍事船舶為商業(yè)目的租給非軍事單位用于商業(yè)運(yùn)輸?shù)?，仍?yīng)當(dāng)適用《海商法》、《合同法》等有關(guān)法律調(diào)整當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

137、沿海內(nèi)河貨物運(yùn)輸糾紛案件中，是否應(yīng)適用《海商法》規(guī)定的共同海損的規(guī)定？

答：《海商法》關(guān)于共同海損的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)適用于沿海內(nèi)河貨物運(yùn)輸?shù)姆申P(guān)系。但發(fā)生共同海損糾紛的船舶僅限于《海商法》規(guī)定的船舶。

138、沿海內(nèi)河運(yùn)輸和非我國港口之間的海上貨物運(yùn)輸?shù)某羞\(yùn)人留置貨物有何不同規(guī)定？

答：沿海內(nèi)河運(yùn)輸中，托運(yùn)人或者收貨人不支付運(yùn)費(fèi)、保管費(fèi)以及其他運(yùn)輸費(fèi)用的，依照《合同法》的規(guī)定，承運(yùn)人對相應(yīng)的運(yùn)輸貨物享有留置權(quán)，除非當(dāng)事人之間另有約定；非我國港口之間的海上貨物運(yùn)輸，依照《海商法》的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)向承運(yùn)人支付的運(yùn)費(fèi)、共同海損分?jǐn)?、滯期費(fèi)和承運(yùn)人為貨物墊付的必要費(fèi)用以及應(yīng)當(dāng)向承運(yùn)人支付的其他費(fèi)用沒有付清，又沒有提供適當(dāng)擔(dān)保的，承運(yùn)人可以在合理的限度內(nèi)留置債務(wù)人所有的貨物。審判實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)注意不同的法律規(guī)定就留置權(quán)的行使所作的不同規(guī)定。139、司法扣押可否構(gòu)成承運(yùn)人免責(zé)的條件？ 答：因承運(yùn)人的民事責(zé)任引起的司法扣押，不能免除其對責(zé)任期間發(fā)生的貨物滅失或者損壞引起的賠償責(zé)任。

140、預(yù)借提單與倒簽提單情況下，承運(yùn)人可否享受海事賠償責(zé)任限制權(quán)利？

答：承運(yùn)人預(yù)借提單或者倒簽提單的情況下，引起提單持有人或者收貨人提起賠償請求，承運(yùn)人不得援引《海商法》關(guān)于海事賠償責(zé)任限制的規(guī)定限制其賠償責(zé)任。除非承運(yùn)人能證明提單不是其本人簽發(fā)。

141、如何看待承運(yùn)人對運(yùn)輸貨物的批注范圍？

答：承運(yùn)人或者代其簽發(fā)提單的人，知道或者有合理的根據(jù)懷疑提單記載的貨物的品名、標(biāo)志、包數(shù)或者件數(shù)、重量或者體積與實(shí)際接收的貨物不符，在簽發(fā)已裝船提單的情況下懷疑與已裝船的貨物不符，或者沒有適當(dāng)?shù)姆椒ê藢μ釂斡涊d的，可以在提單上批注，說明不符之處、懷疑的根據(jù)或者說明無法核對。承運(yùn)人或代其簽發(fā)提單的人未在提單上批注貨物表面狀況的，視為貨物的表面狀況良好。在散裝貨物運(yùn)輸中，貨物表面狀況是指船方在簽發(fā)提單時根據(jù)通常的觀察方法以及通常應(yīng)具備的知識用肉眼或者其他通常的、合理的檢驗(yàn)方法，僅從外表所能觀察到和發(fā)現(xiàn)的貨物狀況。對于貨物內(nèi)在的品質(zhì)問題，不在此列。

142、承運(yùn)人在提單上的批注有什么法律后果？

答：承運(yùn)人或代其簽發(fā)提單的人在提單上對貨物表面狀況批注的，在目的港卸貨時，如發(fā)現(xiàn)因批注的包裝、污漬、滲漏等原因引起貨損的，承運(yùn)人可以免除其賠償責(zé)任。143、留置的貨物如何進(jìn)行拍賣程序？

