第一篇：166創(chuàng)業(yè)寶典之創(chuàng)業(yè)省錢大法

在有限的財務(wù)預(yù)算下，創(chuàng)業(yè)初期真的有必要節(jié)衣縮食。有錢須念無錢苦，你要時刻謹(jǐn)記掙每一分錢的艱難，我們提供了一系列的節(jié)省開支的技巧，幫助你提高公司業(yè)務(wù)的贏利底線。

省錢的推廣

多做順帶式廣告：把公司的廣告材料跟其他文件一起投遞，如發(fā)票，這樣可以節(jié)省運費和其他費用。同樣，在顧客購物時，把夾帶有優(yōu)惠券、新聞簡報或其他促銷傳單的袋子一并給他，這樣也可以增加更多的購買機(jī)會。

進(jìn)行推廣合作：與公司業(yè)務(wù)相關(guān)聯(lián)的周邊企業(yè)一起推廣，從而分擔(dān)廣告和促銷成本。與銷售互補性商品或服務(wù)的公司，共同進(jìn)行戶外促銷，或采取營銷聯(lián)盟的方式，共同分享郵寄名單、分銷渠道和供應(yīng)商。

請求朋友幫忙：你最需要得到的支持是，讓需要你的產(chǎn)品和服務(wù)的人，幫忙向其他人推薦。所以要大膽的去做!這些朋友也可以給你的產(chǎn)品和服務(wù)提出一些建議。隨著推薦人的增加，來自這個群體的購買潛力也會繼續(xù)提高。

讓顧客感受愉悅：在正式或者非正式的場合，告訴人們那些已經(jīng)使用了公司產(chǎn)品或服務(wù)的顧客所獲得的回報和愉悅，這樣做可以鼓勵其他人來使用你的產(chǎn)品或服務(wù)。

利用特殊的電視時段：在播出空檔時段，本地有線電視臺常常有較為合理的廣告費率。雖然你不一定能把信息傳播給黃金時段的觀眾，但會給看電視的潛在客戶留下印象。

提供專家意見：舉辦培訓(xùn)課程，在社區(qū)會議和活動發(fā)表演說上，或為當(dāng)?shù)貓蠹垖懫恼?，這些都將使得你看起來像一個專家，同時也會以低成本為公司贏得公眾注意。

利用互聯(lián)網(wǎng)

開始搜索：研究你的市場定位，通過網(wǎng)上論壇尋找對你的產(chǎn)品或服務(wù)可能感興趣的潛在顧客。

設(shè)立網(wǎng)上商店：你認(rèn)為展開電子商務(wù)需要花費很大的力氣和精力嗎?那么你可以從拍賣網(wǎng)站開始。如果你想要建立一個專業(yè)的網(wǎng)上商店，也有一些提供一站式解決方案的服務(wù)商，通常只需付很低的費用即可。

和用戶進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)溝通：尋找那些迎合你的受眾需求的論壇和社區(qū)，并加入進(jìn)去。在你的網(wǎng)絡(luò)簽名里加上公司的網(wǎng)址，當(dāng)然，要提供有用的資料，人們才會點擊你的網(wǎng)站。

傳播自我：你正在努力讓人們知道你的網(wǎng)站嗎?試著把網(wǎng)址放在你的信箋里、名片上和電子郵件簽名中，所有潛在的消費者都將有可能看到它。也可以把它印在員工制服上、將要發(fā)出的宣傳品、所有新聞稿、黃頁廣告和公司車輛上。

節(jié)省辦公開銷

購買可重復(fù)使用的打印墨盒。從搜索引擎或黃頁中尋找本地提供可循環(huán)使用的打印機(jī)墨盒供應(yīng)商。

使用免費的表格：不用去當(dāng)?shù)氐霓k公用品商店購買表格或自己花時間制作，你可以在網(wǎng)上找到很多免費表格，你可以下載、定制，然后打印。

獲得免費的軟件：很多軟件下載網(wǎng)站都提供數(shù)以百計的軟件產(chǎn)品，包括完全免費的軟件、免費試用版軟件或者完整軟件產(chǎn)品的有限版本。有些軟件廠商也在網(wǎng)站上提供免費試用版下載。

購買二手設(shè)備：購買二手的電腦設(shè)備，復(fù)印機(jī)和辦公室家具，可節(jié)省高達(dá)60%的成本，從商店、拍賣行業(yè)和分類廣告等處可找到相關(guān)信息。

雇用的學(xué)問

租借員工：通過專業(yè)的租賃組織尋找相應(yīng)的員工，將幫助你節(jié)省大量的員工支出成本。隨機(jī)應(yīng)變：業(yè)務(wù)增長緩慢時，辭掉那些閑散的雇員;業(yè)務(wù)激增時，不妨考慮聘用臨時雇員。

發(fā)揮實習(xí)生的價值：給予當(dāng)?shù)馗咝W(xué)生實習(xí)機(jī)會，你可獲得免費或低成本的幫助。委托銷售：雇傭自己的銷售代表，你就需要承擔(dān)一般的支出費用，包括工資、獎勵、培訓(xùn)費用、福利開支等。而獨立的銷售代表所需支付的費用較低，往往同樣有效。

縮減專業(yè)咨詢費用

縮減顧問咨詢費：跟長期與你一起工作的咨詢顧問們討價還價還是比較容易的，因為你已經(jīng)與他們建立起了融洽的關(guān)系。你將會很驚訝的聽到，他們可能會建議你會如何削減保費，降低小時費用標(biāo)準(zhǔn)。你也可以用易貨的方式獲得服務(wù)。

了解法律：聘請律師時，要確保你有書面的收費協(xié)議，以防止意外發(fā)生。協(xié)議里面應(yīng)該

包括律師將花在你的案子上的時間，并指明費用所涵蓋的范圍，如包括打字或復(fù)制，也要注明不包括的其他費用。

學(xué)些新知識：舉例來說，與其花錢請專業(yè)的公關(guān)顧問公司幫助你撰寫新聞稿，還不如請一個人花一小時教你，然后你就知道怎么去做了。

遵守法律：避免訴訟是在商業(yè)上獲得成功的一個關(guān)鍵因素，即使你可能通過打官司得到可觀的回報。避免這些麻煩的最佳方式是：在一些工作可能導(dǎo)致法律問題以前，請教律師。不要忽略任何書面或電話投訴所產(chǎn)生的影響。

采購的智慧

以貨易貿(mào)，擴(kuò)展預(yù)算：與其它企業(yè)交換產(chǎn)品或服務(wù)是一個很好的方法，可以避免過多的現(xiàn)金支出，也能緩解流通慢的貨物的存貨壓力。如果你不想直接與對方討價還價，那么聘請委托易貨經(jīng)紀(jì)人，或參加一個商業(yè)易貨俱樂部來交換。

比較各種付款方式的優(yōu)點：詢問供應(yīng)商，如果提前付清全部款項，是不是可以給予折扣。如果沒有折扣，你就可以好好利用這點考慮如何更劃算的支付款項。

加入?yún)f(xié)會：許多貿(mào)易和商業(yè)協(xié)會收取合理的會員費，也提供保險、旅游和租車服務(wù)、以及長途電話服務(wù)，甚至高爾夫球場費等很多項目的折扣優(yōu)惠。

招標(biāo)時要貨比三家：即使是最普通的貨物招標(biāo)購買，也會比周邊的商場更省錢。如果你提出一個更低的價格，供應(yīng)商也可能會盡力滿足你的要求以贏得業(yè)務(wù)。

第二篇：創(chuàng)業(yè)寶典

創(chuàng)業(yè)必須有計劃、有籌措資金的知識以及與貸款部門打交道的經(jīng)驗。有了這些條件，下面的問題就是如何起步了。

第1條：計劃→行動→檢驗

以上3點是美國經(jīng)營學(xué)家常掛在嘴邊的“口頭禪”。當(dāng)你獨立開業(yè)時，這3點比其它任何事情、步驟都更為重要。千萬別小看它們，否則你的創(chuàng)業(yè)計劃就難以實現(xiàn)。一定要按這3點要求認(rèn)真去做。

第2條：機(jī)制→行動→資產(chǎn)

請你按專家的上述要求去做。如果你要創(chuàng)辦自己的企業(yè)，而對這行業(yè)企業(yè)的機(jī)制缺乏深入了解，那么，你以后的行動、努力都可能是無意義的。

第3條：對你而言，財產(chǎn)意味著什么？

通過對這個問題的回答，可以判斷出你的經(jīng)營意識。

創(chuàng)業(yè)最重要的是本錢。本錢是什么？企業(yè)經(jīng)營資源，一般人們認(rèn)為它包括：人、財、物、信息。凡事錢當(dāng)先的人是沒有經(jīng)營常識的。

開創(chuàng)事業(yè)，本錢首先是人：對于個人創(chuàng)業(yè)者來說，是你的父母、兄弟姐妹，是你的親戚、朋友，是那些與你志趣相投的人。圍繞著你的這些人事關(guān)系，就是你創(chuàng)業(yè)的本錢。你自身的人際關(guān)系網(wǎng)絡(luò)，對你個人創(chuàng)業(yè)都會有很大影響。

第4條：你應(yīng)該選擇哪一種事業(yè)？

過去經(jīng)濟(jì)不景氣時，企業(yè)從只注重規(guī)模效益、追求市場份額，向多元化、多品種經(jīng)營方向轉(zhuǎn)移。有的企業(yè)甚至調(diào)整產(chǎn)品結(jié)構(gòu)，生產(chǎn)完全不同種類的產(chǎn)品，在日本，就曾有過巨型鋼鐵廠用停工的煉鋼爐載培食用菌的事。最后，這個“創(chuàng)舉”失敗了?，F(xiàn)在，在產(chǎn)業(yè)界，越來越多的企業(yè)家們認(rèn)識到“重操舊業(yè)”的必要性，要“回歸本行”，不再涉足那些陌生的行當(dāng)。這種教訓(xùn)也同樣適用于野心勃勃、夢想創(chuàng)辦自己企業(yè)的創(chuàng)業(yè)者。

如果你想以聯(lián)鎖店的形式開創(chuàng)自己的事業(yè)，你需要經(jīng)過一段時間的訓(xùn)練。比如，在其它聯(lián)鎖店做一段臨時工，積累相應(yīng)經(jīng)驗是相當(dāng)重要的。

第5條：你所選定的事業(yè)前景如何？

你一定要選擇你有經(jīng)驗的和你所喜愛的工作。但同時必須注意：你所選擇的事業(yè)本身必須有發(fā)展前途，前景可觀。如果你所選擇的業(yè)種本身效益不佳，你就需要重新研究確定想進(jìn)入的行業(yè)。在前景不妙的行業(yè)內(nèi)，你很難成功。

即使是你所熟悉的行業(yè)，你是否有獨到見地？你是否發(fā)現(xiàn)了別人尚未看到的商機(jī)……這對你的成功十分重要。

第6條：你認(rèn)為你要創(chuàng)辦的企業(yè)，規(guī)模應(yīng)該有多大？

現(xiàn)今企業(yè)中正興盛裁員的浪潮。裁員，是經(jīng)營者無能的表現(xiàn)。企業(yè)經(jīng)營不景氣，因而要用裁員的辦法，削減人工以擺脫困境。話雖如此，說實在的，對經(jīng)營者來說，人事費用負(fù)擔(dān)確實很沉重。你所創(chuàng)辦的企業(yè)，規(guī)模多大合適？這要考慮你辦的企業(yè)是個人的、是一般的公司還是大型公司。一般來說，從信譽看，大型公司是最好的。當(dāng)然，公司規(guī)模越大，需要的資金、職員越多。

第三篇：個人創(chuàng)業(yè)怎樣融資最省錢

個人創(chuàng)業(yè)怎樣融資最省錢

許多人在創(chuàng)業(yè)初期往往求“資”若渴，為了籌集創(chuàng)業(yè)啟動資金，根本不考慮籌資成本和自己實際的資金需求情況。但是，如今市場競爭使經(jīng)營利潤率越來越低，除了非法經(jīng)營以外很難取得超常暴利。

因此，廣大創(chuàng)業(yè)者在融資時一定要考慮成本，掌握創(chuàng)業(yè)融資省錢的竅門。

一、巧選銀行，貸款也要貨比三家

按照金融監(jiān)管部門的規(guī)定，各家銀行發(fā)放商業(yè)貸款時可以在一定范圍內(nèi)上浮或下浮貸款利率，比如許多地方銀行的貸款利率可以上浮30%.其實到銀行貸款和去市場買東西一樣，挑挑揀揀，貨比三家才能選到物美價廉的商品。相對來說，國有商業(yè)銀行的貸款利率要低一些，但手續(xù)要求比較嚴(yán)格，如果你的貸款手續(xù)完備，為了節(jié)省籌資成本，可以采用個人“詢價招標(biāo)”的方式，對各銀行的貸款利率以及其他額外收費情況進(jìn)行比較，從中選擇一家成本低的銀行辦理抵押、質(zhì)押或擔(dān)保貸款。

二、合理挪用，住房貸款也能創(chuàng)業(yè)

如果你有購房意向并且手中有一筆足夠的購房款，這時你可以將這筆購房款“挪用”于創(chuàng)業(yè)，然后向銀行申請辦理住房按揭貸款。住房貸款是商業(yè)貸款中利率最低的品種，如5年以內(nèi)住房貸款年利率為

4.77%，而普通3至5年商業(yè)貸款的年利率為5.58%，辦理住房貸款曲線用于創(chuàng)業(yè)成本更低。如果創(chuàng)業(yè)者已經(jīng)購買有住房，也可以用現(xiàn)房做抵押辦理普通商業(yè)貸款，這種貸款不限用途，可以當(dāng)做創(chuàng)業(yè)啟動資金。

三、精打細(xì)算，合理選擇貸款期限

銀行貸款一般分為短期貸款和中長期貸款，貸款期限越長利率越高，如果創(chuàng)業(yè)者資金使用需求的時間不是太長，應(yīng)盡量選擇短期貸款，比如原打算辦理兩年期貸款可以一年一貸，這樣可以節(jié)省利息支出。另外，創(chuàng)業(yè)融資也要關(guān)注利率的走勢情況，如果利率趨勢走高，應(yīng)搶在加息之前辦理貸款；如果利率走勢趨降，在資金需求不急的情況下則應(yīng)暫緩辦理貸款，等降息后再適時辦理。

四、用好政策，享受銀行和政府的低息待遇

創(chuàng)業(yè)貸款是近年來銀行推出的一項新業(yè)務(wù)，凡是具有一定生產(chǎn)經(jīng)營能力或已經(jīng)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的個人，因創(chuàng)業(yè)或再創(chuàng)業(yè)需要，均可以向開辦此項業(yè)務(wù)的銀行申請專項創(chuàng)業(yè)貸款。創(chuàng)業(yè)貸款的期限一般為

1年，最長不超過3年，按照有關(guān)規(guī)定，創(chuàng)業(yè)貸款的利率不得向上浮動，并且可按銀行規(guī)定的同檔次利率下浮20%；許多地區(qū)推出的下崗失業(yè)人員創(chuàng)業(yè)貸款還可以享受60%的政府貼息；有的地區(qū)對困難職工進(jìn)行家政服務(wù)、衛(wèi)生保健、養(yǎng)老服務(wù)等微利創(chuàng)業(yè)還實行政府全額貼息。

五、親情借款，成本最低的創(chuàng)業(yè)“貸款”

創(chuàng)業(yè)初期最需要的是低成本資金支持，如果比較親近的親朋好友在銀行存有定期存款或國債，這時你可以和他們協(xié)商借款，按照存款利率支付利息，并可以適當(dāng)上浮，讓你非常方便快捷地籌集到創(chuàng)業(yè)資金，親朋好友也可以得到比銀行略高的利息，可以說兩全其美。不過，這需要借款人有良好的信譽，必要時可以找擔(dān)保人或用房產(chǎn)證、股票、金銀飾品等做抵押，以解除親朋好友的后顧之憂。

六、提前還貸，提高資金使用效率

創(chuàng)業(yè)過程中，如果因效益提高、貨款回籠以及淡季經(jīng)營、壓縮投入等原因致使經(jīng)營資金出現(xiàn)閑置，這時可以向貸款銀行提出變更貸款方式和年限的申請，直至部分或全部提前償還貸款。貸款變更或償還后，銀行會根據(jù)貸款時間和貸款金額據(jù)實收取利息，從而降低貸款人的利息負(fù)擔(dān)，提高資金使用效率。

第四篇：一個全新的致富,創(chuàng)業(yè)寶典

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如何快速發(fā)財致富，創(chuàng)業(yè)寶典

一）創(chuàng)業(yè)，暴富的不二法門

創(chuàng)業(yè)，最時髦的流行語

現(xiàn)在社會上流傳這么一句話：“十萬元是小戶，百萬元剛起步，千萬元才能算個大戶！”在買車買房的壓力下，不少人炒股票、炒樓盤，期望一夜暴富的奇跡。應(yīng)該說，有人成功了。但也有很多被套牢了。

我們中的大多數(shù)選擇了保持現(xiàn)狀，有極少數(shù)人付出了行動。最后，極少數(shù)中的極少數(shù)贏得了鮮花、掌聲和財富。于是90年代初的股票認(rèn)購證結(jié)果我們沒趕上，90年代末的網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)我們沒趕上，2000年以后的炒房熱沒有趕上，就連最近我們在身邊的發(fā)生的“拇指經(jīng)濟(jì)”（短信經(jīng)濟(jì)）我們也沒趕上??

在這些熱潮中，令我們羨慕的是有一大批人因此而暴富，中國最年輕的富豪們從這幾批熱潮中脫穎而出。

不知道你注意到?jīng)]有，除了炒股和炒房，其他的暴富熱潮都與開辦公司相關(guān)。在股市持續(xù)低迷，放貸政府重點控制的環(huán)境下，靠炒股和炒房，也許能賺點錢，但暴富已經(jīng)越來越不可能了。

“可事實上，我們對網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)、拇指經(jīng)濟(jì)并不熟，因為我不是搞技術(shù)的，對這些行當(dāng)我不熟，看到了機(jī)會沒法下手！唉??”有個做營銷的朋友如是說。

沒錯，與其做生不如做熟！但現(xiàn)在中國的市場中存在的機(jī)會不計其數(shù)，真的是遍地黃金！所謂創(chuàng)業(yè)難，暴富難，那只是你還在門外轉(zhuǎn)圈呢！

你知道嗎，乳品行業(yè)每年超過30%的增長，白酒產(chǎn)品的零售價每年平均有20%的增長，飲料行業(yè)中今年功能飲料增長幅度一枝獨秀，鮮奶干吃片今年開始火爆，每年新開的廣告公司全國至少有3000家，全國四川飯店、火鍋店持續(xù)火爆??

還不明白嗎，我告訴你，如果有大資金、有核心技術(shù)，那就在熱門行業(yè)中開店辦廠，如果你有創(chuàng)意、有點子，那你就可以進(jìn)軍咨詢行業(yè)、廣告行業(yè)，如果你手上有些閑錢，在有些關(guān)系，做加盟搞代理一樣能“發(fā)”。

“創(chuàng)富——創(chuàng)業(yè)以后才能富！”這是創(chuàng)業(yè)者最經(jīng)典的總結(jié)。

所以創(chuàng)業(yè)成為了今天的時尚；當(dāng)老板成為了一大批年輕俊秀們的流行夢想。2000年以后，我們看到了社會上有一個流傳越來越廣的名詞：創(chuàng)業(yè)。現(xiàn)在你打開google搜索引擎（應(yīng)用較為廣泛的網(wǎng)上搜索工具），鍵入“創(chuàng)業(yè)”，搜索到的相關(guān)信息有130多萬條。

其實有很多創(chuàng)業(yè)者最初的想法是很簡單的，“看看北京的房價，你就應(yīng)該明白，在北京工作的白領(lǐng)們絕大部分是低收入高消費。目前來看，如果月薪在3000～5000元人民幣，就算得上是高薪了，而月薪8000元到一萬元的人實際上是鳳毛麟角，而且收入越高支出越多。一個人以上萬月薪干了20年，也就只夠買一套房，再好點兒的買輛車，別的什么都別想了。不創(chuàng)業(yè)，怎么可能在30歲之前買車買房呢？創(chuàng)業(yè)只是給了自己一個搏的機(jī)會?！北本┑囊患彝队皟x代理商韓先生說。

創(chuàng)業(yè)，或者是為了生存，或者是為了事業(yè)，也可能是為了心中那一份不再寄人籬下的輕松，使很多人萌發(fā)了一股難以遏止的創(chuàng)業(yè)沖動。

如果說你喜歡一個工作，可它卻不會給你帶來回報；如果說你痛恨某份工作，而它同樣痛恨你，你該怎么辦？

“要么換份工作，要么創(chuàng)業(yè)！”上海的某獵頭公司的老總說。

“個體戶”時代的終結(jié)

創(chuàng)業(yè)，說起來容易做起來難！有一批的“創(chuàng)業(yè)先行者”正在消亡！

80年代，那曾是一個“個體戶”的時代！原來處于弱勢地位的群體，比如農(nóng)民、城市中沒有固定職業(yè)者等，其經(jīng)濟(jì)地位首先獲得了改善。其中，中國社會中最早的“先富者”就是從這些群體中產(chǎn)生的。為什么他們能先富起來？因為他們敢做，80年代的商業(yè)流通環(huán)節(jié)中信息極度不對稱，只要你找到好賣的產(chǎn)品，你就能賺到錢。從短缺經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)變的過程中，存在著無數(shù)的機(jī)會。記得我曾經(jīng)拜訪過一個煙雜店老板，在他沙啞的嗓音中，我聽到了令人咋舌的創(chuàng)富歷程。

從84年開始他開了一家煙雜貨店，在不到20平方米的小店中，賣的是油鹽醬醋，賣的產(chǎn)品和我們現(xiàn)在看到的煙雜貨店沒什么兩樣，可他連續(xù)3年每個月的銷售額平均都有1萬5千塊。隨著附近小店的逐步增多，他的營業(yè)額逐步下降?，F(xiàn)在他還在開著他那家小店，可每月的營業(yè)額最多只有2千塊。他有一句口頭禪：“想當(dāng)年??”。每當(dāng)面對這樣的口頭禪時，我都無語。我問他為什么在當(dāng)初賺到錢的時候，不去做一些更大的生意。他的回答很簡單：“不會?！?/p>

這正是他們沒落的原因?！安粫边@兩個字反映了很多東西，天生的弱勢使這些最先下海的“個體戶”們逐步被市場所淘汰：“不會”的第一層含義是素質(zhì)上的弱勢，先天的受教育程度和知識水平不足以使他們發(fā)現(xiàn)新的商機(jī)；第二層含義是主動性上的弱勢，不愿主動學(xué)習(xí)是他們最大的不足。從個體戶到下崗工人的開店大軍，他們是第一代的創(chuàng)業(yè)人，可從80年代到現(xiàn)在，這20多年的經(jīng)驗和教訓(xùn)足以表明他們中的大多數(shù)無法擺脫這種先天不足。最導(dǎo)致了他們從創(chuàng)富的主力軍中逐步消亡。

在所有的創(chuàng)業(yè)者中，個體戶們由于缺少系統(tǒng)的營銷知識，他們投資能力不強，他們擅長直來直去的做生意，要他們拐一個彎，很難。對于商機(jī)，他們?nèi)狈Ρ鎰e力，容易被人鼓動、盲從，在這個競爭手段日趨多元化的社會中，他們的結(jié)局很簡單：他們中的絕大部分會被市場淘汰。

最有潛力的創(chuàng)業(yè)者是營銷界的白領(lǐng)

每個國家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展從來都不會為一小撮人而停止腳步，有的人掉隊了那是因為他們本身越來越找不準(zhǔn)發(fā)展的節(jié)奏。在此同時，有一批人站了出來，他們開公司很容易越開越大，他們做生意很容易越賺越多，他們就是——營銷界的白領(lǐng)們

對于營銷界的白領(lǐng)們來說，他們的優(yōu)勢在于他們善于發(fā)現(xiàn)商機(jī)、善于捕捉商機(jī)。他們與其他創(chuàng)業(yè)者最大的不同是他們擅長市場推廣，這就意味著他們擴(kuò)展生意的能力，遠(yuǎn)高于其他創(chuàng)業(yè)者。

營銷人的能力本身就是一種財富！

所以我們發(fā)現(xiàn)身邊的不少營銷圈子里的朋友，有的開了廣告公司、咨詢公司；有的開了制造類的實體公司；有的下海做了代理商；還有的下海開了店。在所有的這些嘗試中，很明顯的是這些下海做生意的營銷人明顯比其他職業(yè)背景的同類創(chuàng)業(yè)者，經(jīng)營上勝人一籌。

近幾年來，營銷界的精英們創(chuàng)造著實實在在的一大批創(chuàng)富神話！

蒙牛1999年成立，當(dāng)年銷售額3000多萬，去年年底銷售額近50個億，而蒙牛的董事長牛根生原來做過伊利公司的銷售總監(jiān)；“他加她”2004年3月上市，當(dāng)年銷售額預(yù)計可達(dá)10個億，“他加她”的CEO周子琰原來干過廣告公司老總??

