第一篇：大連市中級人民法院《當(dāng)前民事審判(一庭)中一些具體問題的理解與認(rèn)識》

當(dāng)前民事審判（一庭）中一些具體問題的理解與認(rèn)識

大中法〔2008〕17號

一、婚姻家庭糾紛案件方面的問題

1、離婚案件中如期共同財產(chǎn)如何確認(rèn)？

《婚姻法》第三十九條第一款“離婚時，夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理，協(xié)議不成的，由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。”根據(jù)這一規(guī)定，離婚中對財產(chǎn)的分割，僅指夫妻共同財產(chǎn)，夫妻個人財產(chǎn)及其他財產(chǎn)均不在分割之列。夫妻共同財產(chǎn)確定的時間點為提起訴訟之日，除有證據(jù)證明一方有隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)外，共同財產(chǎn)不論存在的實物或者錢款，均以現(xiàn)實存在為標(biāo)準(zhǔn)，需要注意的是錢款當(dāng)以留存的為處理原則。

2、貸款房屋離婚時如何處理？

（1）夫妻一方婚前以個人財產(chǎn)購買房屋，并按揭貸款，產(chǎn)權(quán)登記在自己名下的，該房屋仍為其個人財產(chǎn)，按揭貸款為其個人債務(wù)?；楹笈渑家环絽⑴c清償貸款的，并不改變該房屋為個人財產(chǎn)的性質(zhì)。在離婚分割財產(chǎn)時，該房屋為個人財產(chǎn)，剩余未歸還的債務(wù)，為個人債務(wù)。對已歸還的貸款中屬于配偶一方清償?shù)牟糠?，?yīng)當(dāng)將所投入的錢款予以返還，可以考慮貸款利息。（2）婚后貸款房屋，分劈時按照市值處理，對價款協(xié)議不了的，可選擇競價，也可在鑒定后處理。

3、離婚時尚未取得完全產(chǎn)權(quán)的房屋如何處理？

（1）離婚時夫妻取得的房屋所有權(quán)只是部分產(chǎn)權(quán)，不是完全產(chǎn)權(quán)，主要是指夫妻雙方根據(jù)福利政策以標(biāo)準(zhǔn)價購買的公有房屋。部分產(chǎn)權(quán)房屋是國家歷次房改政策的產(chǎn)物，其突出特點為部分產(chǎn)權(quán)處分受到限制?？砂础痘橐龇ā方忉?/p>

（二）21條規(guī)定處理。

（2）離婚時尚未取得產(chǎn)權(quán)的房屋是指夫妻雙方對其居住使用的房屋尚未取得所有權(quán)?；橐龃胬m(xù)期間已經(jīng)簽訂買賣合同，但未取得產(chǎn)權(quán)證的房屋。如果未交情全部購房款，可按《婚姻法》解釋

（二）21條規(guī)定處理；若已經(jīng)支付了全部房價款，房屋所有權(quán)的法律關(guān)系比較清晰，只需完善權(quán)屬登記手續(xù)的，可按照夫妻共同財產(chǎn)處理。離婚時對于動遷所得房屋未取得產(chǎn)權(quán)證的，應(yīng)按照夫妻財產(chǎn)處理。

4、離婚案件中怎樣分割保險利益？ A、一方為投保人并以自己或其親屬為受益人，應(yīng)當(dāng)給予對方相當(dāng)于保險單現(xiàn)金價值一半的補償。B、一方為投保人，對方或親屬為受益人，應(yīng)當(dāng)支持對方繼續(xù)交納保險費維持合同效力的請求，但該方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)給予投保人相當(dāng)于保險單現(xiàn)金價值一半的補償。

5、離婚時如何確定共同債務(wù)？

關(guān)于夫妻共同債務(wù)的確定。起訴離婚的時間即是確定共同債務(wù)的時間點。判斷是否屬于共同債務(wù)應(yīng)從債務(wù)形成的時間和原因以及夫妻雙方是否分享了債務(wù)所帶來的利益等方面綜合加以考慮。在實踐中考慮以下兩個標(biāo)準(zhǔn)判斷：夫妻有無共同舉債的合意；夫妻是否分享了債務(wù)所帶來的利益等。

6、離婚后子女撫養(yǎng)費怎樣確定？

子女撫養(yǎng)費給付的期限按照《法發(fā)（1993）30號文》第11、12條、《婚姻法》解釋

（一）第20條處理。特別注意的是：其中所指的高中，目前在審判實踐中包含初中畢業(yè)后接受的中專教育。

7、離婚案件中共同債務(wù)、共同債權(quán)在案件裁判文書中如何表述？ 裁判主文需要注明債權(quán)債務(wù)數(shù)額，無需注明債權(quán)人或債務(wù)人。

8、探望權(quán)如何判決及其如何表述？

在離婚案件中，法院不宜就探視權(quán)作出處理。只有探視權(quán)糾紛后，作為單獨的案件處理。在處理中，法院應(yīng)根據(jù)有利于子女身心健康和學(xué)習(xí)的原則，對行使探望權(quán)的方式、次數(shù)、地點、交接等作出判決。

9、離婚案件中，涉及家庭公司、家庭飯店，離婚時是否處理？ 鑒于該類型案件的主要法律關(guān)系系婚姻問題，為了讓案件及時審結(jié)，可以另案處理其他問題。

10、夫妻二人所簽訂的離婚協(xié)議是否有效？當(dāng)如何定性？

離婚協(xié)議中的“協(xié)議”是附條件的，即以“登記離婚”為生效條件。若離了婚，協(xié)議內(nèi)容有效，若還沒有離婚，條件不成就，協(xié)議當(dāng)然不能生效。按照相關(guān)規(guī)定審理感情是否破裂，以及財產(chǎn)的分劈，若當(dāng)事人反悔，當(dāng)重新審查。對當(dāng)事人自己簽訂的離婚協(xié)議，法院可以把該協(xié)議內(nèi)容，作為重要的參考依據(jù)。

11、婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方向另一方借款，離婚時或離婚后，另一方可否要求清償？ 第一種情況，如果夫妻之間對財產(chǎn)有明確的約定，約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有的，可以直接認(rèn)定一方借了對方的財產(chǎn)。另一方可在離婚時或離婚后，要求一方清償。第二種情況，若雙方對財產(chǎn)沒有明確的約定，就適用法定共同財產(chǎn)制，不應(yīng)支持其訴求。

二、關(guān)于涉及人身損害賠償糾紛案件的法律問題

12、怎么確定人身損害賠償案件中的醫(yī)療費數(shù)額？

該賠償數(shù)額，按照一審辯論終結(jié)前實際發(fā)生的數(shù)額。若對方不予認(rèn)可，應(yīng)以法醫(yī)鑒定為準(zhǔn)；對于轉(zhuǎn)院治療的情況，可視其合理性而定?？祻?fù)費、適當(dāng)?shù)恼葙M、后續(xù)治療費，賠償權(quán)利人可以待實際發(fā)生后另行起訴。但根據(jù)醫(yī)療證明或者鑒定結(jié)論確定必然發(fā)生的費用，可以與已經(jīng)發(fā)生的醫(yī)療費一并予以賠償。

13、誤工費數(shù)額及時間怎樣確定？

根據(jù)受害人的誤工時間和收入狀況確定。受害人因傷殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計算到定殘日前一天。

14、護理費數(shù)額如何確定？

根據(jù)護理人員的收入和護理期限確定。注意：護理人員沒有收入或者雇傭護工的，參照當(dāng)?shù)刈o工從事同等級護理的勞務(wù)報酬標(biāo)準(zhǔn)計算。護理人員原則上為一人，但醫(yī)療機構(gòu)或鑒定機構(gòu)有明確意見的可以參照其確定護理人員人數(shù)。其次，護理期限應(yīng)計算到受害人恢復(fù)生活自理能力時止。但最長不超過20年。

15、交通費數(shù)額如何確定？

不僅包括受害人本人醫(yī)療發(fā)生的費用，而且包括家屬為此發(fā)生的交通費?？筛鶕?jù)情況緊急程度、客觀上需要程度、家屬與受害人關(guān)系親疏程度等方面進行確定。

16、住宿費數(shù)額如何確定？

可以參照法釋（2001）3號規(guī)定辦。其數(shù)額參照事故發(fā)生地國家機關(guān)一般工作人員的出差住宿標(biāo)準(zhǔn)計算。

17、住院伙食補助費的標(biāo)準(zhǔn)怎樣確定？

可以參照當(dāng)?shù)貒覚C關(guān)一般工作人員的出差伙食補助標(biāo)準(zhǔn)予以確定。

18、營養(yǎng)費的標(biāo)準(zhǔn)如何確定？

根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機構(gòu)的意見確定。鑒定結(jié)論中確定營養(yǎng)費標(biāo)準(zhǔn)的，按照鑒定結(jié)論計算；未確定標(biāo)準(zhǔn)的，可按每天15元計算。

19、殘疾輔助器具的費用如何確定標(biāo)準(zhǔn)？

原則上實行的是“定型化賠償”的 方法，即用國家普通適用型的標(biāo)準(zhǔn)。另外，為避免受害人以后重復(fù)訴訟將遭遇的麻煩以及風(fēng)險，對該部分費用應(yīng)判一次性給付。

20、所失利益的賠償標(biāo)準(zhǔn)如何確定？

（1）關(guān)于殘疾賠償金。按照《人身損害賠償解釋》第二十五條規(guī)定處理。注意：在實踐中是以喪失勞動能力程度為準(zhǔn)還是以傷殘等級為準(zhǔn)，該選擇權(quán)在受害者，目前作法，可以向受害人釋明，并根據(jù)其選擇作出司法鑒定。若當(dāng)事人選擇喪失勞動能力程度進行鑒定，可由法院委托勞動行政部門進行該項鑒定。

（2）關(guān)于被撫養(yǎng)人生活費。

被撫養(yǎng)人的年齡男性在十八周歲以下，60周歲以上，女性在十八周歲以下，55周歲以上的，應(yīng)當(dāng)支付被撫養(yǎng)人生活費，但被撫養(yǎng)人有其他收入來源的，且該收入高于被撫養(yǎng)人生活費的除外。除上述所羅列之外的人要求的，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)證明被撫養(yǎng)人喪失勞動能力且無其他生活來源。當(dāng)注意的是，被撫養(yǎng)人有熟人的，賠償額累計不超過上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費支出額或者農(nóng)村軍民人均年生活消費支出額?？紤]角度：保護受害者。

（3）關(guān)于死亡賠償金的性質(zhì)及處理。

死亡賠償金不屬于遺產(chǎn)范圍。死亡賠償金是對死亡補償費的賠償，具有經(jīng)濟補償?shù)男再|(zhì)。若分配，可按照其近親屬的人數(shù)平均處理。公民因身體收到傷害而死亡，所以，死亡賠償金不能作為遺產(chǎn)繼承。在人身損害賠償案件中不予一并處理。若當(dāng)事人訴請分劈死亡賠償金的，可參照《繼承法》規(guī)定處理。

21、怎樣區(qū)分城鎮(zhèn)居民和農(nóng)村居民的身份？

區(qū)分城鎮(zhèn)居民和農(nóng)村居民，一般以戶籍登記為準(zhǔn)。焦點問題是如何處理戶籍登記地在農(nóng)村，實際居住在城鎮(zhèn)的受害人，按照（2005）民他字第25號復(fù)函處理。另外，針對大連部分地方出現(xiàn)的小城鎮(zhèn)建設(shè)中農(nóng)轉(zhuǎn)非情況，目前審批實務(wù)中按照城鎮(zhèn)居民的標(biāo)準(zhǔn)處理。

22、怎樣確定死亡賠償金、傷殘賠償金計算的標(biāo)準(zhǔn)？

符合法律規(guī)定，屬于大連地區(qū)居民的，依據(jù)大連市年度道路交通事故損害賠償標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)數(shù)據(jù)計算。針對長?？h農(nóng)民收入普遍高于城鎮(zhèn)居民的特殊性，可以按照當(dāng)?shù)亟y(tǒng)計局確定的數(shù)額進行計算。

23、如何確定精神損害賠償金的賠償原則？ 原則：撫慰為主，補助懲罰為輔；綜合衡量原則。

24、對于受害人有多處傷殘，經(jīng)鑒定構(gòu)成幾個傷殘，且傷殘等級不同，如何計算傷殘賠償金？

可在鑒定時要求鑒定部門作出綜合評定。

三、關(guān)于道路交通人身損害賠償案件涉及的法律問題

25、如何采信公安部門出具的責(zé)任認(rèn)定書？

《道路交通安全法》第七十三條規(guī)定了交通事故認(rèn)定書作為證據(jù)的性質(zhì)，該認(rèn)定書是法院處理交通事故損害賠償案件、確定當(dāng)事人責(zé)任的重要依據(jù)。從效力上看，認(rèn)定書僅是民事訴訟證據(jù)的一種，還應(yīng)當(dāng)在訴訟中進行審查。法院對認(rèn)定書不予采信的條件當(dāng)嚴(yán)格掌握。在實踐中可以這樣把握：當(dāng)事人對認(rèn)定書有如下異議的，并提出相關(guān)證據(jù)證明，法院對此可以不予采信（主體有誤；制作、送達程序嚴(yán)重違法；其所依據(jù)的證據(jù)材料采集違法或明顯證據(jù)不足的；當(dāng)事人有足夠的證據(jù)和理由推翻該認(rèn)定書）。

