第一篇：比較違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別

比較違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別

儲繼波20100138

一、概念

違約責(zé)任，是指當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合合同約定時，對另一方當(dāng)事人所承擔(dān)的繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等民事責(zé)任。

侵權(quán)責(zé)任 侵權(quán)責(zé)任是指民事主體因?qū)嵤┣謾?quán)行為而應(yīng)承擔(dān)的民事法律后果。

二、兩者共性

違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任都是民事主體違反民事義務(wù)而依法承擔(dān)的法律后果，二者同屬于民事責(zé)任范疇。

三、兩者區(qū)別

（一）違反義務(wù)性質(zhì)不同。違約責(zé)任一般是違反具體特定的約定義務(wù)；而侵權(quán)責(zé)任則是違反法定的保護(hù)他人的抽象義務(wù)的規(guī)定的結(jié)果，這發(fā)生侵權(quán)之前并沒有特定的義務(wù)關(guān)系存在。

（二）歸責(zé)原則不同。按照合同法的規(guī)定，違約責(zé)任采用嚴(yán)格責(zé)任的歸責(zé)原則，并不要求違約方有主觀的過錯；而侵權(quán)責(zé)任采用過錯原則，要求行為人主觀具有過錯。

（三）舉證責(zé)任原則不同。依一般舉證法則，侵權(quán)行為的被害人應(yīng)證明行為人的過錯，即侵權(quán)責(zé)任一般由被害人承擔(dān)舉證責(zé)任。這一舉證責(zé)任關(guān)系甚為重大。被害人往往因不能舉證而無法獲得賠償。但在違約行為中，債權(quán)人無須證明債務(wù)人之故意過失，而只須證明債權(quán)的存在及損害便足夠。

（四）訴訟時效不同。根據(jù)我國法律的規(guī)定，因違約責(zé)任而產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)的訴訟時效一般為兩年；而侵權(quán)行為的訴訟時效在造成人身損害的情況下往往為一年。

（五）免責(zé)條件不同。違約責(zé)任的免責(zé)條件范圍較窄，一般僅限于免責(zé)條款和不可抗力兩種；侵權(quán)責(zé)任的免責(zé)事由較多，除不抗力之外，還有受害人的同意、正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險、意外事件和第三人行為等。

（六）責(zé)任形式不同。違約責(zé)任一般僅限于財(cái)產(chǎn)責(zé)任如違約金、定金或者當(dāng)時人的事先約定；而侵權(quán)責(zé)任除了財(cái)產(chǎn)責(zé)任還包括停止消除影響，恢復(fù)名譽(yù)等精神性的賠償。

（七）賠償范圍不同。違約責(zé)任的損害賠償主要是財(cái)產(chǎn)損失的賠償，不包括對精神傷害的賠償，賠償原則為：①完全賠償原則；②合理預(yù)見原則；③減輕損失原則。而對于侵權(quán)責(zé)任來說，損害賠償不僅包括財(cái)產(chǎn)損失的賠償，而且包括精神損害的賠償，采用直接賠償和間接賠償都包括在內(nèi)的完全賠償原則。

（八）糾紛解決與管轄不同。合同糾紛既可以通過訴訟程序，也可以通過仲裁程序解決，在管轄上只要不違反專屬管轄和級別管轄的法律規(guī)定，當(dāng)事人可以選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地或標(biāo)的物所在地法院管轄；侵權(quán)糾紛只能通過訴訟解決，而且無協(xié)議管轄問題，除專屬管轄外，一般由侵權(quán)行為地或被告住所地法院管轄。

（九）對第三人的責(zé)任不同。在違約責(zé)任中如果因第三人的過錯導(dǎo)致合同債務(wù)不能履行，債務(wù)人首先應(yīng)對債權(quán)人負(fù)責(zé)，然后再向第三人追償，即承擔(dān)債的相對責(zé)任。而在侵權(quán)責(zé)任中，貫徹了自己對自己行為負(fù)責(zé)的原則，行為人僅對因自己的過錯致他人損害的后果負(fù)責(zé)，即承擔(dān)債的絕對責(zé)任。

第二篇：侵權(quán)責(zé)任免責(zé)和違約責(zé)任免責(zé)的規(guī)定(2018)是如何的

贏了網(wǎng)s.yingle.com 遇到侵權(quán)問題？贏了網(wǎng)律師為你免費(fèi)解惑！訪

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侵權(quán)責(zé)任免責(zé)和違約責(zé)任免責(zé)的規(guī)定(2018)是如何的

侵權(quán)的現(xiàn)象時常發(fā)生，我們身邊或許會經(jīng)常發(fā)生侵權(quán)的行為，還有就是侵權(quán)和違約會嚴(yán)重的危害社會的公平性；一旦出現(xiàn)相關(guān)的侵權(quán)和違約現(xiàn)象，我們必須要對其進(jìn)行相關(guān)的責(zé)任認(rèn)定。那么侵權(quán)責(zé)任免責(zé)和違約責(zé)任免責(zé)？下面就讓吉林律師為大家詳細(xì)的講解吧。

侵權(quán)責(zé)任免責(zé)和違約責(zé)任免責(zé)的區(qū)別

一、侵權(quán)責(zé)任的定義：

侵權(quán)責(zé)任是指民事主體因?qū)嵤┣謾?quán)行為而應(yīng)承擔(dān)的民事法律后果。侵

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 權(quán)責(zé)任是任何人都對他人承擔(dān)這樣一種義務(wù)，即不因?yàn)樽约旱腻e誤(過錯)行為而侵害了他人的合法權(quán)益，否則即能構(gòu)成侵權(quán)行為，要對受害方承擔(dān)責(zé)任。侵權(quán)行為基本上都是違法行為。

二、侵權(quán)責(zé)任的法律特征表現(xiàn)在：

1、侵權(quán)責(zé)任是民事主體因違反法律規(guī)定的義務(wù)而應(yīng)承擔(dān)的法律后果

民事義務(wù)有法定義務(wù)和約定義務(wù)，法定義務(wù)是通過法律的強(qiáng)制性規(guī)范、禁止性規(guī)范設(shè)定的義務(wù)。這種義務(wù)對于每個自然人、法人具有普遍的適用性，違反此種義務(wù)，即構(gòu)成侵權(quán)行為責(zé)任。而約定義務(wù)則是特定當(dāng)事人之間設(shè)定的某種義務(wù)，違反約定義務(wù)，構(gòu)成違約責(zé)任。

2、侵權(quán)責(zé)任以侵權(quán)行為為前提要件

侵權(quán)責(zé)任產(chǎn)生的基礎(chǔ)是侵權(quán)行為，沒有侵權(quán)行為則不存在承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的問題。侵權(quán)責(zé)任正是行為人實(shí)施侵權(quán)行為應(yīng)承擔(dān)的法律后果。

3、侵權(quán)責(zé)任的形式具有多樣性

侵權(quán)責(zé)任的行為人或責(zé)任人除了要承擔(dān)賠償損失、返還財(cái)產(chǎn)等財(cái)產(chǎn)責(zé)任外，在很多情況下，還可能同時承擔(dān)停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉等非財(cái)產(chǎn)形式的責(zé)任。

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所謂免責(zé)事由，是指免除違反合同義務(wù)的債務(wù)人承擔(dān)違約責(zé)任的原因和理由。具體包括法定的免責(zé)事由和約定的免責(zé)事由。具體內(nèi)容如下：

1、不可抗力。根據(jù)我國《合同法》規(guī)定，不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。具體地說，不可抗力獨(dú)立于人的意志和行為之外，且其影響到合同的正常履行。構(gòu)成不可抗力的事件較多，一般而言，包括自然災(zāi)害和社會事件兩種。不可抗力的法律后果。對于因不可抗力導(dǎo)致的合同不能履行，應(yīng)當(dāng)根據(jù)不可抗力的影響程度，部分或全部免除有關(guān)當(dāng)事人的責(zé)任。但在法律另有規(guī)定時，即使發(fā)生不可抗力也不能免除責(zé)任，主要有：第一、遲延履行后的責(zé)任。一方遲延履行債務(wù)之后，應(yīng)對在逾期履行期間發(fā)生的不可抗力所致的損害負(fù)責(zé)。第二、客運(yùn)合同中承運(yùn)人對旅客傷亡的責(zé)任。我國《合同法》第302條規(guī)定：“承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)對運(yùn)輸過程中旅客的傷亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運(yùn)人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的除外。前款規(guī)定適用于按照規(guī)定免票、持優(yōu)待票或者經(jīng)承運(yùn)人許可搭乘的無票旅客?！贝送猓瑢τ诓豢煽沽γ庳?zé)，還有一些必要條件，即發(fā)生不可抗力導(dǎo)致履行不能之時，債務(wù)人須及時通知債權(quán)人，還須將經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證實(shí)的文書作為有效證明提交債權(quán)人。

2、債權(quán)人過錯。債權(quán)人的過錯致使債務(wù)人不履行合同，債務(wù)人不負(fù)

