第一篇：職務(wù)犯罪的案例分析

職務(wù)犯罪的案例分析

案情介紹：乙系甲公司經(jīng)理，在聘用期間擅自使用投貨單并利用職權(quán)加蓋公司提貨章，將甲公司的一批貨物抵押給某典當(dāng)行丙，獲得抵押款后不知去向。丙收到貨物后將其又轉(zhuǎn)給了另外一家公司丁，丁現(xiàn)在將該批貨物存放于某倉庫戊處。案例分析：

職務(wù)侵占罪是指公司或其他企業(yè)職工利用職務(wù)或工作上的便利，侵占公司或企業(yè)的財(cái)物，數(shù)額較大的行為。其犯罪構(gòu)成主體為特殊主體，必須為公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員;主觀上要有侵占單位財(cái)物的目的并在客觀上實(shí)施了利用職務(wù)上的便利進(jìn)行侵占的行為，其中，利用職務(wù)上的便利是指行為人利用其在公司、企業(yè)或者其他單位擔(dān)任職務(wù)的權(quán)力和地位所形成的有利條件。如公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理、會計(jì)及其他工作人員主管、管理、經(jīng)手本單位財(cái)物的便利;侵占是指以合法持有為前提，即不僅包括業(yè)務(wù)上先合法持有、后非法占有單位財(cái)物的行為，也包括竊取、騙取、侵吞等非法占為己有的行為;侵占的客體為單位財(cái)物，且數(shù)額較大。那么在本案中，乙是公司經(jīng)理，主體身份特殊，是公司的管理人員，具有管理公司業(yè)務(wù)的權(quán)利;其次，從乙的行為上看，乙利用了作為經(jīng)理有權(quán)使用公司提貨單、公 司提貨章的職務(wù)上的便利，擅自使用了提貨單和提貨章，其主觀目的就是要盜取公司貨物。在成功將貨物從倉庫調(diào)出后，乙將貨物抵押給典當(dāng)行丙，獲得巨額抵押款并卷款私逃，達(dá)到了侵占公司財(cái)物的目的。其行為符合職務(wù)侵占罪的各項(xiàng)構(gòu)成要件。甲公司應(yīng)首先向乙追究責(zé)任。

首先，應(yīng)確定典當(dāng)行丙是否為善意第三人。

善意第三人是指動產(chǎn)由無權(quán)處分的占有人轉(zhuǎn)讓給不知情(善意)第三人占有時(shí)，第三人一般可依法取得動產(chǎn)的所有權(quán)或他物權(quán)，原動產(chǎn)所有人不得請求第三人返還，而只能要求轉(zhuǎn)讓人賠償損失。這是動產(chǎn)所有權(quán)的一種特殊取得原因。那么在丙與丁的交易中，丁能否作為善意第三人取得貨物的財(cái)產(chǎn)權(quán)，也就是說丙是不是明知乙是利用公司貨物抵押而把抵押所獲的款項(xiàng)自己私吞。

假設(shè)丙不是明知，或者不是依據(jù)常理可以看出的話，丙應(yīng)當(dāng)視為善意取得抵押權(quán)，這那么甲公司在抵押期限滿后不還款，則丙可以擁有該抵押物的所有權(quán)。但是根據(jù)擔(dān)保法禁止“流質(zhì)”條款的存在，需要經(jīng)過一個法定的拍賣、折價(jià)的過程。那么在丙把貨物轉(zhuǎn)賣給丁的時(shí)候，是否是在甲到期不還款的情況下才能轉(zhuǎn)賣，因?yàn)?/p>

只有此時(shí)丙才能將貨物的抵押權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)樗袡?quán)

如果丙在贖買期屆滿之前將貨物轉(zhuǎn)賣，那么他屬于無權(quán)處分，甲可以主張出賣無效，此時(shí)再確定丙是否為善意第三人。我們知道善意取得的構(gòu)成要件包括：

1、受讓人須通過交易從轉(zhuǎn)讓人取得財(cái)產(chǎn);

2、轉(zhuǎn)讓人須為無權(quán)處分人;

3、轉(zhuǎn)讓出讓的標(biāo)的物須為動產(chǎn);

4、受讓人在受讓財(cái)產(chǎn)時(shí)須為善意占有;