26、怎樣確立交通肇事處理的基本原則及賠償比例？

（1）優(yōu)者危險負(fù)擔(dān)原則。優(yōu)者危險負(fù)擔(dān)，其含義是在交通事故中，以車輛沖撞在物理上危險性的大小及危險回避能力的優(yōu)劣來分配危險責(zé)任，機動車比非機動車為優(yōu)，非機動車比行人為優(yōu)，機動車之間速度硬度重量和體積超過對方者為優(yōu)。采取這一原則，將賠償責(zé)任更多地讓優(yōu)者來負(fù)擔(dān)，以最大限度地實現(xiàn)公平。具體標(biāo)準(zhǔn)：10%—20%的比例上下浮動。

（2）優(yōu)先保護人身權(quán)的原則。在審理機動車致非機動車乙方人員傷亡的案件時，應(yīng)當(dāng)罐車以人為本，尊重人的生命價值的原則。在一起事故中，有多個受害人，且侵權(quán)人履行賠償義務(wù)的能力不足的情況下，在損失認(rèn)定，責(zé)任承擔(dān)，優(yōu)先受償?shù)膯栴}上，要選擇人身權(quán)優(yōu)于財產(chǎn)權(quán)受到保護的處理方案。

（3）適度平衡受害人和賠償義務(wù)人利益的原則也應(yīng)重視雙方利益的大致衡平。特別是在傷殘等級較高所形成的一次性支付的護理費等大額損失的認(rèn)定時，要綜合雙方過錯、受害人康復(fù)的可能、賠償義務(wù)人持續(xù)賠償能力、雙方經(jīng)濟狀況對比等情況作出相對科學(xué)的符合情理的判決。

27、如何確定賠償主體責(zé)任的歸責(zé)原則？（1）保險公司承擔(dān)賠償責(zé)任的歸責(zé)原則。按照省高院遼高法明傳（2006）118號處理。強制保險的處理，按照《道路交通安全法》第76條規(guī)定處理。

（2）機動車之間歸責(zé)原則。A、對于機動車之間發(fā)生的交通事故，由有過錯的一方承擔(dān)賠償責(zé)任；雙方都有過錯的，按照各自過錯的比例分擔(dān)責(zé)任。B、屬于交通意外事故，各方均無責(zé)任的，視具體情況確定雙方的賠償責(zé)任。C、不能認(rèn)定事故責(zé)任的，通?？捎呻p方各自承擔(dān)50%的賠償責(zé)任。但也可根據(jù)具體情況，考慮優(yōu)者危險負(fù)擔(dān)原則，對比例作出適當(dāng)?shù)恼{(diào)整。

（3）機動車免責(zé)事由的確定。A、受害人有意引發(fā)了事故。確定為“碰瓷”、自殺，機動車免責(zé)。B、故意導(dǎo)致?lián)p失或故意導(dǎo)致?lián)p失擴大。采取消極行為，使損失擴大，若能認(rèn)定為故意造成，對該擴大部分損失，機動車可免責(zé)。

（4）過失相抵原則在道路交通事故責(zé)任適用。A、機動車一方?jīng)]有過錯，交通事故完全是因為非機動車駕駛員、行人的責(zé)任造成的，目前對其掌握的比例為不超過10%。B、非機動車、行人對交通事故負(fù)有主要責(zé)任，而機動車一方負(fù)次要責(zé)任，機動車一方承擔(dān)的責(zé)任以事故損失的40%左右為宜。C、機動車對事故負(fù)主要責(zé)任，而非機動車、行人負(fù)次要責(zé)任，機動車一方承擔(dān)的責(zé)任以事故損失的80%左右為宜。D、機動車與非機動車、行人負(fù)同等責(zé)任，機動車承擔(dān)損失的60%左右責(zé)任比例為宜。

28、交通事故損害賠償責(zé)任主體的具體認(rèn)定問題。

交通事故中賠償義務(wù)人確定的基本原則：由機動車的所有人或?qū)嶋H占有人（實際使用人）承擔(dān)賠償責(zé)任。處理原則是所有人和實際占有人不一致的，根據(jù)運行支配（支配和控制）和運行利益（與機動車運行有關(guān)的經(jīng)濟利益）原則確定賠償義務(wù)人。

為保證受害人的利益，在訴訟中當(dāng)行使必要的釋明權(quán)，告知當(dāng)事人盡可能將與肇事車有關(guān)人員追加為共同被告，對原告在釋明后所作出的選擇，法院應(yīng)作好記錄。

機動車所有人是指依法在車輛管理機構(gòu)注冊登記的單位或個人；機動車實際占有人是指借用關(guān)系的借用人、租賃關(guān)系的承租人、承包關(guān)系的承包人、掛靠關(guān)系的掛靠人、車輛交易未過戶的最后承買人、車輛交易實行分期付款方式的分期付款人、其他合法的實際占有人。（1）機動車送交他人維修、保管期間，因維修人、保管人使用機動車發(fā)生交通事故致人損害的，由維修人、保管人承擔(dān)賠償責(zé)任。

（2）未經(jīng)許可擅自使用他人機動車發(fā)生交通事故致人損害的，由擅自使用人賠償責(zé)任，車主承擔(dān)連帶責(zé)任。

（3）借用他人機動車發(fā)生交通事故致人損害的，由借用人承擔(dān)賠償責(zé)任，由車主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

（4）出質(zhì)的機動車發(fā)生交通事故致人損害的，質(zhì)權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任。（5）租用他人機動車發(fā)生交通事故致人損害的，出租人和承租人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

（6）承包經(jīng)營的機動車發(fā)生交通事故致人損害的，承包人和發(fā)包人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

（7）掛靠經(jīng)營（強調(diào)有掛靠協(xié)議或受害人認(rèn)可）的機動車發(fā)生交通事故致人損害的，由掛靠人承擔(dān)賠償責(zé)任，根據(jù)最高院的批復(fù)精神，此類案件被掛靠單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任。目前，在審判實務(wù)中判決被掛靠單位承擔(dān)補充賠償責(zé)任為宜。

（8）無償搭乘他人機動車（好意同乘），因該機動車發(fā)生交通事故受到損害的應(yīng)酌情減輕機動車一方的賠償責(zé)任。但基于經(jīng)營目的實施的無償搭乘以及依法享受免票的，機動車一方應(yīng)承擔(dān)全部賠償責(zé)任。

（9）酒后代駕情形，針對某些單位和個人推出了有某種利益的代駕服務(wù)，車主與代駕人連帶承擔(dān)賠償責(zé)任。

（10）出賣報廢車輛，出賣人與買受人連帶承擔(dān)賠償責(zé)任。

（11）套牌車輛，若車主不知道，則不承擔(dān)責(zé)任，若車主允許套牌，應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

29、在客運合同履行中發(fā)生交通事故的，如何處理？

（1）承運人不承擔(dān)事故責(zé)任的，乘客可以向侵權(quán)人主張侵權(quán)賠償責(zé)任，也可以向承運人主張違約責(zé)任。

（2）承運人承擔(dān)全部事故責(zé)任的，乘客既可以向承運人主張違約責(zé)任也可以主張侵權(quán)責(zé)任。

（3）承運人承擔(dān)部分事故責(zé)任的，乘客可依客運合同向承運人主張違約責(zé)任，也可以向承運人和其他侵權(quán)人主張侵權(quán)賠償責(zé)任，乘客提起違約之訴的，不應(yīng)追加其他侵權(quán)人為被告；乘客提起侵權(quán)之訴的應(yīng)將承運人和其他侵權(quán)人列為共同被告。

30、交通事故中精神損害賠償數(shù)額如何掌握？

受害人對事故負(fù)全部責(zé)任的，不予支持其精神損害撫慰金。受害人負(fù)同等責(zé)任、次要責(zé)任的，當(dāng)綜合審查。精神撫慰金的裁決標(biāo)準(zhǔn)原則上為死亡或構(gòu)成傷殘的。

31、交通事故的主要責(zé)任人已經(jīng)承擔(dān)刑事責(zé)任，交通事故中的受害人要求交通事故中承擔(dān)次要責(zé)任的人承擔(dān)精神撫慰金，能否支持？

可以適當(dāng)給予。

四、關(guān)于醫(yī)療糾紛案件涉及的法律問題

醫(yī)療糾紛可以分為醫(yī)療侵權(quán)糾紛和醫(yī)療服務(wù)合同糾紛。醫(yī)療侵權(quán)糾紛分為醫(yī)療事故以及其他醫(yī)療侵權(quán)糾紛。醫(yī)療損害賠償糾紛案件，不僅僅限于醫(yī)療事故損害，還應(yīng)包括不構(gòu)成醫(yī)療事故，但依照法律規(guī)定，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的非事故性醫(yī)療損害糾紛案件。

32、司法鑒定機構(gòu)的確認(rèn)問題。

對當(dāng)事人的申請或者依職權(quán)覺得醫(yī)療事故司法鑒定的，交由《醫(yī)療事故處理條例》所規(guī)定的醫(yī)學(xué)會組織鑒定；因醫(yī)療事故以外的原因引起其他醫(yī)療賠償糾紛需要進行司法鑒定的，按照《司法鑒定程序通則》進行鑒定。

33、當(dāng)事人訴辯事由的確認(rèn)問題

（1）發(fā)生醫(yī)療損害時，患者可以醫(yī)療事故損害賠償糾紛為由起訴，也可以一般醫(yī)療損害賠償糾紛為由起訴。

（2）患者一方以一般醫(yī)療損害賠償糾紛起訴的，應(yīng)準(zhǔn)許醫(yī)療機構(gòu)以雙方爭議屬于醫(yī)療事故損害賠償糾紛為由提出抗辯。

（3）患者一方起訴時沒有明確要求醫(yī)療事故損害賠償還是一般醫(yī)療損害賠償?shù)?，?yīng)要求其給予明確。

（4）患者一方起訴要求醫(yī)療事故損害賠償?shù)模?jīng)鑒定不構(gòu)成醫(yī)療事故的，患者一方有權(quán)變更事實主張和訴訟請求。

34、舉證責(zé)任的確認(rèn)問題。

8（1）醫(yī)患關(guān)系是否存在，由原告舉證；醫(yī)療機構(gòu)是否存在過錯，由醫(yī)療機構(gòu)舉證；患者是否有損害后果，由原告舉證；醫(yī)療過錯與損害后果是否存在因果關(guān)系，由醫(yī)療機構(gòu)舉證；是否具備免責(zé)條件由醫(yī)療機構(gòu)舉證。

（2）當(dāng)事人對病歷資料及其他進行醫(yī)療鑒定所需的材料的真實性、完整性有異議的，應(yīng)當(dāng)由人民法院現(xiàn)行組織雙方當(dāng)事人舉證、質(zhì)證。法院應(yīng)根據(jù)舉證、質(zhì)證的具體情況進行審查，確有必要的，應(yīng)告知當(dāng)事人申請文件檢驗。經(jīng)文件檢驗確認(rèn)后，方可委托進行司法鑒定。

（3）當(dāng)事人遺失、涂改、偽造、隱匿、銷毀、搶奪病歷或以其他不正當(dāng)手段改變病歷資料的內(nèi)容，導(dǎo)致醫(yī)療行為與損害后果之間的因果關(guān)系不明或有無過錯無法認(rèn)定的，應(yīng)由其承擔(dān)不利的訴訟后果。

（4）病歷確有涂改但當(dāng)事人主張該涂改并不影響病歷實質(zhì)內(nèi)容的，應(yīng)對涂改不影響病歷的實質(zhì)內(nèi)容等方面承擔(dān)舉證責(zé)任，法院也可以通過咨詢專家等方法加以認(rèn)定。

35、醫(yī)療鑒定的確認(rèn)問題。

（1）鑒定結(jié)論是證據(jù)的一種，不許進行質(zhì)證、認(rèn)證。醫(yī)療事故技術(shù)鑒定結(jié)論和有關(guān)醫(yī)療過錯、傷殘等級的司法鑒定結(jié)論應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證。醫(yī)療鑒定結(jié)論經(jīng)法庭質(zhì)證確認(rèn)后，具有證據(jù)效力。

（2）對有缺陷的有關(guān)醫(yī)療過錯、傷殘等級的司法鑒定結(jié)論，可以通過補充鑒定、重新質(zhì)證或者補充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定。但其申請符合《民事證據(jù)若干規(guī)定》27條第一款規(guī)定的情形之一的，可以申請重新鑒定。

（3）出現(xiàn)涉案病歷被涂改或被修改的情形，患者一方提出異議的，人民法院應(yīng)根據(jù)涂改或修改的具體情況進行審查，確有必要的，應(yīng)當(dāng)告知患者一方先行申請文件檢驗。

36、如何確定賠償責(zé)任？

（1）確定醫(yī)療事故損害賠償標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)按照《醫(yī)療事故處理條例》規(guī)定項目和標(biāo)準(zhǔn)計算賠償總額后，按該條例第49條第一款的規(guī)定確定醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)的賠償責(zé)任比例；醫(yī)療事故以外的其他醫(yī)療賠償糾紛，該醫(yī)療行為造成患者人身損害并且醫(yī)療機構(gòu)確有過錯的，按《民法通則》及相關(guān)的司法解釋規(guī)定的賠償項目和標(biāo)準(zhǔn)計算出賠償總額、結(jié)合醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任比例，確定賠償數(shù)額（比例以不超過總損失的50%為宜）。（2）患者在多家醫(yī)療機構(gòu)進行過治療，其主張的損害結(jié)果無法確定由哪家醫(yī)療機構(gòu)造成的，由各醫(yī)療機構(gòu)舉證證明各自的診療、護理行為并不存在過錯或與患者主張的損害結(jié)果不存在因果關(guān)系；不能確定的，各醫(yī)療機構(gòu)對患者承擔(dān)共同賠償責(zé)任。