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 違約責(zé)任，我國法律對此有明文規(guī)定的有《合同法》第311條：“承運(yùn)人對運(yùn)輸過程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但承運(yùn)人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理損耗以及托運(yùn)人、收貨人的過錯造成的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。”;第 370條：“寄存人交付的保管物有瑕疵或者按照保管物的性質(zhì)需要采取特殊保管措施的，寄存人應(yīng)當(dāng)將有關(guān)情況告知保管人。寄存人未告知，致使保管物受損失的，保管人不承擔(dān)損害賠償責(zé)任;保管人因此受損失的，除保管人知道或者應(yīng)當(dāng)知道并且未采取補(bǔ)救措施的以外，寄存人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。”等條文規(guī)定。

三、侵權(quán)責(zé)任的免責(zé)事由

1、依法執(zhí)行職務(wù)的行為;

2、正當(dāng)防衛(wèi)行為;

3、緊急避險行為;

4、受害人同意的行為;

5、不可抗力;

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6、受害人的過錯;

7、第三人的過錯,即原被告之外的第三人,對造成原告的損害具有過錯。

三、違約責(zé)任的免責(zé)事由

合同法上的免責(zé)事由可分為兩大類，即法定免責(zé)事由和約定免責(zé)事由。法定免責(zé)事由是指由法律直接規(guī)定、不需要當(dāng)事人約定即可援用的免責(zé)事由，主要指不可抗力;約定免責(zé)事由是指即當(dāng)事人約定的免責(zé)條款。

(一)不可抗力

所謂不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。

不可抗力主要包括以下幾種情形：

1、自然災(zāi)害、如臺風(fēng)、洪水、冰雹;

2、政府行為，如征收、征用;

3、社會異常事件，如罷工、騷亂。

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(二)免責(zé)條款

免責(zé)條款是指當(dāng)事人在合同中約定免除將來可能發(fā)生的違約責(zé)任的條款，其所規(guī)定的免責(zé)事由即約定免責(zé)事由。免責(zé)條款不能排除當(dāng)事人的基本義務(wù)，也不能排除故意或重大過失的責(zé)任。

以上就是小編為大家講解的關(guān)于侵權(quán)責(zé)任免責(zé)和違約責(zé)任免責(zé)有哪些不同之處。雖然侵權(quán)責(zé)任和違約責(zé)任是幾乎沒有共同之處的，但是兩者確是有一定的聯(lián)系的；侵權(quán)和違約都會嚴(yán)重的危害我們的切身利益。了解更多的法律知識請上贏了網(wǎng)進(jìn)行專業(yè)的咨詢。

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第三篇：從加害給付看違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任

加害給付，作為合同不完全履行的一種特殊形態(tài)，同時具有違約和侵權(quán)行為的性質(zhì)。加害給付，不僅是對債權(quán)人合同標(biāo)的的損害，而且還對債權(quán)人的其他財(cái)產(chǎn)甚至人身、精神利益造成損害，在現(xiàn)實(shí)生活中危害極大，引起了各方面的關(guān)注，日益成為焦點(diǎn)問題。加害給付是一種特殊的違約行為，它屬于一種特殊的瑕疵履行行為，也是一種特殊的侵權(quán)行為，這種行為同時造成了債權(quán)人履行利益的損害和履行利益之外其他利益的損害。加害給付情形下的法律適用是一個重要的理論和實(shí)踐問題，本文從實(shí)際案例出發(fā)，結(jié)合我國現(xiàn)行法律規(guī)定，從法院適用法律的角度，對加害給付情形下的法律適用即違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合問題予以探討。

一、引言

引用案件 ：原告與被告簽訂了建筑合同，規(guī)定由被告為原告承建住宅三間。工程由原告設(shè)計(jì)，被告按圖施工，并包工包料。工程在六個月內(nèi)交付驗(yàn)收。價款若干。被告簽訂合同后即動工。被告為節(jié)省開支花低價買進(jìn)廉價原材料代替合同中規(guī)定的優(yōu)質(zhì)原材料。為了趕在雨季來臨前完成工程，該建筑隊(duì)搶進(jìn)度，對工程中出現(xiàn)的許多質(zhì)量問題置之不理。工程后完成交付使用，原告入住后的一個月內(nèi)該住宅即倒塌，原告被砸成重傷，并喪失勞動能力。事故發(fā)生后，經(jīng)驗(yàn)證，事故的發(fā)生主要由于被告偷工減料和用劣質(zhì)原材料代替優(yōu)質(zhì)原材料，同時違法亂紀(jì)作業(yè)，造成工程質(zhì)量低劣，從而引起事故的發(fā)生。原告為此向被告方賠償工程損失、原告的生活費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)以及原告撫養(yǎng)的親屬的生活撫養(yǎng)費(fèi)。

本案案情簡單，是關(guān)于因加害而產(chǎn)生的給付問題，即法學(xué)上的加害給付。但對具體如何適用法律，究竟是適用合同責(zé)任還是侵權(quán)責(zé)任？是適用《合同法》第122條還是第302條？如適用侵權(quán)責(zé)任，則對于原告要求的工程損失賠償是否予以支持？如適用合同責(zé)任，是否支持其人身損害賠償部分的訴訟請求，如果支持，計(jì)算賠償額以什么為依據(jù)？如何才能讓受害人得到全面合理的救濟(jì)？這是一則典型的加害給付的案件，也是典型的違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合問題。由于加害給付具有的雙重性質(zhì)，在這種情況下如何才能實(shí)現(xiàn)對當(dāng)事人的公平保護(hù)和合理補(bǔ)償，是法律適用中應(yīng)該研究的問題。

二、加害給付的概念和構(gòu)成要件

關(guān)于加害給付，理論界有兩種不同的觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，加害給付是指未能按照債的規(guī)定作出給付或履行，也說是說，債務(wù)人雖然履行了債務(wù)．但履行行為不符合債的規(guī)定。如給付腐蝕的水果或者有傳染病的家畜、修臉時刮掉眼眉、承辦酒席致食客中毒等均屬此列。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，加害給付不僅僅是指債務(wù)人履行債務(wù)的行為不符合債務(wù)的規(guī)定，而且是指此種不符合債的規(guī)定的履行行為造成了履行利益以外的其它損害。這兩種看法都有一定的道理，但筆者認(rèn)為第一種觀點(diǎn)未能將加害給付行為與一般的瑕疵履行行為相區(qū)別。因?yàn)樵阼Υ寐男械那闆r下，同樣存在履行行為，但此種履行行為不符合債的規(guī)定。而加害給付作為一種特殊的違約行為。突出表現(xiàn)在債務(wù)人不僅實(shí)施了不符合債的規(guī)定的履行行為，而且此種履行侵害了債權(quán)人履行利益以外的其它權(quán)益這一本質(zhì)特征。所以應(yīng)采納第二種觀點(diǎn)，即加害給付乃是指因債務(wù)人的不適當(dāng)履行行為造成債權(quán)人履行利益以外的其它利益損失。

加害給付是一種特殊的違約行為，它屬于一種特殊的瑕疵履行行為，也是一種特殊的侵權(quán)行為，這種行為同時造成了債權(quán)人履行利益的損害和履行利益之外其他利益的損害。構(gòu)成加害給付應(yīng)該以債務(wù)人存在著不適當(dāng)履行行為為前提。由此可以看出加害給付的構(gòu)成要件主要是兩個：即不適當(dāng)履行的行為及由此造成的對債權(quán)人的履行利益以外的其它損害。下面分別闡述之：

（一）債務(wù)人履行行為不符合法律和合同規(guī)定。

從違約性的角度看，債務(wù)人需違反了合同上的義務(wù)。債務(wù)人之履行義務(wù)可以分為給付義務(wù)與附隨義務(wù)，債務(wù)人履行行為不符合債的規(guī)定包括對給付義務(wù)的違反或附隨義務(wù)的違反。加害給付構(gòu)成中之不適當(dāng)履行可以是不適當(dāng)履行給付義務(wù)（包括主給付義務(wù)與從給付義務(wù)），亦可以是對附隨義務(wù)之違反，不以給付義務(wù)之違反為限。

從違法性的角度看，債務(wù)人需違反了侵權(quán)法上的義務(wù)，包括侵害了他人之財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)等法律所保護(hù)的權(quán)利；也包括對他人為法律所保護(hù)的各種利益即法益的侵害，如精神利益，純粹經(jīng)濟(jì)損失。

因此，加害給付是產(chǎn)生違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合的重要原因。

在本案中，被告的偷工減料、用劣質(zhì)材料代替優(yōu)質(zhì)原材料、違章作業(yè)等行為，致使被告建設(shè)的住宅存在嚴(yán)重的危險。被告的此種行為明顯不符合合同的規(guī)定，沒有向原告交付合格的房子，而且原告也無法在房子里安全的居住。如果債務(wù)人履行符合合同的規(guī)定，顯然不會違約，更談不上加害給付問題。由此也可以看出，加害給付，也是違約的一種形態(tài)，侵犯了債權(quán)人的履行利益。