5、善意受讓人取得占有的動產(chǎn)須是依所有人的意思合法脫離所有人的占有的財(cái)產(chǎn)。在本案中，丁從丙處賣進(jìn)貨物時(shí)是否為善意，則應(yīng)從主客觀兩個方面來分析。從交易的行為來看，丁是否按照正常的市場價(jià)格向丙購買貨物?從主觀上看，丁是否明知或可以知曉丙并非合法的享有貨物的所有權(quán)。如果丁不知道丙的身份而認(rèn)為丙為貨物合法所有人，或者丁在不確定丙的身份，但是他是在公開的市場上以一個合理的(非明顯低于正常價(jià)格)的價(jià)格購買的貨物的話，他就可以成為貨物的合法所有人，甲可以要求丙賠償一定的損失，但是甲還是要還錢給丙;如果不是，則很明顯其不能構(gòu)成“善意”，那么甲可以要求丁返還貨物。

如果丙在期限外出賣，則不用分丁善意與否，因?yàn)榇藭r(shí)丙已經(jīng)是所有權(quán)人了，甲不能要求丙丁承擔(dān)任何責(zé)任。

綜上，乙利用其作為公司經(jīng)理的職權(quán)擅自使用提貨單提貨章將貨物抵押給典當(dāng)行丙的行為，各要件均符合職務(wù)侵占罪的構(gòu)成要件。甲公司可先追究乙的責(zé)任，再根據(jù)證據(jù)分析丙、丁是否為善意第三人，再向過錯方追究責(zé)任。

第二篇：職務(wù)犯罪案例分析1

職務(wù)犯罪案例分析

（一）——從黃海榮案件談民政系統(tǒng)職務(wù)犯罪預(yù)防

一、案情介紹

黃海榮，女，現(xiàn)年44最，北京市通州區(qū)張家灣鎮(zhèn)民政科原工作人員。1993年9月至2011年6月間,她在張家灣鎮(zhèn)政府民政科工作,負(fù)責(zé)經(jīng)費(fèi)發(fā)放、賬目管理和數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)上報(bào)等。2012年6月,黃海榮因涉嫌貪污罪被羈押。

法院查明,2010年7月至2011年6月間,黃海榮在擔(dān)任張家灣鎮(zhèn)政府民政科工作人員期間,利用負(fù)責(zé)發(fā)放優(yōu)撫、低保等民政事業(yè)費(fèi)的職務(wù)便利,單獨(dú)或伙同原通州區(qū)民政局優(yōu)撫科工作人員王乃平,將通州區(qū)民政局向張家灣鎮(zhèn)政府下?lián)艿脑卩l(xiāng)復(fù)員軍人定補(bǔ)金、城鎮(zhèn)最低生活保障金等各類民政事業(yè)費(fèi)共計(jì)21萬余元,轉(zhuǎn)入其控制的銀行賬戶中,并將上述錢款予以單獨(dú)或伙同王乃平（另案處理）共同侵吞；2010年3月至2011年1月間,黃海榮伙同原張家灣鎮(zhèn)政府民政科科長馬占武,將下?lián)艿脑卩l(xiāng)復(fù)員軍人定補(bǔ)金、優(yōu)撫人員過節(jié)費(fèi)等民政事業(yè)費(fèi)共計(jì)3萬余元,分別轉(zhuǎn)入馬占武掌握的兩個銀行賬戶,并予以侵吞；2012年5月,黃海榮在得知通州民政系統(tǒng)多名工作人員被查處后,趕緊委托他人匿名捐出4.7萬余元給通州區(qū)精神病醫(yī)院。對于其他的錢,黃海榮稱一部分錢送給了王乃平,有5萬元用于購買理財(cái)產(chǎn)品,一部分取出放在家里。

經(jīng)審理后，北京市通州區(qū)人民法院（一審法院）以貪污罪判處黃海榮有期徒刑7年。黃海榮上訴,認(rèn)為其捐贈出去的4.7萬余元不應(yīng)計(jì)入貪污數(shù)額,原判量刑過重。北京市第二中級人民法院（二審法院）經(jīng)審理,認(rèn)為黃海榮將貪污的公款捐給通州區(qū)精神病醫(yī)院的行為不影響貪污數(shù)額的認(rèn)定,維持原判。

二、預(yù)防民政系統(tǒng)職務(wù)犯罪的意義

民政工作擔(dān)負(fù)著為民分憂、為民解困的重任,隨著國民經(jīng)濟(jì)的持續(xù)快速增長,各級政府發(fā)揮民政優(yōu)撫救濟(jì)作用,在保障民生、擁軍優(yōu)屬、扶貧濟(jì)困等方面做了許多工作。但是在民政事業(yè)蓬勃發(fā)展的同時(shí),社會腐敗現(xiàn)象也日益嚴(yán)重滲透到民政領(lǐng)域,出現(xiàn)了個別民政工作人員利用國家優(yōu)撫救濟(jì)政策權(quán)錢交易、以權(quán)謀私、大肆侵吞各類救濟(jì)資金的現(xiàn)象,嚴(yán)重?fù)p害了黨和政府在人民群眾中的形象。預(yù)防和懲治民政系統(tǒng)職務(wù)犯罪成為相當(dāng)迫切的現(xiàn)實(shí)問題。