答：承運(yùn)人根據(jù)《海商法》的規(guī)定對留置的貨物進(jìn)行拍賣的，可以向海事法院提出申請，由海事法院裁定并執(zhí)行。

144、承運(yùn)人不合理行使留置權(quán)的，應(yīng)當(dāng)通過何種程序得到賠償？

答：承運(yùn)人依照《海商法》的規(guī)定留置貨物超過合理限度的，收貨人可以向海事法院提起訴訟要求承運(yùn)人予以賠償。

145、多式聯(lián)運(yùn)貨物運(yùn)輸糾紛中如何承擔(dān)責(zé)任？

答：多式聯(lián)運(yùn)的貨物發(fā)生滅失或者損壞時，收貨人可以向多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人提出索賠，也可以向負(fù)有責(zé)任的區(qū)段承運(yùn)人提出索賠。收貨人向多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人索賠的，多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人賠付后，可以向負(fù)有責(zé)任的區(qū)段承運(yùn)人追償。

146、對托運(yùn)人負(fù)責(zé)裝箱的集裝箱貨物發(fā)生短缺的，承運(yùn)人是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任？

答：由托運(yùn)人負(fù)責(zé)裝箱的貨物，從裝箱托運(yùn)后至交付收貨人之前的期間內(nèi)，如箱體和封志完好，收貨人以承運(yùn)人交付的貨物短缺向承運(yùn)人索賠的，承運(yùn)人不承擔(dān)賠償責(zé)任；如箱體損壞或者封志破壞，箱內(nèi)貨物短缺，承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，除非其能證明具有法律規(guī)定的免責(zé)的情節(jié)。

147、收貨人未依照《海商法》第81條的規(guī)定將貨物損壞或者滅失情況書面通知承運(yùn)人的，將產(chǎn)生何種法律后果？

答：承運(yùn)人向收貨人交付貨物時，收貨人未將貨物滅失或者損壞的情況書面通知承運(yùn)人的，此項(xiàng)交付視為承運(yùn)人已經(jīng)按照運(yùn)輸單證的記載交付以及貨物狀況良好的初步證據(jù)。貨物滅失或者損壞的情況非顯而易見的，在貨物交付的次日起連續(xù)七日內(nèi)，集裝箱貨物交付的次日起連續(xù)十五日內(nèi)，收貨人未提交書面通知的，適用前款規(guī)定。貨物交付時，收貨人已經(jīng)會同承運(yùn)人對貨物進(jìn)行聯(lián)合檢查或者檢驗(yàn)的，無需就所查明的滅失或者損壞的情況提交書面通知。

收貨人未在前述期間內(nèi)將貨物滅失或者損壞情況書面通知承運(yùn)人，但有證據(jù)證明貨物在承運(yùn)人責(zé)任期間內(nèi)確實(shí)發(fā)生滅失或者損壞的，收貨人的索賠權(quán)不受影響。

八、船舶碰撞

148、如何理解《海商法》關(guān)于船舶碰撞的定義？ 答：《海商法》第165條規(guī)定的船舶碰撞應(yīng)當(dāng)理解為船舶在海上或者與海相通的可航水域發(fā)生接觸造成損害的事故，即直接碰撞；《海商法》第170條規(guī)定的船舶因操縱不當(dāng)或者不遵守航行規(guī)章，雖然實(shí)際上沒有同其他船舶發(fā)生碰撞，但是使其他船舶以及船上的人員、貨物或者其他財產(chǎn)遭受損失的，即間接碰撞，適用《海商法》有關(guān)船舶碰撞的規(guī)定。149、如何理解有關(guān)保險條款中船舶碰撞的含義？

答：船舶保險條款中規(guī)定了船舶碰撞屬于保險責(zé)任范圍，其中的碰撞包括船舶在海上或者與海相通的可航水域發(fā)生接觸造成損害的事故，即直接碰撞，也包括《海商法》第170條規(guī)定的船舶因操縱不當(dāng)或者不遵守航行規(guī)章，雖然實(shí)際上沒有同其他船舶發(fā)生碰撞，但是使其他船舶以及船上的人員、貨物或者其他財產(chǎn)遭受損失的間接碰撞。150、船舶觸碰造成損害應(yīng)當(dāng)如何適用法律？

答：船舶觸碰造成損害的，不屬于《海商法》調(diào)整的范圍。有關(guān)船舶觸碰造成損害引起的侵權(quán)糾紛案件，應(yīng)當(dāng)適用《民法通則》以及最高人民法院“關(guān)于審理船舶碰撞和觸碰案件財產(chǎn)損害賠償?shù)囊?guī)定”的規(guī)定確定各方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)以及損害賠償責(zé)任范圍等。151、《海商法》調(diào)整的船舶碰撞法律關(guān)系中船舶的范圍如何？