（3）確定醫(yī)療損害賠償數(shù)額，應(yīng)當(dāng)綜合考慮醫(yī)療過失行為在醫(yī)療損害后果中的責(zé)任程度、醫(yī)療損害后果與患者原有疾病狀況之間的關(guān)系以及醫(yī)療科學(xué)發(fā)展水平、醫(yī)療風(fēng)險狀況等因素。

（4）必要營養(yǎng)費以及確需康復(fù)護理、繼續(xù)治療發(fā)生的必要康復(fù)費、護理費、后續(xù)治療費的數(shù)額，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》確定。

（5）醫(yī)療機構(gòu)違反告知義務(wù)使患者一方未能行使選擇權(quán)，以致造成患者損害后果的，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任。

（6）沒有損害后果，患者以違反告知義務(wù)為由要求醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任的，不予支持。

五、關(guān)于勞動爭議案件涉及的法律問題

37、如何理解《勞動合同法》第77條規(guī)定？

該條規(guī)定，勞動者合法權(quán)益受到侵害的，有權(quán)要求有關(guān)部門依法處理，或者依法申請仲裁、提起訴訟。但該條規(guī)定并未否定《勞動法》第77條、79條的規(guī)定。所以，因勞動合同糾紛發(fā)生訴訟的，原則上也應(yīng)當(dāng)適用仲裁前置原則。

38、勞動者和用人單位均不服勞動爭議仲裁委員會的同一裁決，向人民法院起訴的，如何處理？

應(yīng)當(dāng)并案審理，雙方當(dāng)事人互為原告和被告。具體審判中以先受理的案件為主，與后一案件并案，一個案號，出具一份裁決文書。

39、關(guān)于第三人侵權(quán)造成勞動者傷害，受害人可否再享受工傷賠償，從而獲得雙重賠償？

目前，盡管最高法院對此無相關(guān)規(guī)定，但是，根據(jù)省院的調(diào)研會議精神，受害人不能得到雙重賠償，只是可以選擇賠償主體。

40、企業(yè)返聘的已達法定退休年齡的職工，與企業(yè)之間何關(guān)系？ 是雇傭關(guān)系。

41、勞動爭議案件涉及的獨生子女費、取暖費如何處理？ 從司法權(quán)維護行政權(quán)需要的角度考慮，獨生子女費可以處理。取暖費不屬于法院審理勞動爭議的范疇。

42、勞動者起訴，要求企業(yè)辦理退休手續(xù)，法院是否當(dāng)管？

應(yīng)分兩種情況。第一種情況是在勞動者與參加了社會保險統(tǒng)籌的用人單位之間因退休手續(xù)辦理而發(fā)生的糾紛。因退休手續(xù)的辦理需要滿足一定的條件，如是該單位的職工、工作一定的年限、購買一定年限的社會保險等，而有些條件的審查不屬于人民法院的審判范圍，故此種情形下退休手續(xù)辦理的請求不宜作為人民法院的受案范圍。第二種情況是在勞動者與尚未參加社會保險統(tǒng)籌的原用人單位之間的問題。當(dāng)依據(jù)勞動法司法解釋

（一）中的規(guī)定，屬于人民法院受理范圍。

43、勞動爭議案件，涉及到法律的適用問題，遼寧省與大連市的規(guī)定相沖突時，怎樣適用？

以與國務(wù)院制定的規(guī)章原則相一致的為適用標(biāo)準(zhǔn)。

44、勞動爭議案件中，關(guān)于工資的計算，如何確定職工月計薪天數(shù)？ 按照勞動保障部每年的相關(guān)通知處理。2008年1月10日公布的《關(guān)于職工全年月平均工作時間和工資折算問題的通知》中確定的月計薪天數(shù)為21.75天。

六、其他法律問題。

45、簡易案件如何確定舉證期間？

運用簡易程序是基層法院和其他派出法庭審理事實比較清楚，權(quán)利義務(wù)關(guān)系比較明確，爭議不大的民事案件所適用的程序，不因當(dāng)事人提出異議而改變，當(dāng)事人要求答辯的，應(yīng)給答辯期，答辯期滿后，再按簡易程序?qū)徖?。不需給予舉證期間。

46、繼承案件是否采取競價方式？

若所有繼承人均認(rèn)可，可以競價處理。但為了避免發(fā)生強買強賣，最佳處理方法是處理份額即可。若當(dāng)事人各方均要求具體分割，當(dāng)首先議定價值，否則評估價值后分割。

47、海上個體養(yǎng)殖戶的法律屬性？ 目前，可以按照個人經(jīng)營來處理。

48、海上養(yǎng)殖戶臺筏的財產(chǎn)屬性？ 目前按照動產(chǎn)處理。

49、使用權(quán)房屋（公房）是否可以繼承？

不可以繼承。雖然目前狀態(tài)下，公有住房的使用權(quán)可以進市交易，可以用價值來衡量公有住房的價值，但根據(jù)繼承法的規(guī)定，公有住房使用權(quán)不具有遺產(chǎn)的法律特征，也與目前國家對公有住房的管理制度相悖，因此公有住房使用權(quán)不能繼承。

50、雇傭損害賠償，有無精神撫慰金？

雇員受到損害，不能判賠謹(jǐn)慎撫慰金，按照最高法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第一條規(guī)定，自然人因人格權(quán)利遭受非法侵害，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。而雇員受到的損害不能確定為雇主非法侵害造成，因此，不能判賠精神撫慰金。

51、雇員損害賠償糾紛案件中，當(dāng)事人若同時起訴雇主及侵權(quán)人，如何辦？ 當(dāng)向受害人釋明，讓其選擇，若當(dāng)事人不明示，當(dāng)裁定駁回起訴。

52、民事責(zé)任承擔(dān)中訴訟中沒有將應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任的一方訴為被告，判決生效后，權(quán)利人又起訴連帶責(zé)任一方，應(yīng)否收訴？

無論原告是否明確表示放棄，均不應(yīng)再受理，即使受理，也當(dāng)駁回起訴。

第二篇：濰坊市中級人民法院民一庭當(dāng)前民事審判實務(wù)中應(yīng)當(dāng)注意的熱點、難點問題

濰坊市中級人民法院民一庭<當(dāng)前民事審判實務(wù)中應(yīng)當(dāng)注意的熱點、難點問題>

近年來，民事案件呈逐年上升趨勢，新情況、新問題不斷出現(xiàn)，案件審理難度不斷加大，民事審判任務(wù)日益繁重，對民事法官提出了更高更新的要求。特別是一系列法律法規(guī)和司法解釋的頒行，需要民事法官不斷加強業(yè)務(wù)學(xué)習(xí)，更新司法理念，提高辦案能力。為了妥善處理各類案件，保證法律適用上的規(guī)范統(tǒng)一，根據(jù)最高法院、省法院有關(guān)會議和文件精神，結(jié)合各基層法院反映的有關(guān)問題，現(xiàn)就當(dāng)前民事審判實務(wù)中遇到的熱點、難點問題進行梳理，并提出初步解決意見。

一、關(guān)于審理人身損害賠償案件的問題

最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》自2004年5月1日施行以來，對于人身損害賠償案件的審理起到積極的指導(dǎo)作用，但在適用過程中也存在一些需要明確的問題。

1、直接結(jié)合與間接結(jié)合的區(qū)分。

無意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)中，數(shù)個行為直接結(jié)合的屬于共同侵權(quán)，各行為人對受害人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；數(shù)個行為間接結(jié)合的則為“多因一果”，各行為人對受害人承擔(dān)按份賠償責(zé)任。所謂直接結(jié)合，就是指數(shù)個行為結(jié)合程度非常緊密，對加害后果而言，各自的原因力和加害部分無法區(qū)分，雖然這種結(jié)合具有偶然因素，但其緊密程度使數(shù)個行為凝結(jié)為一個共同的加害行為共同對受害人產(chǎn)生了損害。如兩車相撞致行人或其中一車上的乘客受傷的情形，均屬直接結(jié)合，應(yīng)由肇事車輛的賠償義務(wù)人對受害人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，兩賠償義務(wù)人之間按過錯大小確定各自的責(zé)任比例。所謂間接結(jié)合，是指多個原因行為的結(jié)合具有偶然性，但這些行為對損害結(jié)果而言并非全部都是直接或者必然地導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果發(fā)生的行為，其中某些行為或者原因只是為另一個行為或者原因直接或者必然導(dǎo)致?lián)p害創(chuàng)造了條件，而其本身并不會也不可能直接或必然引發(fā)損害后果。如觸電案件中，違章建筑本身并不會直接或必然導(dǎo)致受害人被電擊身亡，卻在事實上為受害人被電擊這一損害結(jié)果的發(fā)生創(chuàng)造了條件。

2、雇傭關(guān)系與承攬關(guān)系的區(qū)分。

兩者之間最直接的區(qū)分在于雇傭是以直接提供勞務(wù)為目的，受雇人從事工作必須聽從雇傭人的支配，承攬則是以完成工作成果為目的，承攬人在完成工 1

作中具有獨立性。如當(dāng)事人之間存在控制、支配和從屬關(guān)系，由一方指定工作場所、提供勞動工具或設(shè)備，限定工作時間，定期給付勞動報酬，所提供的勞動是接受勞務(wù)一方生產(chǎn)經(jīng)營活動的組成部分的，可以認(rèn)定為雇傭。反之，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為承攬。雇傭關(guān)系中雇主的責(zé)任為無過錯責(zé)任，對雇員致人損害的承擔(dān)替代責(zé)任，對雇員自身損害承擔(dān)賠償責(zé)任；承攬關(guān)系中定作人的責(zé)任則為過錯責(zé)任，對承攬人致人損害和自身損害原則上不承擔(dān)賠償責(zé)任，只有在定作、指示或者選任上有過錯的才承擔(dān)賠償責(zé)任。

3、建設(shè)工程施工合同與承攬合同的區(qū)分。

建設(shè)工程施工合同是一類特殊的承攬合同，兩者的不同之處主要在于建設(shè)工程施工合同中對于施工人的資質(zhì)有特殊要求，而承攬合同則沒有。一般認(rèn)為二層以下的民房，面積不超過300平方米，造價在30萬元以下的小型工程，對施工人的資質(zhì)要求可以放寬，可按承攬合同對待。建設(shè)工程施工合同中，發(fā)包人對沒有資質(zhì)或沒有安全生產(chǎn)條件的承包人所雇傭人員受到連帶賠償責(zé)任。承攬合同中，定作人對承攬人所雇傭人員受到的損害，原則上不承擔(dān)賠償責(zé)任，如因定作、指示或者選任有過錯的承擔(dān)按份賠償責(zé)任，一般不適用連帶賠償責(zé)任。

4、當(dāng)事人自行達成協(xié)議的效力問題。

當(dāng)事人之間在損害發(fā)生后自行達成的協(xié)議屬于民事合同，是當(dāng)事人對自身權(quán)利義務(wù)的處分，對雙方當(dāng)事人具有約束力。原則上應(yīng)尊重當(dāng)事人之間達成的協(xié)議，這樣有利于平息紛爭，維護社會穩(wěn)定。但人身損害賠償法律關(guān)系因涉及人身權(quán)，與一般民事合同有所不同，應(yīng)區(qū)分具體情況分別處理：(1)如果當(dāng)事人達成的協(xié)議中，已考慮到受害人全部賠償項目，無顯失公平的情形（數(shù)額差別不大），且已履行完畢，應(yīng)確認(rèn)協(xié)議的效力；(2)如果當(dāng)事人達成的協(xié)議中，未涉及受害人全部賠償項目（有漏項，如殘疾賠償金等），則應(yīng)在查明事實的基礎(chǔ)上依法處理，此并非當(dāng)事人之間達成的協(xié)議無效，而屬于可變更或可撤銷的情形。

5、道路交通事故損害賠償案件中涉及保險合同的責(zé)任承擔(dān)問題。

（1)商業(yè)性的第三者責(zé)任險與第三者強制責(zé)任保險的不同法律適用問題。

涉及商業(yè)性的第三者責(zé)任險的，不存在列保險公司為被告或者第三人的問題，對于保險公司的賠償責(zé)任，應(yīng)依據(jù)保險合同關(guān)系另行解決。涉及法定的第三者強制責(zé)任保險的，則應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人的訴求來決定是否列保險公司為被告或者第三人，保險公司被列為被告或者第三人的，應(yīng)在責(zé)任限額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。

(2）法院判決賠償數(shù)額與保險合同賠償數(shù)額之間的關(guān)系。

交通事故中的賠償義務(wù)人以法院判決其對受害人承擔(dān)的賠償數(shù)額為依據(jù)向保險公司主張保險理賠的，如保險合同中明確約定按何種標(biāo)準(zhǔn)賠償，則應(yīng)按合同約定履行，不以法院判決的賠償數(shù)額為準(zhǔn)，如保險合同約定不明的，則可以按法院判決的賠償數(shù)額來履行。

(3）借用車輛發(fā)生交通事故的，出借人即車主所入車輛第三者責(zé)任險（包括商業(yè)險和強制險）可否賠償受害人的問題。

車輛第三者責(zé)任險，即是為了在發(fā)生交通事故時以保險額賠償受害人，以減輕車主的損失，如在出借情況下不以保險額賠償受害人，有違投保第三者責(zé)任險的初衷。按現(xiàn)行的第三者責(zé)任強制保險，也應(yīng)由保險公司先行對受害人進行賠償。因此，不論從公平原則還是法律規(guī)定，事故車輛出險后，即可用保險賠償款進行賠償。此問題更多出現(xiàn)在案件執(zhí)行過程中，在保險公司訴訟地位未明確時，在案件審理中并不涉及。