（二）債權(quán)人遭受了履行利益之外的其它利益損害

有學(xué)者將合同中的利益分為信賴?yán)妫ㄊ侵负贤瑹o效或可得撤銷，相對人信賴其為有效，卻

因無效或撤銷的結(jié)果所蒙受的不利益，又稱為消極利益或消極合同利益。消極利益賠償?shù)慕Y(jié)果，即如同合同未曾發(fā)生一樣），履行利益（是指合同有效成立，但因債務(wù)不履行而發(fā)生的損失，又稱為積極利益或積極的合同利益）與維持利益（亦稱固有利益或完全性利益，指因違反保護(hù)義務(wù)，侵害相對人的身體健康或所有權(quán)。

筆者認(rèn)為，維持利益應(yīng)是民事主體所固有的與合同無關(guān)的利益，其可以是財(cái)產(chǎn)性權(quán)利和人身性權(quán)利，也可以是為法律所保護(hù)的尚未上升為權(quán)利的其它利益即法益，如精神利益、純粹經(jīng)濟(jì)損失等。加害給付中履行利益以外之其它利益（即指債權(quán)人之維持利益），是指債權(quán)人享有的不受債務(wù)人和任何其他人侵害的現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)利益和人身利益。如果債務(wù)人只是消極不履行債務(wù)，或者不適當(dāng)履行債務(wù)的行為僅造成債權(quán)人履行利益損失，則不構(gòu)成加害給付。由此可見，在加害給付的情形，一個行為（履行不適當(dāng)行為）侵害了兩個利益（履行利益和固有利益）。該固有利益包括債權(quán)人之人身利益，包括債權(quán)人履行利益以外的其它財(cái)產(chǎn)，也包括侵害債權(quán)人之知識產(chǎn)權(quán)和技術(shù)秘密等。

在本案例中，由于被告建設(shè)的房子不合格，致使原告入住后被砸壞身體。被告侵害的原告的履行利益以外的其他權(quán)益也就是原告的健康權(quán)。假設(shè)原告是到被告處去辦事，而被告的房子恰好在原告在該房子之中時倒塌而將原告砸成重傷，這時被告侵害的是原告的健康權(quán)。

（三）債權(quán)人所遭受之其它利益損害與債務(wù)人之不適當(dāng)履行行為有因果關(guān)系

即債權(quán)人之維持利益的損害需是因債務(wù)人之給付不當(dāng)行為引起，二者之間有因果關(guān)系。如果不是因?yàn)榻o付行為，而是因?yàn)閱为?dú)的侵權(quán)行為而引起的維持利益的損害，則不構(gòu)成加害給付。恰恰在本案例中，由于被告建設(shè)的房子不合格，不適當(dāng)履行行為，致使原告入住后被砸壞身體，造成債權(quán)人所遭受之其它利益損害。

（四）債務(wù)人具有過錯

債務(wù)人之履行行為不適當(dāng)并造成了債務(wù)人履行利益以外的其它利益（即固有利益）的損害，這本身表明債務(wù)人具有過錯，但合同法上的過錯與侵權(quán)法上的過錯之認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)有所不同。在違約責(zé)任的場合，采取推定的形式，如果債務(wù)人不能證明存在不可抗力等法定的免責(zé)事由和其它約定的免責(zé)事由，即推定債務(wù)人存在過錯。因加害給付行為是一種違約與侵權(quán)的雙重違法行為，所以此處的過錯適用侵權(quán)法上的過錯認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。債務(wù)人沒有過錯不構(gòu)成加害給付。

三、加害給付的民事責(zé)任

我國有學(xué)者認(rèn)為，“無論在何種情況下，加害給付都會導(dǎo)致違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任同時產(chǎn)生”。的確，確定加害給付時的民事責(zé)任，往往就是確定侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任競合時的民事責(zé)任。

加害給付導(dǎo)致的侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任存在諸多區(qū)別。歸納起來，有學(xué)者將其歸納為九個方面：1.違反義務(wù)的內(nèi)容不同；2.責(zé)任構(gòu)成要件不同；3.歸責(zé)原則不同；4.舉證責(zé)任不同；5.責(zé)任形式不同；6.責(zé)任范圍不同；7.對第三人的責(zé)任不同；8.適用的時效不同；9.管轄不同。

正因?yàn)檫@兩種責(zé)任形式存在許多區(qū)別，因此，權(quán)利人選擇哪一種責(zé)任形式提出請求，對權(quán)利人之權(quán)利的實(shí)現(xiàn)以及責(zé)任人責(zé)任的承擔(dān)有著重要的影響。各國立法、司法對這兩種責(zé)任競合的處理也采取了不盡相同的態(tài)度。1.禁止競合制度。2.允許競合制。3.有限制的選擇訴訟制度。我國針對部分加害給付情況（《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》等法律特別規(guī)定的情形）的民事責(zé)任采取了禁止競合對策，體現(xiàn)了法國法法條競合說的思想和禁止競合的理論?！逗贤ā返?22條則接受了德國法的請求權(quán)競合理論，允許受害人在不同的請求權(quán)之間作出有利于自己的選擇。需要指出的是，在一個國家的法律體系中同時接受兩種相互對立的理論并建立與此相應(yīng)的制度，勢必給司法實(shí)踐帶來困惑。

值得注意的是，由于加害給付將產(chǎn)生責(zé)任竟合，而合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任盡管都以過錯責(zé)任為其基本原則，但過錯原則在侵權(quán)和違約責(zé)任中的內(nèi)涵和使用范圍是有區(qū)別的。這具體表現(xiàn)在：

1.如果受害人選擇了違約責(zé)任，則加害人只有在證明損害后果是因不可抗力所致。

2.根據(jù)我國《民法通則》第 131 條規(guī)定，在侵權(quán)責(zé)任中，受害人對于損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕加害人的民事責(zé)任，但從我國司法實(shí)踐來看，受害人的輕微過失一般并不影響加害人的責(zé)任；而在違約責(zé)任中，受害人具有輕微過失，違約方的賠償責(zé)任就可以減輕。

3.當(dāng)事人的主觀過錯與賠償損失的范圍。在侵權(quán)責(zé)任中，加害人的主觀過錯程度對其賠償?shù)姆秶幸欢ㄓ绊懀雍θ嗽趯?shí)施侵權(quán)行為時，是否預(yù)見到損害的實(shí)際后果一般不影響其賠償后果。而合同責(zé)任中廣泛采用了“應(yīng)當(dāng)預(yù)見”的標(biāo)準(zhǔn)．根據(jù)這一標(biāo)準(zhǔn)．違約當(dāng)家人僅對其主觀上可以預(yù)見到的損失負(fù)賠償之責(zé)。我國《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第19條規(guī)定：“當(dāng)事人一方違反合同賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于另一方因此所受到的損失，但是不得超過違反合同一方訂立合同時應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失?！笨梢?，違反合同當(dāng)事人的主觀過錯程度對損失賠償?shù)姆秶兄苯拥挠绊憽?/p>

4.第三人的過錯對責(zé)任的影響。侵權(quán)行為法貫徹了“為自己行為之責(zé)任"原則，行為人僅僅只對自己的行為過錯負(fù)責(zé)，或?qū)ψ约旱倪^錯而使第三人實(shí)施侵權(quán)行為的后果負(fù)責(zé)，而不對第三人的過錯所致的損害負(fù)責(zé)。在合同法中第三人的過錯有時并不影響違約當(dāng)事人責(zé)任的成立?！昂贤ㄔS可為他人的過錯負(fù)責(zé)，把這當(dāng)作一種一般原則?！崩纾虻谌说倪^錯致使債務(wù)人不能履行合同，債務(wù)人常常應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人負(fù)違約責(zé)任，然后向第三人追償。

四、加害給付與合同責(zé)任

有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，由于我國現(xiàn)行《民法通則》第 122 條關(guān)于 “因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財(cái)產(chǎn)、人身損害的，產(chǎn)品制造者、銷售者應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任” 的規(guī)定是放在侵權(quán)責(zé)任中作出規(guī)定的，而《產(chǎn)品質(zhì)量法》對產(chǎn)品缺陷造成人身和缺陷產(chǎn)品以外的其它財(cái)產(chǎn)損害，主要規(guī)定的是侵權(quán)責(zé)任(參見該法第 29 至 34 條)。因此．加害給付主要是侵權(quán)責(zé)任，而不是合同責(zé)任問題。我們認(rèn)為這種觀點(diǎn)是不妥當(dāng)?shù)?。加害給付是因?yàn)椴宦男泻贤x務(wù)而發(fā)生的，在當(dāng)事人之間仍然要產(chǎn)生合同責(zé)任問題。