答：根據(jù)《海商法》的規(guī)定，船舶碰撞法律關(guān)系中的船舶應(yīng)當(dāng)包括海船和內(nèi)河船，但是碰撞的一方必須為海船。內(nèi)河船舶之間發(fā)生碰撞的，不適用《海商法》的規(guī)定。152、如何理解《海商法》規(guī)定的船舶碰撞糾紛中的限制性債權(quán)和非限制性債權(quán)？ 答：《海商法》第207條規(guī)定了責(zé)任人可以依照《海商法》的規(guī)定限制賠償責(zé)任的海事請求。其中未將沉船沉物清除的賠償請求列為限制性債權(quán)，故此類債權(quán)應(yīng)列為非限制性債權(quán)。因此，包括因船舶碰撞造成的沉沒、遇難、擱淺或被棄船舶的打撈等產(chǎn)生的債權(quán)應(yīng)當(dāng)屬于責(zé)任人不可以享受海事賠償責(zé)任限制的債權(quán)。153、船舶碰撞事故，主管機(jī)關(guān)依海上交通安全法的規(guī)定查明原因和判明責(zé)任的性質(zhì)是什么？ 答：船舶碰撞事故發(fā)生后，主管機(jī)關(guān)依照海上交通安全法的規(guī)定查明事故原因和判明責(zé)任后，作出的具體的處罰決定，屬于行政行為；對于主管機(jī)關(guān)查明的碰撞事故的原因，若無相反的證據(jù)，可以作為法院審理相關(guān)糾紛案件的證據(jù)材料。

154、船舶碰撞糾紛案件一審缺席判決，二審中被告提供的相關(guān)證據(jù)能否采納？

答：根據(jù)《海事訴訟特別程序法》的規(guī)定，船舶碰撞糾紛案件中當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定的期限內(nèi)完成舉證。當(dāng)事人在一審規(guī)定的舉證期限內(nèi)未提供的證據(jù)，在二審中提供的證據(jù)不予采納；

經(jīng)過法定程序送達(dá)，被告未提供證據(jù)，一審法院缺席判決的，二審中提供的證據(jù)不予采納。155、從船上取得的航海日志等是否需經(jīng)過公證認(rèn)證程序？ 答：海事法院采取保全措施從船舶上取得的航海日志等有關(guān)航行文件，無需經(jīng)過公證認(rèn)證等手續(xù)，可以作為定案的證據(jù)材料。156、油污損害的賠償范圍如何確定？

答：根據(jù)我國加入的1969年《國際油污損害民事責(zé)任公約》的規(guī)定，污染損害是指由于船舶溢出或排放油類，在船舶本身以外因污染而產(chǎn)生的滅失或損害、污染事件發(fā)生后為防止或減輕污染損害而由任何人所采取的任何合理措施的費(fèi)用以及由于采取預(yù)防措施而造成的進(jìn)一步滅失或損害。

九、海上保險

157、如何界定海上保險利益？ 答：海上保險利益是指投保人對保險標(biāo)的具有的法律上承認(rèn)的利益，即被保險人對保險標(biāo)的具有法律上的經(jīng)濟(jì)利害關(guān)系。船舶所有人、船舶抵押權(quán)人、船舶保險人，貨物的買方、賣方、承運(yùn)人、貨物保險人和提單質(zhì)權(quán)人等均可以作為具有保險利益的人。

158、保險合同中當(dāng)事人具有何種告知義務(wù)？當(dāng)事人未盡告知義務(wù)的法律后果是什么？ 答：海上保險中被保險人應(yīng)當(dāng)將在保險合同訂立前可能影響一個謹(jǐn)慎的保險人據(jù)以確定保險費(fèi)率或者確定是否承保的重要情況告知保險人；

由于被保險人的故意，未將重要情況如實(shí)告知保險人的，保險人有權(quán)解除合同，并不退還保險費(fèi)。合同解除前發(fā)生保險事故造成損失的，保險人不負(fù)賠償責(zé)任；不是由于被保險人的故意，未履行告知義務(wù)的，保險人有權(quán)解除合同或者要求相應(yīng)增加保險費(fèi)。保險人解除合同的，對于合同解除前發(fā)生保險事故造成的損失，保險人應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任；但是，未告知或者錯誤告知的重要情況對保險事故的發(fā)生有影響的除外。