有報告指出，目前中國營銷界的從業(yè)人員達(dá)到8000萬，在這其中有很多人不甘于平淡的工作。他們四處尋找商業(yè)機(jī)會，他們不喜歡簡單的買與賣，因為這不符合他們的興趣和創(chuàng)業(yè)的理想。他們渴望把自己在工作中的積累在創(chuàng)業(yè)項目上得到釋放。

我們調(diào)查的60多家成功加盟類企業(yè)中經(jīng)營最好的樣板店老板，有70%左右曾經(jīng)有營銷的經(jīng)驗。可見，營銷界的白領(lǐng)們是最有潛力當(dāng)“老板”的一群社會精英！

從歷史和實踐來看，革命無怪乎兩個目的，一是推翻；二是改良。營銷人的創(chuàng)業(yè)成功率相比其他創(chuàng)業(yè)者要高，關(guān)鍵在于他們善于推翻、善于改良。營銷人的能力是一筆巨大的財富，如果能有效利用，迸發(fā)出的能量令人瞠目。

誰能提供一個舞臺，讓他們釋放能量，很可能下一批的創(chuàng)富奇跡就會因此而出現(xiàn)！

他們是最有潛力的創(chuàng)富群體！

二）創(chuàng)業(yè)VS打工，營銷人的兩難選擇

高薪貧困者的苦惱

白領(lǐng)們身著西裝領(lǐng)帶，出入各個高檔商務(wù)樓。談項目、做生意，白領(lǐng)好似無所不能。白領(lǐng)們對流行的感覺極好，因為他們主動了解各種信息。什么餐館最流行？去問白領(lǐng)好了。從東北菜、四川菜、毛家菜到云南菜；從紅燜羊肉、麻辣小龍蝦到香辣蟹，白領(lǐng)們一路領(lǐng)先的吃下去。

他們的素質(zhì)很高，接受過高等教育，所以他們能迅速接受新鮮事物；他們薪水也很高，于是他們愛享受，喜歡小資格調(diào)。

可白領(lǐng)過得很辛苦的，每天早晨鬧鐘響的時候，心里就是有一萬個不情愿也得起來，老板則是愛幾點來就幾點來；上下班高峰為省兩錢一身臭汗的擠公交車，老板們則是專車接送；休假的時候搭火車轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)國內(nèi)風(fēng)景區(qū)，老板則是飛去世界各地；每月的收入員工是數(shù)以千記，老板們則是數(shù)以萬計或是數(shù)十萬計，更可惡的是，在打工生涯中，還少不了經(jīng)常被本事都不如自己的老板訓(xùn)斥，自己被逼著裝孫子，這樣的日子每天都延續(xù)，要不是為了月底的那份厚薄不一的薪水，哪能眼見著自己的剩余價值不斷的被剝奪。

白領(lǐng)的生活所以不總是風(fēng)花雪月。某個食品公司的市場總監(jiān)王先生說：“白領(lǐng)的生活是很浪漫，晚上可以約兩三個好朋友從一個酒吧到另一個酒吧閑逛，但我們的責(zé)任也很重。像我一直在告誡自己，樓還在供著，車子還未買，我想讓薪水袋再厚一點兒，想讓老板對我的賞識再多一點兒，我知道這一切都需要我再努力一點兒。每天工作8小時絕對不夠，看來‘革命’尚未成功，‘同志’仍需努力！”

在別人的羨慕中，白領(lǐng)們的苦水越來越多。原因很簡單，社會的壓力讓白領(lǐng)不堪重負(fù)。“你又房嗎？你有車嗎？你有??”社會上對成功的標(biāo)準(zhǔn)一升再升。白領(lǐng)們突然發(fā)現(xiàn)，光靠工資，我們離社會精英的標(biāo)準(zhǔn)越來越遠(yuǎn)。房子每月要還貸款，還要打算買車，新款手機(jī)和數(shù)碼相機(jī)不斷的勾引人，家電要翻新，裝修要換代，每月的信用卡帳單總是如約而至，每月的固定開支越來越大，對收入的依賴性越來越高，可是無論如何打工的薪水都是有限的，工資的漲幅也是有限的。

于是我們想爬到高位拿到超高薪，可我們行嗎？我們的資歷夠“唬人”能力夠超群嗎？我們還要熬上多少年？年薪要能過百萬還要等多久？我們能等得到那一天嗎？??

享受著高薪的白領(lǐng)們其實還是可憐的“貧困人口”。物質(zhì)的誘惑總是沒有盡頭，對地位的渴望煎熬著他們渴望不平凡的心。

差不多每個人都在想能早日擺脫物質(zhì)匱乏所帶來的苦惱和牽制，現(xiàn)在都說要出名要趁早，要發(fā)財要趁早，要享受生活也要趁早！這個享受生活就得有個物質(zhì)前提，打工錢賺得太辛苦，必須想辦法走“近路”：嫁入豪門或是娶個富婆，買個彩票中個頭等獎??

可惜這些都不怎么現(xiàn)實，比較現(xiàn)實可行的還是自己直接當(dāng)老板，相比之下要實在一點。

獨立創(chuàng)業(yè)者的困惑

直接跳出來當(dāng)新老板也是不容易的，除去資本問題不說，畢竟打工打長了，很多思維方式思維高度往往就局限在那個層面了，短期內(nèi)很難轉(zhuǎn)換的過來，從我們接觸到的創(chuàng)業(yè)失敗案例中看，從營銷界的白領(lǐng)們，從打工到老板，獨立創(chuàng)業(yè)的成功率還是不高的，因為這些新老板的最容易碰到的以下幾個方面的問題：

一）項目選擇時的問題

首先是項目選擇時，很多人容易從個人的喜好出發(fā)，感性因素占主導(dǎo)，往往認(rèn)為自己喜歡的項目和產(chǎn)品大家也一定喜歡，缺乏對的前期市場準(zhǔn)確的調(diào)查和理性的分析。

在進(jìn)行項目的具體論證時，很多營銷人更多想的是這個項目的空間有多大，預(yù)計銷量及利潤率會有多高，當(dāng)然在這點上有許多新老板容易受一些不負(fù)責(zé)任的招商者的鼓動，過于樂觀的看待發(fā)展前景，而對營運風(fēng)險、虧損問題等負(fù)面因素預(yù)計不足。有經(jīng)驗的商人在選擇項目是第一考慮的是如何確保不賠錢，風(fēng)險有多大，退路在那里，第二位才是核算贏利情況。

二）成本核算不到位

成本核算是較為專業(yè)的活，由于缺乏經(jīng)驗，許多新老板容易將成本核算過于簡單化，一方面是成本核算不到位，二是許多隱形成本可能還沒算出來，導(dǎo)致實際贏利狀況與預(yù)期相差過大，且會導(dǎo)致出現(xiàn)資金整體安排失衡，推廣計劃中投入產(chǎn)出不合理等負(fù)面問題。

三）資金的合理安排問題

現(xiàn)有資金的分配不夠合理，缺乏資金整體使用規(guī)劃，資金使用時基本不考慮整體性，以及是否存在超安全比例的情況，后續(xù)資金供應(yīng)鏈考慮不夠充分，事業(yè)發(fā)展缺乏資金的后續(xù)支持，由于資金調(diào)配原因，許多新老板經(jīng)常出現(xiàn)資金占壓嚴(yán)重，資金運作捉襟見肘，很快陷入困境。

四）突發(fā)情況的處理

開門做生意，上三教下九流都得要會打交道，且不說左右逢源，但都得照顧得到吧，這不像在公司上班，出事總有各個部門來負(fù)責(zé)處理，即便有點后果也是公司擔(dān)著，員工個人吃不了多少虧，而自己的買賣什么都是自己的，萬一出點突發(fā)情況，許多新老板的第一反映還是在公司里的那套，不是積極主動解決問題，而是解釋理由和轉(zhuǎn)嫁，在公司上班時，遇到點麻煩事能躲就躲、能閃就閃，那里還會想到主動的迎上前去來解決問題，更別說對付突發(fā)事件的預(yù)案措施了，那么在自己的買賣遇到突發(fā)情況時常常是束手無策，新老板往往因為反映遲緩而導(dǎo)致事態(tài)擴(kuò)大。

五）管理方式簡單

這里指的管理方式不僅僅是內(nèi)部的營運管理，而是涉及到客戶管理、員工管理和激勵等等方面，因為缺乏經(jīng)驗，許多新老板都容易從自身本位出發(fā)，依照自己的性情來做事，于是經(jīng)常出現(xiàn)內(nèi)部員工拆臺和客戶倒戈事故也就不足為奇了。

這也難怪，新老板們打工打慣了，畢竟沒有做過生意，那里知道生意內(nèi)幕的種種暗流，沒吃過虧，對經(jīng)驗教訓(xùn)的感覺只是停留在表面。上述這些部分因素導(dǎo)致了打工者（尤其是白領(lǐng)打工者）直接跳出來當(dāng)新老板賺的少賠的多。

“邊打工邊創(chuàng)業(yè)”，誰說魚和熊掌不可兼得

打工的風(fēng)險小，收入穩(wěn)定，但暴富的可能基本沒有，而創(chuàng)業(yè)最大好處是未來可能的回報會很大，但風(fēng)險也大，血本無歸的例子比比皆是。

于是，一種中間狀態(tài)產(chǎn)生了——邊打工邊創(chuàng)業(yè)，有效結(jié)合了兩者的優(yōu)點，進(jìn)可攻，退可守。很多白領(lǐng)、尤其是營銷界的白領(lǐng)正在采用這種邊緣方式，去實現(xiàn)創(chuàng)富。

目前這種方式正在迅速流行，大江南北，各路豪杰紛紛出馬，去年因為出差走了很多地方，一大批邊打工邊創(chuàng)業(yè)者令我極為驚訝！我感覺我已經(jīng)有點落伍了！

如一家大型食品集團(tuán)的華北區(qū)銷售經(jīng)理在石家莊博物館的中山路附近，開了一家高檔咖啡館，開業(yè)不到兩年，年營業(yè)額達(dá)700萬，投入不足50萬。又如上海某著名五星級酒店的市場經(jīng)理，在虹橋開了一家米粉店，每天食客爆滿，月凈利潤達(dá)8萬。

這種的邊打工邊開店例子還有太多了，他們都有一些共同的特性：工作照樣干，工資照樣拿，開店前期投入精力較多，等到店里的生意逐步上了軌道，就把店里的事情交由老婆或親戚打理。

如另外還有一家著名百貨公司的市場總監(jiān)，在打工之余干起了煙斗生意，當(dāng)培育了兩年市場以后，才開始離開公司獨立創(chuàng)業(yè)；又比如一位高檔辦公家具的銷售經(jīng)理，由于公司的產(chǎn)品是高端的，于是他就代理了中低檔的辦公家具，通過公司的客戶回訪，吃下了一批因為價格高而拒絕公司產(chǎn)品的客戶；還比如一家著名食用油公司的市場部經(jīng)理，在打工之余開始做領(lǐng)帶生意，參與的代理商大部分都是區(qū)域的銷售經(jīng)理，需要使用的是他們?nèi)嗣}關(guān)系，通過他們的人脈去做禮品類的生意。

之所以邊打工邊創(chuàng)業(yè)能夠越來越流行，最主要的原因是：這種方式需要克服的障礙與獨立創(chuàng)業(yè)相比，經(jīng)營上的風(fēng)險明顯被降低了，如把某些運營成本（差旅、開辦費等）轉(zhuǎn)嫁給企業(yè)、利用企業(yè)的一些資源作為推廣的手段等等。

三）邊打工邊創(chuàng)業(yè)，我該準(zhǔn)備什么？

邊打工邊創(chuàng)業(yè)，遇到的困難并不比獨立創(chuàng)業(yè)少，相反困難更多。因為創(chuàng)業(yè)首先需要學(xué)習(xí)的東西是經(jīng)營。邊打工邊創(chuàng)業(yè)與獨立創(chuàng)業(yè)相比，學(xué)的東西一點也不少，從籌集資金、制定營銷計劃，到尋找雇員??，因此邊打工邊創(chuàng)業(yè)，需要準(zhǔn)備的東西也不少。

調(diào)整心態(tài)是第一件大事

當(dāng)我們想創(chuàng)業(yè)時，最主要的原因是由于我們有了個好點子。這個點子能不能賣出錢來，關(guān)鍵我們要行動。只有自己嘗試過、摸索過，才會知道這個想法究竟行不行。如果不做，就沒有機(jī)會知道結(jié)果了。而且在這個過程中，我們能學(xué)到很多東西。這也是我們的積累，也是我們的財富。

邊打工邊創(chuàng)業(yè)，一方面同時做兩份事在時間上必然有所緊張，但這可正好鍛煉你的事務(wù)管理能力，鍛煉處理相關(guān)工作的輕重緩急；另一方面，我們重點需要學(xué)會的是從經(jīng)營者角度考慮問題，這和打工時完成任務(wù)有著本質(zhì)的區(qū)別，有很多獨立創(chuàng)業(yè)者還沒有機(jī)會學(xué)會這一點就垮了，邊打工邊創(chuàng)業(yè)不僅時間上更充分，而且思路上的感受也就更深。

實際上很多白領(lǐng)直接跳出來當(dāng)老板后，當(dāng)時的滿腔熱血和雄心壯志很快就會被殘酷的現(xiàn)實打磨掉許多，加之失去工資收入的壓力，早期對事業(yè)的規(guī)劃自己已經(jīng)沒有信心再執(zhí)行下去，要是個工作的底子支撐一下對個人的心理安慰作用要好很多。

進(jìn)可攻退可守，是邊打工邊創(chuàng)業(yè)最誘人的地方，因為他能使人的心態(tài)保持平衡，不至于喪失理智。有很多人在失敗以后，選擇了卷款潛逃，這都是心態(tài)不正常的結(jié)果。

同時，由于新老板們畢竟沒有真刀真槍的進(jìn)行過殘酷的商業(yè)競爭，缺乏相應(yīng)保護(hù)自己的經(jīng)驗，缺乏相應(yīng)的商業(yè)手腕和主動攻擊意識，很容易被老同行設(shè)計、擠垮。逐步試水，逐漸深入，于是就不會被商業(yè)的殘酷嚇倒。

所以調(diào)整從商的心態(tài)，練就“經(jīng)營性思維”，是頭等大事。

將資源轉(zhuǎn)化為資本

作為營銷人，最不缺的就是資源。你沒聽很多營銷人都在說自己的“資源”豐富嗎？

所謂資源，對于營銷人來說，意味著龐大的社會關(guān)系網(wǎng)，從上層關(guān)系到媒體關(guān)系，從營銷圈子里的網(wǎng)絡(luò)到完成銷售的經(jīng)銷商網(wǎng)絡(luò)等等，這都是營銷人的社會財富。但這些只是資源而已，這本身并不是財富。

“如何通過有形的項目，將無形的資源，轉(zhuǎn)化為財富”是準(zhǔn)備創(chuàng)業(yè)的營銷人最需要考慮的問題。如果這個問題能夠回答好，也許你就能成為下一個蒙牛，下一個“她加他”，因為他們就是靠成功整合社會資源而成功的。

同時，邊打工邊創(chuàng)業(yè)也要考慮如何占公司“便宜”，這也是營銷人的資源之一。

做生意就要涉及到成本消耗問題，例如辦公場地費用、通訊費用、辦公器材費用、差旅費、客情費用等等，細(xì)算下來是很大的一筆開支的，要是完全脫離原先工作的單位公司，那么這些費用就得自己承擔(dān)，可能很多生意一年賺下來連付這些成本費用的都不夠，特別是事業(yè)剛開創(chuàng)的時候是典型的費用大產(chǎn)出小的時期，往往很有可能被這些費用拖垮的，而在職期間，這些費用很輕松就轉(zhuǎn)到公司頭上去了。

同時，做生意還需要許多其他資源的支持，例如，客戶資源，管理系統(tǒng)，檔案資料，這些若是要自己一點點建立，所需要花費的資金和時間成本都是很大的，而借用公司現(xiàn)成的資源，成本則是非常之低廉的。

邊干邊學(xué)，“走一步，看三步”

有很多人創(chuàng)業(yè)，其中有人收獲的是成功的喜悅，有人得到的卻是失敗的酸澀。對于邊打工邊創(chuàng)業(yè)者來說，不太可能依靠撞大運，對于商業(yè)機(jī)會，都是經(jīng)過深思熟慮以后才做出的決定，而且在創(chuàng)業(yè)初期，就已經(jīng)設(shè)想好，到何時承認(rèn)失敗，到何時需要進(jìn)一步擴(kuò)張。

這不是簡單地設(shè)定一些指標(biāo)，什么項目能賺錢，項目中的什么產(chǎn)品會好賣，這些產(chǎn)品多久需要更新，新產(chǎn)品什么時候上市最有利，如何啟動公司運營（初期第一筆或第一批生意從哪里來），如何快速導(dǎo)入生意的良性循環(huán)，如何進(jìn)一步推廣生意??

自己開始進(jìn)行自己事業(yè)的時候，就必然要涉及到管理的問題，創(chuàng)業(yè)容易守業(yè)難，這個守業(yè)就是管理問題，一口氣開出一個公司出來容易，但要想好好把這個公司管好，把員工管理，把財務(wù)管理管理好，把客戶管理好，可就不是那么一件簡單的事了，而作為成熟的公司化營運，在公司可以學(xué)到許多管理方面的成熟經(jīng)驗和技巧，并可以在一定程度上驗證一下自己在管理方面的新創(chuàng)想。別拿自己的買賣做實驗。

當(dāng)你甩開了盛氣凌人的老板、沉默寡言的同事偷偷地從事創(chuàng)業(yè)規(guī)劃時，你就要知道你要準(zhǔn)備承擔(dān)經(jīng)營的壓力。當(dāng)你迷戀于美好的市場前景時，市場反饋的結(jié)果不理想時，如果你沒有準(zhǔn)備，你很容易失敗。

孫子兵法：夫未戰(zhàn)而廟算勝者，得算多也。商場如戰(zhàn)場，所以“走一步，看三步”才能使我們避免走入失敗的泥潭。

四）“邊打工邊創(chuàng)業(yè)”，什么項目最適合中國現(xiàn)在從來不缺商機(jī)，缺的是發(fā)現(xiàn)商機(jī)的“火眼金睛”，缺的能抓住商機(jī)的“老虎鉗”。

5年前，中國有只有不到10個城市有中高檔咖啡館呢？現(xiàn)在250多家城市都有了中高檔咖啡館

5年前，小肥羊是內(nèi)蒙古一家300平米的小店，現(xiàn)在是中國餐飲業(yè)的領(lǐng)頭羊。

3年前，嬰兒用品只有一次性尿片和奶粉，現(xiàn)在麗嬰房已經(jīng)成為一家嬰兒服飾專賣店的排頭兵

3年前，體育用品專賣店基本上為外資所壟斷，現(xiàn)在國內(nèi)的李寧、安踏已經(jīng)迅速成長起來。

去年，鮮奶干吃片默默無聞，今年滿大街到處都能買到鮮奶干吃片。

去年，功能飲料只有脈動在唱獨角戲，今年激活、尖叫、他加她等等引發(fā)功能飲料市場群雄逐鹿。

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這樣的例子有太多了，簡直不勝枚舉。有的是產(chǎn)品，你可以做代理；有的是加盟店，你可以做加盟；如果你有實力或能力，你也可以做一家這樣的企業(yè)。事實上只要你能加入到這些快速成長中的行業(yè)或企業(yè)中去，賺錢其實并不難。

難得是你怎么發(fā)現(xiàn)它（商機(jī)）！

難得是你發(fā)現(xiàn)以后，怎么抓住它（商機(jī)）！

誰都希望自己發(fā)展、參與的事業(yè)，明天能走得更穩(wěn)一點，走得更有力一點，走得更遠(yuǎn)一點。你必須想清楚“革命”是為了什么？

目的是最根本的。

有人說，我的目的很簡單：我就要賺錢。

你以為，這么簡單的目的很容易達(dá)成嗎？

以賺錢為目的，這個目的簡單直接，但隨之而來更為細(xì)分的目標(biāo)呢？手段呢？如果沒有后續(xù)的目標(biāo)和手段，這個目的只是句空話而已！

因此你應(yīng)該明確回答一系列的問題之后，你才能明確你賺錢的目標(biāo)是否可行：

你準(zhǔn)備進(jìn)入哪個行業(yè)？你要賺誰的錢？消費者需要什么？誰是這個領(lǐng)域最強大的企業(yè)？誰是這個領(lǐng)域最具競爭力的企業(yè)？哪家企業(yè)的做法最能夠打動什么地區(qū)的消費者？從消費者的消費趨勢看，未來怎樣的改變會產(chǎn)生機(jī)會？進(jìn)入這個行業(yè)，你能采取什么樣的方式？你進(jìn)來以后，其他的競爭對手會對你產(chǎn)生怎樣的威脅？??