三、民政系統(tǒng)職務(wù)犯罪的特點(diǎn)

(一)犯罪主體固定且任職時(shí)間和作案時(shí)間持續(xù)較長。從查案的情況看,犯罪的主體絕大多數(shù)是民政部門的中層干部、基層民政辦主任、會計(jì),他們一般對基層救濟(jì)對象比較熟悉,一旦救濟(jì)對象不存在了,他們中的個別人可以輕易地去冒領(lǐng)救濟(jì)對象的救濟(jì)款項(xiàng)而不易被人發(fā)現(xiàn)。從今年查案的情況看,犯罪的主體多數(shù)是鄉(xiāng)鎮(zhèn)民政系統(tǒng)的民政所長,任期比較長,是在10年以上,他們對基層救濟(jì)對象比較熟悉,了解民政部門在發(fā)放各種社會救濟(jì)金過程中的漏洞,一旦救濟(jì)對象不存在或是聾啞人等,他們就實(shí)施貪污行為,第一次作案沒有被發(fā)現(xiàn),進(jìn)而無所顧忌地開始下一次的犯罪,作案時(shí)間持續(xù)較長。黃海榮案件就是一個典型的例子。

(二)采用虛列、冒領(lǐng)、截留等手段,不擇手段騙取國家優(yōu)撫、救災(zāi)、救濟(jì)款。具體手法是:以他人名義書寫有關(guān)報(bào)告上報(bào)縣級民政部門,達(dá)到騙取國家優(yōu)撫款、救濟(jì)款及低保金的目的,然后再以他人名義簽名冒領(lǐng)或模仿筆跡冒領(lǐng)。作案手段隱蔽。民政系統(tǒng)職務(wù)犯罪的一個重要特點(diǎn),就是在作案的手段和對象上,大多是利用自己工作的范圍和對象的便利,采取多報(bào)、瞞報(bào)或虛報(bào),然后用假簽名、假印章代領(lǐng)的方法,將社會救助金、已故退伍軍人和傷殘撫恤金、已故退休或代管人員工資等救濟(jì)款項(xiàng)貪污挪用。按照國家民政有關(guān)法律政策,各項(xiàng)優(yōu)撫款、救濟(jì)款及一些困難群眾低保金的發(fā)放都有嚴(yán)格的規(guī)定。然而,一些利欲薰心的鄉(xiāng)鎮(zhèn)民政工作人員卻視人民群眾的切身利益為兒戲、置國家的法律法規(guī)而不顧,肆意侵吞和踐踏,不擇手段的騙取國家各項(xiàng)優(yōu)撫、救濟(jì)資金。

(三)作案次數(shù)多,且手段隱蔽。多數(shù)作案幾十次次。他們冒名的對象大多都是不存在的人或是聾啞人,利用確無其人及優(yōu)撫對象不熟悉或不知曉國家優(yōu)撫政策而截留、侵吞、騙取各類優(yōu)撫金、補(bǔ)助款,作案頻繁,手段隱蔽。

(四)利用優(yōu)撫對象不熟悉或不知曉國家優(yōu)撫政策而截留、侵吞各類優(yōu)撫金、補(bǔ)助款。隨著國家經(jīng)濟(jì)形勢的不斷發(fā)展和人民群眾物質(zhì)文化水平的改善,國家不斷加大了優(yōu)撫力度,提高了各項(xiàng)優(yōu)撫、救濟(jì)的標(biāo)準(zhǔn),但由于被優(yōu)撫救濟(jì)對象多是上了年紀(jì)的老年人(調(diào)查中發(fā)現(xiàn),有不少優(yōu)撫對象是抗戰(zhàn)時(shí)期、解放戰(zhàn)爭時(shí)期的復(fù)退軍人,一般都是七、八十歲的老人),且分散居住在不同的村莊內(nèi),相互間交流少,信息閉塞,因此,他們對于國家的民政優(yōu)撫政策及不斷提高的優(yōu)撫標(biāo)準(zhǔn)很不了解或根本就不知道,基本上是處于“給多少就領(lǐng)多少”的狀態(tài)。這為某些不法鄉(xiāng)鎮(zhèn)民政人員侵吞、染指國家財(cái)政下?lián)艿膬?yōu)撫救濟(jì)款提供了便利條件,有的鄉(xiāng)鎮(zhèn)民政人員利用優(yōu)撫政策不為群眾知曉的機(jī)會,將某個時(shí)期補(bǔ)發(fā)的“優(yōu)撫救濟(jì)款”,一次性“整吞”。