海上保險的保險人有義務(wù)將保險單中免除其責(zé)任的條款特別告知投保人。未盡此項(xiàng)義務(wù)的，保險單中的免責(zé)條款不具有法律效力；保險人在其向被保險人提供的保險單中聲明的保險條款和免除責(zé)任條款，一經(jīng)投保人簽字確認(rèn)，視為保險人履行特別告知義務(wù)。159、保險人行使代位請求賠償權(quán)利應(yīng)當(dāng)具備哪些條件？

答：保險人在行使代位請求賠償權(quán)利時，應(yīng)當(dāng)依照《海事訴訟特別程序法》的有關(guān)規(guī)定，向受理案件的海事法院提交其已經(jīng)按照保險合同的約定支付給被保險人賠償金的證明，而無需提交被保險人簽署的權(quán)益轉(zhuǎn)讓書。保險人僅提交了被保險人簽署的權(quán)益轉(zhuǎn)讓書但未提交該證明的，其代位行使請求賠償?shù)臋?quán)利不予支持。

160、保險人行使代位請求賠償權(quán)利應(yīng)當(dāng)限定在什么范圍？

答：保險人超出保險責(zé)任范圍給付保險賠償?shù)模诘谌颂岢雒鞔_而有效抗辯時，對超出保險責(zé)任范圍的賠付，保險人不能行使代位請求賠償?shù)臋?quán)利。161、倒簽保險憑證的情況下，保險責(zé)任期間自何時開始？

答：倒簽保險憑證的情況下，保險人的責(zé)任自保單上顯示的時間開始起算。保險人與被保險人之間對責(zé)任起止時間有特別約定的，從其約定。

162、如何認(rèn)定預(yù)約保險合同中保險人和被保險人的權(quán)利義務(wù)？

答：根據(jù)《海商法》的規(guī)定，分別簽發(fā)的保險單證的內(nèi)容與預(yù)約保險單證的內(nèi)容不一致的，以分別簽發(fā)的保險單證為準(zhǔn)。被保險人已經(jīng)知道經(jīng)預(yù)約保險合同保險的貨物發(fā)生保險事故的，應(yīng)當(dāng)立即通知保險人。保險人未得到通知而簽發(fā)了保險單證的，保險人可以免除保險賠償責(zé)任。

163、在訂立保險合同時，保險人和被保險人均不知道保險標(biāo)的已經(jīng)發(fā)生保險事故而遭受損失，或者已經(jīng)不可能發(fā)生保險事故而遭受損失的，是否影響保險合同的效力？

答：在訂立海上貨物運(yùn)輸保險合同時，保險人和被保險人均不知道保險標(biāo)的已經(jīng)發(fā)生保險事故而遭受損失或者已經(jīng)不可能發(fā)生保險事故而遭受損失的，不影響保險合同的效力。164、船舶轉(zhuǎn)讓對保險合同有哪些影響？

答：因船舶轉(zhuǎn)讓而轉(zhuǎn)讓船舶保險合同的，應(yīng)當(dāng)取得保險人同意。未經(jīng)保險人同意，船舶保險合同從船舶轉(zhuǎn)讓時起解除； 船舶轉(zhuǎn)讓發(fā)生在航次之中的，船舶保險合同至航次終了時解除。自船舶轉(zhuǎn)讓時起至航次終了時止的船舶保險合同的權(quán)利、義務(wù)轉(zhuǎn)讓給船舶受讓人。

165、保險船舶發(fā)生保險事故造成第三者船舶沉沒引起的清理航道費(fèi)用是否屬于保險責(zé)任范圍？ 答：保險船舶發(fā)生保險事故造成第三者船舶沉沒而引起的清理航道費(fèi)用，不屬于保險人保險責(zé)任范圍。

166、海上貨物運(yùn)輸無單放貨是否屬于保險理賠范圍？

答：根據(jù)保險條款，保險條款中一切險中的“提貨不著”險并不是指所有的提貨不著。無單放貨是承運(yùn)人違反憑提單交付貨物義務(wù)的行為，是其自愿承擔(dān)的一種商業(yè)風(fēng)險，而非貨物在海上運(yùn)輸中因外來原因所致的風(fēng)險，不是保險合同約定由保險人應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險。海上貨物運(yùn)輸無單放貨不屬于保險理賠的責(zé)任范圍。