問題很多，但歸根到底，營銷人應(yīng)該有效利用自己的資源和能力，從而對項目的有效甄別，才可能實現(xiàn)邊打工邊創(chuàng)業(yè)。

“有資金、有技術(shù)”，單干

要單干風(fēng)險最大，但如果能看準(zhǔn)市場機(jī)會，收益也最高。而且有的時候，單干也并不一定需要拿出很多錢。只要你的商業(yè)模式足夠打動人，找到投資方或合作者并不難。

開一個公司不難，開一個以產(chǎn)品為載體的實體運作企業(yè)很難。從生產(chǎn)到采購，從銷售到配送，從產(chǎn)品設(shè)計到品牌推廣，一大堆的事情很容易讓新老板們焦頭爛額。再說巨額的啟動資金，也使很多想做實業(yè)的創(chuàng)業(yè)者望而卻步。

所以“有資金、有技術(shù)”的創(chuàng)業(yè)者，不需要開一個大公司，但公司的主營業(yè)務(wù)一定很清晰。所有的力氣都往一處使，形成自身的核心競爭力，其他的就與社會合作，從生產(chǎn)到配送，有很多環(huán)節(jié)都是可以外包的。

單干最大的問題在于資金鏈，3個月、半年??能不能讓現(xiàn)金流順利滾動？

不能啟動現(xiàn)金流走入良性循環(huán)，單干的結(jié)果可能會很凄慘。

當(dāng)然如果成功，回報也很驚人，馬上能由“高薪赤貧”進(jìn)入“有車有房”的超精英階層。

“有創(chuàng)意、有點子”，做咨詢搞招商

有的營銷人有創(chuàng)意、有點子，對某些行業(yè)比較熟悉，就應(yīng)該想法做一個產(chǎn)品，一個虛擬的產(chǎn)品上市計劃書。

對于很多行業(yè)來說，有些產(chǎn)品能夠賣起來的重要原因就是在于包裝、概念等等的產(chǎn)品形式。如在很多城市，阿迪達(dá)絲的足球鞋款式令消費者非常喜歡，而某企業(yè)就是很簡單的模仿，并加以細(xì)微的改變，同時把零售價格降到阿迪達(dá)絲產(chǎn)品價格的一半，在吸引消費者眼球方面，就是在阿迪達(dá)絲專賣店旁邊開店，于是銷售形勢一片大好。

這樣的模仿以及更進(jìn)一步的創(chuàng)新，對于那些“有創(chuàng)意、有點子”的營銷人難嗎？

只要你有一個可行的產(chǎn)品上市計劃，你就能找到慧眼識英雄的企業(yè)。要么做咨詢公司，把方案賣給企業(yè)；要么聯(lián)合某個企業(yè)定好OEM協(xié)議（貼牌生產(chǎn)協(xié)議），組織一個招商會。

“他加她”就是這么干的，內(nèi)蒙古的保健品企業(yè)就是這么干的。

關(guān)注行業(yè)，關(guān)注消費者，也許你能找到這樣的機(jī)會！

“有資源、有興趣”，做加盟搞代理

有的營銷人有條件走南闖北，那就應(yīng)該鎖定一個最熟悉，最看好的行業(yè)，到處去看、去聽。2000年的時候，有人從廣州向長春賣牛仔服，一年就賺了500萬，因為長春的牛仔服的流行款式落后廣州至少一年。也許不是這個行業(yè)，但這樣的機(jī)會依然存在！

有的營銷人在某行業(yè)某區(qū)域市場有充足網(wǎng)絡(luò)資源，那就應(yīng)該鎖定一個最看好的產(chǎn)品，想法搞到代理權(quán)，利用好自己的網(wǎng)絡(luò)資源?！奥芬呀?jīng)修好了，就看上什么樣的車了！”。所以此時這類營銷人需要刻意關(guān)注的產(chǎn)品廣告，當(dāng)電視臺出現(xiàn)一個新產(chǎn)品廣告，或一個新品類的廣告時，也許意味著一個新的機(jī)會已經(jīng)出現(xiàn)了，另外還請?zhí)貏e注意專業(yè)招商雜志或?qū)I(yè)展會上公布的一些新產(chǎn)品上市信息，這里也孕育著很多機(jī)會。

有的營銷人沒有特別清晰的資源，那就請你注重一下你的興趣，你應(yīng)該找到一個自己愛好。如果沒有，就去找一個；如果只有一個，不妨多找?guī)讉€。因為只有你對這個行業(yè)感興趣，你才愿意去了解這個行業(yè)，你才有可能找到商業(yè)機(jī)會。在這方面，一些成功的加盟類企業(yè)值得營銷人的關(guān)注，因為通過它們你能夠比較容易找到成功的商業(yè)模式，從而少走很多彎路。而這方面的信息可以通過參加各地舉辦的加盟展和專業(yè)招商雜志、加盟類網(wǎng)站去尋找。同時關(guān)心新出現(xiàn)的商品或新的營銷方式，也許能找到生意的機(jī)會。如今年上海9月底會開始舉辦F1賽車競標(biāo)賽，而我的一個車迷朋友今年7月開始加盟賽車服專賣店，由于利潤空間較大，預(yù)計半年左右就能收回成本。

不管你做什么，不管你想怎么做，請關(guān)注消費者的產(chǎn)品需求變化，這是營銷人的核心競爭力。關(guān)心流行、關(guān)心時尚、關(guān)注你看好的行業(yè)，你就找到屬于你的機(jī)會！

第五篇：法理學(xué)滿分寶典(秘密記憶大法)

法理學(xué)滿分寶典（記憶大法）

第一章 法的本體

第一節(jié) 法的定

一、法律職業(yè)與法的定義

1．法律方法和法律思維具有三個特點：

（1）用說理的方法而非簡單的暴力解決問題。（2）必須根據(jù)法律來說理及判斷和解決法律問題。

（3）必須在程序的范圍內(nèi)，通過相應(yīng)的法律程序確定和解決法律問題。* 這其中，根據(jù)法律說理是核心。對于法律職業(yè)者來說，是否能夠忠于法律，就是他最大的職業(yè)道德和操 守問題。2．法律人忠于法律的前提是法律必須具有一種明確清晰的概念及其對象。

（1）法律必須發(fā)展為獨立的規(guī)范體系和制度形式，才可能成為法律職業(yè)者行為的準(zhǔn)則。（2）法律職業(yè)者又必須提高自己的知識能力和法律思想水平，從而準(zhǔn)確地把握法律。

二、法的現(xiàn)象與法的本質(zhì)

1．以往的法律理論從方法論的角度看，可以分為三類：

（1）從法本身理解法律，認(rèn)為法律產(chǎn)生、發(fā)展、變化的根源在于法的自身。

（2）雖然是從法的外部結(jié)實法律的根源，又都直接或間接地把這種根源歸結(jié)為某種精神力量，將法視為人 類精神一般發(fā)展的產(chǎn)物。

（3）從社會現(xiàn)象的交互作用的角度把握法的定義。2．從人類精神的一般發(fā)展角度概括法的有：（1）神意論。（歷史上最早出現(xiàn)的觀點）（2）意志論。（如黑格爾關(guān)于法是自由意志的體現(xiàn)）（3）正義論。（古羅馬法學(xué)家塞爾蘇士認(rèn)為：法乃善良公正之藝術(shù)。）3．從法本身理解法的有：（1）規(guī)則論。（一般認(rèn)為法是一個邏輯上自我滿足的規(guī)則體系。）（2）命令論。（這種觀點與規(guī)則論相同之處在于都將法視為一種規(guī)則體系，所不同的是，規(guī)則論認(rèn)為法律 規(guī)則的效力來源于該體系內(nèi)部，而命令論則認(rèn)為法律規(guī)則的效力來源于權(quán)力。）（3）判決論或預(yù)測論。（這種觀點認(rèn)為法就是對法官的判決的預(yù)測。持這種觀點的人認(rèn)為，法不是寫在規(guī) 范性法律文件中的東西，而是法官的傾向和意見，法官關(guān)于案件的處理意見才是真正的法。）4．從法與其他社會現(xiàn)象的關(guān)系角度理解法律現(xiàn)象：

（1）19 世紀(jì)末，尤其是20 世紀(jì)初以來，西方法學(xué)界許多學(xué)者開始將法置于一定的社會現(xiàn)象領(lǐng)域交易研究。（2）這種觀點總體上看，不再將法律視為鼓勵的、與社會脫節(jié)的想象，而是作為社會的組成部分，作為一 種與其他社會現(xiàn)象交互作用的產(chǎn)物。

5．法的本質(zhì)的展現(xiàn)過程，反映了法的本質(zhì)的層次性：

（1）法的本質(zhì)最初表現(xiàn)為法的正式性：

A．法的正式性體現(xiàn)在法總是公共權(quán)力機(jī)關(guān)按照一定的權(quán)限和程序制定或認(rèn)可的。B．法的正式性還體現(xiàn)在法總是依靠正式的權(quán)力機(jī)制保證實現(xiàn)。C．法的正式性也體現(xiàn)在法總是借助于正式的表現(xiàn)形式予以公布。（2）法的本質(zhì)其次反映為法的階級性：

A．法所體現(xiàn)的國家意志，從表面看，具有一定的公共性、中立性。

B．按照馬克思主義觀點，由于國家形成于階級矛盾不可調(diào)和的歷史時期，因此，它必然反映階級對立時期 的階級關(guān)系。法所體現(xiàn)的國家意志實際上只能是統(tǒng)治階級意志，國家意志就是法律化的統(tǒng)治階級意志。（3）法的本質(zhì)最終體現(xiàn)為法的社會性：

I 馬克思主義法律理論分析社會的特點在于：

A．認(rèn)為法律是社會的組成部分，也是社會關(guān)系的反映；

B．社會關(guān)系的核心是經(jīng)濟(jì)關(guān)系，經(jīng)濟(jì)關(guān)系的中心是生產(chǎn)關(guān)系； C．生產(chǎn)關(guān)系是由生產(chǎn)力決定的，而生產(chǎn)力則是不斷發(fā)展變化的；

D．生產(chǎn)力的不斷發(fā)展最終導(dǎo)致法律在內(nèi)的整個社會的發(fā)展變化。

II 按照這種觀點，國家不是在創(chuàng)造法律，而只是在表述法律。所以，法的本質(zhì)存在于國家與社會的對立統(tǒng) 一的關(guān)系之中。

三、法的特征

（一）法是調(diào)整人的行為的社會規(guī)范 1．法律與自然法則：

（1）自然法則是自然現(xiàn)象之間的聯(lián)系，自然現(xiàn)象的存在與人的思維和行動無關(guān)，因此它不具有文化的意蘊。（2）社會規(guī)范則是無數(shù)思維著的理性的個人行動的結(jié)果。從這個意義上說，社會規(guī)范也是一種文化現(xiàn)象。2．法律與其他社會規(guī)范

（1）法律是一種以公共權(quán)力為后盾的、具有特殊強制性的社會規(guī)范。（2）而習(xí)慣、道德、宗教、政黨政策等社會規(guī)范則建立在人們的信仰或確信的基礎(chǔ)上，通過人們的內(nèi)心發(fā) 生作用。因此，它們不僅是人的行為的準(zhǔn)則，而且也是人的意識、觀念的基礎(chǔ)。

（二）法是公共權(quán)力機(jī)構(gòu)制定或認(rèn)可的具有特定形式的社會規(guī)范 目前，國家形成法律有兩種基本方式： 1．制定法律 2．通過國家認(rèn)可的方式形成法律

國家認(rèn)可有兩種情況：

（1）國家立法者在制定法律時將已有的不成文的零散的社會規(guī)范系統(tǒng)化、條文化，使其上升為法律；

（2）立法者在法律中承認(rèn)已有的社會規(guī)范具有法的效力，但卻未將其轉(zhuǎn)化為具體的法律規(guī)定，而是交由司 法機(jī)關(guān)靈活掌握，如有關(guān)“從習(xí)慣”、“按政策辦”等規(guī)定。

（三）法是具有普遍性的社會規(guī)范 法的普遍性的含義： 1．在國家權(quán)力所及的范圍內(nèi)，法具有普遍效力或約束力。

2．法的普遍性也要求平等地對待一切人的普遍性，要求法律面前人人平等。

3．近代以來的法律雖然與一定的國家緊密聯(lián)系，具有民族性、地域性，但是法律的內(nèi)容始終具有與人類的 普遍要求相一直的趨向。

（四）法是以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會規(guī)范 可以進(jìn)一步看出國家法律與自然法則的區(qū)別：

1．法律以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容，意味著一定條件具備時，人們可以從事或不從事某種行為，必須做成或必須不 做某種事。至于法律的要求對或不對，人們的選擇正確與否，就是另外的一個問題了。2．而自然法則則不是人們的選擇問題，一定的條件具備，必然出現(xiàn)一定的結(jié)果。

（五）法律是以國家強制力為后盾，通過法律程序保證實現(xiàn)的社會規(guī)范 1．沒有保證手段的社會規(guī)范是不存在的。

2．法律就一般情況而言是一種最具有外在強制性的社會規(guī)范。

四、法的作用 1．唯物史觀認(rèn)為：

（1）法的作用體現(xiàn)在法與社會的交互影響中，在社會發(fā)展的過程中，法作為上層建筑的組成部分，其產(chǎn)生、存在與發(fā)展變化都是由社會的生產(chǎn)方式?jīng)Q定的。法在由社會所決定的同時，也具有相對的獨立性。（2）法的作用直接表現(xiàn)為國家權(quán)力的行使。法律的作用與國家的地位和作用互為表里。

（3）法的作用本質(zhì)上是社會自身力量的體現(xiàn)。法能否對社會發(fā)生作用，法對社會作用的程度，法對社會所 發(fā)生作用的效果，不是法律自身能夠決定的。

2．法的作用可以分為規(guī)范作用與社會作用。這是根據(jù)法在社會生活中發(fā)揮作用的形式和內(nèi)容，對法的作用 的分類。3．法的規(guī)范作用可分為：

（1）指引作用：指法對本人的行為具有引導(dǎo)作用。A．對人的行為的指引有兩種形式：

（A）個別性指引，即通過一個具體的指示形成對具體的人的具體情況的指引；（B）規(guī)范性指引，是通過一般的規(guī)則對同類的人或行為的指引。B．從立法技術(shù)上看，法律對人的行為的指引通常采用兩種方式：

（A）確定的指引，即通過設(shè)置法律義務(wù)，要求人們作出或抑制一定行為，使社會成員明確自己必須從事 或不得從事的行為界限。

（B）不確定的指引，又稱選擇的指引，是指通過宣告法律權(quán)利，給人們一定的選擇范圍。

（2）評價作用：法律作為一種行為標(biāo)準(zhǔn)，具有判斷、衡量他人行為合法與否的評判作用。

（3）教育作用：指通過法的實施使法律對一般人的行為產(chǎn)生影響。這種作用又具體表現(xiàn)為示警作用和示范 作用。（4）預(yù)測作用：憑借法律的存在，可以預(yù)先估計到人們相互之間會如何行為。（5）強制作用：指法可以通過制裁違法犯罪行為來強制人們遵守法律。4．法的社會作用主要設(shè)計三個領(lǐng)域和兩個方向。

（1）三個領(lǐng)域： A．社會經(jīng)濟(jì)生活 B．政治生活 C．思想文化領(lǐng)域。

（2）兩個方向： A．政治職能（階級統(tǒng)治的職能）B．社會職能（執(zhí)行社會公共事務(wù)的職能）5．盡管法在社會生活中具有重要作用，但是，法律不是萬能的，原因在于：

（1）法律是以社會為基礎(chǔ)的，因此，法律不可能超出社會發(fā)展需要“創(chuàng)造”社會；（2）法律是社會規(guī)范之一，必然受到其他社會規(guī)范以及社會條件和環(huán)境的制約；（3）法律自身條件的制約，如語言表達(dá)力的局限。第二節(jié) 法的價值

一、法的價值的含義

1．法的價值是指法這種規(guī)范體系（客體）有哪些為人（主體）所重視、珍視的性狀、屬性和作用。2．具體而言，法的價值這一范疇包含如下意義：

（1）同價值的概念一樣，法的價值也體現(xiàn)了一種主客體之間的關(guān)系。也就是說，它是由人對作為客體的法 律的認(rèn)識，從這個意義上而言，法的價值不是以人受制于法律，而是以人作為法律的本體這一關(guān)系得以存在的。法律無論其內(nèi)容抑或目的，都必須符合人的需要，這是法的價值概念存在的基礎(chǔ)；

（2）法的價值表明了法律對于人們而言所擁有的正面意義，它體現(xiàn)了其屬性中為人們所重視、珍惜的部分。（3）法的價值既包括對實然法的認(rèn)識，更包括對應(yīng)然法的追求。

二、法的價值判斷與事實判斷

1．對于法律問題的判斷也可以分為（1）價值判斷（2）事實判斷

2．所謂價值判斷，即關(guān)于價值的判斷，是指某一特定的客體對特定的主體有無價值、有什么價值、有多大 價值的判斷。

3．所謂事實判斷，在法學(xué)上是用來指稱對客觀存在的法律原則、規(guī)則、制度等所進(jìn)行的客觀分析與判斷。換句話說，與價值判斷不同的是，法律中的事實判斷主要解決客觀存在的法律究竟是怎么的這一問題，它 并不主張或者說根本抵制從“應(yīng)然”的角度追問法律應(yīng)當(dāng)怎樣的問題。在法學(xué)思潮上，代表事實判斷的研究方法主要是三類：（1）規(guī)范分析方法，強調(diào)研究法律規(guī)范本身存在的機(jī)制、蘊涵的意義、解決的問題等，這可以凱爾森的純 粹分析法學(xué)作為代表；

（2）社會實證方法，認(rèn)為對法律問題的研究應(yīng)當(dāng)將之置于社會存在的具體環(huán)境中，用社會需求、社會效果 等標(biāo)準(zhǔn)來判斷法律的正當(dāng)性。法社會學(xué)所采用的正是這種方法；

（3）歷史實證方法，即認(rèn)為只有歷史上法律資料的挖掘，才能證成法律沿革的脈絡(luò)。歷史法學(xué)派正是通過 這種方法來研究現(xiàn)行法律的制定問題。

4．有關(guān)法學(xué)上價值判斷與事實判斷的區(qū)別，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：（1）判斷的取向不同。

A．法律的價值判斷由于是作為主體的人所進(jìn)行的相關(guān)判斷，因而它以主體為取向尺度，隨主體的不同而 呈現(xiàn)出相關(guān)差異。（例如，法律制度上是公平優(yōu)先還是效率優(yōu)先的問題，不同的主體會根據(jù)自己的認(rèn)識或者 處境作出不同的回答。）

B．但事實判斷則不然，它是以現(xiàn)存的法律制度作為判斷的取向的。簡單地說，事實判斷是為了得出法律 的真實情況，如果該種判斷是正確的話，那么它的結(jié)論就是不以人的意志為轉(zhuǎn)移。（例如，“法律的強制性 是法律的基本屬性”這一事實判斷，就可以為法律生活中的具體事實所證明。）

（2）判斷的維度不同。

A．法律上的價值判斷，明顯地帶有個人的印記，具有很強的主觀性。甚至可以說，與主體的情緒、情感、態(tài)度以及利益、需要等無關(guān)或中立的判斷，并不能稱之為價值判斷。

B．相反，就法律上的事實判斷而言，其目的在于達(dá)到對現(xiàn)實法律的客觀認(rèn)識，因而無論是認(rèn)識的過程抑或是認(rèn)識 的結(jié)果，都應(yīng)當(dāng)盡可能地排除主觀性因素對認(rèn)識問題的介入，而盡可能地做到“情感中立”或“價 值中立”。（3）判斷的方法不同。

A．法律上進(jìn)行價值判斷是一種規(guī)范性判斷的方法，它關(guān)注法律應(yīng)當(dāng)是怎樣的，什么樣的法律才符合人性 和社會的終極理想。其基本目的在于引申出“應(yīng)然”的法律狀態(tài)與法律理想。

B．法律事實判斷則是一種描述性判斷，其任務(wù)主要在于客觀地確定現(xiàn)實法律制度的本來面目，是典型的 “實然”判斷。

（4）判斷的真?zhèn)尾煌?/p>

A．法的價值判斷的真?zhèn)?，取決于主、客體之間價值關(guān)系的契合程度。換句話說，就法的價值而言，它必 須經(jīng)歷“歷時性”的考驗，由社會來取舍、選擇。

B．事實判斷不同，事實判斷的真?zhèn)沃饕Q于其與客體的真實情況是否符合。6．就區(qū)分價值判斷與事實判斷的意義而言，主要在于：

（1）有利于明確認(rèn)識、評價法律的多緯角度，從而拓寬法學(xué)研究與法律分析的視野。

（2）有利于協(xié)調(diào)事實與價值之間的固有張力，從而使得法學(xué)研究能尋求事實與價值之間的固有平衡。

三、法的價值的種類

（一）自由

1．法的價值上所言“自由”，即意味著法以確認(rèn)、保障人的這種行為能力為己任，從而使主體與客體之間 能夠達(dá)到一種和諧的狀態(tài)。

2．就法的本質(zhì)來說，它以“自由”為最高的價值目標(biāo)。

3．自由在法的價值中的地位，還表現(xiàn)在它不僅是評價進(jìn)步與否的標(biāo)準(zhǔn)，更重要的是它體現(xiàn)了人性最深刻 的需要。

（二）秩序

1．法學(xué)上所言秩序，主要是指社會秩序。它表明通過法律機(jī)構(gòu)、法律規(guī)范、法律權(quán)威所形成的一種法律狀 態(tài)。2．法律總是為一定秩序服務(wù)的，也就是說，在秩序問題上，根本就不存在法律是否服務(wù)于秩序的問題。所 存在的問題僅在于法律服務(wù)于誰的秩序、怎樣的秩序。3．“秩序”之所以成為法的基本價值之一，是因為

（1）任何社會統(tǒng)治的建立都意味著一定統(tǒng)治秩序的形成。（2）秩序本身的性質(zhì)決定了秩序是法的基本價值。（3）秩序是法的其他價值的基礎(chǔ)。

（三）正義

1．在法律上如何實現(xiàn)正義這一價值標(biāo)準(zhǔn)：

（1）正義是法的基本標(biāo)準(zhǔn)。法律只有合乎正義的準(zhǔn)則時，才是真正的法律。（2）正義是法的評價體系。正義擔(dān)當(dāng)著兩方面的角色： A．它是法律必須著力弘揚與實現(xiàn)的價值

B．它可以成為獨立于法之外的價值評判標(biāo)準(zhǔn)，用以衡量法律是“良法”抑或“惡法”（3）正義也極大地推動著法律的進(jìn)化：

A．正義形成了法律精神上進(jìn)化的觀念源頭，使自由、民主、平等、人權(quán)等價值觀念深入人心；

B．正義促進(jìn)了法律地位的提高，它使得依法治國作為正義所必須的制度建構(gòu)而存在于現(xiàn)在民主政體之中，從而突出了法律在現(xiàn)在社會生活中的位置；

C．正義推動了法律內(nèi)部結(jié)構(gòu)的完善，它使得權(quán)力控制、權(quán)力保障等制度應(yīng)運而生； D．正義也提高了法律的實效。

四、法的價值沖突

1．從主體而言，法的價值沖突常常出現(xiàn)于三種場合：（1）個體之間法律所承認(rèn)的價值發(fā)生沖突。（2）共同體之間價值發(fā)生沖突。（3）個體與共同體之間的價值沖突。

2．由于立法不可能窮盡社會生活的一切形態(tài)，在個案中更可能因為特殊情形的存在而使得價值沖突難以避 免，因而必須形成相關(guān)的平衡價值沖突的規(guī)則。主要原則有：

（1）價值位階原則：這指在不同位階的法的價值發(fā)生沖突時，在先的價值優(yōu)于在后的價值。A．一般而言，自由代表了人的最本質(zhì)的人性需要，它是法的價值的頂端； B．正義是自由的價值外化，它成為自由之下制約其他價值的法律標(biāo)準(zhǔn)；

C．而秩序則表現(xiàn)為實現(xiàn)自由、正義的社會狀態(tài)，必須接受自由、正義標(biāo)準(zhǔn)的約束。

（2）個案平衡原則：這是指在處于同一位階的法的價值之間發(fā)生沖突時，必須綜合考慮主體之間的特定情 形、需求和利益，以使得個案的解決能夠適當(dāng)兼顧雙方的利益。

（3）比例原則：即使某種價值的實現(xiàn)必須以其他價值的損害為代價，也應(yīng)當(dāng)使被損害的價值減低到最小限 度。第三節(jié) 法的要素

一、法律規(guī)則

（一）法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)：任何法律規(guī)則均由假定條件、行為模式和法律后果三個部分構(gòu)成。