尤其應(yīng)看到若一律適用侵權(quán)責(zé)任，在某些情況下并不能充分保護(hù)債權(quán)人利益，有時還可能給債權(quán)人主張權(quán)利帶來不便。換言之，合同責(zé)任在許多情況下更有利于保護(hù)受害人，表現(xiàn)在：

1.從責(zé)任競合的觀點(diǎn)來看，由于合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任在舉證、歸責(zé)原則、責(zé)任構(gòu)成條件、免責(zé)條件等方面存在著重大區(qū)別，選擇不同的責(zé)任也將會對訴訟的管轄產(chǎn)生重大影響，所以允許當(dāng)事人選擇合同責(zé)任對受害人利益的保護(hù)是有利的。

2.從賠償?shù)姆秶鷣砜矗贤膿p害賠償旨在賠償受害人期待利益和信賴?yán)娴膿p失，從而使受害人獲得從交易中應(yīng)該得到的利益，如果因加害給付使受害人遭受了重大的可得利益的損失，受害人并可以就此舉證，那么允許受害人選擇合同責(zé)任并使其獲得可得利益的賠償，顯然對受害人是有利的。

五、加害給付與侵權(quán)責(zé)任

加害給付是因不履行合同義務(wù)而造成人身傷害、財(cái)產(chǎn)損害的后果，這就表明，行為人違反了有關(guān)不得侵害他人財(cái)產(chǎn)和人身的法定義務(wù)，侵害了侵權(quán)法所保障的權(quán)益，因此構(gòu)成了侵權(quán)行為；當(dāng)然我們說加害給付構(gòu)成侵權(quán)行為．并不能否認(rèn)或排斥這種行為本身的違約性質(zhì)，不能否認(rèn)合同責(zé)任的存在，但是，既然加害給付將產(chǎn)生侵權(quán)責(zé)任的后果，就應(yīng)該考慮侵僅責(zé)任的存在，而不應(yīng)該也不可能將它完全視為合同責(zé)任。

在加害給付場合，如何區(qū)分合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任?我們認(rèn)為，在加害給付的情況下，區(qū)分合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任，主要目的不在于應(yīng)該對何種財(cái)產(chǎn)予以賠償，因?yàn)榧雍o付造成損害以后，受害人對其遭受的損害都有權(quán)獲得補(bǔ)救，而在于限定競合的范圍，或者說對受害人的請求權(quán)的選擇作出限制。

因?yàn)椴⒉皇窃谌魏吻闆r下由受害人作出選擇都對受害人是有利的，這就需要法律明確規(guī)定在何種情況下當(dāng)事人按侵權(quán)責(zé)任或合同責(zé)任提起訴訟。在哪些情況下，受害人可以按侵權(quán)行為責(zé)任提起訴訟呢 ? 主要有如下幾種情況：

1.由于債務(wù)人的不適當(dāng)履行行為造成了對第三人的損害。由于第三人與債務(wù)人之間并無合同關(guān)系，對第三人的損害也是當(dāng)事人訂約時所不可預(yù)見的，如果使用合同責(zé)任，債務(wù)人既可以合同相勸性規(guī)則否定其存在，也可因其訂約時不可預(yù)見違約后果要求減輕或免除其責(zé)任。這對第三人來說是不利的。所以我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將加害給付造成第三人損害作為一種單獨(dú)的侵權(quán)行為對待，由加害人直接對第三人負(fù)侵權(quán)責(zé)任。

2.因?yàn)榧雍o付造成了受害人的人身傷害，按照我國判例和學(xué)說的一般觀點(diǎn)，在債務(wù)不履行的情況下，債務(wù)人主要應(yīng)當(dāng)對其違約行為所造成的財(cái)產(chǎn)損失承擔(dān)違約責(zé)任。而對違約造成的人身傷亡，則因?yàn)槭窃诋?dāng)事人訂立合同時不可預(yù)見的，因此不應(yīng)由債務(wù)人賠償。對于人身傷害的損害賠償，主要應(yīng)通過侵權(quán)責(zé)任來加以解決。從合同法和侵權(quán)法所保障的利益來看，合同法所保護(hù)的履行利益和信賴?yán)娑际秦?cái)產(chǎn)利益；而侵權(quán)法所保護(hù)的利益則是指現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)利益和人身利益。因此加害給付造成人身傷亡的后果已侵害了侵權(quán)法所保護(hù)的利益，必須按侵權(quán)責(zé)任來處理。

3.因?yàn)榧雍o付時造成受害人精神損害。例如債務(wù)人交付的食物腐爛，受害人食用后造成精神痛苦，是否可依據(jù)合同責(zé)任獲得賠償？我國立法和司法實(shí)踐并不允許受害人根據(jù)合同責(zé)任而獲得精神賠償。我們認(rèn)為，由于精神損害是合同當(dāng)事人在訂立合同時以預(yù)見的，同時這種損害又難以通過金錢加以衡量，因此原則上受害人不能通過合同之訴獲得精神損害賠償。如果將精神損害納入合同法的范圍，則會使因合同不履行行為而使債權(quán)人產(chǎn)生焦急、不安、憤怒、憂慮等都要求精神賠償，從而會人為地增加各種不必要的賠償糾紛；所以在因加害給付而造成精神損害的情況下，受害人只能按侵權(quán)責(zé)任獲得賠償。

六、我國司法實(shí)踐及改進(jìn)－－加害給付時的法律適用

（一）加害給付情形下法律適用之我見

1.筆者認(rèn)為，要根本解決這些問題，就必須跳出這些既定的框架。既然加害給付的損害后果分為兩部分，履行利益的損失與固有利益的損失，那么，可以以其損害后果為出發(fā)點(diǎn)，將其民事責(zé)任分為兩部分。對于履行利益之損失，只承擔(dān)違約責(zé)任，適用合同法的規(guī)定；對于固有利益之損失，則依據(jù)侵權(quán)法的規(guī)定，在構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任的場合，只承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。但此時，為了避免兩種損害賠償?shù)姆秶a(chǎn)生交叉，需將違約損害賠償限定在履行利益的范圍之內(nèi)。

如此，在加害給付的場合，違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任并沒有交叉的空間，而是并行不悖的，受害人可以同時行使兩種請求權(quán)。此時，受害人可以得到完全救濟(jì)，加害人也不會承擔(dān)與其違法行為不相適應(yīng)的重復(fù)責(zé)任。

實(shí)際上，我國《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定已經(jīng)可以體現(xiàn)這一精神?！懂a(chǎn)品質(zhì)量法》第40條第1款規(guī)定的是產(chǎn)品銷售者的合同責(zé)任，救濟(jì)的是履行利益之損失。第41條第1款則規(guī)定的是產(chǎn)品生產(chǎn)者的侵權(quán)責(zé)任，第42條第1款規(guī)定的是產(chǎn)品銷售者的侵權(quán)責(zé)任，救濟(jì)的均是履行利益之外固有利益的損失（人身、缺陷產(chǎn)品以外的其它財(cái)產(chǎn)損害）。這即意味著構(gòu)成產(chǎn)品責(zé)任的加害給付行為，對于履行利益損失，當(dāng)事人只能根據(jù)合同法選擇要求對方承擔(dān)違約責(zé)任，對于固有利益之損失，當(dāng)事人只能根據(jù)侵權(quán)法要求對方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。《產(chǎn)品質(zhì)量法》的這種立法思路在將來的立法中值得推廣。

在加害給付中讓加害人同時承擔(dān)違約責(zé)任和侵類權(quán)責(zé)任是比較好的選擇。當(dāng)然，這在法院的審判中會有一些困難。同時，我們也應(yīng)該在限制責(zé)任聚合在加害給付中的適用，那就是如果違約責(zé)任或者侵權(quán)責(zé)任中的一種給受害人造成的損害過于小的話（法律可以授權(quán)各省高級人民法院根據(jù)各地的經(jīng)濟(jì)情況制定本地區(qū)的相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)），就應(yīng)該使受害人放棄該項(xiàng)請求權(quán)，如果該當(dāng)事人不放棄該項(xiàng)請求權(quán)，法院將近不予支持。

（二）加害給付情形下法律適用之目標(biāo)

無論是對何種制度進(jìn)行改革和完善，其背后都一定有其所追求之價值目標(biāo)。法制的統(tǒng)一與司法的公正是一個普遍的法制理念，這一理念落實(shí)到加害給付情形的法律適用，則體現(xiàn)為兩個目標(biāo)：

1.受害人所得之救濟(jì)是全面的、合理的，這就要求既不使受害人的救濟(jì)落空，也不使其獲得過分的救濟(jì)，即利益的天平需在加害人與受害人之間持平。

2.同樣的損害后果得到同樣或大致相同的救濟(jì)，同樣的事實(shí)構(gòu)成案件得到同樣的審判結(jié)果，不因?yàn)楫?dāng)事人法律知識、法律專業(yè)幫助、承辦法官等方面的不同而有較大差別，即同案需同判。這是司法實(shí)踐確定加害給付民事責(zé)任所追求的目標(biāo)，也是評判該種制度是否合理的標(biāo)準(zhǔn)。