十、訴訟時效

167、水路貨物運(yùn)輸合同糾紛案件的訴訟時效如何確定？

答：水路貨物運(yùn)輸合同不適用《海商法》第四章關(guān)于海上貨物運(yùn)輸合同的規(guī)定，但可適用該法其他章節(jié)的規(guī)定。當(dāng)事人因水路貨物運(yùn)輸合同糾紛提起的訴訟應(yīng)當(dāng)適用該法關(guān)于貨物運(yùn)輸訴訟時效為一年的規(guī)定。168、《海商法》第257條規(guī)定的訴訟時效是否僅限于運(yùn)輸合同法律關(guān)系？

答：《海商法》規(guī)定的就海上貨物運(yùn)輸向承運(yùn)人要求賠償?shù)恼埱髾?quán)，無論當(dāng)事人以合同還是侵權(quán)何種訴因提出，時效期間均為一年。

169、承運(yùn)人就海上貨物運(yùn)輸向托運(yùn)人、收貨人或者提單持有人要求賠償（包括索取運(yùn)費(fèi)）權(quán)利的時效期間如何確定？

答：依照最高人民法院法釋〖1997〗3號文的規(guī)定，承運(yùn)人就海上貨物運(yùn)輸向托運(yùn)人、收貨人或者提單持有人要求賠償?shù)恼埱髾?quán)，比照《海商法》的規(guī)定，時效期間為一年。在該司法解釋生效（1997年8月7日）之前，承運(yùn)人向托運(yùn)人、收貨人或者提單持有人要求賠償（包括索取運(yùn)費(fèi)）的時效期間應(yīng)當(dāng)適用民法通則的有關(guān)規(guī)定。170、《海商法》第257條規(guī)定的追償時效的起算點(diǎn)如何確定？ 答：《海商法》第257條第1款規(guī)定：就海上貨物運(yùn)輸向承運(yùn)人要求賠償?shù)恼埱髾?quán)，時效期間為一年，自承運(yùn)人交付或者應(yīng)當(dāng)交付貨物之日起計(jì)算；在時效期間內(nèi)或者時效期間屆滿后，被認(rèn)定為負(fù)有責(zé)任的人向第三人提起追償請求的，時效期間為九十日，自追償請求人解決原賠償請求之日起或者收到受理對其本人提起訴訟的法院的起訴狀副本之日起計(jì)算。根據(jù)《海商法》和我國民事訴訟的有關(guān)規(guī)定，原賠償請求若是通過法院訴訟解決的，追償請求人向第三人追償時效的起算點(diǎn)自追償請求人收到法院認(rèn)定其承擔(dān)賠償責(zé)任的生效判決之日起計(jì)算。171、沿海航次租船合同的時效期間如何確定？ 答：《海商法》關(guān)于航次租船合同的請求權(quán)時效期間為二年的規(guī)定，適用于沿海航次租船合同。

172、當(dāng)事人延長訴訟時效的協(xié)議是否有效？

答：依據(jù)《海商法》的規(guī)定，訴訟時效是在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利的權(quán)利人喪失勝訴權(quán)的法律制度。訴訟時效的設(shè)立，屬于強(qiáng)制性規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)議延長訴訟時效的，不受法律的保護(hù)； 當(dāng)事人之間有效約定適用某一國際公約或者某一國法律，該國際公約或者該外國法律規(guī)定當(dāng)事人可以通過協(xié)議延長訴訟時效的，從其規(guī)定。

173、依據(jù)《海商法》的規(guī)定，義務(wù)人僅同意協(xié)商賠償事宜但未就具體賠償達(dá)成協(xié)議的，是否構(gòu)成時效中斷？

答：義務(wù)人同意與權(quán)利人協(xié)商賠償事宜，但未能就具體賠償額達(dá)成協(xié)議，不能視為義務(wù)人同意履行義務(wù)，故不構(gòu)成訴訟時效中斷的理由。

174、海事訴訟時效期間屆滿，義務(wù)人向權(quán)利人作出“同意承擔(dān)根據(jù)法律應(yīng)負(fù)責(zé)任和義務(wù)”的承諾是否應(yīng)受法律保護(hù)？

答：海事訴訟時效期間屆滿，義務(wù)人向權(quán)利人作出“同意承擔(dān)根據(jù)法律應(yīng)負(fù)責(zé)任和義務(wù)”的承諾，應(yīng)予保護(hù)。