1．假定條件：指法律規(guī)則中有關(guān)部門適用該規(guī)則的條件和情況的部分，即法律規(guī)則在什么時間、空間、對 什么人適用以及在什么情境下法律規(guī)則對人的行為有約束力的問題。包含兩個方面：（1）法律規(guī)則的適用條件。（2）行為主體的行為條件。

2．行為模式：指法律規(guī)則中規(guī)定人們?nèi)绾尉唧w行為之方式或范型的部分。根據(jù)行為要求的內(nèi)容和性質(zhì)不同，法律規(guī)則中的行為模式分為三種：

（1）可為模式（2）應(yīng)為模式（3）勿為模式

3．法律后果：指法律規(guī)則中規(guī)定人們在作出符合或不符合行為模式的要求時應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的結(jié)果的部分，是 法律規(guī)則對人們具有法律意義的行為的態(tài)度。根據(jù)人們對行為模式所做出的實際行為的不同，法律后果又 分為兩種：（1）合法后果，又稱肯定式的法律后果（2）違法后果，又稱否定式的法律后果

（二）法律規(guī)則與法律條文

1．從其表述的內(nèi)容來看，法律條文可以分為規(guī)范性條文和非規(guī)范性條文。規(guī)范性條文是直接表述法律規(guī)范（法律規(guī)則和法律原則）的條文，非規(guī)范性條文是指不直接規(guī)定法律規(guī)范，而規(guī)定某些法律技術(shù)內(nèi)容（如專門法律術(shù)語的界定、公布機(jī)關(guān)的時間、法律生效日期等）的條文。

2．法律規(guī)則是法律條文的內(nèi)容，法律條文是法律規(guī)則的表現(xiàn)形式：并不是所有的法律條文都直接規(guī)定法律 規(guī)則的，也不是一個條文都完整地表述一個規(guī)則的或只表述一個法律規(guī)則的。

3．在立法實踐中，通常采取兩種不同的方法來明示人們的行為界限，分別以不同的條文規(guī)定表現(xiàn)出來。具 體而言，大致有以下幾類情形：

（1）一個完整的法律規(guī)則由數(shù)個法律條文表述；

（2）法律規(guī)則的內(nèi)容分別由不同規(guī)范性文件的法律條文來表述；（3）一個條文表述不同法律規(guī)則或其要素；

（4）法律條文僅規(guī)定法律規(guī)則的某個要素或若干要素。

（三）法律規(guī)則的分類

1．授權(quán)性規(guī)則和義務(wù)性規(guī)則（按照規(guī)則的內(nèi)容規(guī)定不同）

（1）命令性規(guī)則，是指規(guī)定人們的積極義務(wù)，即人們必須或應(yīng)當(dāng)做出某種行為的規(guī)則。（2）禁止性規(guī)則，是指規(guī)定人們的消極義務(wù)（不作為義務(wù)），即禁止人們作出一定行為的規(guī)則。2．確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則（按照規(guī)則內(nèi)容的確定性程度不同）

（1）委任性規(guī)則，是指內(nèi)容尚未確定，而只是規(guī)定某種概括性指示，由相應(yīng)國家機(jī)關(guān)通過相應(yīng)途徑或程序 加以確定的法律規(guī)則。

（2）準(zhǔn)用性規(guī)則，是指內(nèi)容本身沒有規(guī)定人們具體的行為模式，而是可以援引或參照其他相應(yīng)內(nèi)容規(guī)定的 規(guī)則。3．強行性規(guī)則和任意性規(guī)則（按照規(guī)則對人們行為規(guī)定和限定的范圍或程度不同）

（1）強行性規(guī)則，是指內(nèi)容規(guī)定具有強制性質(zhì)，不允許人們隨便加以更改的法律規(guī)則。義務(wù)性規(guī)則，職權(quán) 性規(guī)則屬于強行性規(guī)則。

（2）任意性規(guī)則，是指規(guī)定在一定范圍內(nèi)，允許人們自行選擇或協(xié)商確定為與不為、為的方式以及法律關(guān) 系中的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的法律規(guī)則。

二、法律原則

（一）法律原則的種類

1．公理性原則和政策性原則（按照法律原則產(chǎn)生的基礎(chǔ)不同）

（1）公理性原則，即由法律原理（法理）構(gòu)成的原則，是由法律上之事理推導(dǎo)出來的法律原則，是嚴(yán)格意 義的法律原則，例如法律平等原則、誠實信用原則。

（2）政策性原則是一個國家或民族出于一定的政策考量而制定的一些原則，如我國憲法中規(guī)定的“依法治 國，建設(shè)社會主義法治國家”的原則，“國家實行社會主義市場經(jīng)濟(jì)”的原則，婚姻法中“實行計劃生育” 的原則等。2．基本原則和具體原則（按照法律原則對人的行為及其條件之覆蓋面的寬窄和適用范圍大小）

（1）基本法律原則是整個法律體系或某一法律部門所適用的、體現(xiàn)法的基本價值的原則，如憲法所規(guī)定的各項原則。

（2）具體法律原則是在基本原則指導(dǎo)下適用于某一法律部門中特定情形的原則。3．實體性原則和程序性原則（按照法律原則涉及的內(nèi)容和問題不同）

（1）實體性原則是直接指涉及實體性問題的原則，例如，憲法、民法、刑法、行政法中歲規(guī)定的多數(shù)原則。（2）程序性原則是直接指涉及程序性（訴訟法）問題的原則，如訴訟法中規(guī)定的“一事不再理”原則、辯 護(hù)原則、非法證據(jù)排除原則、無罪推定原則。

（二）法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別

1．在內(nèi)容上，法律規(guī)則的規(guī)定是明確具體的，它著眼于主體行為及各種條件（情況）的共性；其明確具 體的目的是削弱或防止法律適用上的“自由裁量”。與此相比，法律原則的著眼點不僅限于行為及條件的共 性，而且關(guān)注它們的個別性。

2．在適用范圍上，法律規(guī)則由于內(nèi)容具體明確，它們只適用于某一類型的行為。而法律原則對人們的行 為及其條件有更大的覆蓋面和抽象性，它們是對從社會生活或社會關(guān)系中概括出來的某一類行為、某一法 律部門甚或全部法律體系均通用的價值準(zhǔn)則，具有宏觀的指導(dǎo)性，其適用范圍比法律規(guī)則寬廣。

3．在適用方法上，法律規(guī)則是以“全有或全無的方式”應(yīng)用于個案當(dāng)中的：如果一條規(guī)則所規(guī)定的事實是 既定的，或者這條規(guī)則是有效的，在這種情況下，必須接受該規(guī)則所提供的解決辦法?；蛘咴撘?guī)則是無效 的，對裁決不起任何作用。而法律原則的適用則不同，它不是以“全有或全無的方式”應(yīng)用于個案當(dāng)中的，因為不同的法律原則是具有不同的“強度”的，而且這些不同強度的原則甚至沖突的原則都可能存在于一 部法律之中。

三、權(quán)利與義務(wù)

（一）權(quán)利和義務(wù)的含義 1．權(quán)利的概念

（1）關(guān)于權(quán)利的本質(zhì)的學(xué)者們的解釋：

A． 自由說； B．范圍說 C．意思說：認(rèn)為權(quán)利是法律賦予人的意思力或意思支配力 D．利益說：認(rèn)為權(quán)利就是法律所保護(hù)的利益 E．折衷說（綜合意思說和利益說），認(rèn)為權(quán)利是保護(hù)利益的意思力或依意思力所保護(hù)的權(quán)利（2）法律權(quán)利的特點：

A．權(quán)利的本質(zhì)是由法律規(guī)范所決定，得到國家的認(rèn)可和保障。

B．權(quán)利是權(quán)利主體按照自己的愿望來決定是否實施的行為，因而權(quán)利具有一定的自主性。C．權(quán)利是為了保護(hù)一定的利益所采取的法律手段。2．義務(wù)的概念

（1）義務(wù)一般在下列幾種意義上使用： A．它是指義務(wù)人必要行為的尺度（或范圍）

B．它是指人們必須履行一定作為或不作為之法律約束 C．它是指人們實施某種行為的必要性（2）義務(wù)的性質(zhì)表現(xiàn)在：

A．義務(wù)所指出的，是人們的“應(yīng)然”行為或未來行為，而不是人們事實上已經(jīng)履行的行為，已履行的“應(yīng) 然”行為是義務(wù)的實現(xiàn)，而不是義務(wù)本身。

B．義務(wù)具有強制履行的性質(zhì)，義務(wù)人對于義務(wù)的內(nèi)容不可隨意轉(zhuǎn)讓或違反。

（3）義務(wù)在結(jié)構(gòu)上包括兩個部分： A．義務(wù)人必須根據(jù)權(quán)利的內(nèi)容作出一定的行為，這在或者表現(xiàn)為要求人們不得作出一定的行為。在法學(xué) 上被稱“作為義務(wù)”或“積極義務(wù)”。

B．義務(wù)人不得作出一定行為的義務(wù)，被稱為“不作為義務(wù)”或“消極義務(wù)”。

（二）權(quán)利與義務(wù)的分類

1．基本權(quán)利義務(wù)與普通權(quán)利義務(wù)（根據(jù)根本法與普通法律規(guī)定不同）

（1）基本權(quán)利義務(wù)是憲法所規(guī)定的人們在國家政治生活、經(jīng)濟(jì)生活、文化生活和社會生活中的根本權(quán)利和 義務(wù)。（2）普通權(quán)利義務(wù)是憲法以外的普通法律所規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)。2．絕對權(quán)利義務(wù)與相對權(quán)利義務(wù)（根據(jù)相對應(yīng)的主體范圍）（1）絕對權(quán)利和義務(wù)，又稱“對世權(quán)利”和“對世義務(wù)”，是相對應(yīng)不特定的法律主體的權(quán)利和義務(wù)。（2）相對權(quán)利和義務(wù)又稱“對人權(quán)利”和“對人義務(wù)”，是對應(yīng)特定的法律主體的權(quán)利和義務(wù)。3．個人權(quán)利和義務(wù)、集體權(quán)利義務(wù)和國家權(quán)利義務(wù)（根據(jù)權(quán)利義務(wù)主體的性質(zhì)）

（三）權(quán)利和義務(wù)的相互聯(lián)系

1．從結(jié)構(gòu)上看，兩者是緊密聯(lián)系、不可分割的。它們的存在和發(fā)展必須以另一方的存在和發(fā)展為條件。2．從數(shù)量上看，兩者的總量是相等的。

3．從產(chǎn)生和發(fā)展看，兩者經(jīng)歷了一個從渾然一體到分裂對立再到相對一致的過程。社會主義法律制度的建 立，實行“權(quán)利和義務(wù)相一致”的原則，使兩者之間的關(guān)系發(fā)展到了一個新的階段。

4．從價值上看，權(quán)利和義務(wù)代表了不同的法律精神，它們在歷史上受到重視的程度有所不同，因而兩者在 不同國家的法律體系中的地位有主、次之分。在民主法治社會，法律制度較為重視對個人權(quán)利的保護(hù)。此 時，權(quán)利是第一性的，義務(wù)是第二性的，義務(wù)的設(shè)定的目的是為了保障權(quán)利的實現(xiàn)。

四、法律概念

1．法律概念本身不是法律規(guī)則或法律原則，而是表述規(guī)則和原則之內(nèi)容的工具。在這個意義上，法律概念 不完全獨立的法的要素，而依附于法律規(guī)則或法律原則。2．法律概念的分類

（1）根據(jù)其內(nèi)容可以分為基本的（原本的）法律概念（如合同、政黨防衛(wèi)）和非基本的（與法律相關(guān)的）法律概念（如放火、殺害）；

（2）根據(jù)其所描述的對象，可以分為時間概念（如期間）、空間概念（如居所、行為地）、涉人概念（如公 民、合伙人、當(dāng)事人）、涉事概念（如違約、侵權(quán)）、涉物概念（財產(chǎn)、標(biāo)的）。第四節(jié) 法的淵源與分類

一、法的淵源的概念

（一）法的淵源的含義 我國目前所講的法的淵源，一般有實質(zhì)意義法的淵源和形式意義法的淵源兩種不同的解釋。1．在實質(zhì)意義上，法的淵源指法的內(nèi)容的來源，如法淵源于經(jīng)濟(jì)或經(jīng)濟(jì)關(guān)系。

2．形式意義上的淵源，也就是法的效力淵源，指一定的國家機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和程序制定或認(rèn)可的具有不 同法的效力和地位的法的不同表現(xiàn)形式，如制定法、判例法、習(xí)慣法、法理等。在我國，對法的淵源的理 解，一般指效力意義上的淵源，主要是各種制定法。

（二）法的淵源的分類

1．根據(jù)法的淵源的載體形式的不同，可將法的淵源分為成文法淵源與不成文法淵源。

2．從法的淵源與法規(guī)范關(guān)系的角度，可將法的淵源分為直接淵源與間接淵源，為法的直接淵源，學(xué)說等法規(guī)范、法條文間接相關(guān)的淵源為法的間接淵源。

3．根據(jù)是否經(jīng)過國家制定程序，法的淵源可以分為制定法淵源與非制定法淵源。4．根據(jù)法的淵源的相對地位而分為主要淵源與次要淵源。

5．在實踐中，法的淵源最主要的分類為正式淵源與非正式淵源。

（1）法的正式淵源是指那些可以從體現(xiàn)于國家制定的規(guī)范性法律文件中的明確條文形式中得到的淵源，如 憲法、法律、法規(guī)等，主要為制定法。

（2）法的非正式淵源則指那些具有法律意義的準(zhǔn)則和觀念，這些準(zhǔn)則和觀念尚未在正式法律中得到權(quán)威性 的明文體現(xiàn)，如正義標(biāo)準(zhǔn)、理性原則、公共政策、道德信念、社會思潮、習(xí)慣等。

二、當(dāng)代中國法的淵源

（一）當(dāng)代中國法的淵源主要為以憲法為核心的各種制定法，包括 1．憲法

2．法律 3．行政法規(guī)

4．地方性法規(guī)、民族自治法規(guī)、經(jīng)濟(jì)特區(qū)的規(guī)范性文件 5．特別行政區(qū)的法律 6．規(guī)章

7．國際條約、國際慣例

（二）國家政策是當(dāng)代中國法的非正式淵源之一。在法學(xué)上一般也認(rèn)為，習(xí)慣應(yīng)視為我國法的非正式淵源。

（三）在當(dāng)代中國，不采用判例法制度，判例不具有拘束力，不是法的正式淵源之一。但我國應(yīng)當(dāng)重視判 例的作用。

三、規(guī)范性法律文件的規(guī)范化和系統(tǒng)化

（一）規(guī)范性法律文件的規(guī)范化

1．規(guī)范性法律文件的規(guī)范化是指有權(quán)大國家機(jī)關(guān)在制定規(guī)范性法律文件時，必須遵循有關(guān)要求，使規(guī)范性 法律文件符合一定的規(guī)格和標(biāo)準(zhǔn)，從而使一個國家的規(guī)范性法律文件成為內(nèi)部和諧、外部協(xié)調(diào)的整體。2．規(guī)范性法律文件的規(guī)范化要求

（1）不同等級或不同層次的規(guī)范性文件只能由不同的國家機(jī)關(guān)制定；

（2）應(yīng)明確不同登記或不同層次的規(guī)范性法律文件的不同法律地位、效力及其相互關(guān)系；（3）不同登記或不同層次的規(guī)范性法律文件的名稱，特定表達(dá)方式；（4）法律文字的簡練明確，法律術(shù)語的嚴(yán)禁統(tǒng)一等。

（二）規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化

1．規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化是指采用一定的方式，對已制定頒布的法律、法規(guī)等規(guī)范性文件實行歸類、整理或編篡，使之集中起來作有系統(tǒng)的排列的活動。

2．法律匯編與法律編篡是規(guī)范性文件系統(tǒng)化的兩種基本方法。法律清理也是規(guī)范性法律文件系統(tǒng)化的一種 方法。

四、法的分類

1．國內(nèi)法與國際法（按照法的創(chuàng)制與適用主體的不同）

2．根本法與普通法（按照法的效力、內(nèi)容和制定程序的不同）3．一般法與特別法（按照法的效力范圍的不同）：特別法如戒嚴(yán)法、兵役法、教師法等。4．實體法與程序法（按照法規(guī)定的具體內(nèi)容的不同）：實體法一般為主法，程序法一般為輔助法。5．成文法與不成文法（按照法的創(chuàng)制和表達(dá)形式的不同）：不成文法主要為習(xí)慣法。第五節(jié) 法律部門與法律體系

一、法律部門

（一）法律部門的含義

1．法律部門，也稱部門法，是根據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)和原則所劃定的調(diào)整同一類社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。2．法律部門離不開成文的規(guī)范性法律文件，但二者不是一個概念。

（1）有的法律部門的名稱是用該部門基本的規(guī)范性法律文件的名稱來表述的，如作為一個法律部門的“刑 法”和作為一個規(guī)范性文件的《刑法》或《刑法典》。但單一的規(guī)范性法律文件不能包括一個完整的法律部門。

（2）同時，大多數(shù)規(guī)范性法律文件并非各自包含一個法律部門的規(guī)范，可能還包含屬于其他法律部門的規(guī) 范。

（二）劃分法律部門的標(biāo)準(zhǔn)和原則

1．一般認(rèn)為劃分法律部門的主要標(biāo)準(zhǔn)是法律所調(diào)整的不同社會關(guān)系，即調(diào)整對象；其次是法律調(diào)整方法。2．劃分法律部門的原則主要有：（1）粗細(xì)恰當(dāng)。（2）多寡合適（3）主題定類

（4）邏輯與實用兼顧

二、法律體系

1．法律體系，也稱為部門法體系，是之一國的全部現(xiàn)行法律規(guī)范，按照一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則，劃分為不同的 法律部門而形成的內(nèi)部和諧一致、有機(jī)聯(lián)系的整體。

2．法律體系是一國國內(nèi)法構(gòu)成的體系，不包括完整意義的國際法即國際公法。

3．法律體系是一國現(xiàn)行法構(gòu)成的體系反映一國法律的現(xiàn)實狀況，它不包括歷史上廢止的已經(jīng)不再有效的法 律，一般也不包括尚待制定、還沒有制定生效的法律。

三、當(dāng)代中國法律體系

（一）公法、私法與社會法

1．公法與私法的劃分，最早是由古羅馬法學(xué)家烏爾比安提出來的。2．隨著社會的發(fā)展，“法律社會化”現(xiàn)象的出現(xiàn)，又形成了一種新的法律即社會法，如社會保障法等。

（二）當(dāng)代中國法律部門 1．憲法：《中華人民共和國憲法》，主要國家機(jī)關(guān)組織法、選舉法、民族區(qū)域自治法、特別行政區(qū)基本法、授權(quán)法、立法法、國籍法等。

2．行政法：行政復(fù)議法、行政處罰法、行政監(jiān)察法、政府采購法、國家公務(wù)員暫行條理等（一般行政法）。食品衛(wèi)生法、藥品管理法、治安管理出發(fā)條理（特別行政法）。

3．民法：民法通則，合同法、擔(dān)保法、婚姻法、繼承法、收養(yǎng)法、商標(biāo)法、專利法、著作權(quán)法。著作權(quán)法 實施條例、商標(biāo)法實施細(xì)則。

4．商法：公司法、證券法、票據(jù)法、保險法、企業(yè)破產(chǎn)法、海商法。5．經(jīng)濟(jì)法：

（1）有關(guān)企業(yè)管理的法律：全民所有制工業(yè)企業(yè)法、中外合資經(jīng)營企業(yè)法、外資企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企 業(yè)法、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法。

（2）財政、金融和稅收方面的法律：中國人民銀行法、商業(yè)銀行法、個人所得稅法、稅收征收管理法；（3）有關(guān)宏觀調(diào)控的法律、法規(guī)：預(yù)算法、統(tǒng)計法、會計法、計量法。

（4）有關(guān)市場主體、市場秩序的法律：產(chǎn)品質(zhì)量法、反不正當(dāng)競爭法、消費者權(quán)益保護(hù)法。6．勞動法與社會保障法：勞動法、工會法、礦山安全法、安全生產(chǎn)法。7．自然資源與環(huán)境保護(hù)法：

（1）屬于自然資源方面的：森林法、草原法、漁業(yè)法、礦產(chǎn)資源法、土地管理法、水法、野生動物保護(hù)法。（2）屬于環(huán)境保護(hù)方面的：環(huán)境保護(hù)法、海洋環(huán)境保護(hù)法、水污染防治法、大氣污染防治法、環(huán)境影響評 價法等。8．刑法：刑法，單行法律法規(guī)的有關(guān)條款。9．訴訟法：

（1）刑事訴訟法、民事訴訟法、行政訴訟法（2）律師法、法官法、檢察官法、仲裁法、監(jiān)獄法 第六節(jié)法的效力

一、法的效力的含義、分類和法的效力范圍

1．通常法的效力可以分為規(guī)范性法律文件的效力和非規(guī)范性法律文件的效力。2．狹義的法的效力可以分為四種，或稱四個效力范圍：

（1）對人的效力（2）對事的效力（3）空間效力（4）時間效力

3．在這四個效力范圍中，對人和對事的效力范圍先于空間與時間的效力范圍。

二、法對人的效力

1．在世界各國的法律實踐中先后采用過四種對人的效力的原則：

（1）屬人主義（2）屬地主義（3）保護(hù)主義（4）以屬地主義為主，與屬人主義、保護(hù)主義相結(jié)合。這是近代以來多數(shù)國家采用的原則，我國也是如此。2．根據(jù)我國法律，對人的效力包括兩個方面：（1）對中國公民的效力。

（2）對外國人和無國籍人的效力：

A．對在中國領(lǐng)域內(nèi)的外國人和無國籍人的法律適用問題。外國人和無國籍人在中國領(lǐng)域內(nèi)，除法律另有規(guī) 定者外，適用中國法律。

B．在中國領(lǐng)域外的外國人和無國籍人的法律適用問題。外國人在中國領(lǐng)域外對中國國家或者公民犯罪，而 按《中華人民共和國刑法》規(guī)定的最低刑為3 年以上有期徒刑的，可以適用中國刑法；但是按照犯罪地的 法律不受處罰 的除外。

三、法的空間效力

一般來說，一國法律適用于該國主權(quán)范圍所及的全部領(lǐng)域，包括領(lǐng)土、領(lǐng)水及其底土和領(lǐng)空，以及作為領(lǐng) 土延伸的本國駐外使館、在外船舶及飛機(jī)。

四、法的時間效力 1．法的生效時間：

（1）自法律公布之日起生效（2）由該法律規(guī)定具體生效時間

（3）規(guī)定法律公布后符合一定條件時生效 2．法終止生效的時間：（1）明示的廢止

（2）默示的廢止：適用法律中，出現(xiàn)新法與舊法沖突時，適用新法而使舊法事實上被廢止。3．法的溯及力：

（1）就有關(guān)侵權(quán)、違約的法律和刑事法律而言，一般以法律不溯及既往為原則。目前各國采用的通例是“從 舊兼從輕”的原則，即新法原則上不溯及既往，但是新法不認(rèn)為犯罪或者處刑較輕的，適用新法。（2）而在某些有關(guān)民事權(quán)利的法律中，法律有溯及力。第七節(jié) 法律關(guān)系

一、法律關(guān)系的概念與種類

（一）法律關(guān)系的性質(zhì)和特征

1．法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立的一種社會關(guān)系，具有合法性。（1）法律規(guī)范是法律關(guān)系產(chǎn)生的前提