6、賠償標(biāo)準(zhǔn)問題。

(1)關(guān)于誤工費問題，對虛開收入證明的情況，除審查單位證明外，還應(yīng)要求當(dāng)事人提供所在單位的出勤表、工資表及工資條、工資卡等證據(jù)。對有勞動能力的農(nóng)村居民的誤工費，目前并沒有對應(yīng)的賠償標(biāo)準(zhǔn)，國有經(jīng)濟同行業(yè)平均工資中的農(nóng)、林、牧、漁業(yè)是指國有農(nóng)場、林場、牧場、漁場等單位職工的平均工資，與有勞動能力的農(nóng)村居民的收入情況并不具有對應(yīng)性，而按照人身損害司法解釋的意見，農(nóng)民人均純收入與農(nóng)民家庭人均生活消費支出額相加約等于農(nóng)村居民的平均收入，故可以該兩項相加額作為農(nóng)村居民誤工費的計算依據(jù)。

(2)關(guān)于城鎮(zhèn)、農(nóng)村居民不同賠償標(biāo)準(zhǔn)的適用問題，人身損害司法解釋針對城鎮(zhèn)居民和農(nóng)村居民分別確定了不同的賠償標(biāo)準(zhǔn)，這是考慮到當(dāng)前我國城鄉(xiāng)差別的實際情況而制定的，但從保護受害者利益出發(fā)，在兩種標(biāo)準(zhǔn)存在交叉的情形下，可以按照“就高不就低”的原則確定具體的賠償?shù)膿p害，要與承包人承擔(dān)標(biāo)準(zhǔn)。對于農(nóng)村人口在城鎮(zhèn)住所地至起訴時已連續(xù)居住一年以上的，可以按照城鎮(zhèn)居民標(biāo)準(zhǔn)計算損害賠償數(shù)額，對于城鄉(xiāng)結(jié)合部或“城中村”的農(nóng)村居民，因其生活狀態(tài)介于城鎮(zhèn)與農(nóng)村之間，如有的在城區(qū)工作，在農(nóng)村居住，家中還有部分土地，有的土地雖被征收但可以獲得相應(yīng)的補償，故可以按城鎮(zhèn)居民標(biāo)準(zhǔn)與農(nóng)村居民標(biāo)準(zhǔn)的平均值來計算損害賠償數(shù)額。

(3）關(guān)于被扶養(yǎng)人生活費問題，司法解釋第二十八條第二款規(guī)定被扶養(yǎng)人是指受害人依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)的未成年人或者喪失勞動能力又無其他生活來源的成年近親屬。對成年近親屬為被扶養(yǎng)人的，應(yīng)從是否喪失勞動能力及有無其他生活來源為標(biāo)準(zhǔn)考量。具體案件處理過程中，可以將法定退休年齡作為喪失勞動能力的一般標(biāo)準(zhǔn)，未達到法定退休年齡的是否喪失勞動能力則應(yīng)以勞動能力鑒定為準(zhǔn)。

(4)關(guān)于精神損害撫慰金問題，凡是造成受害人死亡和殘疾的，均應(yīng)視為造成嚴(yán)重后果，可以支持受害人或者其近親屬提出的精神損害賠償要求，但對于已獲得高額死亡賠償金、殘疾賠償金以及殘疾器具費的，精神損害撫慰金的賠償數(shù)額不宜過高。對于受害人雖不構(gòu)成殘疾但造成嚴(yán)重后果的情形，要根據(jù)具體案情來確定精神損害撫慰金的賠償數(shù)額。精神損害撫慰金的賠償標(biāo)準(zhǔn)，目前仍應(yīng)參照省法院制定的《關(guān)于審理人身損害賠償案件若干問題的意見》中規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，賠償義務(wù)人為個人的最高5000元，賠償義務(wù)人為單位的最高50000元。對于醫(yī)療事故損害賠償糾紛，如果根據(jù)《醫(yī)療事故處理條例》計算的賠償數(shù)額明顯低于按照人身損害司法解釋計算的數(shù)額的，可酌情提高精神損害撫慰金的賠償數(shù)額，但賠償總額不應(yīng)超過按照人身損害司法解釋計算的數(shù)額。

第三篇：高法觀點：關(guān)于當(dāng)前民事審判工作中的若干具體問題

高法觀點：關(guān)于當(dāng)前民事審判工作中的若干具體問題

2016-04-28 來源：法信（（Legal_Information））

編者按：本文摘自最高人民法院民事審判第一庭庭長程新文：《最高人民法院關(guān)于當(dāng)前民事審判工作中的若干具體問題》(2015年12月24日)，載于《民事法律文件解讀·總第134輯》，杜萬華主編，人民法院出版社2016年出版）。

一、關(guān)于房地產(chǎn)糾紛案件的審理問題

房地產(chǎn)糾紛案件的審判是民事審判的重要組成部分，審理好房地產(chǎn)糾紛案件對于貫徹落實國家宏觀經(jīng)濟政策，保障人民安居樂業(yè)具有重要意義。隨著我國經(jīng)濟發(fā)展進入新常態(tài)、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化升級以及國家房地產(chǎn)政策的調(diào)整，2014年以來，全國法院受理的房地產(chǎn)案件類型也隨之發(fā)生變化。從我們調(diào)研了解的情況看，近三年來房地產(chǎn)案件呈逐年上升態(tài)勢，但區(qū)域分布不均衡，一、二線城市緩慢增長，三、四線城市，尤其是前期房價漲幅較大的三、四線城市，案件數(shù)量增長較快，個別城市呈爆發(fā)式增長。要按照中央關(guān)于調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、繼續(xù)穩(wěn)控房地產(chǎn)市場的目標(biāo)開展好房地產(chǎn)案件審判工作。

第一，要通過案件的審理引導(dǎo)建立健康有序的房地產(chǎn)市場秩序。最高人民法院民一庭一直堅持以依法維護各方當(dāng)事人權(quán)益、促進房地產(chǎn)業(yè)健康發(fā)展作為審理此類案件的基本理念和思路。這個理念和思路沒有變。在此，我要特別強調(diào)的是，房地產(chǎn)市場行情變化與法院的受案數(shù)量、案件類型、裁判尺度、司法政策等有著直接關(guān)系，要根據(jù)房地產(chǎn)市場變化的不同，找準(zhǔn)貫徹這個理念和思路的側(cè)重點和著力點。隨著部分二、三線城市房地產(chǎn)市場由賣方市場向買方市場逐步轉(zhuǎn)變，開發(fā)商訴請解除國有土地使用權(quán)出讓合同、返還土地出讓金的案件以及買受人主張合同無效或解除合同的案件增長較快，一房多賣、重復(fù)抵押、虛假按揭等違背誠實信用的現(xiàn)象大量存在。要注重發(fā)揮合同效力的多層次性，慎用合同無效。要注意區(qū)分房屋質(zhì)量不合格和一般性瑕疵，準(zhǔn)確判斷當(dāng)事人是否享有合同解除權(quán)，引導(dǎo)樹立市場經(jīng)濟條件下契約意識和契約精神，防止通過法院判決的形式，助長有違誠信原則的惡意毀約行為。對于開發(fā)商確因資金鏈斷裂無力交房或無法辦理房產(chǎn)證的，也要及時通過合同解除等方式依法保護購房者的利益，同時依據(jù)法律規(guī)定適度分擔(dān)損失，更好平衡各方利益。要密切關(guān)注因房地產(chǎn)價格下跌產(chǎn)生的群體性事件，加強與當(dāng)?shù)攸h委政府的溝通協(xié)調(diào)，及時做好處置預(yù)案，防止產(chǎn)生連鎖反應(yīng)。

第二，要注意房地產(chǎn)買賣與民間借貸相交織類型案件的特點。房地產(chǎn)不僅是具有居住功能的消費品，也是融資投資的工具，甚至具有資本市場上金融產(chǎn)品的某些特征。要尊重該類案件特殊的規(guī)律，對于既簽訂民間借貸合同又簽訂房屋買賣合同的，要具體分析，既要準(zhǔn)確理解《民間借貸司法解釋》(即《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》——編者注)第二十四條關(guān)于法律行為性質(zhì)的界定，又要注意區(qū)分不同案件基本事實，尊重市場主體的交易安排，避免機械適用。比如先簽訂借款合同，借款到期后無力還債，雙方又簽訂房屋買賣合同，將前期借款轉(zhuǎn)為購房款的，就不應(yīng)再定性為借款法律關(guān)系。當(dāng)然，要嚴(yán)格禁止變相高利貸、流押等不法行為；對于房地產(chǎn)商非法融資及一房多賣、重復(fù)抵押的，在相對人均為善意的情況下，要按照物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)的原則、物權(quán)成立時間先后以及合同履行情況等，確定權(quán)利優(yōu)先保護的順位。尤其要注意正確認(rèn)識占有的權(quán)利推定效力，妥善處理占有與登記之間的沖突，依法保護合法占有人的權(quán)益。

第三，關(guān)于處分權(quán)受限制的房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同效力。合同效力問題的實質(zhì)是公權(quán)力對私法自治的評價。大家都知道，在房地產(chǎn)領(lǐng)域，存在土地出讓、合作開發(fā)和房屋買賣的一、二、三級市場，從公權(quán)力的干預(yù)程度上看，是依次減弱的，因此，在對合同效力的把握上，也要依次放寬。要特別注意這三個市場在經(jīng)濟制度、法律制度和法理等方面存在的不同安排和規(guī)則。實踐中，出賣人在簽訂房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同時未取得房屋所有權(quán)證書、未經(jīng)其他共有權(quán)人同意或者房產(chǎn)已經(jīng)設(shè)定抵押或被依法查封的，房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同的效力問題爭議較大。我們認(rèn)為，總體上看，房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓已經(jīng)屬于房地產(chǎn)三級市場，應(yīng)該更多地發(fā)揮私法自治的功能。具體法律適用上，《買賣合同司法解釋》(即《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》——編者注)雖然主要適用動產(chǎn)，但在不動產(chǎn)交易上，也要與該解釋第三條規(guī)定的精神保持一致，要正確適用合同效力和物權(quán)變動區(qū)分原則，發(fā)揮合同法和物權(quán)法在不同交易階段的調(diào)整功能，既要嚴(yán)格體現(xiàn)合同對當(dāng)事人的拘束力，也要通過物權(quán)變動的管制保障國家相關(guān)政策貫徹落實。對這類合同不宜簡單認(rèn)定合同無效，可以考慮根據(jù)當(dāng)事人過錯程度，通過違約責(zé)任來平衡雙方利益。

二、關(guān)于物權(quán)糾紛案件的審理問題

物權(quán)法是中國特色社會主義法律體系中的重要支柱性法律。物權(quán)法理論性強，與國家的基本政治經(jīng)濟制度聯(lián)系緊密，同時，對物權(quán)的保護又分散在各類民事糾紛案件中，審理難度大。最高人民法院民一庭經(jīng)過幾年的醞釀和反復(fù)研究論證，就物權(quán)法中涉及登記、共有、善意取得等問題起草的司法解釋即將出臺。這里也先和大家通個氣，司法解釋出臺后，各地民事審判部門要認(rèn)真組織學(xué)習(xí)，充分運用到具體審判實踐中。我重點談一下不動產(chǎn)統(tǒng)一登記問題。2015年3月1日《不動產(chǎn)登記暫行條例》施行，大家要充分認(rèn)識到這個條例對維護交易安全和交易秩序、保障權(quán)利人合法權(quán)益的重要意義。

第一，堅決維護登記的嚴(yán)肅性和權(quán)威性。要嚴(yán)格適用物權(quán)法第九條規(guī)定，除法律有特別規(guī)定情形外，對未予登記的不動產(chǎn)物權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅行為，依法確認(rèn)其不具有物權(quán)變動效力。在對外關(guān)系上，要維護不動產(chǎn)登記的權(quán)利推定效力，依法保護相對人的合法權(quán)益，維護交易安全。

第二，注意區(qū)分不動產(chǎn)登記的內(nèi)部和外部效力。不動產(chǎn)物權(quán)變動是法律行為及其他法律事實的產(chǎn)物，不是登記機關(guān)登記行為的產(chǎn)物，不動產(chǎn)物權(quán)登記是不動產(chǎn)物權(quán)變動的“要件”而非“原因”。不能因為法律將登記作為物權(quán)變動的生效要件，而錯誤地認(rèn)為財產(chǎn)權(quán)是登記機關(guān)賦予的。對發(fā)生爭議的不動產(chǎn)物權(quán)歸屬的最終判斷，不能唯登記論，應(yīng)當(dāng)依賴于對物權(quán)變動原因的法律事實的審查。

第三，正確處理程序問題。要澄清和糾正實踐中涉及不動產(chǎn)物權(quán)因登記取得和變動的訴訟只能通過行政訴訟解決的錯誤觀念，應(yīng)將不動產(chǎn)物權(quán)歸屬及民事基礎(chǔ)法律關(guān)系等爭議，依法作為民事案件審理。同時，要注意新修改的行政訴訟法有關(guān)行政和民事交叉訴訟制度的安排，對已經(jīng)在行政訴訟中受理了相關(guān)民事爭議，當(dāng)事人又另行提起民事訴訟，依法不予受理。

三、關(guān)于婚姻家庭、繼承糾紛等家事案件的審理問題

對未成年人、婦女和老年人等弱勢群體的傾斜保護，不僅是社會共同體自身發(fā)展的內(nèi)在需求，也是弘揚中華傳統(tǒng)道德文化和社會主義核心價值觀，推動家風(fēng)、家德、家教建設(shè)的重要內(nèi)容。對家事審判的整體裁判思路和理念，下午杜萬華專委要作為一個重要問題專門講，我只談幾個具體問題：