上文所述之立法完善建議，對現(xiàn)行立法而言，是較大程度的修改，實(shí)踐中司法部門目前還不可能按照該種模式操作。但在現(xiàn)有立法進(jìn)一步完善前，法院可以通過：

1.正確理解《合同法》第122條的含義和適用范圍

2.同一案件中多個案由的并行。

3.在時效期限上，對于此類案件，應(yīng)該采取“就長不就短”的原則，統(tǒng)一適用兩種法律關(guān)系中較長的時效期間。

4.最后，建議最高人民法院頒布司法解釋就上述問題作出規(guī)定。充分發(fā)揮其司法能動性對法律予以正確的理解和適用，以實(shí)現(xiàn)法制統(tǒng)一和司法公正的目標(biāo)。

回到開篇所述之案例，在合同責(zé)任中，違約當(dāng)事人（被告）如果承擔(dān)違約責(zé)任，所給對方當(dāng)事人（原告）的補(bǔ)償也就是使對方達(dá)到如同違約未發(fā)生一樣。使原告得到期待利益（包括履行利益，在本案中期待利益與履行利益相同）的損失。也就是說，在本案中，如果被告承擔(dān)的違約責(zé)任的話，被告將只補(bǔ)償原告履行利益的損失。在本案中，原告的履行利益是被告應(yīng)當(dāng)給原告建設(shè)一所安全的房子，除此之外，并沒有其它的利益。在這種情況下，被告只要再給原告建設(shè)一所安全的房子或者給予原告建設(shè)一所安全的房子所需要的資金即可。原告因被砸成重傷而花去的醫(yī)療費(fèi)和以后的生活費(fèi)是得不到補(bǔ)償?shù)摹Ｈ绻尡景钢械谋桓娉袚?dān)侵權(quán)責(zé)任，被告也只是給補(bǔ)償原告醫(yī)療費(fèi)和以后的生活費(fèi)。在侵權(quán)責(zé)任中，被告是不應(yīng)當(dāng)給原告以合同上的履行利益的補(bǔ)償?shù)模思礊楸景钢性婊ㄈチ私ㄔO(shè)房子的費(fèi)用，是不可能得到一所房子的，以后的生活有了著落，但卻沒有居住的地方，即使在侵權(quán)責(zé)任中，被告連給予原告租房的費(fèi)用也是不可能的，因?yàn)檫@不是侵權(quán)法所要調(diào)整的內(nèi)容。而在本案中，受害人只得到違約責(zé)任或者侵權(quán)責(zé)任中任何一種都是極為不公正的，只有讓受害人得到完全的補(bǔ)償才算合理。

第四篇：違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合的情形及處理

違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合是指行為人實(shí)施的某一行為，違反了合同規(guī)范和侵權(quán)規(guī)范，同時具備了違約責(zé)任的要件和侵權(quán)責(zé)任的要件，導(dǎo)致違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的同時產(chǎn)生的一種法律現(xiàn)象。它是一種常見的民事責(zé)任競合現(xiàn)象。兩者在構(gòu)成要件等方面有重大差異，直接關(guān)系到當(dāng)事人以何種訴由及可能獲得的結(jié)果。但由于現(xiàn)有的法律對此方面規(guī)定甚少，并且過于籠統(tǒng)，實(shí)際操作中難

度較大。以下筆者就違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合出現(xiàn)的形式、當(dāng)事人對責(zé)任競合的選擇權(quán)及其限制和怎樣審理責(zé)任競合案件等問題作粗淺探討。

一、產(chǎn)生違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合的情形違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合現(xiàn)象在任何合同關(guān)系中都有可能產(chǎn)生，一般發(fā)生在有償合同關(guān)系中，只要合同當(dāng)事人一方違約，并且侵害了對方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或者損害其人身的，即行為人實(shí)施了違約性的侵權(quán)行為或者侵權(quán)性的違約行為，均構(gòu)成違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合。通常發(fā)生在下列合同關(guān)系中：

（一）買賣合同中的責(zé)任競合現(xiàn)象。主要有標(biāo)的物有瑕疵、不符合質(zhì)量要求、不符合包裝要求，造成對方財(cái)產(chǎn)、人身損害的，產(chǎn)生的民事責(zé)任。

（二）運(yùn)輸合同中的責(zé)任競合現(xiàn)象。在運(yùn)輸旅客、貨物中，因承運(yùn)人的過失，致旅客受傷、死亡或者致貨物損毀、滅失的出現(xiàn)的責(zé)任競合。

（三）租賃合同中的責(zé)任競合現(xiàn)象。因租賃物瑕疵而致承租人損害或者因承租人過失毀損租賃物的，均可以構(gòu)成違約和侵權(quán)競合。

（四）雇用合同中的責(zé)任競合現(xiàn)象。受雇人在履行雇用義務(wù)時，人身受到損害或者故意、重大過失造成雇用人損失的，也可以構(gòu)成違約和侵權(quán)競合。

（五）保管合同中的責(zé)任競合現(xiàn)象。寄存人交付易燃、易爆、有毒、有腐蝕性、有放射性等危險物品未事先告知，造成保管人損害的；或者保管人占有寄存人財(cái)產(chǎn)非法使用，造成損毀、滅失的，同樣可以出現(xiàn)責(zé)任競合。

（六）供用電、水、氣、熱力合同的責(zé)任競合現(xiàn)象。此類合同在履行中，供方因違約中止供電、水、氣、熱力，致對方財(cái)產(chǎn)、人身損害的，除構(gòu)成違約責(zé)任外，還構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任。

（七）承攬合同中的責(zé)任競合現(xiàn)象。主要有交付的定作物不符合質(zhì)量要求、有瑕疵，或者因保管不善、過錯或重大過失造成定作人提供的被加工物毀損、滅失的，既構(gòu)成違約，也構(gòu)成損害。

（八）贈與合同中的責(zé)任競合現(xiàn)象。贈與合同雖然是無償合同，但贈與人故意或者重大過失贈予受贈人有瑕疵的贈與物，造成受贈人損失的，也要承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

二、對違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合的處理模式世界各國法律基本上都是采取排斥受害人可以實(shí)現(xiàn)雙項(xiàng)請求權(quán)的制度，均認(rèn)為受害人只能實(shí)現(xiàn)其中一項(xiàng)請求權(quán)，加害人不能負(fù)雙重民事責(zé)任。從立法和判例上看，主要有以下三種處理模式：

1、禁止競合。即合同關(guān)系當(dāng)事人不得將對方的違約行為視為侵權(quán)行為，只有在沒有合同關(guān)系時才產(chǎn)生侵權(quán)責(zé)任。認(rèn)為，承擔(dān)合同義務(wù)的債務(wù)人不可能對合同關(guān)系以外的侵權(quán)責(zé)任有所預(yù)見，其只能對其債務(wù)范圍及不履行債務(wù)的后果有所預(yù)見。

2、限止競合。即原則上承認(rèn)責(zé)任競合，但對選擇訴訟有一定限制。認(rèn)為，只有在被告既違反合同法律規(guī)范又違反侵權(quán)法律規(guī)范，并且后違反侵權(quán)法律規(guī)范即使在無合同關(guān)系下也構(gòu)成侵權(quán)時，原告才有雙重訴因的訴權(quán)。同時，兩種賠償責(zé)任不得互相排斥。

3、允許和選擇競合。即原告基于違法行為而產(chǎn)生的兩個請求權(quán)，既可以提起合同之訴，也可以提起侵權(quán)之訴。并且一項(xiàng)請求權(quán)因時效屆滿被駁回時，還可以行使另一項(xiàng)請求權(quán)。認(rèn)為，合同法律規(guī)范和侵權(quán)法律規(guī)范不僅適用典型的違約行為和侵權(quán)行為，也應(yīng)當(dāng)共同適用于雙重的違法行為。過去我國采取的是禁止競合的處理原則，對違約性的侵權(quán)行為或者侵權(quán)性的違約行為，基本上是按照違約責(zé)任來處理的，對一些特殊的責(zé)任競合案件，如產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任、交通事故、醫(yī)療事故等，都是按侵權(quán)責(zé)任來處理的。八十年代后期，我國在司法實(shí)踐上開始承認(rèn)責(zé)任競合，并允許當(dāng)事人選擇訴訟。最高人民法院在《全國沿海地區(qū)涉外、涉港澳經(jīng)濟(jì)審判工作座談會紀(jì)要》中規(guī)定：“一個法律事實(shí)或法律行為有時可以同時產(chǎn)生兩個法律關(guān)系，最常見的是債權(quán)關(guān)系與物權(quán)關(guān)系并存，或者被告的行為同時構(gòu)成破壞合同和民事侵害。原告可以選擇兩者之中有利于自己的一種提起訴訟，有管轄權(quán)的受訴法院不應(yīng)以存在其他訴因?yàn)橛删芙^受理。但當(dāng)事人不得就同一法律事實(shí)或法律行為，分別以不同的訴因提起兩個訴訟?！?999年3月，第九屆全國人民代表大會第二次會議通過的《中華人民共和國合同法》第一百二十二條規(guī)定：“因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！闭綇牧⒎ㄉ厦鞔_允許違約責(zé)任和侵害責(zé)任競合，并規(guī)定當(dāng)事人有選擇權(quán)。