（2）法律關(guān)系不同于法律規(guī)范調(diào)整或保護(hù)的社會關(guān)系本身。社會關(guān)系是一個龐大的體系，其中有些領(lǐng)域是 法律所調(diào)整的，也有些是不屬于法律調(diào)整或法律不宜調(diào)整的，還有些是法律所保護(hù)的對象，這些被保護(hù)的 社會關(guān)系不屬于法律關(guān)系本身。即使那些受法律法規(guī)調(diào)整的社會關(guān)系，也并不能完全視為法律關(guān)系。

（3）法律關(guān)系是法律規(guī)范的實現(xiàn)形式，是法律規(guī)范的內(nèi)容（行為模式及其后果）在現(xiàn)實社會生活中得到具 體地貫徹。法律關(guān)系是人與人之間的合法關(guān)系。

2．法律關(guān)系是體現(xiàn)意志性的特種社會關(guān)系。有些法律關(guān)系的產(chǎn)生，不僅要通過法律規(guī)范所體現(xiàn)的國家意志，而且要通過法律關(guān)系參加者的個人意志表 示一直，也有很多法律關(guān)系的產(chǎn)生，并不需要這種意志表示。3．法律關(guān)系是特定法律關(guān)系主體之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。

（二）法律關(guān)系的種類

1．調(diào)整性法律關(guān)系和保護(hù)性法律關(guān)系（按照法律關(guān)系產(chǎn)生的依據(jù)、執(zhí)行的職能和實現(xiàn)規(guī)范的內(nèi)容不同）

（1）調(diào)整性法律關(guān)系是基于人們的合法行為而產(chǎn)生的、執(zhí)行法的調(diào)整職能的法律關(guān)系，它所實現(xiàn)的是法律規(guī)范（規(guī)則）的行為規(guī)則（指示）的內(nèi)容。調(diào)整性法律關(guān)系不需要適用法律制裁，法律主體之間即能夠依法行使權(quán)利、履行義務(wù)，如各種依法建立的民事法律關(guān)系、行政合同關(guān)系等。

（2）保護(hù)性法律關(guān)系是由于違法行為而產(chǎn)生的、旨在恢復(fù)被破壞的權(quán)利和秩序的法律關(guān)系，它們執(zhí)行著法的保護(hù)職能，所實現(xiàn)的是法律規(guī)范（規(guī)則）的保護(hù)規(guī)則（否定性法律后果）的內(nèi)容，是法的實現(xiàn)的非正常形式。

它的典型特征是一方主體（國家）適用法律制裁，另一方主體（通常是違法者）必須接受這種制裁，如刑事法律關(guān)系。

2．縱向（隸屬）的法律關(guān)系和橫向（平權(quán)）的法律關(guān)系（按照法律主體在法律關(guān)系中的地位不同）（1）縱向（隸屬）的法律關(guān)系是指在不平等的法律主體之間所建立的權(quán)力服從關(guān)系。其特點：

A．法律主體處于不平等的地位。如親權(quán)關(guān)系中的家長與子女，行政管理關(guān)系中的上級機(jī)關(guān)與下級機(jī)關(guān)。B．法律主體之間的權(quán)利與義務(wù)具有強制性，既不能隨意轉(zhuǎn)讓，也不能任意放棄。（2）橫向法律關(guān)系：如民事財產(chǎn)關(guān)系、民事訴訟之原、被告關(guān)系等。

3．單向（單務(wù)）法律關(guān)系、雙向（雙邊）法律關(guān)系和多向（多邊）法律關(guān)系（按照法律主體的多少及其 權(quán)利義務(wù)是否一致）

（1）單向法律關(guān)系是法律關(guān)系體系最基本的構(gòu)成要素。（2）其實，一切法律關(guān)系均可分解為單向的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

（3）雙向（雙邊）法律關(guān)系，是指在特定的雙方法律主體之間，存在著兩個密不可分的單向權(quán)利義務(wù)關(guān)系。（4）所謂多向（多邊）法律關(guān)系，又稱“復(fù)合法律關(guān)系”或“復(fù)雜的法律關(guān)系”，是三個或三個以上相關(guān) 法律關(guān)系的復(fù)合體，其中既包括單向法律關(guān)系，也包括雙向法律關(guān)系，例如，行政法中的人事調(diào)動關(guān)系。4．第一性法律關(guān)系（主法律關(guān)系）和第二性法律關(guān)系（從法律關(guān)系）（按照相關(guān)的法律關(guān)系作用和地位的 不同）（1）一切相關(guān)的法律關(guān)系均有主次之分，例如，在調(diào)整性和保護(hù)性法律關(guān)系中，調(diào)整性法律關(guān)系是第一性 法律關(guān)系（主法律關(guān)系），保護(hù)性法律關(guān)系是第二性法律關(guān)系（從法律關(guān)系）。

（2）在實體和程序性法律關(guān)系中，實體法律關(guān)系是第一性法律關(guān)系（主法律關(guān)系），程序性法律關(guān)系是第二性法律關(guān)系（從法律關(guān)系），等等。

二、法律關(guān)系主體（一）法律關(guān)系主體的含義和種類

1．在中國，根據(jù)各種法律的規(guī)定，能夠參與法律關(guān)系的主體包括以下幾類： A．公民（自然人）。B．機(jī)構(gòu)和組織（法人）C．國家：

（1）在特殊情況下，國家可以作為一個整體成為法律關(guān)系主體。例如，國家作為主權(quán)者是國際 公法關(guān)系的主體，可以成為外貿(mào)關(guān)系中的債權(quán)人或債務(wù)人。

（2）國家可以直接以自己的名字參與國內(nèi)的法律關(guān)系（如發(fā)行國庫券），但在多數(shù)情況下則由國家機(jī)關(guān)或 授權(quán)的組織作為代表參加法律關(guān)系。

（二）權(quán)利能力和行為能力 1．權(quán)利能力

（1）權(quán)利能力，又稱權(quán)義能力（權(quán)利義務(wù)能力），是指能夠參與一定的法律關(guān)系，依法享有一定權(quán)利和承 擔(dān)一定義務(wù)的法律資格。

（2）公民的權(quán)利能力可以從不同角度進(jìn)行分類。

A．首先，根據(jù)享有權(quán)利能力的主體范圍不同，可以分為一般權(quán)利能力和特殊權(quán)利能力。

B．其次，按照法律部門的不同，可以分為民事權(quán)利能力、政治權(quán)利能力、行政權(quán)利能力、勞動權(quán)利能力、訴訟權(quán)利能力等。這其中既有一般權(quán)利能力，也有特殊權(quán)利能力。2．行為能力

（1）確定公民有無行為能力，其標(biāo)準(zhǔn)有二： A．能否認(rèn)識自己行為的性質(zhì)、意義和后果； B．能否控制自己的行為并對自己的行為負(fù)責(zé)。

（2）公民的行為能力也可以進(jìn)行不同的分類，根據(jù)其內(nèi)容不同分為權(quán)利行為能力、義務(wù)行為能力和責(zé)任行 為能力（3）公民的行為能力問題，是由法律予以規(guī)定的。世界各國的法律，一般都把本國公民劃分為完全行為能 力人、限制行為能力人和無行為能力人。

（4）法人組織也具有行為能力，但與公民的行為能力不同，表現(xiàn)在：

A．公民的行為能力有完全與不完全之分，而法人的行為能力總是有限的，由其成立宗旨和業(yè)務(wù)范圍所決定。B．公民的行為能力和權(quán)利能力并不是同時存在。法人的行為能力和權(quán)利能力卻是同時產(chǎn)生和同時消滅的。

三、法律關(guān)系的內(nèi)容

（一）法律關(guān)系主體的法律權(quán)利和法律義務(wù)

1．法律關(guān)系的內(nèi)容就是法律關(guān)系主體之間的法律權(quán)利和法律義務(wù)。

2．法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)與作為法律規(guī)范內(nèi)容的權(quán)利和義務(wù)雖然都具有法律屬性，但它們所屬的領(lǐng)域、針對的法律主體以及它們的法的效力還是存在一定的差別。具體表現(xiàn)在：

（1）所屬的領(lǐng)同。作為法律規(guī)范內(nèi)容的權(quán)利和義務(wù)是有待實現(xiàn)的法律權(quán)利和法律義務(wù)，即“應(yīng)有的”法律 權(quán)利和義務(wù)，屬于可能性領(lǐng)域。法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)是法律關(guān)系主體在實施法律（遵守法律或適用 法律）的活動過程中所實際享有的法律權(quán)利和正在履行的法律義務(wù)，即“實有的”法律權(quán)利和義務(wù)，屬于 現(xiàn)實性領(lǐng)域。

（2）針對的主體不同。

法律上規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)所針對的是一國之內(nèi)的所有的不特定的主體。而法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)所針對的主體是特定的，即在某一法律關(guān)系中的有關(guān)主體。（3）法的效力不同。法律上的權(quán)利和義務(wù)由于針對的是不特定的主體，因而屬于“一般化的法律權(quán)利和法 律義務(wù)”，其具有一般的、普遍的法的效力。而法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)由于針對的是特定的法律主體，故屬于“個別化的法律權(quán)利和法律義務(wù)”，其僅對特定的法律主體有效，不具有普遍的法的效力。3．法律關(guān)系主體的權(quán)利和權(quán)利能力既有聯(lián)系又有區(qū)別。

（1）兩者的聯(lián)系表現(xiàn)在：權(quán)利以權(quán)利能力為前提，是權(quán)利能力這一法律資格在法律關(guān)系中的具體反映。（2）兩者的區(qū)別是：

A．任何人具有權(quán)利能力，并不必然表明他可以參與某種法律關(guān)系，而要能夠參與法律關(guān)系，就必要要有具 體的權(quán)利。

B．權(quán)利能力包括享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)這兩方面的法律資格，而權(quán)利本身不包括義務(wù)在內(nèi)。

（二）法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)的實現(xiàn)

1．僅就法律權(quán)利的實現(xiàn)而言，國家通過法律的保障具體表現(xiàn)在：（1）通過明確規(guī)定行使權(quán)利的步驟和程序，使權(quán)利具有可操作性；（2）通過限制國家機(jī)關(guān)（尤其是行政機(jī)關(guān)）的權(quán)力，建立“依法行政”、“依法司法”的制度來保障權(quán)利；（3）通過及時制裁侵權(quán)行為，督促義務(wù)人積極履行義務(wù)從而使權(quán)利得以實現(xiàn)。

2．嚴(yán)格地講，限制是法律為人們行使權(quán)利確定技術(shù)上、程序上的活動方式及界限。但這種限制是以保障作為前提的，限制是為了更好地保障。

3．像權(quán)利是有限度的一樣，義務(wù)也是有限度的。義務(wù)的限度具體表現(xiàn)在：（1）實際履行義務(wù)的主體資格的限制。（2）時間的界限。（3）利益的界限。

四、法律關(guān)系客體

（一）法律關(guān)系客體的概念 法律關(guān)系建立的目的，總是為了保護(hù)某種利益、獲取某種利益，或分配、轉(zhuǎn)移某種利益。所以，實質(zhì)上，客體所承載的利益本身才是法律權(quán)利和法律義務(wù)聯(lián)系的中介。

（二）法律關(guān)系客體的種類

1．物（1）物理意義上的物要成法律關(guān)系客體，須具備以下條件：

A．應(yīng)得到法律之認(rèn)可。B．應(yīng)為人類所認(rèn)識和控制。C．能夠給人們帶來某種物質(zhì)利益，具有經(jīng)濟(jì)價值。D．須具有獨立性。（2）但有幾種物不得進(jìn)入國內(nèi)商品流通領(lǐng)域，成為私人法律關(guān)系的客體： A．人類公共之物或國家專有之物，如海洋、山川、水流、空氣。B．文物

C．軍事設(shè)施、武器

D．危害人類之物（如毒品、假藥、淫穢書籍等）2．人身

（1）活人的（整個）身體，不得視為法律上之“物”，不能作為物權(quán)、債權(quán)和繼承權(quán)的客體。（2）權(quán)利人對自己的人身不得進(jìn)行違法或有傷風(fēng)化的活動，不得濫用人身，或自踐人身和人格。（3）對人身行使權(quán)利必須依法進(jìn)行，不得超出法律授權(quán)的界限，嚴(yán)禁對他人人身非法強行行使權(quán)利。（4）人身（體）部分的法律性質(zhì)：

A．當(dāng)人身之部分尚未脫離人的整體時，即屬人身本身；

B．當(dāng)人身之部分自然地從身體分離，已成為與身體相脫離的外界之物時，亦可視為法律上之“物”； C．當(dāng)該部分已植入他人身體時，即為他人人身之組成部分。3．精神產(chǎn)品 4．行為結(jié)果

（1）物化結(jié)果（2）非物化結(jié)果

（三）實際的法律關(guān)系有多種，而多種多樣的法律關(guān)系就有多種多樣的客體，即使在同一法律關(guān)系中也有 可能存在兩個或兩個以上的客。例如買賣法律關(guān)系的客體不僅包括“貨物”，而且也包括“貨款”。

（四）多向（符合）法律關(guān)系之內(nèi)的諸單向關(guān)系有主次之分，因此其客體也有主次之分。其中，主要客體決定次要客體，次要客體補充說明主要客體。

五、法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅

（一）法律關(guān)系產(chǎn)生、變更與消滅的條件

1．法律關(guān)系的形成、變更和消滅，需要具備一定條件：（1）法律規(guī)范；

（2）法律事實 2．所謂法律事實，就是法律規(guī)范所規(guī)定的、能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀情況或現(xiàn)象。

（二）法律事實的種類

1．法律事件：法律事件是法律規(guī)范規(guī)定的，不以當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移而引起法律關(guān)系形成，變更或消滅的 客觀事實。法律事件又分成社會事件和自然事件兩種。

2．法律行為：善意行為、合法行為能夠引起法律關(guān)系的形成、變更和消滅。惡意行為、違法行為也能夠引 起法律關(guān)系的形成、變更和消滅。

2．在研究法律事實問題，還有兩種復(fù)雜的現(xiàn)象：

（1）同一個法律事實（事件或者行為）可以引起多種法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅。

（2）兩個或兩個以上的法律事實引起同一個法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅。在法學(xué)上，人們常常把兩個或兩個以上的法律事實所構(gòu)成的一個相關(guān)的整體，稱為“事實構(gòu)成”。第八節(jié) 法律責(zé)任

一、法律責(zé)任的含義和特點 與道義責(zé)任或其他社會責(zé)任相比，法律責(zé)任有兩個特點： 1．法律責(zé)任的最終依據(jù)是法律。2．法律責(zé)任具有國家強制性。

二、法律責(zé)任的種類 1．刑事責(zé)任 2．民事責(zé)任 3．行政責(zé)任 4．違憲責(zé)任 5．國家賠償責(zé)任

（三）法律責(zé)任與權(quán)力、權(quán)利、義務(wù)的關(guān)系 1．法律責(zé)任與法律權(quán)力有著密切的聯(lián)系

（1）責(zé)任的認(rèn)定、歸結(jié)與實現(xiàn)都離不開國家司法、執(zhí)法機(jī)關(guān)的權(quán)力（職權(quán)）；（2）責(zé)任規(guī)定了行政權(quán)力的界限以及越權(quán)的后果。2．法律責(zé)任與法定權(quán)利與義務(wù)也有密切的聯(lián)系：

（1）法律責(zé)任規(guī)范著法律關(guān)系主體行使權(quán)利的界限，以否定的法律后果防止權(quán)利行使不當(dāng)或者濫用權(quán)利。

（2）在權(quán)利受到妨礙，以及違反法定義務(wù)時，法律責(zé)任義務(wù)又成為救濟(jì)權(quán)利、強制履行義務(wù)或追加新義務(wù) 的依據(jù)；

（3）法律責(zé)任通過否定的法律后果成為對權(quán)利、義務(wù)得以順利實現(xiàn)的保證。

二、歸責(zé)與免責(zé)

（一）法律責(zé)任的歸責(zé)原則

1．在我國，歸責(zé)的原則主要可以概括為：責(zé)任法定、公正原則、效益原則和合理性原則。2．公正原則要求在追究法律責(zé)任方面：

（1）對任何違法、違約的行為都應(yīng)依法追究相應(yīng)的責(zé)任。（2）責(zé)任與違法或損害相均衡。

（3）公正要求綜合考慮使行為人承擔(dān)責(zé)任的多種因素，作到合理地區(qū)別對待。

（4）公正要求追究法律責(zé)任時依據(jù)法律程序追究法律責(zé)任，非依法律程序，不得追究法律責(zé)任。（5）堅持公民在法律面前一律平等。

上述四項歸責(zé)的基本原則可以概括為合法、公正、有效、合理八個字。

（二）法律責(zé)任的免責(zé)條件 1．時效免責(zé)

2．不訴及協(xié)議免責(zé) 3．自首、立功免責(zé)

4．因履行不能而免責(zé)。

三、法律制裁 1．法律制裁分為刑事制裁、民事制裁、行政制裁和違憲制裁。2．在現(xiàn)代社會，民事制裁與刑事制裁有三個區(qū)別：（1）制裁目的不同。（2）程序不同。

（3）在方式上，刑事制裁以剝奪或限制自由為重要內(nèi)容，并以剝奪生命為最的懲罰措施；民事制裁則主 要是對受害人的財產(chǎn)補償，刑事制裁也有財產(chǎn)刑，但要上繳國庫。3．行政制裁可以分為行政處罰、勞動教養(yǎng)、行政處分三種。

4．承擔(dān)違憲責(zé)任、承受違憲制裁的主體主要是國家機(jī)關(guān)及其領(lǐng)導(dǎo)人員。在我國，監(jiān)督憲法實施的全國人民 代表大會及其常委會是行使違憲制裁權(quán)的機(jī)關(guān)。制裁形式有：撤消或改變同憲法相抵觸的法律與決定、行政法規(guī)、地方性法規(guī)，罷免違憲的國家機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)成員和人大代表等。第二章法的運行 第一節(jié)立 法

一、立法的定義

1．立法是指一定的國家機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和程序，制定、修改和廢止法律和其他規(guī)范性法律文件及認(rèn)可法律的活動，是將一定階級的意志上升為國家意志的活動，是對社會資源、社會利益進(jìn)行第一次分配的活動。2．立法具有以下特點：

（1）立法是以國家的名義進(jìn)行的活動；

（2）立法是一項國家職能活動，其目的是為了實現(xiàn)國家和社會生活的有效調(diào)整；

（3）立法是以一定的客觀經(jīng)濟(jì)關(guān)系為基礎(chǔ)的人們的主觀意志活動，并且受其他社會因素的影響；（4）立法是產(chǎn)生具有規(guī)范性、國家強制性的普遍行為規(guī)則的活動；（5）立法是依照法定職權(quán)和程序進(jìn)行的專門活動；

（6）立法是對有限的社會資源進(jìn)行制度性的分配，是對社會資源的第一次分配，反映了社會的利益傾向性。

二、立法體制

1．立法體制包括立法權(quán)限的劃分、立法機(jī)關(guān)的設(shè)置和立法權(quán)的行使等各方面的制度，主要為立法權(quán)的劃分。2．根據(jù)享有立法權(quán)的主體和形式的不同，立法權(quán)可以劃分為國家立法權(quán)、地方立法權(quán)、行政立法權(quán)、授權(quán) 立法權(quán)等。

3．立法體制的性質(zhì)是與國家的性質(zhì)相一致的，立法體制的形式則是與國家的結(jié)構(gòu)形式和管理形式密切聯(lián)系 的。3．當(dāng)代中國是單一制國家，根據(jù)我國憲法規(guī)定，我國的立法體制是一元性的立法體制，全國只有一個立法體系；同時又是多層次的。

三、立法原則

1．確立立法原則時要考慮這樣一些關(guān)系：

（1）需要與可能：立法的階段性，立法的具體條件的配套；（2）歷史、現(xiàn)實與未來：立法的超前問題、立法的繼承問題；（3）客觀與主觀：人的能力問題，客觀認(rèn)識把握與與主觀表達(dá)；

（4）整體與部分：各個利益集團(tuán)的平衡：法律自身的統(tǒng)一性、和諧性；（5）專家與社會：專家意見與社會要求；（6）本國與全球化。

2．我國立法法規(guī)定的立法原則：（1）立法應(yīng)當(dāng)遵循憲法的基本原則；（2）立法應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限和程序；（3）立法應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)人民的意志；

（4）立法應(yīng)當(dāng)從實際出發(fā)，科學(xué)合理地規(guī)定權(quán)利與義務(wù)，權(quán)力與責(zé)任。3．由此可以認(rèn)為當(dāng)代中國立法的原則為法治原則、民主原則、科學(xué)原則。

（一）合憲性與合法性原則

（二）實事求是、從實際出發(fā)原則

（三）民主立法原則

（1）立法應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)廣大人民的意志和要求，確認(rèn)和保障人民的利益；（2）應(yīng)當(dāng)通過法律規(guī)定，保障人民通過各種途徑參與立法。

（3）立法過程和立法程序應(yīng)具有開放性、透明度，立法過程中要堅持群眾路線。

（四）原則性與靈活性相結(jié)合原則

四、立法程序

（一）法律議案的提出

1．法律議案與法律草案不同：

（1）法律議案是指有關(guān)立法的建議，內(nèi)容一般比較原則、概括，但也可以比較具體；可以只提立法主旨和 理由，也可以附有法律草案。法律草案內(nèi)容比較具體、系統(tǒng)、完整。

（2）提出法律議案并不等于提出法律草案。提出法律議案時是否附法律草案由提案人自主決定。如果提案 人不附法律草案，可由立法機(jī)關(guān)的有關(guān)部門委托一定的機(jī)關(guān)或個人起草法律草案，也可以組織專門的人員 負(fù)責(zé)起草法律草案。

2．在我國，根據(jù)憲法和法律的規(guī)定，下列個人和組織享有向最高國家權(quán)力機(jī)關(guān)提出法律議案的提案權(quán)：

（1）全國人大代表和全國人大常委會的組成人員。依照法律規(guī)定，全國人大代表30 人以上或一個代表團(tuán) 可以提出法律議案。全國人大常委會委員10 人以上可以向全國人大常委會提出法律議案。

（2）全國人大主席團(tuán)、全國人大常委會可以向全國人大提出法律議案。全國人大各專門委員會可以向全國 人大或全國人大常委會提出法律議案。

（3）國務(wù)院、最高人民法院、最高人民檢察院可以向全國人大或全國人大常委會提出法律議案。

（二）法律案的審議

1．我國全國人大代表對法律案的審議，一般經(jīng)過兩個階段：

一是由全國人大有關(guān)專門委員會進(jìn)行審議，其中包括對法律案的修改、補充； 二是立法機(jī)關(guān)全體會議的審議。

2．審議法律案時，一般考慮以下幾方面的內(nèi)容：（1）立法動機(jī)是否正確合理，立法時機(jī)是否恰當(dāng)；

（2）立法精神是否科學(xué)、合理、法律案所附法律草案的條文是否以憲法為依據(jù)，是否符合憲法的規(guī)定；（3）權(quán)益調(diào)整是否立足全局統(tǒng)籌兼顧，法律案所附法律草案的各項規(guī)定是否切實可行，具有可操作性；（4）法律案所附草案各法律規(guī)范之間及本草案與其他法律之間是否協(xié)調(diào)一致；

（5）立法技術(shù)是否完善，概念是否準(zhǔn)確，結(jié)構(gòu)是否合理，文字是否清晰、合乎語法和邏輯。3．法律案審議的結(jié)果有以下幾種：（1）提付表決；（2）擱置；（3）終止審議。