第一，關(guān)于夫妻共同債務(wù)的認(rèn)定問題。這個問題已經(jīng)引起社會的廣泛關(guān)注，每年全國兩會后，也總有一定數(shù)量全國人大代表、全國政協(xié)委員的建議、提案是針對此問題提出的，今年尤其多。

夫妻一方舉債的情形在現(xiàn)實生活中非常復(fù)雜，不僅存在夫妻一方以個人名義在婚姻關(guān)系存續(xù)期間舉債給其配偶造成損害的情況；也存在夫妻合謀以離婚為手段，將共同財產(chǎn)分配給一方，而將債務(wù)分配給另一方，借以達到逃避債務(wù)、損害債權(quán)人利益目的的情形。從我們了解的情況看，各地法院對這個問題爭議也非常大，包括共同債務(wù)除借款外是否還包括侵權(quán)等其他債務(wù)；在夫妻共同債務(wù)的認(rèn)定上，除“用于夫妻共同生活”的標(biāo)準(zhǔn)外，是否要考慮增加“為了家庭共同利益”的標(biāo)準(zhǔn)；在舉債人配偶一方舉證證明舉債人所借債務(wù)明顯超出日常生活及生產(chǎn)經(jīng)營所需，或者舉債人具有賭博、吸毒等不良嗜好的，舉證證明責(zé)任能否轉(zhuǎn)移等問題。這些問題目前爭議都非常大，我們也正在研究中?？傮w意見是，處理這類糾紛一定要兼顧債權(quán)人信賴?yán)娴谋Ｗo和婦女兒童權(quán)益的維護兩個方面。

就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)性質(zhì)的考量，應(yīng)區(qū)分規(guī)制不同的法律關(guān)系，分別適用婚姻法第四十一條和《婚姻法司法解釋(二)》[即《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(二)》——編者注]第二十四條予以解決。在涉及夫妻債務(wù)的內(nèi)部法律關(guān)系時，應(yīng)按照婚姻法第四十一條的規(guī)定進行認(rèn)定，即在夫妻離婚時，由債務(wù)人舉證證明所借債務(wù)是否基于夫妻雙方合意或者是否用于夫妻共同生活，如舉證不足，配偶一方不承擔(dān)償還責(zé)任。在涉及夫妻債務(wù)的外部法律關(guān)系時，應(yīng)按照《婚姻法司法解釋(二)》第二十四條的規(guī)定進行認(rèn)定。但是，在該條“但書”規(guī)定的兩種情形外，可以考慮增加一種情形，即如果配偶一方舉證證明所借債務(wù)沒有用于夫妻共同生活的，配偶一方也不承擔(dān)償還責(zé)任。

對于舉證證明責(zé)任問題，我重點強調(diào)一下，切忌僵化機械理解舉證證明責(zé)任，要注意根據(jù)不同案件事實，區(qū)分爭議點是配偶雙方內(nèi)部關(guān)系還是與債權(quán)人之間的外部關(guān)系，合理分配舉證證明責(zé)任，同時注意舉證責(zé)任的轉(zhuǎn)化。如果債權(quán)人對債務(wù)為夫妻共同債務(wù)提供初步證據(jù)后，舉證證明責(zé)任就應(yīng)轉(zhuǎn)化為舉債人的配偶一方，由舉債人配偶一方對不屬于夫妻共同債務(wù)的抗辯承擔(dān)舉證證明責(zé)任，當(dāng)然如果舉債人配偶一方舉證證明舉債人所借債務(wù)明顯超出日常生活及生產(chǎn)經(jīng)營所需，或者舉債人具有賭博、吸毒等不良嗜好，或者所借債務(wù)發(fā)生在雙方分居期間等情形的，舉證證明責(zé)任就相應(yīng)地轉(zhuǎn)回到債權(quán)人一方。對此，我們主要擔(dān)心的是因舉證證明責(zé)任分擔(dān)不當(dāng)，導(dǎo)致極端個案發(fā)生，造成極其不好的社會影響。希望各高院民一庭庭長回去后對各自轄區(qū)的民事審判部門強調(diào)這個問題，尤其是要跟基層法院的法官講清楚，防止極端個案出現(xiàn)。最高人民法院也將進一步加強對認(rèn)定夫妻共同債務(wù)的指導(dǎo)，精選和發(fā)布相關(guān)指導(dǎo)性案例，明晰夫妻共同債務(wù)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，統(tǒng)一司法裁判尺度。

第二，要通過裁判弘揚良好的社會道德風(fēng)尚。比如，前不久有媒體報道一個廣東法院的判決，我覺得有非常好的指引作用。一個老人蘇老太好心送了幾根香蕉給女孩小覃，小覃又將其中一根香蕉轉(zhuǎn)送給了她的小伙伴婷婷，婷婷吃香蕉時不慎吸入氣管導(dǎo)致窒息死亡，婷婷家人將蘇老太和小覃爺爺告上法院，索賠73.8萬元。一審法院作出了駁回訴訟請求的判決，二審法院維持了一審判決。法院在判決說理部分闡述了這樣一段話：法律應(yīng)當(dāng)鼓勵民事主體積極地展開社會交往，未成年人間無明顯安全隱患的食物分享行為不能認(rèn)定有過錯。這個判決很好地宣傳和弘揚了互幫互助、團結(jié)友善的良好道德風(fēng)尚，值得肯定。在處理類似案件時，不能和稀泥，在查清案件事實的基礎(chǔ)上，要理直氣壯地弘揚積極的道德觀。要通過判決說理，清晰地傳達我們這個社會支持什么，反對什么，贊揚什么，唾棄什么，不僅要讓民眾明是非，而且要知善惡、辨美丑。

第三，關(guān)于繼承糾紛是否適用訴訟時效的問題。這個問題在實踐中爭議也比較大，涉及對繼承法第八條如何理解的問題。我們認(rèn)為，要考慮繼承法出臺的背景和社會經(jīng)濟條件因素，不能機械適用。如果對繼承人資格不存在異議，只是涉及遺產(chǎn)分割的，可以根據(jù)《民通意見》[即《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》——編者注]第177條規(guī)定，按照共有財產(chǎn)分割的思路，不適用訴訟時效。對于需要確定繼承人資格等不僅僅涉及遺產(chǎn)分割的案件，在相關(guān)法律沒有修改前，仍要適用訴訟時效的規(guī)定。當(dāng)然，如果存在個別繼承人惡意隱瞞財產(chǎn)等情況的，也可以通過適用《民通意見》第177條、第167條、第169條的規(guī)定，用延長最長訴訟時效的辦法予以解決?？傊?，要注意通過民事審判，促進道德建設(shè)，維護和諧美滿的家庭關(guān)系和孝老愛幼的親情關(guān)系。

第四，關(guān)于祖父母、外祖父母是否享有探望權(quán)的問題。這個問題涉及當(dāng)事人的情感、隱私、風(fēng)俗習(xí)慣等很多倫理因素，要盡量避免法律的剛性對婚姻家庭和未成年人生活的傷害。我們傾向認(rèn)為，原則上應(yīng)根據(jù)婚姻法第三十八條規(guī)定，將探望權(quán)的主體限定為父或者母，但是可以探索在特定情況下的突破，比如祖父母或外祖父母代替已經(jīng)死亡或者無撫養(yǎng)能力的子女盡撫養(yǎng)義務(wù)時，根據(jù)婚姻法第二十八條規(guī)定，可以賦予其探望權(quán)。

四、關(guān)于侵權(quán)責(zé)任糾紛案件的審理問題

侵權(quán)案件的審理涉及對廣大人民群眾生命財產(chǎn)安全的保護，是最基本的民生，尤其要予以關(guān)注。從目前司法實踐看，有五個問題需要特別注意：

第一，關(guān)于社會保險制度與侵權(quán)責(zé)任的關(guān)系。社會保險作為一種社會性風(fēng)險分擔(dān)機制，是社會保障制度的核心，而侵權(quán)責(zé)任是行為人因自己侵害他人權(quán)益所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，兩者在立法目的、價值取向、保護范圍、適用條件等方面均有明顯不同，原則上不存在沖突。我特別強調(diào)兩點：(1)社會保險制度是對受害人的一種基本社會保障，沒有分散侵權(quán)人侵權(quán)責(zé)任的功能，第三人的侵權(quán)責(zé)任不能因為受害人獲得社會保險的給付而減輕或免除；(2)要注意保護社會保險管理機構(gòu)的追償權(quán)。如果社會保險制度規(guī)定社會保險管理機構(gòu)向受害人支付保險待遇后有權(quán)就其中的部分或者全部向侵權(quán)人追償，在相應(yīng)的侵權(quán)糾紛案件中，可以通知其參加訴訟。

第二，關(guān)于醫(yī)療損害責(zé)任糾紛案件的審理。近幾年來，醫(yī)患關(guān)系日趨緊張，時有惡性事件見諸報端，對此，一定要加以重視。審理此類案件的總體思路和理念是，要通過司法審判引導(dǎo)構(gòu)建和諧醫(yī)患關(guān)系，維護社會穩(wěn)定。既要通過舉證證明責(zé)任、證明標(biāo)準(zhǔn)等法律技術(shù)手段充分保護患者的合法權(quán)益，也要注意醫(yī)學(xué)面對的領(lǐng)域永遠是未知大于已知、醫(yī)護人員的職業(yè)特殊性和病患復(fù)雜性等特點，為醫(yī)學(xué)發(fā)展和醫(yī)療水平的提高提供司法保障。醫(yī)療損害責(zé)任糾紛案件中，最關(guān)鍵的是舉證證明責(zé)任分配和鑒定問題。2011年的會議紀(jì)要[即《最高人民法院辦公廳關(guān)于印發(fā)〈全國民事審判工作會議紀(jì)要〉的通知》(法辦〔2011〕442號)——編者注]對舉證證明責(zé)任分配問題作出了比較詳細(xì)的規(guī)定，我們也放到了本次會議紀(jì)要中，大家要把它作為審理相關(guān)案件的基本指引。此外，由于醫(yī)療糾紛問題專業(yè)性強，可以考慮引導(dǎo)當(dāng)事人通過申請專家輔助人的方式查明事實，分清責(zé)任。鑒定亂、鑒定濫依然是審理此類案件的瓶頸。目前，國務(wù)院正在修訂《醫(yī)療事故處理條例》，其中對鑒定問題也有較大改變，要密切關(guān)注條例的修訂情況。2014年以來，最高人民法院還參加了中央主導(dǎo)、國務(wù)院衛(wèi)計委牽頭的“平安醫(yī)院”建設(shè)活動，取得了豐富成果，我們將適時對成果進行轉(zhuǎn)化，以指導(dǎo)全國醫(yī)療糾紛的審判實踐。

第三，關(guān)于利用信息網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件的審理。隨著互聯(lián)網(wǎng)尤其是移動互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，利用互聯(lián)網(wǎng)侵害他人權(quán)益的案件大量增加，新的案件類型也不斷涌現(xiàn)。各級法院在審理此類案件時，要注意幾個方面的因素：一是在判斷互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的責(zé)任時，要注意結(jié)合有關(guān)部門關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)管制規(guī)范確定互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的注意義務(wù)。二是要注意及時充分了解互聯(lián)網(wǎng)新技術(shù)的發(fā)展。要看到，新一輪的產(chǎn)業(yè)革命與互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)是緊密結(jié)合的，要注意在鼓勵新技術(shù)發(fā)展與個人權(quán)益保護之間保持適當(dāng)平衡。三是要合理區(qū)分商業(yè)判斷與人民法院司法判斷之間的界限。在侵害于互聯(lián)網(wǎng)平臺設(shè)立的商家商業(yè)信譽的案件中，對于互聯(lián)網(wǎng)平臺的責(zé)任，要尊重互聯(lián)網(wǎng)平臺事先設(shè)定的商業(yè)信譽評價規(guī)則；對于其他網(wǎng)絡(luò)用戶的責(zé)任，要依據(jù)一般侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件加以判斷。

第四，關(guān)于機動車交通事故責(zé)任糾紛案件的審理。目前審判實踐中需要注意三個方面：一是要加強訴調(diào)對接機制建設(shè)。要積極探索與公安交警部門、保險行業(yè)、人民調(diào)解委員會的調(diào)解機制相互結(jié)合，利用信息化手段探索糾紛解決的多元機制，實現(xiàn)裁判規(guī)則的透明化和統(tǒng)一化，減少案件的成訴數(shù)量。二是要貫徹糾紛一次性解決的民事訴訟理念。由于絕大多數(shù)交通事故都涉及機動車保險問題，在審理此類案件時，應(yīng)根據(jù)《道交司法解釋》(即《最高人民法院關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》——編者注)第二十五條的規(guī)定，在當(dāng)事人請求的前提下，把相關(guān)保險問題放在同一案件中處理，不作人為拆分，避免因同一糾紛產(chǎn)生多次訴訟，增加當(dāng)事人的訴累。三是要貫徹道路交通安全法的價值判斷。在機動車與行人、非機動車的交通事故責(zé)任糾紛中，應(yīng)根據(jù)該法第七十六條規(guī)定，通過減輕機動車一方的責(zé)任實現(xiàn)對行人、非機動車一方的過錯評價。同時注意，不應(yīng)支持機動車一方請求行人、非機動車一方賠償?shù)脑V訟主張。