三、對違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合案件的審理雖然我國已從立法上確立了違約責(zé)任與侵害責(zé)任競合的處理原則，但就目前而言，無論是從立法上，還是從司法實(shí)踐上，對此類案件的具體審理還未能形成比較完善的體系和操作規(guī)程。根據(jù)現(xiàn)行法律、司法解釋以及司法實(shí)踐，筆者認(rèn)為要審理好違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合案

件應(yīng)當(dāng)著重注意：

（一）在程序上的問題當(dāng)事人在違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合案件訴訟過程中，與其他民事案件當(dāng)事人訴訟權(quán)利義務(wù)基本相同，但由于責(zé)任競合案件的特殊性，當(dāng)事人享有訴訟權(quán)利又區(qū)別于普通案件的當(dāng)事人，主要表現(xiàn)在：

1、起訴時可以選擇請求權(quán)。由于被告實(shí)施的某一行為，同時違反了合同法律規(guī)范和侵權(quán)法律規(guī)范，具備了承擔(dān)違約責(zé)任或者侵權(quán)責(zé)任的要件，因此，原告在起訴時，對被告應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任依法有選擇權(quán)。原告要求被告承擔(dān)何種責(zé)任，主要出于這幾種目的：第一，經(jīng)濟(jì)上能得到更多的補(bǔ)償。原告的人身、財(cái)產(chǎn)受到被告損害后，向法院訴訟的根本目的是為了得到經(jīng)濟(jì)賠償。因此，哪一種請求權(quán)依據(jù)相關(guān)法律能得到盡可能多的經(jīng)濟(jì)賠償，通常是原告的首要選擇。第二，訴訟上的便利。訴訟上的便利主要表現(xiàn)在兩方面，其一，受訴法院在原告所在地或者經(jīng)常居住地，原告參加訴訟活動比較經(jīng)濟(jì)、方便，訴訟成本也相對較少。其二，調(diào)查收集證據(jù)的地點(diǎn)為受訴法院所在地。原告在訴訟過程中取證、舉證比較方便，對法院支持其訴訟請求的把握相對要大。第三，心理上的因素。如，原告擔(dān)心地方保護(hù)主義通常會選擇自己信任的法院，不喜歡選擇被告所在地的法院等等。鑒于上述原因，在受理原告起訴時，對原告的選擇可以加以必要的訴訟指導(dǎo)，雖然選擇何種請求權(quán)是法律賦予當(dāng)事人的權(quán)利，但作為當(dāng)事人對自己的選擇能否實(shí)現(xiàn)其最終目的，以及怎樣達(dá)到保護(hù)自己合法權(quán)益的最佳目的，因?qū)Ψ稍诶斫獬潭壬系牟町惗⒉蝗空嬲亓私?。一?dāng)選擇的不適當(dāng)，就得不到應(yīng)得的賠償，會給自己造成不必要的損失。同時，這種選擇在一定的階段又是可變的，請求權(quán)的變更，會造成訴訟期限的延長、訴訟成本的增加、管轄法院的變化等多種后果，直接影響訴訟的正常進(jìn)行和訴訟效率的提高。

2、開庭前可以變更請求權(quán)。最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋

（一）》第三十條規(guī)定，債權(quán)人向人民法院起訴時作出選擇后，在一審開庭以前又變更訴訟請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。這與《中華人民共和國民事訴訟法》及其司法解釋中規(guī)定的在法庭辯論結(jié)束前原告可以變更訴訟請求的規(guī)定有所不同，這是因?yàn)椋浩胀癜讣徖頃r原告變更訴訟請求，對法院已經(jīng)進(jìn)行的案件實(shí)質(zhì)性審理沒有根本上的影響，只是訴的合并；而責(zé)任競合案件開庭后如原告變更訴訟請求，則可能因正在受理的法院喪失管轄權(quán)而對已經(jīng)進(jìn)行的實(shí)質(zhì)審理歸于無效。所以，責(zé)任競合案件的原告只能在開庭前有權(quán)變更訴訟請求。

3、有權(quán)選擇管轄法院。當(dāng)事人選擇法院管轄與其選擇請求權(quán)是相聯(lián)的。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》的規(guī)定，對侵權(quán)行為提起的訴訟，由被告所在地或者侵權(quán)行為地人民法院管轄。只有在特殊情況下，即對被勞動教養(yǎng)的人或?qū)Ρ槐O(jiān)禁的人等提起的訴訟，才由原告所在地或者原告經(jīng)常居住地人民法院管轄。而因合同糾紛提起的訴訟，則可以區(qū)別不同情況，可以是被告所在地、可以是原告所在地、可以是合同履行地、可以是標(biāo)的物所在地人民法院管轄。所以，當(dāng)事人在選擇被告承擔(dān)何種責(zé)任的同時，也直接決定了受訴人民法院。當(dāng)事人可以有兩次對受訴法院的選擇機(jī)會，一次是在起訴時，一次是在開庭前。起訴時原告選擇被告承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，依法由由被告所在地或者侵權(quán)行為地人民法院管轄。開庭前如原告變更訴訟請求改被告承擔(dān)違約責(zé)任的，則由合同履行地或者協(xié)議約定地等人民法院管轄。反之，亦然。要注意的是，原告變更請求權(quán)時，法院仍應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條的起訴條件進(jìn)行審查，發(fā)現(xiàn)案件不屬本院管轄的，應(yīng)當(dāng)區(qū)別不同情況進(jìn)行處理：（1）被告提出管轄權(quán)異議成立的，依照最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋

（一）》第三十條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)駁回原告起訴。這與普通民事案件當(dāng)事人提出管轄異議成立的，裁定將案件移送給有管轄權(quán)的人民法院相區(qū)別。（2）法院發(fā)現(xiàn)不屬自己管轄的，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第三十六條的規(guī)定，將案件移送給有管轄權(quán)的人民法院。這與在普通審查起訴時發(fā)現(xiàn)不屬本院管轄的，動員當(dāng)事人向有管轄權(quán)的法院起訴或裁定不予受理相區(qū)別。

1、舉證責(zé)任及范圍隨請求權(quán)變化而變更。原告證明被告侵權(quán)與證明被告違約的待證事實(shí)，即證明對象是不同的。要求被告承擔(dān)侵權(quán)的民事責(zé)任，就必須證明有被損害的事實(shí)；有被告實(shí)施的違法侵權(quán)行為；損害的事實(shí)與侵權(quán)行為之間有因果關(guān)系。而要求被告承擔(dān)違約責(zé)任，只要證明被告不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定即可?？梢姡罢咭宰C明有實(shí)際損失為前提，后者不一定有實(shí)際損失，而要以雙方約定的內(nèi)容為前提。此外，根據(jù)最高人民法院的有關(guān)司法解釋，對原告提出的侵權(quán)事實(shí)，被告否認(rèn)的，由被告負(fù)責(zé)舉證：（1）產(chǎn)品制造方法、發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟；（2）高度危險作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟；（3）因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟；（4）建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟；（5）飼養(yǎng)動物致人損害的侵權(quán)訴訟等。就個案而言，原告在開庭前已經(jīng)選擇了何種請求權(quán)，舉證責(zé)任和范圍也已確定。但就整個糾紛而言，原告的選擇的一項(xiàng)請求權(quán)被駁回后，還可以行使另一項(xiàng)請求權(quán)。所以，原告的舉證責(zé)任及其范圍會因其對請求權(quán)的選擇的變化而變化。

2、訴訟時效隨請求權(quán)變更而改變。因違約和侵權(quán)產(chǎn)生的請求權(quán)，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》的規(guī)定，訴訟時效一般為二年。但身體受到傷害要求賠償?shù)那謾?quán)訴訟、出售質(zhì)量不合格商品未聲明的違約訴訟、延付或者拒付租金的違約訴訟、寄存財(cái)物被丟失或者被損毀的違約訴訟的訴訟時效為一年。不履行涉外貨物買賣合同及技術(shù)進(jìn)出口合同違約賠償訴訟的訴訟時效為四年。

（一）在實(shí)體上的問題違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合案件在實(shí)體處理上，應(yīng)當(dāng)針對原告選擇的訴訟請求進(jìn)行舉證質(zhì)證，確認(rèn)案件事實(shí)，適用相應(yīng)的法律。不能因?yàn)樨?zé)任競合案件存在著多種訴因，即兩種法律關(guān)系和兩個待征事實(shí)，而混淆兩類事實(shí)和不恰當(dāng)?shù)剡m用法律。