（三）法律的表決和通過 通過法律的方式，有公開表決和秘密表決兩種。

公開表決包括舉手表決、起立表決、口頭表決、行進(jìn)表決、記名投票表決等各種形式。秘密表決主要是無記名投票的形式。

（四）法律的公布 我國憲法規(guī)定，中華人民共和國主席根據(jù)全國人大代表大會和全國人大代表常務(wù)委員會的決定，公布法律。我國公布法律的報刊是《全國人大常委會公報》、《人民日報》。第二節(jié) 執(zhí)法與司法

一、法的實施的概念

（一）法的實施 以實施法律的主體和法的內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)，法的實施方式可以分為三種：法的遵守；法的執(zhí)行；法的適用。

（二）法的實現(xiàn)

1．法的實現(xiàn)與法的實施不同，法的實施是人們施行法律，使法從應(yīng)然狀態(tài)到實然狀態(tài)的過程和活動； 2．它也不同于法的實效，法的實效是法律被人們實際施行的狀態(tài)和程度，側(cè)重于結(jié)果。

（三）法的實現(xiàn)的標(biāo)準(zhǔn)綜合對法律實效、法律效果和法律效益的評價標(biāo)準(zhǔn)以及微觀、中觀和宏觀的評價標(biāo)準(zhǔn)，對法的實施進(jìn)行評價主要有以下標(biāo)準(zhǔn)：

1．人們按照法律規(guī)定的行為模式行為的程度，是否能夠按照授權(quán)性規(guī)范行使權(quán)利，按照義務(wù)性規(guī)范履行義 務(wù)，是

否能夠根據(jù)法律設(shè)定的法律后果追究違法者的法律責(zé)任；

2．刑事案件的發(fā)案率、案件種類、破案率及犯罪分子的制裁情況；

3．各類合同的履約率與違約率，各種民事或經(jīng)濟(jì)糾紛的發(fā)案率及結(jié)案率，行政訴訟的立案數(shù)及審結(jié)情況； 4．普通公民和國家公職人員對法律的了解程度，他們的法律意識及法治觀念的提高或提高的程度； 5．與其他國家或地區(qū)的法律實施情況進(jìn)行的可比性研究；

6．社會大眾對社會生活中安全、秩序、自由、公正、公共福利等法的價值的切身感受； 7．法律的社會功能和社會目的是否有效實現(xiàn)及其程度； 8．有關(guān)法律活動的成本與收益的比率。

二、執(zhí)法

（一）執(zhí)法的含義 狹義的執(zhí)法，或法的執(zhí)行，則專指國家行政機(jī)關(guān)及其公職人員依法行使管理職權(quán)、履行職責(zé)、實施法律的 活動。=

（二）執(zhí)法的特點 1．執(zhí)法是以國家的名義對社會進(jìn)行全面管理，具有國家權(quán)威性。這是因為：

（1）在現(xiàn)代社會，為了避免混亂，大量法律的內(nèi)容是有關(guān)各方面社會生活的組織與管理，從經(jīng)濟(jì)到政治、從衛(wèi)生到教育，從公民的出生到公民的死亡，無不需要有法可依；

（2）根據(jù)法治原則，為了防止行政專橫，專司社會管理的行政機(jī)關(guān)的活動必須嚴(yán)格依照立法機(jī)關(guān)根據(jù)民意 和理性事先制定的法律來進(jìn)行。

2．執(zhí)法的主體，是國家行政機(jī)關(guān)及其公職人員。

3．執(zhí)法具有國家強制性，行政機(jī)關(guān)執(zhí)行法律的過程同時是行使執(zhí)法權(quán)的過程。4．執(zhí)法具有主動性和單方面性。

（三）執(zhí)法的基本原則

1．依法行政的原則。這是現(xiàn)代法治國家行政活動的一條最基本的原則。2．講求效能的原則。

三、司法

（一）司法的含義 司法，有稱法的適用，通常是指國家司法機(jī)關(guān)根據(jù)法定職權(quán)和法定程序，具體應(yīng)用法律處理案件的專門活動。

（二）司法的特點

1．司法是由特定的國家機(jī)關(guān)及其公職人員，按照法定職權(quán)實施法律的專門活動，具有國家權(quán)威性。在中國，司法權(quán)包括審判權(quán)和檢察權(quán)。

2．司法是司法機(jī)關(guān)以國家強制力為后盾實施法律的活動，具有國家強制性。

3．司法是司法機(jī)關(guān)依照法定程序、運用法律處理案件的活動，具有嚴(yán)格的程序性及合法性。4．司法必須有表明法的適用結(jié)果的法律文書，如判決書、裁定書和決定書等。（3）司法與執(zhí)法的區(qū)別 1．主體不同。

2．內(nèi)容不同。司法活動的對象是案件。而執(zhí)法是以國家的名義對社會進(jìn)行全面管理，執(zhí)法的內(nèi)容遠(yuǎn)比司法 廣泛。3．程序性要求不同。司法活動有嚴(yán)格的程序性要求，而執(zhí)法活動雖然也有相應(yīng)的程序規(guī)定，但由于執(zhí)法活 動本身的特點，其程序性規(guī)定沒有司法活動那樣嚴(yán)格和細(xì)致。

4．主動性不同。司法活動具有被動性，而執(zhí)法活動具有較強的主動性。

（四）當(dāng)代中國司法的要求和原則

1．嚴(yán)格依法辦事，有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究，是依法治國，建設(shè)社會主義法治國家的必然要求。

2．為了保證法律的正確適用，我國憲法和法律規(guī)定了司法機(jī)關(guān)適用法律必須遵循的原則。這些原則主要是：（1）司法公正。它既包括實質(zhì)公正，也包括形式公正，其中以程序公正為重點。司法公正的重要意義在于： A．公正司法是法的精神的內(nèi)在要求。

B．公正對司法的重要意義也是由司法活動的性質(zhì)決定的。C．司法機(jī)關(guān)公正司法，是其自身存在的合法性基礎(chǔ)。（2）公民在法律面前一律平等。其基本涵義是：

A．在我國，法律對于全體公民，不分民族、種族、性別、職業(yè)、社會出身、宗教信仰、財產(chǎn)狀況等，都是 統(tǒng)一

適用的，所有公民依法享有同等的權(quán)利并承擔(dān)同等的義務(wù)。

B．任何權(quán)利受到侵犯的公民一律平等地受到法律保護(hù)，不能歧視任何公民。

C．在民事訴訟和行政訴訟中，要保證訴訟當(dāng)事人享有平等的訴訟權(quán)利，不能偏袒任何一方當(dāng)事人；在刑事 訴訟中，要切實保障訴訟參加人依法享有的訴訟權(quán)利。

D．對任何公民的違法范圍行為，都必須同樣地追究法律責(zé)任，依法給予相應(yīng)的法律制裁，不允許有不得受法律約束或凌駕于法律之上的特殊公民，任何超出法律之外的特殊待遇都是違法的。要在法制實踐中充分貫徹這項原則

A．應(yīng)堅決反對封建特權(quán)思想，與形形色色的違背社會主義平等原則的 封建殘余作不懈的斗爭。

B．看到我國法律適用中的公民在法律面前一律平等與資產(chǎn)階級的法律面前人人平等原則的區(qū)別與聯(lián)系。C．要看到適用法律的平等原則與我國社會主義法的性質(zhì)是一致的。

D．在司法工作中，必須忠實于事實、忠實于法律、忠實于人民，嚴(yán)格依法辦事，決不能看人辦案，因人 而異，不能由于責(zé)任人的家庭出身，或過去的功績等而對其裁判偏離甚至違背法律的要求。（3）以事實為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩。

A．以事實為根據(jù)，就是指司法機(jī)關(guān)審理一切案件，都只能以與案件有關(guān)的客觀事實為根據(jù)，而不能以主觀臆想為依據(jù)。

B．以法律為準(zhǔn)繩，要嚴(yán)格依照法律規(guī)定辦事，切實做到有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究。（4）司法機(jī)關(guān)依法獨立行使職權(quán) 涵義：

A．司法權(quán)的專屬性，即國家的司法權(quán)只能由國家各級審判機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)統(tǒng)一行使，其他任何機(jī)關(guān)、團(tuán)體 和個人都無權(quán)行使此項權(quán)利。

B．行使職權(quán)的獨立性，即人民法院、人民檢察院依照法律獨立行使自己的職權(quán)，不受行政機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體 和個人的非法干涉；

C．行使職權(quán)的合法性，即司法機(jī)關(guān)審理案件必須嚴(yán)格依照法律規(guī)定，正確適用法律，不得濫用職權(quán)，枉法裁判。要貫徹司法機(jī)關(guān)依法獨立行使職權(quán)的原則，需要解決好以下幾個問題： A．要正確處理司法機(jī)關(guān)與黨組織的關(guān)系。

B．在全社會進(jìn)行有關(guān)樹立、維護(hù)司法機(jī)關(guān)權(quán)威，尊重、服從司法機(jī)關(guān)決定的法制教育。C．積極推進(jìn)司法改革，從制度上保證司法機(jī)關(guān)依法獨立行使審判權(quán)和檢察權(quán)。

（五）當(dāng)代中國的司法體制

1．必須指出的是，在當(dāng)代中國“一國兩制”的情況下，香港、澳門和臺灣地區(qū)與祖國大陸實行不同的司法 體制，它們各有其特點，但是，它們都統(tǒng)一于中華人民共和國的法律體系之中，司法體制的不同并不影響 一國法律體系的統(tǒng)一。

2．實行國家統(tǒng)一司法考試的重要意義：（1）有利于保障司法隊伍素質(zhì)。（2）有利于法律職業(yè)共同體的建立。（3）有利于法律人才的交流。第三節(jié)守法與違法

一、守法

（一）守法的含義 這里所說的守法，不僅包括消極、被動的守法，還包括根據(jù)授權(quán)性法律規(guī)范積極主動地去行使自己的權(quán)利，實施法律。

（二）守法的主體 憲法明確規(guī)定，一切國家機(jī)關(guān)和武裝力量、各政黨和各社會團(tuán)體、各企業(yè)事業(yè)組織都必須遵守憲法和法律。一切違反憲法和法律的行為，必須予以追究。任何組織和個人都不得有超越憲法和法律的特權(quán)。

（三）守法與法律關(guān)系主體的權(quán)利、義務(wù) 法律行為規(guī)范的實現(xiàn)形式是法律關(guān)系，人們按照法律規(guī)范的要求行使權(quán)利、履行義務(wù)由此發(fā)生特定的法律 上的聯(lián)系，即形成法律關(guān)系，法律因此而得到踐行。因此，守法總是與特定的權(quán)利、義務(wù)聯(lián)系在一起。

（四）守法的目標(biāo)與要求 1．具有良好的法律意識

2．按照法律規(guī)范規(guī)定的行為模式認(rèn)真行使權(quán)利、履行義務(wù)。

3．發(fā)生違反法律的行為或后果時，主動承擔(dān)法律責(zé)任。

（五）守法的意義

1．認(rèn)真遵守法律是廣大人民群眾實現(xiàn)自己的根本利益的必然要求。2．認(rèn)真遵守法律，是建設(shè)社會主義法治國家的必要條件。

二、違法（一）違法的含義和種類

1．廣義的違法行為，指所有違反法律的行為，包括犯罪行為和狹義的違法行為。2．狹義的違法，也可以稱為一般侵權(quán)行為，包括民事侵權(quán)行為和行政侵權(quán)行為。

（二）違法的構(gòu)成要件

1．違法行為以違反法律為前提。

2．違法行為必須是某種違反法律規(guī)定動作或行為。

3．違法必須是不同程度上侵犯法律上所保護(hù)的社會關(guān)系的行為。4．違法一般必須有行為人的故意或過失。

5．違法者必須具有法定責(zé)任能力或法定行為能力。第四節(jié) 法律監(jiān)督

一、法律監(jiān)督的含義

1．狹義上的法律監(jiān)督，是指特定國家機(jī)關(guān)依照法定權(quán)限和法定程序，對立法、司法和執(zhí)法活動的合法性所 進(jìn)行的監(jiān)督。

2．廣義的法律監(jiān)督，是指由所有國家機(jī)關(guān)、社會組織和公民對各種法律活動的合法性所進(jìn)行的監(jiān)督。

二、法律監(jiān)督的實質(zhì)和構(gòu)成 一般來說，實現(xiàn)法律監(jiān)督必須具備五個要素，即：法律監(jiān)督的主體、法律監(jiān)督的客體、法律監(jiān)督的內(nèi)容、法律監(jiān)督的權(quán)力、法律監(jiān)督的規(guī)則，這五個要素缺一不可，共同構(gòu)成一個完整的法律監(jiān)督機(jī)制。1．法律監(jiān)督的主體主要可以概括為三類：國家機(jī)關(guān)、社會組織和公民。

2．法律監(jiān)督的客體：所有國家機(jī)關(guān)、政黨、社會團(tuán)體、社會組織、大眾傳媒和公民既是監(jiān)督的主體，也是 監(jiān)督客體。

3．法律監(jiān)督的內(nèi)容包括與監(jiān)督客體行為的合法性有關(guān)的所有問題。監(jiān)督的重點是國家司法機(jī)關(guān)的司法行為 和國家行政機(jī)關(guān)及其工作人員的執(zhí)法行為。

三、國家法律監(jiān)督體系

（一）國家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督

1．這種監(jiān)督的主體是各級人民代表大會及其常務(wù)委員會，其中，全國人民代表大會及其常務(wù)委員會在整個 法律監(jiān)督體系中居于主導(dǎo)地位。

2．國家權(quán)力機(jī)關(guān)監(jiān)督的客體，可以分為三類：

（1）是那些由國家權(quán)力機(jī)關(guān)及其常設(shè)機(jī)關(guān)產(chǎn)生并向它們負(fù)責(zé)的國家機(jī)關(guān)及其組成人員。（2）是有關(guān)國家權(quán)力機(jī)關(guān)及其組成人員。

（3）國家武裝力量、各政黨、各社會團(tuán)體、各企業(yè)事業(yè)組織和公民個人。

（二）國家行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督

1．行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督，既包括國家行政系統(tǒng)內(nèi)部上下級之間以及行政系統(tǒng)內(nèi)部設(shè)立的專門機(jī)關(guān)的法律監(jiān)督，也包括行政機(jī)關(guān)在行使行政權(quán)時對行政相對人的監(jiān)督。2．國家行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督可以分為四類：（1）一般行政監(jiān)督；（2）專門行政監(jiān)督；（3）行政復(fù)議；（4）行政監(jiān)管。

（三）國家司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督

1．可以將檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督分為三類：（1）刑事訴訟監(jiān)督；（2）民事訴訟監(jiān)督；

（3）行政訴訟監(jiān)督。

2．人民法院的監(jiān)督分為三種：（1）人民法院系統(tǒng)內(nèi)的監(jiān)督；（2）人民法院對檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督；（3）人民法院對行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督。

四、社會法律監(jiān)督體系

（一）中國共產(chǎn)黨的監(jiān)督

（二）社會組織的監(jiān)督：主要是民主黨派、人民政協(xié)和社會團(tuán)體的監(jiān)督。

（三）公民的監(jiān)督

（四）法律職業(yè)群體的監(jiān)督

法學(xué)家可以在法律監(jiān)督中發(fā)揮特殊作用的原因有：

1．與一般公眾相比，他們有更為強烈的追求法治和社會公正的意識。

2．法學(xué)家的職業(yè)特點和特殊的知識結(jié)構(gòu)，使得法學(xué)家具有較強的法律監(jiān)督能力；

3．法學(xué)家既不象律師那樣由于為當(dāng)事人提供服務(wù)而可能影響自己的判斷力，也不象國家機(jī)關(guān)公職人員那樣 握有公共權(quán)力，因此他們的監(jiān)督具有因其超脫地位而帶來的客觀性和說服力。

（五）新聞輿論的監(jiān)督

第五節(jié) 法律解釋與法律推理

一、法律解釋

（一）法律解釋的含義與特點

1．法律解釋的對象是法律規(guī)定和它的附隨情況。2．法律解釋與具體案件密切相關(guān)。

（1）首先，法律解釋往往由待處理的案件所引起。

（2）其次，法律解釋需要將條文與案件事實結(jié)合起來進(jìn)行。3．法律解釋具有一定的價值取向性。4．法律解釋受解釋學(xué)循環(huán)的制約。

（二）法律解釋的種類

1．正式解釋與非正式解釋（由于解釋主體和解釋的效力不同）。2．字面解釋、限制解釋與擴(kuò)充解釋（根據(jù)解釋尺度的不同）。

（三）法律解釋的方法

1．文義解釋，也稱語法解釋、文法解釋、文理解釋。

2．歷史解釋：通過研究有關(guān)立法的歷史資料或新舊法的對比。

3．體系解釋，也稱邏輯解釋、系統(tǒng)解釋：將被解釋的法律條文放在整部法律中乃至整個法律體系中。4．目的解釋：從制定某一法律的目的解釋法律。

二、法律推理

（一）法律推理的含義和特點

1．法律推理是一種尋求正當(dāng)性證明的推理。

2．法律推理要受現(xiàn)行法律的約束。法律的正式淵源或非正式淵源都可以成為法律推理中的“理由”。在缺 乏明確的法律規(guī)定的情況下，法律原則、政策、法理和習(xí)慣都會成為法律推理的前提。3．法律推理是一種實踐理性。

（二）法律推理的類型

1．演繹推理：當(dāng)代中國是以制定法為法律淵源主體的國家，制定法中各種具體規(guī)定，是人們進(jìn)行法律推理 的大前提。

2．歸納推理：歸納法律推理的任務(wù)在于：通過整理，概括經(jīng)驗事實，使分立的，多樣的事實系統(tǒng)化、同一 化，從而揭示對象的那種必然性和規(guī)律性。歸納推理的具體方法大致是：（1）匯集眾多個別案件及經(jīng)驗事實；

（2）對所匯集的對象進(jìn)行比較、分類和概括；

（3）發(fā)現(xiàn)或者確定歸納得以實現(xiàn)的案件和經(jīng)驗事實中那些共同的特征和屬性，并形成具有普遍性的判斷。

3．辯證推理：即側(cè)重對法律規(guī)定和案件事實的實質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行價值評價或者在相互沖突的利益間進(jìn)行選擇的推理。它的特點在于：

（1）不能以一個從前提到結(jié)論的單一連鎖的思維過程和證明模式得出結(jié)論。

（2）類比推理、法律解釋、論辯、勸說、推定是通常進(jìn)行辯證推理的具體方法。類比推理的具體方法同樣可以分為三個步驟：

（1）識別一個權(quán)威性的基點或判例。

（2）在判例和一個問題案件間識別事實上的相同點和不同點。

（3）判斷是事實上的相同點還是不同點更為重要，如果屬于前一種情況，就要依照基點或判例所指示的方 法，如果是后一種情況，就要區(qū)別對待。

三、法律解釋、法律推理、法律職業(yè)、法律思維相互之間的關(guān)系 1．法律解釋與法律推理的區(qū)別：

（1）二者所要完成的任務(wù)和針對對象不同，法律解釋是對法律規(guī)定的涵義進(jìn)行說明，而法律推理則是在法律論辯中通過運用法律理由，以理服人。

（2）前者針對的是法律規(guī)定，通過研究法律文本，闡發(fā)其意旨，后者則不僅針對法律規(guī)定，還包括案件事 實，通過演繹、歸納和辯證推理等方法得出令人信服的法律結(jié)論。2．法律解釋和法律推理的聯(lián)系：（1）它們都與具體的法律問題有關(guān)。

（2）二者在很多情況下是不可分割的，在進(jìn)行法律解釋時，離不開推理方法的運用，而在法律推理過程中，通常需要對法律規(guī)范進(jìn)行解釋然后運用于具體案件事實，特別是法律規(guī)定不明確或涵義有爭議的情況下，法律解釋更是法律推理過程中的一個十分重要的組成部分。

四、法律解釋與法律推理在法律實施中的地位和作用 1．法律解釋和法律推理是法律實施的重要前提。

2．法律解釋和法律推理有助于保障法律的正確、公正實施。第三章法的演進(jìn) 第一節(jié) 法的起源

一、法的起源的各種學(xué)說及其與法的本質(zhì)學(xué)說之間的關(guān)系

1．神創(chuàng)說（西塞羅：作為最高理性的自然法來源于上帝的一貫的意志，中世紀(jì)神學(xué)政治的鼻祖奧古斯丁 提出：秩序和安排來源于上帝的永遠(yuǎn)的正義和永恒的法律，即神法；人法服從神法，是從神法派生出來的。）2．暴力說（中國的法家代表任務(wù)韓非子：人民眾而財貨寡，事力勞而供養(yǎng)薄，故民爭。）3．契約說（17、18 世紀(jì)的古典自然法學(xué)者大部分都持此說。）4．發(fā)展說

（1）人的能力發(fā)展說

（2）精神發(fā)展說：黑格爾就認(rèn)為絕對精神在自然界產(chǎn)生之前就已存在，絕對精神發(fā)展到自然界階段，才有 了人類、人類精神的發(fā)展產(chǎn)生法。

5．合理管理說（美國當(dāng)代法的社會學(xué)家塞爾茨尼克認(rèn)為，一個群體的法律秩序，是基于合理性管理的需 要而發(fā)展起來的。）

二、原始社會的社會組織和社會規(guī)范

1．在原始社會，通過道德規(guī)范、宗教規(guī)范特別是習(xí)慣來調(diào)整人與人之間的社會關(guān)系，氏族習(xí)慣是人們在長 期的共同生產(chǎn)和生活中逐漸形成和演化，世代相傳，成為氏族成員內(nèi)在需要和外在自覺的行為模式或行為 慣性。2．馬克思主義認(rèn)為原始社會的社會規(guī)范與階級社會的法是根本不同的。

三、法產(chǎn)生的過程與標(biāo)志

（一）法產(chǎn)生的根源

1．私有制和商品經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)生是法產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)根源。法是為了維護(hù)某種所有制、調(diào)整一定經(jīng)濟(jì)關(guān)系和秩序的 需要而產(chǎn)生的。

2．階級的產(chǎn)生是法產(chǎn)生的階級根源。法是為了維護(hù)和調(diào)整一定階級關(guān)系的需要而產(chǎn)生的，它是階級矛盾不 可調(diào)和 的產(chǎn)物和表現(xiàn)。

（二）法產(chǎn)生的主要標(biāo)志

1．特殊公共權(quán)力系統(tǒng)即國家的產(chǎn)生。2．權(quán)利和義務(wù)觀念的形成。

（1）權(quán)利和義務(wù)的分離首先表現(xiàn)為財產(chǎn)歸屬上有了“我的”、“你的”、“他的”之類的區(qū)別；（2）其次，在利益（權(quán)利）和負(fù)擔(dān)（義務(wù)）的分配上出現(xiàn)了不平等，即出現(xiàn)了特權(quán)；（3）再次，在享有權(quán)利履行義務(wù)上出現(xiàn)了明顯的差別。3．法律訴訟和司法的出現(xiàn)

（三）法與原始社會規(guī)范的主要區(qū)別

1．法與原始社會規(guī)范都是一定社會經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上的上層建筑，兩者有著許多共同點：（1）兩者都屬于社會規(guī)范；

（2）都要求人們普遍遵守，并且有一定約束力；

（3）都根源于一定的社會物質(zhì)生活條件，由各自的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)所決定；（4）都是調(diào)整一定社會關(guān)系和社會秩序的重要手段。2．兩者又有根本的區(qū)別：

（1）兩者產(chǎn)生的方式不同：法是由國家制定或認(rèn)可的；原始社會規(guī)范是人們在長期的共同生產(chǎn)和生活過程 中自發(fā)形成的。