第五，關(guān)于人身損害賠償標(biāo)準(zhǔn)問題。由于侵權(quán)責(zé)任法沒有對人身損害賠償標(biāo)準(zhǔn)作出明確規(guī)定，目前仍要以《人身損害賠償司法解釋》(即《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》——編者注)為依據(jù)。當(dāng)然，鑒于各地經(jīng)濟發(fā)展水平和發(fā)展速度的不同以及城鎮(zhèn)化進程的差異，也要積極探索研究賠償標(biāo)準(zhǔn)的靈活運用。一是根據(jù)當(dāng)?shù)爻擎?zhèn)化進程的要求，探索研究適用城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)和農(nóng)村標(biāo)準(zhǔn)的具體考慮因素；二是要注意被扶養(yǎng)人生活費與殘疾賠償金、死亡賠償金的一致性。

五、關(guān)于勞動爭議案件的審理問題

隨著經(jīng)濟發(fā)展進入新常態(tài)，供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革的推進，產(chǎn)能過剩領(lǐng)域的企業(yè)尤其是中小微企業(yè)的生存和發(fā)展將面臨困難，相應(yīng)的勞動爭議案件數(shù)量有可能大幅上揚，對此要做好充分預(yù)判。妥善審理好此類案件，對于培育發(fā)展新動力，優(yōu)化勞動力要素配置，激發(fā)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)活力，推動大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新，具有重要意義，必須高度重視。

第一，要繼續(xù)堅持依法保障勞動者合法權(quán)益與企業(yè)生存發(fā)展并重理念。近年來，最高人民法院多次提出，審理勞動爭議案件要堅持這個理念。對此，今天我再強調(diào)一下。勞動者和企業(yè)是一個利益共同體，不能將勞動者權(quán)益保護與企業(yè)生存發(fā)展對立起來。要努力尋求兩者之間的最佳平衡點和結(jié)合點，把保護勞動者眼前利益、現(xiàn)實利益同保護勞動者長遠利益、根本利益結(jié)合起來，最大限度化解雙方具體利益上的相對差異。

第二，要區(qū)別案件不同情況，采用不同處理方法。對暫時存在資金困難但有發(fā)展?jié)摿Φ钠髽I(yè)特別是中小微企業(yè)，盡量通過和解、調(diào)解等方式，鼓勵勞動者與企業(yè)共渡難關(guān)，避免殺雞取卵、竭澤而漁。對那些因產(chǎn)能過剩被倒逼退出市場的企業(yè)，要防止用人單位對勞動者權(quán)益的惡意侵害，加大審判和財產(chǎn)保全、先予執(zhí)行力度，最大限度保護勞動者權(quán)益。對地區(qū)、行業(yè)影響較大的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整，要提前制定勞動爭議處置預(yù)案，形成多層次、全方位的協(xié)同聯(lián)動機制和糾紛化解合力。

第三，要整體理解和把握法律、司法解釋規(guī)定。避免因?qū)Ψl的孤立、片面理解而產(chǎn)生法律適用錯誤。要依法維護勞動用工制度改革成果，準(zhǔn)確界定勞動關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系的界限，切忌脫離法律規(guī)定和客觀實際將勞動關(guān)系泛化。

六、關(guān)于建設(shè)工程合同糾紛案件的審理問題

據(jù)統(tǒng)計，全國每年建設(shè)工程合同糾紛案件大約10萬件左右，雖然數(shù)量不大，但因其專業(yè)性、復(fù)雜性特點，向來是民事審判工作的難點。目前，建設(shè)工程案件服判息訴率較低，說明我們的案件審理水平仍有待提高。2014年以來，隨著產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和國家金融政策調(diào)整，投資放緩，建設(shè)工程領(lǐng)域問題凸顯，建設(shè)工程合同糾紛案件增多。要充分認(rèn)識到審理好建設(shè)工程合同糾紛案件，對于維護建筑市場秩序，保證建筑工程質(zhì)量，保障人民生命財產(chǎn)安全的重要意義。

第一，關(guān)于審理專業(yè)化問題。建設(shè)工程案件審理的專業(yè)化是目前國際上的通行做法，也應(yīng)該是我們今后發(fā)展的方向。要充分借鑒域外有益經(jīng)驗，思路要開闊一些，有條件的地方可以先設(shè)立專門的合議庭，注重積累經(jīng)驗，探索建立相關(guān)配套制度。

第二，關(guān)于合同效力問題。要嚴(yán)格適用《建設(shè)工程司法解釋》(即《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》——編者注)第一條和第四條關(guān)于合同無效情形的規(guī)定，對于應(yīng)當(dāng)招標(biāo)而未招標(biāo)或中標(biāo)無效，轉(zhuǎn)包、違法分包、肢解發(fā)包，不具有相應(yīng)資質(zhì)等級以及未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可審批手續(xù)等簽訂建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定無效。

第三，關(guān)于工程價款結(jié)算問題。要尊重合同中有關(guān)工程價款結(jié)算方法、標(biāo)準(zhǔn)的約定內(nèi)容，嚴(yán)格執(zhí)行工程造價、工程質(zhì)量等鑒定程序的啟動條件。雖然建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的，一般應(yīng)參照合同約定結(jié)算工程價款，實際施工人違反合同約定另行申請造價鑒定結(jié)算的，一般不予支持。

第四，關(guān)于違約金數(shù)額問題。違約金過高或過低的判斷標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)結(jié)合行業(yè)利潤率確定。建設(shè)工程行業(yè)的利潤率一般在3%左右，實踐中，在計算或調(diào)整違約金數(shù)額時，要考慮建筑業(yè)是微利行業(yè)的特點，盡量避免承包人因承擔(dān)過高違約金導(dǎo)致“倒貼錢”現(xiàn)象發(fā)生。此外，對于《建設(shè)工程司法解釋》第二十六條規(guī)定，目前實踐中執(zhí)行得比較混亂，我特別強調(diào)一下，要根據(jù)該條第一款規(guī)定嚴(yán)守合同相對性原則，不能隨意擴大該條第二款規(guī)定的適用范圍，只有在欠付勞務(wù)分包工程款導(dǎo)致無法支付勞務(wù)分包關(guān)系中農(nóng)民工工資時，才可以要求發(fā)包人在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任，不能隨意擴大發(fā)包人責(zé)任范圍。

七、關(guān)于涉農(nóng)案件的審理問題

“三農(nóng)”問題的核心是農(nóng)民問題，農(nóng)民問題的核心是土地問題。農(nóng)村土地制度的改革是全面深化改革的重要內(nèi)容，對于培育發(fā)展新動力、優(yōu)化土地要素配置、促進創(chuàng)新發(fā)展具有重要意義。涉農(nóng)民事審判就是要依法保護好農(nóng)民的土地承包經(jīng)營權(quán)和宅基地使用權(quán)。今天下午，杜萬華專委將對新形勢下如何做好涉農(nóng)民事審判作重要闡述，我只談幾個具體問題：

第一，要注意涉農(nóng)案件的特殊性。涉農(nóng)案件與其他民事糾紛最大的不同在于其政策性強，與國家相關(guān)政策聯(lián)系緊密。要特別注重對黨的十八屆三中全會以來相關(guān)農(nóng)業(yè)改革措施尤其是中央1號文件精神的理解和把握。2015年11月3日，中央辦公廳和國務(wù)院辦公廳聯(lián)合下發(fā)了《深化農(nóng)村改革綜合性實施方案》，大家要重點關(guān)注。審理涉農(nóng)案件，必須堅持公有制性質(zhì)不能改變、耕地紅線不能突破、農(nóng)民權(quán)益不能受損“三條底線”。要注意通過落實農(nóng)民的集體成員權(quán)落實集體所有權(quán)；要注意集體成員權(quán)與農(nóng)戶承包權(quán)的關(guān)系，通過司法手段保障集體土地的承包經(jīng)營權(quán)落實到本集體組織的每個農(nóng)戶；對放活土地經(jīng)營權(quán)要慎重穩(wěn)妥。有人認(rèn)為國家鼓勵經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)，就是放開了對農(nóng)民土地權(quán)利的保護性控制。這個觀點值得商榷。要看到，土地承包經(jīng)營權(quán)作為農(nóng)民基本生存保障的主要功能沒有改變，農(nóng)戶是農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的基本單元，家庭是雙層經(jīng)營體制的基礎(chǔ)層次，農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營體制不管如何創(chuàng)新，都不能脫離這個基本點，都要堅守一條底線，就是農(nóng)民土地承包經(jīng)營權(quán)的保護。對于土地經(jīng)營權(quán)和農(nóng)民住房財產(chǎn)權(quán)的抵押擔(dān)保問題，在已經(jīng)暫停相關(guān)法律實施的試點地區(qū)，可以依法認(rèn)定該類合同有效，但對合同具體履行問題，也要注意不能突破“三條紅線”，尤其是耕地紅線不突破，要積極運用司法手段防止流轉(zhuǎn)農(nóng)田“非糧化”“非農(nóng)化”，切實保護當(dāng)事人權(quán)益，保障農(nóng)業(yè)基礎(chǔ)地位。對于非試點地區(qū)，還要嚴(yán)格適用現(xiàn)行法律規(guī)定，不得任意突破。此外，對于入股、合作等新的流轉(zhuǎn)形式，也要加強研究。

第二，關(guān)于農(nóng)村房屋買賣問題。這是社會主義新農(nóng)村建設(shè)中的重大問題，這個問題比較復(fù)雜，我們的總體意見是，要密切關(guān)注國家相關(guān)政策規(guī)定，在非試點地區(qū)，對于農(nóng)民將其宅基地上的房屋出售給非本集體經(jīng)濟組織成員的，應(yīng)該依法認(rèn)定合同無效。但是可以探索合同無效后的損失范圍和過錯比例的研究。比如，出賣人因房屋漲價、拆遷補償?shù)仍蛑鲝埡贤瑹o效，要求返還房屋或拆遷補償款的，可以考慮根據(jù)案件實際情況，擴大信賴?yán)娣秶侠泶_定過錯大小，避免出現(xiàn)利益嚴(yán)重失衡的情況。

第三，要密切關(guān)注立案登記制帶來的影響。對于因土地補償費分配、“外嫁女”等問題產(chǎn)生的集體經(jīng)濟組織成員資格認(rèn)定問題，應(yīng)依法進行審理。要尤其注意涉農(nóng)糾紛的群體性特點，對于可能產(chǎn)生的大規(guī)模群體事件，要加強與當(dāng)?shù)攸h委政府的溝通協(xié)調(diào)，及時做好處置預(yù)案，防止產(chǎn)生連鎖反應(yīng)。

八、關(guān)于消費者權(quán)益保護問題

消費對推動經(jīng)濟發(fā)展具有基礎(chǔ)性作用，依法保護消費者權(quán)益，不僅涉及老百姓切身利益，也是落實“十三五”規(guī)劃的重要保障。我想強調(diào)兩點：

第一，要加大民事賠償力度，凈化消費環(huán)境。對消費者權(quán)益的保護是一個全社會的系統(tǒng)性工程，相對于刑事威懾和行政監(jiān)管，民事審判在保護消費者方面有其特殊作用。2013年以來，修訂的消費者權(quán)益保護法和食品安全法，均加大了保護消費者、懲罰違法生產(chǎn)經(jīng)營者的力度，尤其是食品安全法新增加了三倍損失的懲罰性賠償金，即所謂“1＋3”賠償，要注意此處是按照侵權(quán)責(zé)任賠償消費者所受到的全部損失，而不僅僅是商品的價款。在審理相關(guān)案件中一定要用足、用好這個規(guī)定，加大行為人的違法成本，使他們無利可圖。目前最高法院民一庭正在起草食品安全法司法解釋，在司法解釋出臺前，各地法院要依據(jù)現(xiàn)有法律、司法解釋的規(guī)定，合理分配當(dāng)事人的舉證責(zé)任，準(zhǔn)確認(rèn)定侵權(quán)責(zé)任的主體、過錯、因果關(guān)系和賠償責(zé)任，依法適用法律規(guī)定的懲罰性賠償制度，切實保護消費者的合法權(quán)益。要在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，加快對此類案件的受理審查和審理執(zhí)行進程，確保權(quán)益維護的時效性。

第二，要注意消費公益訴訟與私益訴訟的銜接和協(xié)調(diào)。民事訴訟法和新的消費者權(quán)益保護法先后對公益訴訟作了規(guī)定，但目前尚未全面建立可操作性的程序規(guī)則。對經(jīng)營者侵害眾多不特定消費者合法權(quán)益或者具有危及消費者人身財產(chǎn)安全危險等損害社會公共利益的行為，中國消費者協(xié)會以及省級消費者協(xié)會，代表消費者向人民法院提起訴訟的，有管轄權(quán)的人民法院應(yīng)當(dāng)積極審慎受理。消費者協(xié)會提起公益訴訟，與民事訴訟法規(guī)定的原告“與本案有直接利害關(guān)系”的一般案件起訴條件有所不同。啟動公益訴訟程序，還涉及案件管轄、調(diào)取證據(jù)、請求權(quán)類型、生效裁判既判力、裁判執(zhí)行等問題，都亟待從制度上加以解決。各級人民法院要邊辦案邊研究，積極探索公益訴訟不同于私益訴訟的程序和實體規(guī)則，為科學(xué)規(guī)范此類訴訟提供實踐支持。要牢牢把握公益訴訟的公共性特點和公益性目的，堅持公益訴訟裁判的公益性原則。準(zhǔn)確界定社會公共利益的界限范圍。要加強與消費者協(xié)會的溝通與協(xié)調(diào)，逐步在消費者權(quán)益保護領(lǐng)域建立一套具有中國特色的公益訴訟制度。最高人民法院民一庭正在加緊起草消費公益訴訟司法解釋，力爭盡快出臺。