175、托運(yùn)人向商檢局申請驗(yàn)殘是否作為訴訟時效中止的事由？

答：托運(yùn)人以向商檢局申請驗(yàn)殘檢驗(yàn)作為時效中止的理由不符合《海商法》規(guī)定的時效中止的法定事由，不能作為時效中止的理由。176、保險人行使代位請求權(quán)的時效如何計(jì)算？ 答：海上貨物運(yùn)輸保險合同的保險人依法取得代位請求權(quán)后，其與責(zé)任人之間仍為海上貨物運(yùn)輸?shù)姆申P(guān)系，其行使代位請求賠償權(quán)利的訴訟時效也依海上貨物運(yùn)輸法律關(guān)系所適用的法律所確定。

177、因船舶碰撞造成第三人人身傷亡請求權(quán)的訴訟時效期間的起算點(diǎn)如何確定？

答：因船舶碰撞事故造成第三人人身傷亡的請求權(quán)，適用《海商法》第261條規(guī)定的訴訟時效。但是傷害當(dāng)時未曾發(fā)現(xiàn)，后經(jīng)檢查確診并能證明其所受傷害是由船舶碰撞侵害引起的，時效期間從傷害確診之日起算。

十一、其他

178、留置的船舶被依法扣押的，留置權(quán)人的權(quán)利是否受影響？

答：造船人或者修船人對船舶行使留置權(quán)后，海事法院依海事請求人的申請扣押船舶的，造船人和修船人留置權(quán)的法律地位不受影響。179、船舶轉(zhuǎn)讓產(chǎn)生什么法律后果？

答：船舶經(jīng)合法轉(zhuǎn)讓后，除非因船舶優(yōu)先權(quán)，對原船舶所有人主張權(quán)利的人不得申請扣押船舶;但是此處的合法轉(zhuǎn)讓不包括經(jīng)海事法院司法拍賣后船舶的轉(zhuǎn)讓。180、船舶抵押權(quán)人行使拍賣船舶權(quán)利應(yīng)當(dāng)通過何種程序？

答：船舶抵押權(quán)人根據(jù)《海商法》第11條的規(guī)定要求拍賣船舶的，應(yīng)當(dāng)向海事法院提起訴訟。

181、如何理解《海商法》第212條規(guī)定的“特定場合發(fā)生的事故”？ 答：《海商法》第212條規(guī)定的“特定場合發(fā)生的事故”是指在特定的時間和特定的地點(diǎn)因同一原因而發(fā)生的事故。同一航次中，基于不同的原因而發(fā)生的或者相互之間沒有因果關(guān)系的數(shù)個事故，即使時間上相隔很短，也屬于兩個特定場合發(fā)生的事故，責(zé)任人須承擔(dān)相當(dāng)于兩個責(zé)任限額的賠償責(zé)任。182、哪些船舶可以適用海事賠償責(zé)任限制的規(guī)定？

答：除軍事船舶、政府公務(wù)船和未滿20總噸的小型船艇外，海船和其他海上移動式裝置屬于可以享受海事賠償責(zé)任限制的船舶；

20總噸以上不滿300總噸從事我國港口之間貨物運(yùn)輸或者沿海作業(yè)的船舶，屬于責(zé)任限制船舶，但其責(zé)任限額根據(jù)國務(wù)院批準(zhǔn)交通部發(fā)布的“關(guān)于不滿300總噸船舶及沿海運(yùn)輸、沿海作業(yè)船舶海事賠償責(zé)任限額的規(guī)定”。183、共有的船舶可否設(shè)定抵押權(quán)？

答：船舶共有人就共同共有的船舶可以設(shè)定抵押權(quán)，但應(yīng)當(dāng)取得全體共有人的同意；按份共有的船舶設(shè)定抵押權(quán)的，應(yīng)取得三分之二以上份額的共有人的同意。共有人之間另有約定的除外。

184、20總噸以下船舶發(fā)生海損事故造成人身傷害，如何適用法律？受害方能否依照《海商法》的規(guī)定主張船舶優(yōu)先權(quán)？ 答：《海商法》調(diào)整的船舶不包括20總噸以下的小型船艇。20總噸以下的船舶發(fā)生海損事故造成人身傷害的，應(yīng)當(dāng)適用《民法通則》的有關(guān)規(guī)定。因此受害方不能依照《海商法》的規(guī)定主張船舶優(yōu)先權(quán)。