1、正確認(rèn)定案件事實(shí)。由于責(zé)任競合案件系當(dāng)事人同一行為造成兩種結(jié)果，形成兩個待證事實(shí)，因此，哪一個事實(shí)是在審理中要認(rèn)定的事實(shí)必須明確。根據(jù)當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己民事權(quán)利和訴訟權(quán)利的原則，原告在請求權(quán)確定以后，證明對象就已經(jīng)明確。此時，法院只能圍繞當(dāng)事人的訴訟請求進(jìn)行認(rèn)定事實(shí)，按照誰主張誰舉證的原則，決定支持或者駁回當(dāng)事人的訴訟請求。實(shí)踐中，會出現(xiàn)四種情況：（1）原告既能證明被告違約，又能證明被告侵權(quán)；（2）原告能證明被告違約，但不能證明被告侵權(quán)；（3）原告能證明被告侵權(quán)，但不能證明被違約；（4）原告既不能證明被告違約，又不能證明被告侵權(quán)。如果原告請求判令被告承擔(dān)違約責(zé)任，符合上述（1）、（2）種情況才能勝訴，其余敗訴；如果原告請求判令被告承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，符合上述（1）、（3）種情況才能勝訴，其余敗訴。由此看出，當(dāng)事人選擇何種請求權(quán)，就確定了哪一種待證事實(shí)，決定著能否實(shí)現(xiàn)其訴權(quán)。法院不能根據(jù)被告存在侵權(quán)的事實(shí)而簡單地判令其承擔(dān)違約責(zé)任，也不能根據(jù)被告存在違約事實(shí)而簡單地判令其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

2、準(zhǔn)確適用相關(guān)法律。一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的違約行為或者侵權(quán)行為，按違約責(zé)任處理的案件應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國合同法》及其他有關(guān)合同法律規(guī)范；一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的侵權(quán)行為或者違約行為侵害自己人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益，按侵權(quán)責(zé)任處理的案件只能適用《中華人民共和國民法通則》及其他有關(guān)侵權(quán)法律規(guī)范。適用不同的法律將導(dǎo)致不同的處理結(jié)果。侵權(quán)責(zé)任的處理原則依法不僅可以適用過錯原則，還可以適用無過錯原則和公平責(zé)任，而違約責(zé)任，只能適用過錯原則。另外，承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的范圍不僅限于賠償財(cái)產(chǎn)損失，還可以包括對精神損害的相應(yīng)賠償，而違約責(zé)任的承擔(dān)范圍則僅限于對財(cái)產(chǎn)的賠償。

四、當(dāng)事人請求權(quán)的選擇與限制在違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合糾紛中，法律雖然允許當(dāng)事人選擇，并且沒有規(guī)定任何限制。但這并不意味法律完全放任當(dāng)事人選擇請求權(quán)。筆者認(rèn)為，當(dāng)事人選擇請求權(quán)時必須遵循下列原則：

（一）在責(zé)任競合中選擇一個請求權(quán)。當(dāng)事人只能在違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任中選擇其中一個請求權(quán)提起訴訟，不能同時選擇兩個請求權(quán)。根據(jù)最高人民法院的司法解釋“當(dāng)事人不得就同一法律事實(shí)或法律行為，分別以不同的訴因提起兩個訴訟”。

（一）在責(zé)任競合中實(shí)現(xiàn)一個請求權(quán)。當(dāng)事人可以選擇一項(xiàng)請求權(quán)提起訴訟，也可以在選擇的請求權(quán)被駁回后，行使另一項(xiàng)請求權(quán)。但當(dāng)事人只要有一項(xiàng)請求權(quán)得以實(shí)現(xiàn)，另一項(xiàng)請求權(quán)即歸于消滅。包括當(dāng)事人對其中一項(xiàng)請求權(quán)內(nèi)容作出實(shí)體處分以后，也不能再行使另一項(xiàng)請求權(quán)。

（二）選擇之訴當(dāng)事人必須存在有償合同關(guān)系。違約責(zé)任是以合同存在為前提的，沒有合同便沒有約定，違約責(zé)任也就無從談起。無償合同通常為單務(wù)合同，根據(jù)法律規(guī)定，此類合同的義務(wù)人只有存在故意或者重大過失造成財(cái)產(chǎn)損害的，才承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

（三）某些特殊侵權(quán)行為不能構(gòu)成責(zé)任競合。雖然存在合同關(guān)系，但當(dāng)事人的違約行為造成對方人身傷亡和精神損害的不構(gòu)成責(zé)任競合。因?yàn)槿松頇?quán)具有強(qiáng)烈的排他性，是對世范圍的絕對權(quán)。公民的人身權(quán)非依法律的規(guī)定不得剝奪，也不允許他人非法侵害。同時，違約責(zé)任的承擔(dān)范圍不包括對精神損害的賠償。所以只能通過侵權(quán)損害賠對受害人進(jìn)行補(bǔ)救。

（四）事先約定承擔(dān)或免除某種責(zé)任的不得競合。當(dāng)事人通過合同事先特別約定僅承擔(dān)違約責(zé)任而不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，或者免除侵權(quán)責(zé)任的。只要不違反法律規(guī)定或者非系當(dāng)事人故意、重大過失致對方傷亡的，原則上應(yīng)當(dāng)從當(dāng)事人的約定。

（五）法律明確限制選擇權(quán)的。如果法律已經(jīng)對請求權(quán)作了限制，當(dāng)事人則無選擇權(quán)。

第五篇：違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合的情形及處理

違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合是指行為人實(shí)施的某一行為，違反了合同規(guī)范和侵權(quán)規(guī)范，同時具備了違約責(zé)任的要件和侵權(quán)責(zé)任的要件，導(dǎo)致違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的同時產(chǎn)生的一種法律現(xiàn)象。它是一種常見的民事責(zé)任競合現(xiàn)象。兩者在構(gòu)成要件等方面有重大差異，直接關(guān)系到當(dāng)事人以何種訴由及可能獲得的結(jié)果。但由于現(xiàn)有的法律對此方面規(guī)定甚少，并且過于籠統(tǒng)，實(shí)際操作中難度較大。以下筆者就違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合出現(xiàn)的形式、當(dāng)事人對責(zé)任競合的選擇權(quán)及其限制和怎樣審理責(zé)任競合案件等問題作粗淺探討。

一、產(chǎn)生違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合的情形違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合現(xiàn)象在任何合同關(guān)系中都有可能產(chǎn)生，一般發(fā)生在有償合同關(guān)系中，只要合同當(dāng)事人一方違約，并且侵害了對方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或者損害其人身的，即行為人實(shí)施了違約性的侵權(quán)行為或者侵權(quán)性的違約行為，均構(gòu)成違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合。通常發(fā)生在下列合同關(guān)系中：

（一）買賣合同中的責(zé)任競合現(xiàn)象。主要有標(biāo)的物有瑕疵、不符合質(zhì)量要求、不符合包裝要求，造成對方財(cái)產(chǎn)、人身損害的，產(chǎn)生的民事責(zé)任。

（二）運(yùn)輸合同中的責(zé)任競合現(xiàn)象。在運(yùn)輸旅客、貨物中，因承運(yùn)人的過失，致旅客受傷、死亡或者致貨物損毀、滅失的出現(xiàn)的責(zé)任競合。

（三）租賃合同中的責(zé)任競合現(xiàn)象。因租賃物瑕疵而致承租人損害或者因承租人過失毀損租賃物的，均可以構(gòu)成違約和侵權(quán)競合。

（四）雇用合同中的責(zé)任競合現(xiàn)象。受雇人在履行雇用義務(wù)時，人身受到損害或者故意、重大過失造成雇用人損失的，也可以構(gòu)成違約和侵權(quán)競合。

（五）保管合同中的責(zé)任競合現(xiàn)象。寄存人交付易燃、易爆、有毒、有腐蝕性、有放射性等危險物品未事先告知，造成保管人損害的；或者保管人占有寄存人財(cái)產(chǎn)非法使用，造成損毀、滅失的，同樣可以出現(xiàn)責(zé)任競合。

（六）供用電、水、氣、熱力合同的責(zé)任競合現(xiàn)象。此類合同在履行中，供方因違約中止供電、水、氣、熱力，致對方財(cái)產(chǎn)、人身損害的，除構(gòu)成違約責(zé)任外，還構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任。

（七）承攬合同中的責(zé)任競合現(xiàn)象。主要有交付的定作物不符合質(zhì)量要求、有瑕疵，或者因保管不善、過錯或重大過失造成定作人提供的被加工物毀損、滅失的，既構(gòu)成違約，也構(gòu)成損害。

（八）贈與合同中的責(zé)任競合現(xiàn)象。贈與合同雖然是無償合同，但贈與人故意或者重大過失贈予受贈人有瑕疵的贈與物，造成受贈人損失的，也要承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