九、關(guān)于執(zhí)行異議之訴問題

執(zhí)行異議之訴是2007年民事訴訟法修改后新設(shè)立的制度，涉及案外人與申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人之間的利益平衡，也涉及與第三人撤銷之訴、案外人申請再審之訴的體系協(xié)調(diào)，非常復(fù)雜，有很強的理論性，實踐操作難度也比較大。近年來執(zhí)行異議之訴案件數(shù)量大幅上升，已經(jīng)成為民事審判的熱點和難點。最高人民法院民一庭目前正對這個問題進行調(diào)研，相關(guān)司法解釋制定工作也已經(jīng)提上日程。應(yīng)該說我們的研究還不成熟，我談點個人意見。

第一，要明確執(zhí)行異議之訴的目的。案外人執(zhí)行異議之訴的主要目的在于通過訴訟排除對特定執(zhí)行標(biāo)的的強制執(zhí)行。審查的關(guān)鍵點有兩個：一是案外人對執(zhí)行標(biāo)的享有合法真實的實體權(quán)利，主要是物權(quán)，當(dāng)然也包括部分法定優(yōu)先權(quán)。要注意的是，在審理執(zhí)行異議之訴中，無論當(dāng)事人是否提出確權(quán)的訴訟請求，都要查清實體權(quán)利的性質(zhì)和歸屬。對于能否允許當(dāng)事人不提執(zhí)行異議之訴，另行起訴確權(quán)的問題，最高人民法院在《關(guān)于執(zhí)行權(quán)合理配置和科學(xué)運行的若干意見》中明確規(guī)定，人民法院的查封排除了其他法院關(guān)于該查封物的另案確權(quán)。《執(zhí)行異議復(fù)議司法解釋》(即《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》——編者注)也規(guī)定，案外人依據(jù)執(zhí)行標(biāo)的被查封、扣押、凍結(jié)后作出的另案生效法律文書提出排除執(zhí)行異議，人民法院不予支持。因此，從目前來看，不宜再允許當(dāng)事人另案確權(quán)。二是案外人享有的實體權(quán)利能夠足以排除對執(zhí)行標(biāo)的物的強制執(zhí)行。這個判斷標(biāo)準(zhǔn)比較復(fù)雜，我想，對這個問題思路要開闊一些，執(zhí)行異議復(fù)議司法解釋對此作出了一定的總結(jié)和規(guī)定，但還不全面，尤其是我們還要進行實體法上的專門研究，不僅要認(rèn)定案外人是否享有足以排除強制執(zhí)行的物權(quán)、法定優(yōu)先權(quán)，還要對該權(quán)利與被執(zhí)行人對爭議標(biāo)的享有的權(quán)利進行優(yōu)劣的比較。比如租賃權(quán)，雖然被執(zhí)行人對標(biāo)的物享有物權(quán)，但是根據(jù)買賣不破租賃的原則，承租人仍可以其租賃權(quán)提出執(zhí)行異議之訴。普通債權(quán)一般不具有優(yōu)先效力，但是也需要對債權(quán)關(guān)系作出判斷。例如，被執(zhí)行人提出房屋歸自己所有，但經(jīng)審查，被執(zhí)行人占有房屋沒有任何法律依據(jù)。即使案外人享有的是一般債權(quán)，也可以阻卻執(zhí)行。所以，判斷是否存在能夠阻止對執(zhí)行標(biāo)的強制執(zhí)行的實體權(quán)利，要綜合分析異議人和申請執(zhí)行人各自權(quán)利的性質(zhì)和效力邊界，根據(jù)相關(guān)法律、司法解釋進行全面判斷。

第二，要注意執(zhí)行異議之訴的范圍。案外人執(zhí)行異議之訴與案外人申請再審之訴的訴訟標(biāo)的具有復(fù)合性，要注意區(qū)分。要認(rèn)識到，案外人執(zhí)行異議之訴針對的是對特定執(zhí)行標(biāo)的的執(zhí)行行為，案外人對作為執(zhí)行依據(jù)的生效裁判并無異議，而案外人申請再審之訴和第三人撤銷之訴針對的是生效裁判，認(rèn)為生效裁判本身存在錯誤。實踐中，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案外人的權(quán)利主張與原裁判之間的關(guān)系，準(zhǔn)確認(rèn)定是屬于審判監(jiān)督程序還是執(zhí)行異議之訴。

十、關(guān)于《民間借貸司法解釋》實施中需要注意的問題

經(jīng)過一段時間的實踐檢驗和情況反饋，就《民間借貸司法解釋》在理解和適用中比較集中的問題，我談幾點意見：

第一，關(guān)于舉證證明責(zé)任問題。要正確理解《民事訴訟法司法解釋》第九十條的規(guī)定。負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人要完成的是舉證證明責(zé)任。在沒有達到證明責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)的情況下，不能認(rèn)定其完成了舉證證明責(zé)任。民間借貸糾紛中，尤其是出借人主張大額現(xiàn)金交付的，對于借貸事實是否發(fā)生，是出借人需要舉證證明的重要內(nèi)容，欠缺這個事實，只提供借據(jù)、欠條等債權(quán)憑證的，不能視為其完成了舉證證明責(zé)任，需要當(dāng)事人進一步提供證據(jù)來證明。對于這一點，自2011年以來，應(yīng)該說我們的司法政策是一貫的，包括2011年《最高人民法院關(guān)于依法妥善審理民間借貸糾紛案件促進經(jīng)濟發(fā)展維護社會穩(wěn)定的通知》、2011年杭州會議紀(jì)要[即《最高人民法院辦公廳關(guān)于印發(fā)〈全國民事審判工作會議紀(jì)要〉的通知》(法辦〔2011〕442號)——編者注]和2015年的《民間借貸司法解釋》。總體要求就是對借貸事實是否發(fā)生要結(jié)合借貸金額、款項交付、當(dāng)事人的經(jīng)濟能力、當(dāng)?shù)鼗蛘弋?dāng)事人之間的交易方式、交易習(xí)慣、當(dāng)事人財產(chǎn)變動情況以及當(dāng)事人陳述、證人證言等事實進行綜合判斷。只有在貸款人提供的證據(jù)能夠證明待證事實的發(fā)生具有高度可能性、足以使法官對現(xiàn)金交付的存在形成內(nèi)心確信的標(biāo)準(zhǔn)時，才能被視為完成證明責(zé)任。實踐中，要注意不宜以借款數(shù)額大小為標(biāo)準(zhǔn)來劃分舉證責(zé)任輕重。

第二，關(guān)于刑民交叉問題。司法解釋用多個條文對民間借貸中涉及的刑民交叉問題進行規(guī)定，對指導(dǎo)司法實踐起到了重要作用。當(dāng)然，我們也了解到，這個問題非常復(fù)雜，從各地審理的案件情況看，合法的民間借貸與集資詐騙、非法吸收公眾存款等經(jīng)濟犯罪之間的界限多有交織。如何劃定合法與非法之間的合理界限，需要進一步探索。要準(zhǔn)確適用司法解釋第五條的規(guī)定，不能機械地將所有涉嫌非法集資犯罪的民間借貸案件，一律以駁回起訴處理，對先刑后民原則要嚴(yán)格審慎適用。舉個例子，只有在借貸行為本身可能認(rèn)定為非法吸收公眾存款或集資詐騙犯罪的，才能適用該解釋第五條的規(guī)定，但是如果吸收非法公眾存款或集資詐騙后又轉(zhuǎn)貸的，對這種轉(zhuǎn)貸產(chǎn)生的糾紛雖然與犯罪行為有牽連，也要按照民間借貸糾紛案件進行審理。

第三，關(guān)于合同履行地確定問題。司法解釋第三條規(guī)定，合同履行地約定不明無法確定的，以“接受貨幣一方所在地”作為合同履行地。對此實踐中有模糊認(rèn)識，我專門強調(diào)一下，這里的“接受貨幣一方”有兩個含義：一是只能是雙方當(dāng)事人中的一方，不包括當(dāng)事人之外的第三人；二是起訴要求對方向自己給付貨幣，一般來講，原告方是接受貨幣的一方，而不是實踐中已經(jīng)接受支付的一方。舉個例子，對于諾成性的借款合同，簽訂合同后，出借人并沒有實際出借該款項，借款人訴至法院要求出借人履行合同義務(wù)出借款項的，接受貨幣的一方就是借款人；反過來，如果借款人收到款項后，到期未還款，出借人起訴借款人要求還款的，該出借人就是接受貨幣一方。

總的來看，民事審判工作點多面廣量大，不僅包括房地產(chǎn)、建設(shè)工程、民間借貸等影響國家經(jīng)濟社會生態(tài)發(fā)展大局的案件，也有房屋拆遷、農(nóng)村土地承包、追索勞動報酬、消費者權(quán)益保護等涉及最廣大群眾基本民生的案件，還有侵權(quán)、婚姻家庭等涉及社會道德、家庭倫理的案件，每個類型案件又有各自的特點和規(guī)律，各地要根據(jù)本地區(qū)案件類型特點和審判力量配置情況，積極開展對家事糾紛、勞動爭議、建設(shè)工程等類型案件試行專業(yè)化審判探索，有條件的地方可以設(shè)立專業(yè)審判庭或?qū)I(yè)合議庭，提升民事審判的專業(yè)化程度。要注意總結(jié)不同類型案件自身的規(guī)律和發(fā)展特點，比如對于土地出讓、轉(zhuǎn)讓，建設(shè)工程等糾紛，要注重維護市場經(jīng)濟秩序，維護社會公共利益，強調(diào)國家對市場的規(guī)制作用；對于房屋買賣、民間借貸等糾紛，要以引領(lǐng)規(guī)則為出發(fā)點，注意商事審判思維的運用；對于涉農(nóng)、勞動爭議等糾紛，要注意國家相關(guān)政策規(guī)定，理解社會法的立法目的和價值取向，加大對弱勢群體保護力度；對于婚姻家庭、繼承等家事糾紛，要注意以和為貴，發(fā)揮情感、道德等因素對案結(jié)事了的正能量作用；對于侵權(quán)糾紛，要明事實、辨是非，發(fā)揮司法裁判對社會行為的指引作用，弘揚社會主義核心價值觀。

最后，我再特別說明一下，會前，最高人民法院民一庭專門起草了民事部分的會議紀(jì)要，并通過片會的形式三次征求部分法院的意見。會議紀(jì)要對近年來民事審判領(lǐng)域中的疑難問題進行了梳理，同時吸收了2011年杭州會議紀(jì)要的基本內(nèi)容，共形成63個具體問題，也提出了我們的處理意見。為了不與會議紀(jì)要內(nèi)容重復(fù)，我在這次專題報告中只對各類型案件的審判理念和集中反映的重大疑難問題談了一些初步意見。由于這次會議時間緊張，會議紀(jì)要的具體內(nèi)容就不在會上進行討論了。會后，請各高院民一庭在一定范圍內(nèi)組織討論提出修改意見，于明年1月底前將意見書面反饋我庭。我們將根據(jù)大家所提意見認(rèn)真研究修改，及時形成司法政策下發(fā)，以指導(dǎo)推動民事審判工作更好地發(fā)展。

第四篇：最高院民一庭最新《民事審判指導(dǎo)與參考》要點

最高院民一庭最新一期《民事審判指導(dǎo)與參考》案例要點

1.房產(chǎn)租賃簽約在先但尚未交付的，不得對抗抵押權(quán)——在租賃合同訂立時間與租賃物交付時間不一致情況下，租賃權(quán)設(shè)立的準(zhǔn)據(jù)時點應(yīng)以租賃物的交付或登記時間為準(zhǔn)。

2.人身損害賠償醫(yī)療費中自費與醫(yī)保部分的分割處理——人身損害賠償糾紛案中，已支付醫(yī)療費的社保機構(gòu)應(yīng)作為有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟，并可直接行使追償權(quán)。

3.無償代駕車輛所有人與代駕人之間為義務(wù)幫工關(guān)系——駕駛?cè)藶榱塑囕v所有人利益無償代駕交通肇事的，因所有人對車輛具有運行支配和運行利益，故應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

4.股票、黃金、名畫、彩票、借款利息，離婚怎么分——婚前個人所有的股票、基金等財產(chǎn)，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間的增值收益是否屬于自然增值是區(qū)分夫妻共同財產(chǎn)關(guān)鍵。

5.擅自出賣共有房屋合同有效但不具備繼續(xù)履行條件——房屋共有人擅自出賣登記在其名下房產(chǎn)，另一共有人不同意的，法院應(yīng)駁回買受人關(guān)于繼續(xù)履行合同的訴訟請求。

6.村民會議決定調(diào)整土地承包方案侵害承包權(quán)應(yīng)撤銷——集體經(jīng)濟組織通過召開村民會議等方式，作出土地承包方案調(diào)整的決定，侵害承包人權(quán)益的，承包人可訴請撤銷。

7.備案合同與補充合同約定不同時的工程款結(jié)算依據(jù)——就同一建設(shè)工程另行訂立的施工合同與備案中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)以備案合同作為工程款的結(jié)算根據(jù)。

8.非持股公司之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系不能作為人格混同依據(jù)——非持股關(guān)系的公司之間只有在人格混同情形，才能否定公司法人人格讓其他公司對本公司侵權(quán)行為承擔(dān)連帶責(zé)任。

9.預(yù)約合同簽訂后一方履行主要義務(wù)對方接受的認(rèn)定——當(dāng)事人之間雖只簽訂預(yù)約性質(zhì)合同，但嗣后一方履行主要義務(wù)，對方接受的，應(yīng)認(rèn)定雙方之間成立事實本約關(guān)系。