20總噸以下的船舶與海船發(fā)生碰撞造成人身傷亡的，受害人可以依據(jù)《海商法》的規(guī)定主張船舶優(yōu)先權(quán)。

185、如何確定海事糾紛案件的鑒定機(jī)關(guān)？

海事法院審理海事糾紛案件需要對專業(yè)問題進(jìn)行鑒定的，參照《海事訴訟特別程序法》第86條關(guān)于船舶碰撞案件鑒定的規(guī)定。但鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)為法院確定的鑒定人名冊上載明的機(jī)構(gòu)。186、什么人可以提起海上人身傷亡賠償訴訟？

答：傷殘者本人和死亡者的遺產(chǎn)繼承人可以向海事法院提起海上人身傷亡賠償?shù)脑V訟。根據(jù)《民事訴訟法》第15條的規(guī)定，傷亡者所在單位可以支持傷殘者及死亡者遺產(chǎn)繼承人起訴。賠償費(fèi)應(yīng)賠付給傷殘者本人、死者遺產(chǎn)繼承人。因侵權(quán)引起的海上人身傷亡賠償不受船員勞務(wù)合同的約束，勞務(wù)派出單位不能以雙方簽訂勞務(wù)合同為由截留對外獲得的人身傷亡賠償費(fèi)。但是，傷亡者所在單位或者其他單位或個人為處理傷亡事故所墊付的費(fèi)用，可從賠償費(fèi)中返還。

187、計(jì)算海上人身傷亡賠償責(zé)任限額的依據(jù)和方法是什么？

答：計(jì)算海上人身傷亡賠償責(zé)任限額，適用我國《海商法》第210條第1款第1、2、3項(xiàng)的規(guī)定，按一次事故一個限額，船舶噸位分五檔并以計(jì)算單位來計(jì)算。譬如，總噸位300噸至500噸的船舶，賠償限額為333，000計(jì)算單位。若要計(jì)算成人民幣，可先將計(jì)算單位（即特別提款權(quán)）折算成國際流通貨幣，然后再按我國外匯主管機(jī)關(guān)公布的外匯與人民幣的匯率進(jìn)行折算。人身傷亡賠償數(shù)額特別巨大，依照該法第1款第1項(xiàng)規(guī)定限額不足以支付全部賠償請求的，其差額應(yīng)當(dāng)與非人身傷亡的賠償請求并列，從非人身傷亡的賠償請求數(shù)額中按照比例受償。

總噸位不滿300噸的船舶，從事我國港口之間運(yùn)輸?shù)拇?，以及從事沿海作業(yè)的船舶，其賠償限額的計(jì)算適用國務(wù)院批準(zhǔn)的《關(guān)于不滿300噸船舶及沿海運(yùn)輸、沿海作業(yè)船舶海事賠償限額的規(guī)定》第3條第1項(xiàng)和第4條的規(guī)定。188、侵權(quán)人如何承擔(dān)海上人身傷亡賠償責(zé)任？

答：海上人身傷亡侵權(quán)賠償實(shí)行過錯責(zé)任制。損害的發(fā)生完全是因一方的過錯造成的，由該過錯方承擔(dān)全部責(zé)任；互有過錯的，按照過錯程度的比例承擔(dān)責(zé)任；過錯程度相當(dāng)或者過錯程度的比例無法判定的，由各自平均承擔(dān)責(zé)任。二人以上共同侵權(quán)造成他人損害的，侵權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任，受害方可對侵權(quán)方提起連帶之訴。其中一個侵權(quán)人連帶支付的賠償超過其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的比例的，有權(quán)向其他有過錯的侵權(quán)人追償。189、審理海上人身傷亡賠償案件如何適用法律？

答：審理海上人身傷亡糾紛案件，在程序上應(yīng)當(dāng)適用《海事訴訟特別程序法》的規(guī)定?！逗Ｊ略V訟特別程序法》沒有規(guī)定的，適用《民事訴訟法》以及相關(guān)司法解釋的規(guī)定。在實(shí)體上應(yīng)當(dāng)適用《海商法》、《民法通則》、最高人民法院《關(guān)于審理涉外海上人身傷亡案件損害賠償?shù)木唧w規(guī)定》（試行）以及其他相關(guān)司法解釋。在審理涉外海上人身傷亡賠償案件時，當(dāng)事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，可以適用當(dāng)事人本國法律或者住所地法律。