（2）兩者反映的利益和意志不同：法反映統(tǒng)治階級的利益和意志；原始社會規(guī)范反映原始社會全體成員的 利益和意志；

（3）兩者保證實施的力量不同：法是以國家強制力保證實施的；原始社會規(guī)范是依靠社會輿論的力量、傳統(tǒng)力量和氏族部落領(lǐng)袖的威信保證實施的。

（4）兩者適用的范圍不同：法適用于國家主權(quán)所及的地域內(nèi)的所有居民；原始社會規(guī)范只適用于同血緣的 本氏族部落成員。

四、法產(chǎn)生的一般規(guī)律

1．法的產(chǎn)生經(jīng)歷了從個別調(diào)整到規(guī)范性調(diào)整、2．法的產(chǎn)生經(jīng)歷了從習(xí)慣到習(xí)慣法、再由習(xí)慣法到制定法的發(fā)展過程。（最早的制定法，主要是習(xí)慣法的 整理和記載，還有個別立法文件和最主要的判決的記載。）

3．法的產(chǎn)生經(jīng)歷了法與宗教規(guī)范、道德規(guī)范的渾然一體到法與宗教規(guī)范、道德規(guī)范的分化、法的相對獨立 的發(fā)展過程。

第二節(jié) 法的歷史發(fā)展

一、法的歷史類型

1．法的歷史類型是按照法所據(jù)以產(chǎn)生和賴以存在的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的性質(zhì)和體現(xiàn)的階級意志的不同，對人類社會 的法所作的分類。馬克思主義法學(xué)認(rèn)為，凡是建立在相同經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上、反映相同階級意志的法，就屬于 同一歷史類型。2．馬克思主義法學(xué)認(rèn)為，與人類進(jìn)入階級社會后的社會形態(tài)的劃分相一致，人類社會存在四種歷史類型的 法，即奴隸制法、封建制法、資本主義法和社會主義法。

3．法的歷史類型的更替，是不依人的意志為轉(zhuǎn)移的歷史的必然，社會基本矛盾（生產(chǎn)力同生產(chǎn)關(guān)系、經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)同上層建筑的矛盾）的運動是法的歷史類型更替的根本原因。但是，這種更替不是自發(fā)進(jìn)行的，而是 必須通過階級斗爭和社會革命來實現(xiàn)的。

二、關(guān)于法的歷史階段的其他劃分方式

1．英國的梅因把法分為“身份”的法和“契約”的法。

2．美國的龐德認(rèn)為法的發(fā)展經(jīng)歷了五個階段：原始的法，嚴(yán)格的法，17、18 世紀(jì)的衡平法和自然法，成 熟的法，社會化的法，后來他又補充提出下一階段的法是世界法；

3．德國的馬克斯-韋伯把歷史上存在的法分為形式不合理的法、實質(zhì)不合理的法、實質(zhì)合理的法、形式合 理的法等；

4．美國的昂格爾認(rèn)為人類的法律類型有習(xí)慣法、官僚法、法秩序（法治）； 5．日本的田中成明將法分為自治型法、普遍主義型法、管理型法等。

三、資本主義法

（一）資本主義法的產(chǎn)生

1．在封建社會中后期，逐步出現(xiàn)了帶有資本主義因素的法，主要有：（1）商法的興起：這些商法淵源于習(xí)慣法、最為典型的是海商法。（2）羅馬法復(fù)興

（3）資本原始積累的法律的出現(xiàn)（4）憲法性法律的開始制定。

2．總的來看，資本主義法主要有這樣一些基本特點：

（1）維護(hù)以剝削雇傭勞動為基礎(chǔ)的資本主義私有制，確立了“私有財產(chǎn)神圣不可侵犯”、“契約自由”、“過 錯責(zé)任”等原則。

（2）維護(hù)資產(chǎn)階級專政和代議制等法律制度。

（3）維護(hù)資產(chǎn)階級自由、平等和人權(quán)，確立法律面前人人平等，保障資產(chǎn)階級法治。

（二）資本主義法的發(fā)展

1．資本主義從自由競爭時期發(fā)展到壟斷時期，特別是進(jìn)入20 世紀(jì)后，資本主義從“個人權(quán)利本位”變化 為“社會本位”，法律原則也有了許多變化。2．壟斷資本主義時期法的發(fā)展表現(xiàn)為：

（1）法律基本原則的變化，私有制財產(chǎn)神圣不可侵犯原則、契約自由原則等有不少限制的內(nèi)容。（2）法與政府、社會的關(guān)系上，政府不僅僅只是“看守人”、“守夜人”，國家、政府通過法律來干預(yù)經(jīng)濟(jì)。同時，出現(xiàn)了法的社會化趨向。

（3）法的運行方面變化：如委托立法、授權(quán)立法的出現(xiàn)，行政機(jī)關(guān)權(quán)力日益擴(kuò)大；準(zhǔn)法院組織的出現(xiàn)。（4）兩大法系逐步靠攏，國際立法增多，出現(xiàn)了象歐盟法律那樣的超國家組織的法律。

五、法的繼承與法的移植

（一）法的繼承的含義與根據(jù)

1．法的繼承是不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)和繼受，一般表現(xiàn)為舊法對新法的影響和新法對舊法的 承接和繼受，法的繼承是客觀存在的，法就是在繼承中發(fā)展的。2．法的繼承的根據(jù)和理由主要表現(xiàn)在以下幾方面：（1）社會生活條件的歷史延續(xù)性決定了法的繼承性。

（2）法的相對獨立性決定了法的發(fā)展過程的延續(xù)性和繼承性。（3）法作為人類文明成果決定了法的繼承的必要性。（4）法的發(fā)展的歷史事實驗證了法的繼承性。3．法的繼承的內(nèi)容是十分廣泛的，主要有：（1）法律術(shù)語、技術(shù)、形式。

（2）有關(guān)社會公共事務(wù)的法律規(guī)定。

（3）反映市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律的法律原則和規(guī)范。（4）反映法的一般價值的原則。

（二）法的移植

1．法的移植的范圍除了外國的法律外，還包括國際法律和慣例。法的移植以供體（被移植的法）和受體（接 受移植的法）之間存在著共同性，即受同一規(guī)律的支配，互不排斥，可互相吸納為前提的。2．法的移植有其必然性和必要性：

（1）社會發(fā)展和法的發(fā)展的不平衡性決定了法的移植的必然性，比較落后的國家為促進(jìn)社會的發(fā)展，有必 要移植先進(jìn)國家的某些法律。

（2）市場經(jīng)濟(jì)的客觀規(guī)律和根本特征決定了法的移植的必要性，市場經(jīng)濟(jì)要求沖破一切地域的限制，使國內(nèi)市場與國際市場接軌，把國內(nèi)市場變成國際市場的一部分，從而達(dá)到生產(chǎn)、貿(mào)易、物資、技術(shù)國際化。

（3）法制現(xiàn)代化既是社會現(xiàn)代化的基本內(nèi)容，也是社會現(xiàn)代化的動力，而法的移植是法制現(xiàn)代化的一個過 程和途徑，因此法的移植是法制現(xiàn)代化和社會現(xiàn)代化的必然需要。（4）法的移植是對外開放的應(yīng)有內(nèi)容。3．法的移植有下列幾種類型：

（1）經(jīng)濟(jì)、文化和政治處于相同或基本相同發(fā)展階段和發(fā)展水平的國家相互吸收對方的法律，以至融合和 趨同。（2）落后國家或發(fā)展中國家直接采納先進(jìn)國家或發(fā)達(dá)國家的法律。（3）區(qū)域性法律統(tǒng)一運動和世界性法律統(tǒng)一運動或法律全球化。第三節(jié)法的傳統(tǒng)一、法的傳統(tǒng)與當(dāng)代中國法的傳統(tǒng)

1．法律文化在我國大體上有兩種用法：

（1）一種是把法律文化作為分析工具，試圖提出一個觀察法律問題的新的視角。關(guān)于法的文化解釋、文化 視角都屬于這種情況

（2）一種是用這一概念指稱一個特定的對象。這種用法又可以分為：

A．一種認(rèn)為法律現(xiàn)象包含著一些人類社會發(fā)展中形成的共同的法律知識、意識、技術(shù)、調(diào)整方法等內(nèi)容，這些內(nèi)容屬于社會的精神財富，反映了法的進(jìn)步，可以稱為“法律文化”；

B．另一種則根據(jù)文化類型的不同將不同社會的法律區(qū)分為不同的文化類型，試圖從一種文化的歷史延續(xù)中 找到其得以維系的精神內(nèi)涵并進(jìn)而說明、解釋本國法的特殊性或法的地域性。

2．習(xí)慣上，我國法學(xué)界將“中國法（法律）的傳統(tǒng)”用與特指中國古代法的傳統(tǒng)，而“法律文化”則更多 地用于指稱現(xiàn)代中國的法律、制度及相應(yīng)的觀念。3．認(rèn)識中國古代法的傳統(tǒng)，應(yīng)該注意：

（1）我國古代的“法”與西方的“法”具有不同的涵義。漢語中，古人所說的法、刑、律三詞涵義是相通 的，核心是刑。另外，古代漢語中的法完全是

（2）中國古代“法”的指導(dǎo)思想是以儒家學(xué)說為基礎(chǔ)的道德理想主義。（3）中國古代法的傳統(tǒng)體現(xiàn)在禮、法之間的關(guān)系中。4．在上述思想背景下，中國古代法的傳統(tǒng)表現(xiàn)為：（1）在秩序的規(guī)范基礎(chǔ)方面，禮法結(jié)合，以法為主。（2）在秩序價值基礎(chǔ)上，登記有序，家族本位。（3）在規(guī)范的適用方面，恭行天理，執(zhí)法原情。

（4）在法律體系的內(nèi)部結(jié)構(gòu)上，民刑不分，重刑輕民。（5）在秩序的形成方式上，無訟是求。

5．從文化的角度看，現(xiàn)代中國法律文化的淵源主要有：

（1）馬克思主義的關(guān)于法的基本思想及社會主義各國、尤其是中國自己的社會主義法制建設(shè)的經(jīng)驗；（2）西方法律制度和法律思想。（3）中國古代法傳統(tǒng)。

二、法的傳統(tǒng)與法律意識

1．法的傳統(tǒng)之所以可以延續(xù)，很大程度上是因為法律意識強有力的傳承作用，但是人們的法律意識卻相對 比較穩(wěn)定，具有一定的連續(xù)性，因此，法律意識可以使一個國家的法律傳統(tǒng)得以延續(xù)。

2．法律意識與其他法律現(xiàn)象，如法律規(guī)范、法律制度、法律行為等，既有有機(jī)的聯(lián)系，又有相對的獨立性。（1）一方面法律制度和法律意識作為上層建筑的有機(jī)組成部分受到經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的制約，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定著上層 建筑的性質(zhì)和發(fā)展變化；

（2）另一方面，在法律意識與法律制度相互之間，法律意識又相對獨立于法律制度。它可能先于法律制度 而存在，也可能滯后于法律制度而發(fā)展。

3．法律意識是法律文化最內(nèi)在的深層次因素。一般地說，可以將法律文化分為物化的、制度的與觀念的三 個層面。比較而言，觀念層面的東西是最為深刻和持久的，法律制度及法律文化的物質(zhì)表現(xiàn)，不僅是一定 法律觀念、包括關(guān)于法律的傳統(tǒng)觀念的反映，而且只有與一定的法律觀念結(jié)合起來，才能構(gòu)成法律文化或 作為法律文化而存在。4．法律意識本身在結(jié)構(gòu)上可以分為兩個層次：法律心理和法律思想體系。5．法律意識對法律具有重要作用：

（1）在法的演進(jìn)過程中，法律意識起著傳承人們關(guān)于法的思想、觀點和知識的作用；（2）在現(xiàn)實的法律創(chuàng)制過程中，法律意識也具有一定的知道作用；（3）在法的實施過程中，法律意識同樣具有重要作用。

三、西方國家兩大法系

1．法系是比價法學(xué)的核心概念，具體指根據(jù)法的歷史傳統(tǒng)和外部特征的不同，對法所做的分類，凡屬于同 一傳統(tǒng)的法律就構(gòu)成一個法系。

2．當(dāng)代世界主要法系是三個：民法法系、普通法系、社會主義法系工程（以前蘇聯(lián)和東歐社會主義國家的 法律為代表）。

3．民法法系，是指以古羅馬法、特別是以19 世紀(jì)初《法國民法典》為傳統(tǒng)產(chǎn)生和發(fā)展起來的法律的總稱，又稱大陸法系、羅馬——德意志法系、法典法系。屬于這一法系的除了歐洲大陸國家外，還有曾經(jīng)是法國、德國、葡萄牙、菏蘭等國殖民地的國家及因其他原因受其影響的國家。如非洲的埃塞俄比亞、南非、津巴 布韋等；亞洲的日本、泰國、土耳其等；加拿大的魁北克省，美國的路易斯安那州，英國的蘇格蘭等。

4．普通法系，是指以英國中世紀(jì)的法律、特別是以普通法為基礎(chǔ)和傳統(tǒng)產(chǎn)生與發(fā)展起來的法律的總稱。被 稱為普通法系、英國法系，判例法系、英美法系。除了英國（蘇格蘭）以外，主要是曾為英國殖民地、附 屬國的許多國家和地區(qū)，如美國、加拿大、印度、新加坡、澳大利亞、新西蘭以及非洲的個別國家、地區(qū) 等。5．民法法系與普通法系的宏觀區(qū)別：

（1）在法律思維方式的特點方面，民法法系屬于演繹型思維，而普通法系屬于歸納型思維，注重類比推理。（2）在法的淵源方面，民法法系中法的正式淵源只是制定法，而普通法系中制定法、判例法都是法的正式 淵源。（3）在法律的分類方面，民法法系國家一般都將公法與私法作為法律分類的基礎(chǔ)，而普通法系則是以普通 法與衡平法為法的基本分類。

（4）在訴訟程序方面，民法法系與教會法程序接近，屬于糾問制訴訟，普通法系則采用對抗制程序。

（5）在法典編篡方面，民法法系的主要發(fā)展階段都有代表性的法典，特別是近代以來，進(jìn)行了大規(guī)模的法 典編篡活動。普通法系在都鐸王朝時期曾進(jìn)行過較大規(guī)模的立法活動，近代以來制定法的數(shù)量也在增加，但從總體上看，不傾向進(jìn)行系統(tǒng)的法典編篡。

（6）另外，兩大法系在法院體系、法律概念、法律適用技術(shù)及法律觀念等方面還存在許多差別。第四節(jié) 法的現(xiàn)代化

一、法的現(xiàn)代化的含義

1．法的現(xiàn)代化是指與現(xiàn)代化的需要相適應(yīng)的、法的現(xiàn)代性因素不斷增加的過程。需要強調(diào)說明的是，法的 現(xiàn)代化，并不完全是為了滿足 的要求才成為一種迫切需要，更重要的原因在于：它本身就是現(xiàn)代社會中人 的一種生存方式和價值標(biāo)準(zhǔn)。

2．根據(jù)法的現(xiàn)代化的動力來源，法的現(xiàn)代化過程大體上可以分為內(nèi)發(fā)型法的現(xiàn)代化和外源型法的現(xiàn)代化。（1）內(nèi)發(fā)型法的現(xiàn)代化是指由特定社會自身力量產(chǎn)生的法的內(nèi)部創(chuàng)新。這種現(xiàn)代化是一個自發(fā)的、自下而 上的、緩慢的漸進(jìn)變革的過程；（2）外源型法的現(xiàn)代化是指在外部環(huán)境影響下，社會受外力沖擊，引起思想、政治、經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的變革，最 終導(dǎo)致法律文化領(lǐng)域的革新。這種類型法的現(xiàn)代化的重要特點，不僅表現(xiàn)為正式法律制度的內(nèi)部矛盾，而且反映在正式法律制度與傳統(tǒng)習(xí)慣、風(fēng)俗、禮儀的激烈斗爭中。

3．內(nèi)發(fā)型法的現(xiàn)代化是西方文明的特定社會歷史背景中孕育、發(fā)展起來的。

4．外源型法的現(xiàn)代化一般是外部環(huán)境的強有力的作用下，在迫切需要社會政治、經(jīng)濟(jì)變革的背景中展開的。其特點在于：

（1）具有被動性。（2）具有依附性。（3）具有反復(fù)性。

5．外源型法的現(xiàn)代化雖然發(fā)生時比較迅速、突然，但要真正與本土法文化融合，難度很大，要經(jīng)歷一個相 當(dāng)漫長的歷史時期。這一現(xiàn)象產(chǎn)生的原因在于，外源型法的現(xiàn)代化是以政治、經(jīng)濟(jì)為中心的，是自上而下 的，而不是生長于該社會的文化土壤，因此，一旦它所依托的社會背景發(fā)生變化，就會激起廣泛的民族主義情緒，打斷這一進(jìn)程。所以，對外源型法的現(xiàn)代化國家來說，外來法律資源與本土法律傳統(tǒng)文化的關(guān)系 始終是法的現(xiàn)代化能否成功的一個關(guān)鍵。

二、當(dāng)代中國法治現(xiàn)代化的歷史進(jìn)程與特點

1．清政府下詔，派沈家本、伍廷芳主持修律。以收回領(lǐng)事裁判權(quán)為契機(jī)，中國法的現(xiàn)代化在制度層面上正 式啟動。

2．在這一背景下，從起因看，中國法的現(xiàn)代化明顯屬于外源型法的現(xiàn)代化，西方法律資源也就必然成為中 國法的現(xiàn)代化的主要參照。中國近百年法的現(xiàn)代化的歷史，既與所有外源型法的現(xiàn)代化有共同之處，又有 自己的獨特之處：

（1）由被動接受到主動選擇。

（2）由模仿民法法系到建立有中國特色的社會主義法律制度。（3）法的現(xiàn)代化的啟動形式是立法主導(dǎo)型。

（4）法律制度變革在前，法律掛念更新在后，思想領(lǐng)域斗爭激烈。

第五節(jié)法治理論

一、法治的含義

1．一般地說，社會主義法制制由社會主義國家制定或認(rèn)可的、體現(xiàn)工人階級領(lǐng)導(dǎo)下全體人民意志的法律和 制度的總稱，是社會主義立法、守法、執(zhí)法、司法、法律監(jiān)督各環(huán)節(jié)的統(tǒng)一，核心是依法辦事。社會主義 法制的基本要求是“有法可依，有法必依，執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究”。

2．而現(xiàn)在所說的社會主義法治，則是指社會主義國家的依法治國的原則和方略，即與人治相的治國理論、原則、制度和方法。

3．社會治安法制與法治的主要區(qū)別在于：

（1）法治一詞明確了法律在社會生活中的最高權(quán)威。

（2）法治一詞顯示了法律介入社會生活的廣泛性。從字面上看，法制主要強調(diào)法律和制度及其實施。狹義 地說，它僅指相對于政治制度、經(jīng)濟(jì)制度的一種制度；廣義地說，它也只是包括法律實施在內(nèi)的一種活動，對法律在社會生活中的作用范圍從字面上是無法界定的。而法治一詞的涵義比較明確，就是在全部國家生 活和社會生活中都必須依法辦事。

（3）法治一詞蘊涵了法律調(diào)整社會生活的正當(dāng)性。法制所包含的法律和制度，其含義字面看是中性的?！坝?法可依，有法必依，執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究”解決不了社會主義制度下人們對所依之法的正當(dāng)性要求。法治 一詞則蘊涵了這種正當(dāng)性。

A．首先，法治是與專制相對立的，又是與民主相聯(lián)系的，可以體現(xiàn)社會主義制度下人民當(dāng)家作主的要求。

B．其次，法治要求社會生活的法律化，可以從根本上改變我國社會生活中強制性社會規(guī)范過多、過濫的弊 端，維護(hù)公民的自由。

C．再次，法治符合社會生活理性化的要求，使人們的社會行為和交往活動具有了可預(yù)測性和確定性，也使 人們的正當(dāng)要求有了程序化、制度化的保證，增強了社會成員的安全感等。

二、由“法制”概念向“法治”概念的過渡

1．據(jù)考，我國最早宣傳并明確提出法治概念的是梁啟超先生。

2．黨的十一屆三中全會是我國社會主義建設(shè)的一個重要轉(zhuǎn)折點，也是我國新時期法制建設(shè)開始的標(biāo)志。3．1994 年，黨的十四屆三中全會通過了《中共中央關(guān)于建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的決議》，黨和國家根 據(jù)建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的需要，把法制建設(shè)提高到戰(zhàn)略地位加以考慮。在這一歷史性的文件中，法制建設(shè)首次作為相對獨立的主要問題予以闡述，其內(nèi)容包括立法、執(zhí)法、司法法律監(jiān)督和法律服務(wù)等多方 面。4．黨的十五大則更明確地提出了“依法治國，建設(shè)社會主義法治國家”的目標(biāo)。

三、社會主義法治國家

1．社會主義法治國家的基本標(biāo)志，可以分為制度條件和思想條件兩個方面。（1）首先，社會主義法治國家必須有完備的法律和系統(tǒng)的法律體系。

（2）其次，社會主義法治國家必須具有相對平衡和相互制約的符合社會主義制度需要的權(quán)力運行的法律機(jī)制。（3）再次，社會主義法治國家必須有一個獨立的具有極大權(quán)威的司法系統(tǒng)和一支高素質(zhì)的司法隊伍。（4）最后，社會主義法治國家必須有健全的律師制度。2．社會主義法治國家的思想條件（1）法律至上。

（2）權(quán)利平等。權(quán)利平等是平等權(quán)的核心，立法不平等就不會有法律實施的平等。（3）權(quán)力制約。

（4）權(quán)利本位。權(quán)利本位是指，在國家權(quán)力和人民權(quán)利的關(guān)系中人民權(quán)利是決定性的、根本的；在法律權(quán) 利與法律義務(wù)之間，權(quán)利是決定性的，起主導(dǎo)作用的。

第四章 法與社會

第一節(jié) 法與經(jīng)濟(jì)

一、法與經(jīng)濟(jì)的一般關(guān)系

（一）什么是經(jīng)濟(jì)

（二）法是由經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定的

1．法作為上層建筑的一部分，是由經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定。

2．法不僅隨著經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的根本變革而發(fā)生本質(zhì)的變化，即使是在同一社會形態(tài)里，當(dāng)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)發(fā)生局部變 化時，也會引起法律的相應(yīng)的變化。

（三）法對經(jīng)濟(jì)的作用

1．法對于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)具有能動的反作用，并且通過生產(chǎn)關(guān)系反作用于生產(chǎn)力。法的這種反作用并不是自發(fā)實 現(xiàn)的，而是在人們的自覺活動過程中進(jìn)行和實現(xiàn)的，要受到生產(chǎn)關(guān)系適合生產(chǎn)力這一客觀規(guī)律的制約和支 配。2．法對經(jīng)濟(jì)作用的主要表現(xiàn)：（1）確認(rèn)經(jīng)濟(jì)關(guān)系；（2）規(guī)范經(jīng)濟(jì)行為；（3）維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序；（4）服務(wù)經(jīng)濟(jì)活動。

（二）我國法律對市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)的作用

1．由于中國的市場經(jīng)濟(jì)是自上而下由國家直接啟動的，法的經(jīng)濟(jì)功能主要表現(xiàn)為安排改革進(jìn)程并重構(gòu)社會。2．市場經(jīng)濟(jì)外部法律環(huán)境主要包括以下三個方面：（1）維護(hù)政治穩(wěn)定，建設(shè)政治文明；；（2）發(fā)展科學(xué)教育事業(yè)，促進(jìn)文化建設(shè)；