10.當(dāng)事人對自認(rèn)的案件事實反悔的有違誠實信用原則——一方當(dāng)事人在訴訟過程中就對方陳述事實認(rèn)可，屬于自認(rèn)及對自己民事權(quán)利的處分，嗣后反悔有違誠實信用原則。

11.車主聘用的司機與車輛掛靠單位并無事實勞動關(guān)系——個人購買的車輛掛靠其他單位且以掛靠單位名義對外經(jīng)營，其聘用的司機與掛靠單位不宜認(rèn)定形成事實勞動關(guān)系。

第五篇：淺談當(dāng)前民事審判中如何開展調(diào)解工作

調(diào)解是雙方當(dāng)事人在法院審判人員的主持下，對案件爭議的問題進行協(xié)商，從而解決糾紛所進行的活動。調(diào)解制度是我國民事訴訟法的一項基本制度。從1937年我黨在陜甘寧邊區(qū)創(chuàng)立的“巡回審判”、“就地辦案”等“馬錫五式審判方式”發(fā)展至今，凝聚著新中國幾代司法工作者的心血、智慧和經(jīng)驗，以其蘊含的深刻的法理內(nèi)涵與豐富的人文精神被西方司法者譽為

“東方經(jīng)驗”。當(dāng)前我們對調(diào)解這一具有中國特色的訴訟制度提高了重視程度，經(jīng)過充分調(diào)研，最高院于2004年8月與2007年3月先后出臺了《關(guān)于民事調(diào)解工作若干問題的規(guī)定》和《關(guān)于進一步充分發(fā)揮訴訟調(diào)解在構(gòu)建社會主義和諧社會中的積極作用的若干意見》兩份文件，從而在制度上對訴訟調(diào)解工作的開展進行了引導(dǎo)和推進。通過近段時間的努力，“能調(diào)則調(diào)，當(dāng)判則判，調(diào)判結(jié)合，案結(jié)事了”這一民事審判方針在實際審判之中得到了落實，以調(diào)解為主、以判決為基礎(chǔ)的民事訴訟制度在構(gòu)建社會主義和諧社會之中正發(fā)揮著積極的作用。

一、加強調(diào)解工作的必要性

我國有五千年“以和為貴”的文化傳統(tǒng)，調(diào)解制度有著深厚的文化底蘊和民眾基礎(chǔ)。實踐證明，弘揚調(diào)解文化、擴大調(diào)解范圍、提高調(diào)解成功率，對公平地化解民事糾紛，降低當(dāng)事人訴累，節(jié)省審判資源，構(gòu)建和諧司法中發(fā)揮了積極作用。

（一）加強調(diào)解有助于大幅減輕當(dāng)事人的訴累，降低法院的訴訟成本，提高司法效率。審判是一個通過程序、證據(jù)來使事實得以再現(xiàn)的過程，一個官司打下來不僅法院要投入大量的審判成本，對當(dāng)事人來說也是很大的訴累。調(diào)解是雙方自愿，方便快捷解決糾紛方式，為雙方當(dāng)事人提供了一個以情感人的談判空間，使雙方在互諒互讓的基礎(chǔ)上達成調(diào)解協(xié)議，使雙方當(dāng)事人減少了收集證據(jù)，舉證、質(zhì)證等許多麻煩，減輕了訴累，為雙方今后生活中的和睦相處，工作上的精誠合作奠定了基礎(chǔ)，使其獲得遠比經(jīng)濟價值更重要的社會價值。還有又大大的降低了法官的工作壓力，節(jié)約訴訟成本和審判資源，可謂是三全其美的好方法。

（二）加強調(diào)解工作是減少訴涉上訪、信訪和維護社會穩(wěn)定大局的重要手段。有些法院的判決沒有問題，法官也付出了巨大努力，但雙方當(dāng)事人總有一方或雙方在上訪，很大原因是法官僅依法辦案，沒有通過調(diào)解贏得當(dāng)事人的認(rèn)可。河南省高院張立勇院長曾指出：老百姓之所以對我們一些案件不服，到處上訪，一個很大的原因是我們的一些案件審理質(zhì)量不高，一判了之，該調(diào)解的沒有調(diào)解，只追求法律效果，不追求社會效果。因此，我們要到老百姓中間去，通過調(diào)解的手段來解決社會矛盾，維護社會穩(wěn)定?！睂嵺`證明調(diào)解結(jié)案將減少涉訴上訪、信訪，促進了當(dāng)?shù)氐姆€(wěn)定和諧。

（三）加強調(diào)解有利于從根本上化解矛盾，解開雙方心理上疙瘩。不少像離婚、鄰里糾紛等民事案件中滲雜心理失衡與感情敵視因素，調(diào)解通過對雙方心理的調(diào)適和雙方利益的互讓起過良好的心理安撫作用，使雙方當(dāng)事人能在調(diào)解過程中找到雙方情感的互碰點和利益的平衡點，使雙方理性的面對問題，從長遠的角度來解決問題，使雙方誤會的堅冰融化，情緒的對立得以解除，感情的裂痕得以修復(fù)，利益的沖突得以緩解。

（四）加強調(diào)解有利于提高群眾法律意識，預(yù)防和減少訴訟。較判決相比，調(diào)解過程中雙方有充分的發(fā)言權(quán)與決策權(quán)，通過互相的諒解妥協(xié)最終能心平氣和的理性的看待問題，達成和解協(xié)議，這種雙方的自愿、互讓與積極參與不僅能提升廣大當(dāng)事人的解決糾紛的法律意識，亦能從根本上消除當(dāng)事人申訴和纏訟的根源。同時調(diào)解的過程又是一場生動具體的法制教育課，當(dāng)事人達成了協(xié)議，解決了糾紛，效果顯著，能夠使訴訟當(dāng)事人和旁聽群眾等受到很好的法制教育，從而可以調(diào)解一案，教育一片。

二、當(dāng)前調(diào)解工作存在的問題

第一，職權(quán)主義濃重，自愿原則難以實現(xiàn)。我國民訴法第85條規(guī)定：“人民法院審理民事案件，根據(jù)當(dāng)事人自愿原則?！倍鴱哪壳罢{(diào)解現(xiàn)狀看，大多數(shù)法院實行的都是“調(diào)審合一”的模式，法官往往具有調(diào)解者和裁判者的雙重身份，在案件審理過程中，會不自覺地將自己的主體地位強化，甚至很難做到不以職權(quán)壓人。因此法官當(dāng)其以調(diào)解者出現(xiàn)時，會出現(xiàn)“以勸壓調(diào)”、“以拖壓調(diào)”、“以判壓調(diào)”、“以誘壓調(diào)”等現(xiàn)象，違背了調(diào)解自愿的原則。

第二，嚴(yán)格依法解決訴爭與調(diào)解時適用法律的隨意性之間的矛盾，使合法原則難以遵守。調(diào)解結(jié)果與法官嚴(yán)格依法作出的判決結(jié)果，肯定會存在或大或小的差異，這就出現(xiàn)了嚴(yán)格依法解決糾紛和適用法律隨意性的矛盾，甚至法官給人以“和稀泥”的印象，淡化了法律的權(quán)威。

第三，讓步息訴與權(quán)利保護的矛盾，使當(dāng)事人的合法權(quán)益難以得到切實保護。調(diào)解從根本上來講是一方向另一方的妥協(xié)和讓步。但有些爭議不能或不應(yīng)當(dāng)妥協(xié)，例如標(biāo)準(zhǔn)格式合同條款的解釋，對銀行、保險等壟斷行業(yè)的格式條款就不應(yīng)調(diào)解。實踐中法官為達成案件的調(diào)解，常常對當(dāng)事人苦

口婆心地做工作，要求當(dāng)事人保持諒解和克制并做出讓步。這種讓步往往是當(dāng)事人一方的單方面讓步，而且大多是合法有理一方向?qū)Ψ阶尣?，甚至是完全正確的一方向完全錯誤的一方讓步，也就是說讓有理、正確一方為達成調(diào)解放棄某些既得、應(yīng)得的利益。這樣調(diào)解就顯然弱化權(quán)利保護，必將對社會主義法制的正義形象產(chǎn)生負(fù)面影響。

第四，“惡意調(diào)解”難

以預(yù)料和防范。一方當(dāng)事人特別是被告，可能會利用調(diào)解程序找出對方的弱點和劣勢，用拖延調(diào)解而又不同意任何調(diào)解方案的方式對付對方甚至法院，使調(diào)解程序落空。

三、新時期如何開展好調(diào)解工作

調(diào)解是當(dāng)事人對自己權(quán)利的自由處分，是合同法原理在訴訟中的充分體現(xiàn)，是一次新的合同的形成。下面就如何開展新時期民事調(diào)解工作談一下自己淺顯的認(rèn)識。

（一）有效的把握調(diào)解的時機，將調(diào)解貫穿于案件審理的全過程。將案件分為庭前、訴中、訴后三個階段，每階段采用不同的調(diào)解原則，將調(diào)解貫穿于案件審理的全過程。庭前階段，我們要本著“模糊”原則，從節(jié)省訴訟資源，及時化解矛盾的角度積極進行調(diào)解，使當(dāng)事人減少收集證據(jù)、舉證、質(zhì)證等方面的投入，方便、快捷的解決糾紛。訴中階段，在案件事實基本查清時，我們要及時，全面的為當(dāng)事人歸納爭議的焦點，在分清是非、劃清責(zé)任的前提下進行調(diào)解，避免當(dāng)事人在案外因素上的無謂的爭執(zhí)，使當(dāng)事人在認(rèn)清形勢下權(quán)衡利弊下進行調(diào)解。訴后階段，在未下判前亦可接受當(dāng)事人的調(diào)解請求，如當(dāng)事人能達互讓則可省去執(zhí)行程序，緩解執(zhí)行的壓力，降低當(dāng)事人的訴累。

（二）通過行使法官釋明權(quán)來縮小調(diào)解與判決間的差距，提高調(diào)解率。法官釋明權(quán)是指當(dāng)事人在訴訟過程中的聲明或陳述不清楚、不充分時或提出不當(dāng)?shù)穆暶骰蜿愂鰰r，或所取證據(jù)不夠充分卻以為證據(jù)已足夠時，法官以發(fā)問等方式提醒和啟發(fā)當(dāng)事人，把不正確的予以澄清，把不充分的予以補充，把不當(dāng)?shù)挠枰耘懦?，或讓其提出新的訴訟資料，以證明案件事實的權(quán)力。釋明權(quán)是對當(dāng)事人訴權(quán)的補充，讓法官對雙方的地位和能力進行平衡，是法律向弱者傾斜的一項訴訟制度。調(diào)解中釋明權(quán)的運用是十分重要的，調(diào)解主張“模糊”，側(cè)重當(dāng)事人自由處分權(quán)利，該自由處分必然受雙方地位、力量的制約，因此法官在調(diào)解的過程中要充分行使釋明權(quán)來均衡雙方的力量乃至利益，從而使調(diào)解的結(jié)果更貼近實質(zhì)正義，釋明權(quán)的行使在調(diào)解中可以起到“畫龍點睛”的作用，同時也可以在根本上避免惡意調(diào)解的發(fā)生。

（三）加強對調(diào)解協(xié)議審查，使調(diào)解協(xié)議合法性更接近于判決。調(diào)解雖然由法官主持進行，但主要由當(dāng)事人自行協(xié)商決定。因此，我們應(yīng)當(dāng)對調(diào)解協(xié)議的合法性、自愿性等方面進行嚴(yán)格審查，確保調(diào)解自愿和合法原則的落實。對調(diào)解協(xié)議中涉及第三人權(quán)益或者涉及權(quán)利轉(zhuǎn)移的內(nèi)容要重點審查。在確認(rèn)調(diào)解協(xié)議時，當(dāng)事人一方提出存在違背其自愿情節(jié)的，我們要仔細(xì)審查確認(rèn)，從根本上杜絕惡意訴訟，惡意調(diào)解情況的發(fā)生，使調(diào)解的合法性更貼近判決。

（四）以公正、廉潔司法作為調(diào)解的堅實后盾。案件調(diào)解的成功與否很大程度上取決于當(dāng)事人對法院公正司法信任程度的高低，如果雙方當(dāng)事人能對法院的公正性充滿信任，就會從內(nèi)心對法院的調(diào)解工作積極配合，從而提高調(diào)解的可能。

（五）讓調(diào)解“活”起來，并與判決充分結(jié)合起來，共同鑄就一道維護正義的防線。靈活運用調(diào)解手段，注重做到“四個結(jié)合”：做好無過錯方的寬容調(diào)解工作與有過錯方的覺悟改進工作相結(jié)合；庭前調(diào)解與庭審調(diào)解，庭后調(diào)解相結(jié)合；“面對面”調(diào)解與“背對背”調(diào)解相結(jié)合；雙方現(xiàn)實糾紛的解決與未來將出現(xiàn)的協(xié)作互利關(guān)系相結(jié)合。

總之，在構(gòu)建和諧社會的今天，我們必須理性的看待調(diào)解工作，調(diào)解可以降低訴訟成本，可以及時化解矛盾，對于和諧社會的構(gòu)建有著積極的作用，但我們也不能忽視我們的審判職能，防止“以調(diào)代判、久調(diào)不決”的情況出現(xiàn)，要做到在準(zhǔn)備中調(diào)解，在調(diào)解中準(zhǔn)備，以提高審判質(zhì)量和訴訟效率為目標(biāo)，不斷提高調(diào)解的機率，從而有利于矛盾解決，有利于樹立司法權(quán)威，有利于社會穩(wěn)定。