二、對違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合的處理模式世界各國法律基本上都是采取排斥受害人可以實(shí)現(xiàn)雙項(xiàng)請求權(quán)的制度，均認(rèn)為受害人只能實(shí)現(xiàn)其中一項(xiàng)請求權(quán)，加害人不能負(fù)雙重民事責(zé)任。從立法和判例上看，主要有以下三種處理模式：

1、禁止競合。即合同關(guān)系當(dāng)事人不得將對方的違約行為視為侵權(quán)行為，只有在沒有合同關(guān)系時才產(chǎn)生侵權(quán)責(zé)任。認(rèn)為，承擔(dān)合同義務(wù)的債務(wù)人不可能對合同關(guān)系以外的侵權(quán)責(zé)任有所預(yù)見，其只能對其債務(wù)范圍及不履行債務(wù)的后果有所預(yù)見。

2、限止競合。即原則上承認(rèn)責(zé)任競合，但對選擇訴訟有一定限制。認(rèn)為，只有在被告既違反合同法律規(guī)范又違反侵權(quán)法律規(guī)范，并且后違反侵權(quán)法律規(guī)范即使在無合同關(guān)系下也構(gòu)成侵權(quán)時，原告才有雙重訴因的訴權(quán)。同時，兩種賠償責(zé)任不得互相排斥。

3、允許和選擇競合。即原告基于違法行為而產(chǎn)生的兩個請求權(quán)，既可以提起合同之訴，也可以提起侵權(quán)之訴。并且一項(xiàng)請求權(quán)因時效屆滿被駁回時，還可以行使另一項(xiàng)請求權(quán)。認(rèn)為，合同法律規(guī)范和侵權(quán)法律規(guī)范不僅適用典型的違約行為和侵權(quán)行為，也應(yīng)當(dāng)共同適用于雙重的違法行為。過去我國采取的是禁止競合的處理原則，對違約性的侵權(quán)行為或者侵權(quán)性的違約行為，基本上是按照違約責(zé)任來處理的，對一些特殊的責(zé)任競合案件，如產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任、交通事故、醫(yī)療事故等，都是按侵權(quán)責(zé)任來處理的。八十年代后期，我國在司法實(shí)踐上開始承認(rèn)責(zé)任競合，并允許當(dāng)事人選擇訴訟。最高人民法院在《全國沿海地區(qū)涉外、涉港澳經(jīng)濟(jì)審判工作座談會紀(jì)要》中規(guī)定：“一個法律事實(shí)或法律行為有時可以同時產(chǎn)生兩個法律關(guān)系，最常見的是債權(quán)關(guān)系與物權(quán)關(guān)系并存，或者被告的行為同時構(gòu)成破壞合同和民事侵害。原告可以選擇兩者之中有利于自己的一種提起訴訟，有管轄權(quán)的受訴法院不應(yīng)以存在其他訴因?yàn)橛删芙^受理。但當(dāng)事人不得就同一法律事實(shí)或法律行為，分別以不同的訴因提起兩個訴訟?！?999年3月，第九屆全國人民代表大會第二次會議通過的《中華人民共和國合同法》第一百二十二條規(guī)定：“因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！闭綇牧⒎ㄉ厦鞔_允許違約責(zé)任和侵害責(zé)任競合，并規(guī)定當(dāng)事人有選擇權(quán)。

三、對違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合案件的審理雖然我國已從立法上確立了違約責(zé)任與侵害責(zé)任競合的處理原則，但就目前而言，無論是從立法上，還是從司法實(shí)踐上，對此類案件的具體審理還未能形成比較完善的體系和操作規(guī)程。根據(jù)現(xiàn)行法律、司法解釋以及司法實(shí)踐，筆者認(rèn)為要審理好違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合案件應(yīng)當(dāng)著重注意：

（一）在程序上的問題當(dāng)事人在違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合案件訴訟過程中，與其他民事案件當(dāng)事人訴訟權(quán)利義務(wù)基本相同，但由于責(zé)任競合案件的特殊性，當(dāng)事人享有訴訟權(quán)利又區(qū)別于普通案件的當(dāng)事人，主要表現(xiàn)在：

1、起訴時可以選擇請求權(quán)。由于被告實(shí)施的某一行為，同時違反了合同法律規(guī)范和侵權(quán)法律規(guī)范，具備了承擔(dān)違約責(zé)任或者侵權(quán)責(zé)任的要件，因此，原告在起訴時，對被告應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任依法有選擇權(quán)。原告要求被告承擔(dān)何種責(zé)任，主要出于這幾種目的：第一

違約，但不能證明被告侵權(quán)；（3）原告能證明被告侵權(quán)，但不能證明被違約；（4）原告既不能證明被告違約，又不能證明被告侵權(quán)。如果原告請求判令被告承擔(dān)違約責(zé)任，符合上述（1）、（2）種情況才能勝訴，其余敗訴；如果原告請求判令被告承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，符合上述（1）、（3）種情況才能勝訴，其余敗訴。由此看出，當(dāng)事人選擇何種請求權(quán)，就確定了哪一種待證事實(shí)，決定著能否實(shí)現(xiàn)其訴權(quán)。法院不能根據(jù)被告存在侵權(quán)的事實(shí)而簡單地判令其承擔(dān)違約責(zé)任，也不能根據(jù)被告存在違約事實(shí)而簡單地判令其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

2、準(zhǔn)確適用相關(guān)法律。一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的違約行為或者侵權(quán)行為，按違約責(zé)任處理的案件應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國合同法》及其他有關(guān)合同法律規(guī)范；一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的侵權(quán)行為或者違約行為侵害自己人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益，按侵權(quán)責(zé)任處理的案件只能適用《中華人民共和國民法通則》及其他有關(guān)侵權(quán)法律規(guī)范。適用不同的法律將導(dǎo)致不同的處理結(jié)果。侵權(quán)責(zé)任的處理原則依法不僅可以適用過錯原則，還可以適用無過錯原則和公平責(zé)任，而違約責(zé)任，只能適用過錯原則。另外，承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的范圍不僅限于賠償財(cái)產(chǎn)損失，還可以包括對精神損害的相應(yīng)賠償，而違約責(zé)任的承擔(dān)范圍則僅限于對財(cái)產(chǎn)的賠償。

四、當(dāng)事人請求權(quán)的選擇與限制在違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合糾紛中，法律雖然允許當(dāng)事人選擇，并且沒有規(guī)定任何限制。但這并不意味法律完全放任當(dāng)事人選擇請求權(quán)。筆者認(rèn)為，當(dāng)事人選擇請求權(quán)時必須遵循下列原則：

（一）在責(zé)任競合中選擇一個請求權(quán)。當(dāng)事人只能在違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任中選擇其中一個請求權(quán)提起訴訟，不能同時選擇兩個請求權(quán)。根據(jù)最高人民法院的司法解釋“當(dāng)事人不得就同一法律事實(shí)或法律行為，分別以不同的訴因提起兩個訴訟”。

（一）在責(zé)任競合中實(shí)現(xiàn)一個請求權(quán)。當(dāng)事人可以選擇一項(xiàng)請求權(quán)提起訴訟，也可以在選擇的請求權(quán)被駁回后，行使另一項(xiàng)請求權(quán)。但當(dāng)事人只要有一項(xiàng)請求權(quán)得以實(shí)現(xiàn)，另一項(xiàng)請求權(quán)即歸于消滅。包括當(dāng)事人對其中一項(xiàng)請求權(quán)內(nèi)容作出實(shí)體處分以后，也不能再行使另一項(xiàng)請求權(quán)。

（二）選擇之訴當(dāng)事人必須存在有償合同關(guān)系。違約責(zé)任是以合同存在為前提的，沒有合同便沒有約定，違約責(zé)任也就無從談起。無償合同通常為單務(wù)合同，根據(jù)法律規(guī)定，此類合同的義務(wù)人只有存在故意或者重大過失造成財(cái)產(chǎn)損害的，才承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

（三）某些特殊侵權(quán)行為不能構(gòu)成責(zé)任競合。雖然存在合同關(guān)系，但當(dāng)事人的違約行為造成對方人身傷亡和精神損害的不構(gòu)成責(zé)任競合。因?yàn)槿松頇?quán)具有強(qiáng)烈的排他性，是對世范圍的絕對權(quán)。公民的人身權(quán)非依法律的規(guī)定不得剝奪，也不允許他人非法侵害。同時，違約責(zé)任的承擔(dān)范圍不包括對精神損害的賠償。所以只能通過侵權(quán)損害賠對受害人進(jìn)行補(bǔ)救。

（四）事先約定承擔(dān)或免除某種責(zé)任的不得競合。當(dāng)事人通過合同事先特別約定僅承擔(dān)違約責(zé)任而不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，或者免除侵權(quán)責(zé)任的。只要不違反法律規(guī)定或者非系當(dāng)事人故意、重大過失致對方傷亡的，原則上應(yīng)當(dāng)從當(dāng)事人的約定。

（五）法律明確限制選擇權(quán)的。如果法律已經(jīng)對請求權(quán)作了限制，當(dāng)事人則無選擇權(quán)。