（3）加強社會公共事務(wù)的管理等，從而為市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)提供良好的外部基礎(chǔ)和條件。

3．我國法律在建設(shè)市場經(jīng)濟(jì)內(nèi)部法律環(huán)境方面的功能，是法律直接作用于社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系，發(fā)揮其經(jīng)濟(jì)功能 的主體方面。主要體現(xiàn)在：

（1）確立市場經(jīng)濟(jì)的基本走向和基本原則；

（2）確認(rèn)和維護(hù)各種市場主體的法律地位，規(guī)范市場主體微觀經(jīng)濟(jì)行為；（3）通過法律培育市場體系，維護(hù)市場秩序；（4）運用法律解決社會保障問題；

（5）運用法律對市場經(jīng)濟(jì)進(jìn)行宏觀調(diào)控，矯正市場經(jīng)濟(jì)的弊端，引起市場經(jīng)濟(jì)良性運行。

三、法與科學(xué)技術(shù)

（一）什么是科學(xué)技術(shù)

（二）科技進(jìn)步對法的影響 1。科技進(jìn)步對立法的影響：

(1)科技發(fā)展對一些傳統(tǒng)法律領(lǐng)域提出了新問題，使民法、刑法、國際法等傳統(tǒng)法律部門面臨著種種挑戰(zhàn)，要求各個法律部門的發(fā)展要不斷深化。

(2)同時，隨著科技的發(fā)展，出現(xiàn)了大量新的立法領(lǐng)域，科技法日趨成為一個獨立的法律部門；(3)關(guān)于科技法的研究也隨之廣泛展開起來，科技法學(xué)作為一個新的獨立的學(xué)科，也被廣泛承認(rèn)。

2?？萍歼M(jìn)一步對司法的影響：司法過程的三個主要緩解：事實認(rèn)定、法律適用和法律推理，越來越深刻地 受到了現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的影響。

3?？萍歼M(jìn)步對法律思想的影響：

(1)對立法起著指導(dǎo)作用的法律意識常常受到科技發(fā)展的影響和啟迪。

(2)同時，科技進(jìn)步促進(jìn)了人們法律觀念的更新，出現(xiàn)了一些新的法律思想、法學(xué)理論。

(3)科技進(jìn)步對於歷史上已經(jīng)形成的各個法系以及對於法學(xué)流派的產(chǎn)生、分化和發(fā)展，也發(fā)生著重要的影 響。(三)法對科技進(jìn)一步的作用

1。運用法律管理科技活動，確立國家科技事業(yè)的地位以及國際間科技競爭與合作的準(zhǔn)則。2。法律對于科技經(jīng)濟(jì)一體化特別是科技成果商品化，具有積極的促進(jìn)作用。

3。在知識經(jīng)濟(jì)時代，法律具有對科技活動和科技發(fā)展所引發(fā)的各種社會問題的抑制和預(yù)防作用。第二節(jié)法與政治

一、法與政治的一般關(guān)系

1。法與政治都屬於上層建筑，都受約和反作用于一定的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。但二者仍具不同：

(1)政治通過把利益關(guān)系集中、上升為政治關(guān)系來反映經(jīng)濟(jì)關(guān)系，法以規(guī)則、程序和技術(shù)形式對經(jīng)濟(jì)關(guān)系作制度化表現(xiàn)；

(2)政治突出體現(xiàn)社會生活的組織性，法突出體現(xiàn)社會生活的規(guī)則性和秩序性；

(3)政治的控制和調(diào)整功能通過政治行為和過程實現(xiàn)，法通過對主體權(quán)力義務(wù)的確認(rèn)和保障實現(xiàn)對社會的 控制和調(diào)整。

2。法與政治相互關(guān)系更為重要的方面是二者的相互作用：

(1)政治對法的作用。由於政治在上層建筑中居主導(dǎo)地位，因而總體上法的產(chǎn)生和實現(xiàn)往往與一定的政治 活動相關(guān)，反映和服務(wù)于一定的政治，政治關(guān)系的發(fā)展變化也在一定程度或意義上影響法的發(fā)展變化。(2)法對政治的作用：

A。法與政治體制：權(quán)力的配置和行使皆須以法為依據(jù)

B。法與政治功能：法不僅貫穿經(jīng)濟(jì)關(guān)系反映和凝聚為政治關(guān)系的過程，且將利益和價值物的權(quán)威性分配以 規(guī)范、程序和技術(shù)性形式固定下來。

C。法與政治角色的行為：法對於國家機(jī)構(gòu)、政治組織、利益集團(tuán)等政治角色行為和活動的程序性和規(guī)范性控制。D。法與政治運行和發(fā)展。

二、法與政策的聯(lián)系和區(qū)別

法與執(zhí)政黨政策在內(nèi)容和實質(zhì)方面存在聯(lián)系，包括階級本質(zhì)、經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)、指導(dǎo)思想、基本原則和社會目標(biāo) 等根本方面具有共同性。但二者的區(qū)別也很明顯，主要表現(xiàn)在形式上：

1。意志屬性不同：法由特定國家機(jī)關(guān)依法定職權(quán)和程序制定或認(rèn)可，體現(xiàn)國家意志，具普遍約束力，向全 社會公開；政黨政策是黨的領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)依黨章規(guī)定的權(quán)限和程序制定，體現(xiàn)全黨意志，其強制實施范圍僅限 於黨的組織和成員，允許有不對社會公開的內(nèi)容存在。

2。規(guī)范形式不同：法表現(xiàn)為規(guī)范性法律文件或國家認(rèn)可的其他遠(yuǎn)遠(yuǎn)形式，以規(guī)則為主；政黨政策則不具有 法這種明確、具體的規(guī)范形式，表現(xiàn)為決議、宣言、決定、聲明、通知等，更多具綱領(lǐng)性、原則性和方向性。3。實施方式不同法的實施與國家強制相關(guān)，政黨政策以黨的紀(jì)律保障實施。

4。調(diào)整范圍不盡相同：法傾向于只調(diào)整可能且必須以法定權(quán)利義務(wù)來界定的，具有交涉性和可訴性的社會關(guān)系和行為領(lǐng)域。一般而言，政黨政策調(diào)整的社會關(guān)系和領(lǐng)域比法律為廣，對黨的組織和黨的成員的要求 也比法的要求為高。

5。穩(wěn)定性、程序化程度不同：政策可應(yīng)形勢變化作出較為迅速的反應(yīng)和調(diào)整，其程序性約束也不及法那樣 嚴(yán)格和專門化。

三、法與國家

(一)法與國家的一般關(guān)系

1。在最一般的意義上，法與國家權(quán)力構(gòu)成相互依存、相互支撐的關(guān)系。

(1)法表述和確認(rèn)國家權(quán)力，以賦予國家權(quán)力合法性的形式強化和維護(hù)國家權(quán)力。(2)法所以如此對待國家權(quán)力，是因為其必要和不可或缺： A。國家義務(wù)實現(xiàn)需要權(quán)力。B。個體權(quán)利保護(hù)需要權(quán)力。C。社會整合需要權(quán)力。

D。法的創(chuàng)設(shè)和實施需要權(quán)力。

2。但法與國家權(quán)力也存在緊張或沖突關(guān)系

(1)法以形式合理性和程序設(shè)置為主，其對權(quán)力合法性的確認(rèn)是以制度、規(guī)范和程序的方式進(jìn)行的，因而 同時也就是對權(quán)力的約束和限制。

(2)而國家權(quán)力總是追求和實現(xiàn)一定的目的，憑借其對資源的控制及物質(zhì)強制，可自行進(jìn)行，加之權(quán)力的 擴(kuò)張性質(zhì)，使得權(quán)力凌駕于法乃至擺脫法的傾向是可能存在的，或者法只是在有助于強化權(quán)力的意義上被強調(diào)和利用。3。近現(xiàn)代法治的實質(zhì)和精義在于控權(quán)，即對權(quán)力在形式和實質(zhì)上的合法性的強調(diào)，包括權(quán)力制約權(quán)力、權(quán)利制約權(quán)力和法律的制約。

4。當(dāng)然，權(quán)力制約機(jī)制的運用，也是有限的。因為：

(1)所謂權(quán)力制約，是在權(quán)力存在之必要的前提下操作的，故權(quán)力制約需以在根本上不妨害權(quán)力的效能為 限。(2)法的至上性只意味著法相對於任何一個被具體化的國家權(quán)力具有至上地位，并不意味著法在總體上高于或脫離國家權(quán)力而存在。

(3)法自身存在局限，且權(quán)力因情勢而動的本性使其時常處於一種擴(kuò)張和裁量的可能狀態(tài)，因而，不被法完全控制的權(quán)力活動領(lǐng)域是可能存在的。

(二)社會主義法治與社會主義民主政治

1。社會主義民主政治是社會主義法治的前提和基礎(chǔ)：

(1)社會主義民主政治是社會主義法治產(chǎn)生和發(fā)展的依據(jù)。(2)社會主義民主政治決定社會主義法治的性質(zhì)和內(nèi)容。(3)社會主義民主政治是社會主義法治權(quán)威和力量的源泉。2。社會主義法治是社會主義民主政治的體現(xiàn)和保障：

(1)社會主義法治確認(rèn)人民當(dāng)家作主的地位，確認(rèn)民主的國家制度及其活動原則的合法性和正當(dāng)性。(2)社會主義法治將人民民主具體化為公民的政治權(quán)利和國家機(jī)關(guān)的職權(quán)，并為其實現(xiàn)規(guī)定了程序、原則 和方法。(3)社會主義法治創(chuàng)造和維護(hù)民主政治穩(wěn)定的條件和環(huán)境，保障在政治穩(wěn)定的基礎(chǔ)上不斷完善和擴(kuò)展民主 政治。包括：

A。法治提供自由討論和民主決策的原則和空間，提供和平、理性、公正解決糾紛的程序，避免暴力、不安 定和社會動蕩；

B。法治下的制裁有嚴(yán)格的原則、權(quán)限、程序和技術(shù)要求，具有形式上的合理性和正統(tǒng)性，本身就意味著安定和秩序；

C。法治能彌補民主的某些內(nèi)在缺陷，防止民主的濫用或“多數(shù)人的暴政” 第三節(jié) 法與道德

一、法與道德的聯(lián)系

1。在二者高度分化后，法與道德依然在如下方面表現(xiàn)出共同性：

(1)在發(fā)生學(xué)上，都由原始習(xí)慣脫胎而來，且在發(fā)生發(fā)展中有相互轉(zhuǎn)化。

(2)在形式歸屬上，都屬社會規(guī)范，具有社會規(guī)范應(yīng)有的規(guī)范性、概括性、連續(xù)性、穩(wěn)定性、效率性等屬 性(程度上存在差別)。

(3)在內(nèi)容上，都蘊含和體現(xiàn)一定的社會價值，總體精神和內(nèi)容相互重迭滲透。(4)在功能上，都是社會調(diào)控手段，以維護(hù)和實現(xiàn)一定社會秩序和正義為使命。(5)在發(fā)展水平上，都是社會文明進(jìn)步的標(biāo)尺，且在發(fā)展水平上互為標(biāo)志和說明。

2。關(guān)于法與道德的聯(lián)系，法律思想史上存在三個理論爭點，即法與道德在本質(zhì)、內(nèi)容和功能上的聯(lián)系問題：(1)關(guān)于法與道德雜本質(zhì)上的聯(lián)系。西方法學(xué)界存在兩種觀點：

A。一是肯定說，以自然法學(xué)派為代表，肯定法與道德存在本質(zhì)上的必然聯(lián)系，認(rèn)為法在本質(zhì)上是內(nèi)含一定道德因素的概念。即“惡法非法”。

B。一是否定說，以分析實證主義法學(xué)派為代表，否定法與道德存在本質(zhì)上的必然聯(lián)系。

(2)法與道德在內(nèi)容上的聯(lián)系。近現(xiàn)代法在確認(rèn)和體現(xiàn)道德時大多主義二者重合的限度，傾向于只將最低 限度的道德要求轉(zhuǎn)化為法律義務(wù)，注意明確與道德的調(diào)整界線。

(3)關(guān)于法與道德在功能上的聯(lián)系。一般說，古代法學(xué)家更多強調(diào)道德在社會調(diào)控中德首要或主要地位，對法的強調(diào)也更多在其懲治功能上。近現(xiàn)代后，法學(xué)家們一般都傾向于強調(diào)法律調(diào)整的突出作用，法治國成為普遍的政治主張。因為：

A。分工和交換的普遍、常態(tài)化使得人們總要和抽象的他人交往，交易信用不再建立在熟悉基礎(chǔ)上，而是建立在契約基礎(chǔ)上。

B。與市場經(jīng)濟(jì)相伴的是利益分化的加劇和價值沖突的普遍化、常態(tài)化，利益表達(dá)和價值衡平與選擇是缺乏 程序機(jī)制的道德難以勝任的。

C。作為現(xiàn)代生活理念和目標(biāo)的民主政治是多數(shù)人同意的政治，亦即程序性政治。具有高度規(guī)范化、制度化 和程序化特征的法不得不居于優(yōu)越地位。

二、法與道德的區(qū)別

1。生成方式上的建構(gòu)性與非建構(gòu)性。法在生成上往往與有組織的國家活動相關(guān)，由權(quán)威主體經(jīng)程序主動制 定認(rèn)可，具有形式上的建構(gòu)性。道德在社會生產(chǎn)生活中自然演進(jìn)生成，不是自覺制定和程序選擇的產(chǎn)物，自發(fā)而非建構(gòu)是其本質(zhì)屬性。

2。行為標(biāo)準(zhǔn)上的確定性與模糊性。法有特定的表現(xiàn)形式或淵源，有肯定明確的行為模式和法律后果，因而 具體確切，可操作性強；同時，其被任意解釋和濫用的余地小，易排斥恣意擅斷。道德無特定、具體的表 現(xiàn)形式，往往體現(xiàn)在一定的學(xué)說、輿論、傳統(tǒng)和典型行為及后果中，其對行為的要求籠統(tǒng)、原則、標(biāo)準(zhǔn)模 糊，只具一般傾向性，理解和評價易生歧義。

3。存在形態(tài)上的一元性與多元性。法在特定國家的體系結(jié)構(gòu)基本是一元的，法律上的決策一致是其本性和 要求，而這種決策上的一致是通過程序上的正統(tǒng)性達(dá)致的。由于信念和良心是道德的存在方式，因而道德在本質(zhì)上是自由、多元、多層次的。與此相關(guān)的士法律評價的共通性與道德評價的個體化。

4。調(diào)整方式上的外在側(cè)重與內(nèi)在關(guān)注。法一般只規(guī)范和關(guān)注外在行為，一般不離開行為過問動機(jī)，其所有 縝密的設(shè)置都主要針對外在行為。道德首先和主要關(guān)注內(nèi)在動機(jī)，不僅側(cè)重通過內(nèi)在信念影響外在行為，且評價和譴責(zé)主要針對動機(jī)。

5。運作機(jī)制上的程序性與非程序性。法式程序性的，程序是法的核心。道德的重心在於義務(wù)或責(zé)任。

6。強制方式上的外在強制與內(nèi)在約束。法與有組織的國家強制相關(guān)，通過程序進(jìn)行針對外在行為，表現(xiàn)為 一定的物質(zhì)結(jié)果。道德在本質(zhì)上是良心和信念的自由，因而強制是內(nèi)在的，主要憑借內(nèi)在良知認(rèn)同或責(zé)難。

7。解決方式上的可訴性與不可訴性。可訴性是法區(qū)別于一切行為規(guī)則的顯著特征。此外，法的可訴性還意 味著爭端和糾紛解決的終局性和最高權(quán)威性。道德不具有可訴性，主要表現(xiàn)為無形的輿論壓力和良心譴責(zé)，且輿論的評價或譴責(zé)往往是多元的。

第四節(jié) 法與宗教

一、法語宗教概述(一)什么是宗教

1。一般說來，宗教由宗教教義、宗教禮儀和宗教組織三部分組成。2。目前世界上比較流行的士三大宗教：基督教、佛教和伊斯蘭教。(二)法與宗教的聯(lián)系和區(qū)別 1。法與宗教的聯(lián)系主要體現(xiàn)為：

(1)法在起源階段同宗教有著一致性關(guān)系，每一種法律體系確立之初，總是與宗教典禮和儀式密切相關(guān)；

(2)在人類早期階段，公共權(quán)力借助于神的力量的支撐，君主為了論證自己統(tǒng)治的合法性，往往把統(tǒng)治的 淵源歸結(jié)于上帝、歸結(jié)于神；

(3)宗教同法的價值有某些相通之處，兩者的出發(fā)點和目的都包括“使人向善”，使社會有其秩序而不發(fā) 生混亂，甚至使人們精神上有所依靠與寄托；

(4)法和宗教都是實現(xiàn)社會控制的規(guī)范體系。2。法與宗教的區(qū)別表現(xiàn)為：

(1)二者產(chǎn)生的歷史條件不同。宗教的產(chǎn)生遠(yuǎn)早于法律，法律的產(chǎn)生是社會發(fā)展到更高階段的產(chǎn)物。

(2)二者產(chǎn)生的產(chǎn)生方式不同。法律是社會系統(tǒng)強制性的產(chǎn)物，它以一定的社會物質(zhì)生活條件為內(nèi)容，又 通過相應(yīng)的國家機(jī)關(guān)制定和認(rèn)可，其基礎(chǔ)則是人的理性的自覺力量；宗教是在社會生活 中自行萌發(fā)或?qū)ο?知學(xué)說經(jīng)典化的產(chǎn)物，是與科學(xué)相悖的社會異己力量，其基礎(chǔ)是迷信和盲目的信仰。

(3)二者的調(diào)控范圍和作用不同。法律只調(diào)整那些對社會生活秩序的穩(wěn)定有較高價值的社會關(guān)系，而宗教 規(guī)范則覆蓋了幾乎全部的社會關(guān)系；法律規(guī)范一般只規(guī)范人的外部行為；宗教規(guī)范不但規(guī)范人的外部行為，而且更側(cè)重于規(guī)范人的內(nèi)心活動。

(4)二者的調(diào)整方式和實現(xiàn)的方式不同。宗教和法律雖然都是人們的行為規(guī)范，但法律是通過國家強制來 進(jìn)行調(diào)

控；宗教主要是通過控制人們的良心來控制、調(diào)節(jié)人的行為，通過說教和內(nèi)心感悟來達(dá)到社會調(diào)控 的目的。(5)二者的形式不同。法律通過規(guī)定明確的權(quán)利和義務(wù)，給人們的行動指明方向，有權(quán)利性規(guī)范和義務(wù)性 規(guī)范兩種基本形式；宗教規(guī)范則以強調(diào)人對神的服從義務(wù)為主，人在神的面前是沒有權(quán)利可言的，所以宗 教規(guī)范大都是義務(wù)性規(guī)范。

二、法與宗教的相互影響(一)宗教對法的影響 1。宗教可以推動立法。2。宗教影響司法程序。

3。宗教信仰有助于提高人們守法的自覺性。(二)法對宗教的影響

1。在政教合一的國家，法對宗教的影響是雙向的：(1)一方面，法可以作為國教的工具和衛(wèi)護(hù)者；(2)法又可以作為異教的破壞力量。

2?，F(xiàn)代法律對宗教的影響，主要表現(xiàn)為法對本國宗教政策的規(guī)定。

3。近代以來，世界各國相繼把宗教信仰問題規(guī)定在法律上，而核心的問題就是宗教信仰自由的法律化問題。4。中國現(xiàn)行的宗教政策主要包括三個方面：(1)全面正確地貫徹宗教信仰自由政策；(2)依法加強宗教事務(wù)的管理；

(3)積極引導(dǎo)宗教與社會主義建設(shè)事業(yè)相結(jié)合。第五節(jié) 法與人權(quán)

一、人權(quán)的概念與層次(一)人權(quán)的概念

1。人權(quán)的主體是人的個體(自然人)和群體(包括團(tuán)體、集體等范疇)。

2。人權(quán)的客體乃是人為了在自然界和社會生存、活動和發(fā)展所必需的諸種物質(zhì)的和精神的條件，即各種物 質(zhì)和精神的需要和禮儀。

3。自由是人權(quán)的內(nèi)容要素，平等是人權(quán)的形式要素。

4。人權(quán)不是天賦的，也不是理性的產(chǎn)物，而是歷史地產(chǎn)生的，最終是由一定的物質(zhì)生活條件所決定的。(二)人權(quán)的層次

1。第一個層次：應(yīng)有權(quán)利。人權(quán)首先是一種道德權(quán)利，屬於應(yīng)有權(quán)利的范疇，即基於人的本性和本質(zhì)所應(yīng) 該享有的權(quán)利。

2。第二個層次：法律權(quán)利。人權(quán)不同于公民權(quán)。人權(quán)是公民權(quán)構(gòu)成的基礎(chǔ)和源泉。公民權(quán)勢由人權(quán)所派生，是它的重要的政治法律表現(xiàn)。公民權(quán)不過是一種更加政治化、法律化的人權(quán)而已，不過是人權(quán)的一個部分、一個層次、一種特定的表現(xiàn)方式。

3。第三個層次：實有權(quán)利。

二、法與人權(quán)的一般關(guān)系

(一)人權(quán)可以作為判斷法律善惡的標(biāo)準(zhǔn) 人權(quán)對法的作用體現(xiàn)在： 1。指出了立法和執(zhí)法所應(yīng)堅持的最低的人道主義標(biāo)準(zhǔn)和要求；

2?？梢栽\斷現(xiàn)實社會生活中法律侵權(quán)的癥結(jié)，從而提出相應(yīng)的法律救濟(jì)的標(biāo)準(zhǔn)和途徑； 3。有利于實現(xiàn)法律的有效性，促進(jìn)法律的自我完善。(二)法式人權(quán)的體現(xiàn)和保障

1。與其他保護(hù)手段比較，法對人權(quán)的保障具有如下明顯的優(yōu)勢：

(1)它設(shè)定了人權(quán)保護(hù)的一般標(biāo)準(zhǔn)，從而避免了其他保護(hù)(如政策)手段的隨機(jī)性和相互沖突的現(xiàn)象；(2)人權(quán)的法律保護(hù)以國家強制力為后盾，因而具有國家強制性、權(quán)威性和普遍有效性。2。人權(quán)與法律權(quán)利的關(guān)系具體表現(xiàn)為：

(1)一方面，人權(quán)的基本內(nèi)容是法律權(quán)利的基礎(chǔ)，只有爭得了最基本的人權(quán)，才能將一般人權(quán)轉(zhuǎn)化為法律 權(quán)利；(2)某一方面，法律權(quán)利是人權(quán)的體現(xiàn)和保障。

3。至於哪些人權(quán)能轉(zhuǎn)化為法律權(quán)利，得到法的保護(hù)，取決于以下因素：(1)一國經(jīng)濟(jì)和文化的法制狀況。

(2)取決于某個國家的民族傳統(tǒng)和基本國情。

三、人權(quán)的法律保護(hù)事件

1。人權(quán)的法律保護(hù)在實踐中主要表現(xiàn)為國內(nèi)法的保護(hù)。

2。自“二戰(zhàn)” 以后，人權(quán)問題已經(jīng)大規(guī)模地進(jìn)入了國際法領(lǐng)域。國際人權(quán)法大體包括四類：(1)人權(quán)憲章類；(2)防止和反對種族歧視類；

(3)特殊主體(社會弱者)人權(quán)保護(hù)類；(4)戰(zhàn)時國際人道主義保護(hù)類。