(五)共同犯罪。無論復(fù)轉(zhuǎn)軍人的優(yōu)待金,還是退休、代管人員工資,均需報(bào)請人事部門審核批準(zhǔn)、財(cái)政部門核撥,僅憑民政部門是無法直接撥付到位的,況且就是民政部門內(nèi)部也存在著相互制約的情況,涉案人員之所以能夠輕易地虛報(bào)冒領(lǐng)他人的救濟(jì)款項(xiàng)或退休工資,往往是他們之間相互利用、共享利益等原因。如某縣檢察院查處的案件中,犯罪嫌疑人劉某為了領(lǐng)取虛假的退休工資,將本鎮(zhèn)已死亡的退休人員的工資領(lǐng)取本和私章交給朱某,讓朱某領(lǐng)這一筆款,朱某即按劉某的要求,給劉某辦理了一個退休工人的工資,并將款撥付到位,劉某領(lǐng)到款項(xiàng)后便給朱某一定的好處。

(六)涉案金額大。由于嫌疑人選擇的對象往往救濟(jì)標(biāo)準(zhǔn)都比較高,一人一年下來就是10000元左右。如河南省襄縣民政局社救股長朱某2000年至2005年之間,竟冒領(lǐng)三個已死亡退休人員的工資,涉案金額達(dá)8萬多元。本案中涉案金額就達(dá)到24萬元。

四、民政系統(tǒng)職務(wù)犯罪的原因

通過調(diào)查分析,我們感到,民政系統(tǒng)發(fā)生的這些案件主要有以下幾點(diǎn)原因:

(一)法律意識淡薄,個人私欲膨脹。在改革開放和社會主義市場經(jīng)濟(jì)條件下,部分鄉(xiāng)鎮(zhèn)民政工作人員經(jīng)不起形形色色誘惑帶來的考驗(yàn),世界觀、人生觀和價(jià)值觀發(fā)生扭曲,因?yàn)榉捎^念淡薄,誘使各種侵吞、揮霍優(yōu)撫救濟(jì)款、物案件多發(fā)。優(yōu)撫救濟(jì)工作是一項(xiàng)政策性非常強(qiáng)、法律性非常嚴(yán)肅的工作。黨和國家對此歷來重視,我國《刑法》條文中對貪污、挪用、侵吞各類救災(zāi)、救濟(jì)、優(yōu)撫款等行為,也有明確的從嚴(yán)處罰的條款規(guī)定。但是,在辦案中發(fā)現(xiàn),很多民政工作人員都存有政策觀念不強(qiáng)、法律法規(guī)知識一知半解的情況,對國家下?lián)艿母黝悆?yōu)撫款、救濟(jì)款,沒有“不能越雷池一步”的思想意識,因而,造成了各種侵吞、揮霍優(yōu)撫救濟(jì)款、物案件的發(fā)生。從近幾年發(fā)生的案件來看,行為人明知貪污救災(zāi)救濟(jì)款式觸犯法律的,但長期處于一種麻木狀態(tài),且還心存僥幸,認(rèn)為自己做的事情不一定會暴露,即使暴露了,自己也可以講清楚,應(yīng)該沒有問題。繼而一些人不擇手段瘋狂作案,走上犯罪道路。

(二)鄉(xiāng)鎮(zhèn)民政機(jī)構(gòu)的人員管理體制不完善。民政系統(tǒng)受當(dāng)?shù)卣蜕霞壝裾块T領(lǐng)導(dǎo),業(yè)務(wù)垂直而人事不垂直,這就導(dǎo)致基層民政所尤其是所長,上級管不了,鄉(xiāng)鎮(zhèn)沒法管的脫節(jié)現(xiàn)象,形成監(jiān)督空擋。尤其是有些鄉(xiāng)鎮(zhèn)的民政部門只有一名工作人員,民政款物的管理、出賬、報(bào)賬都是一人操作,分管民政工作的鄉(xiāng)鎮(zhèn)領(lǐng)導(dǎo)沒有具體過問,往往由他自己說了算,此做法不僅嚴(yán)重違反會計(jì)管理制度,而且為滋生貪污犯罪留下隱患。尤其是有些地方的民政所負(fù)責(zé)人,自詡為“山高皇帝遠(yuǎn)”,把民政所當(dāng)成了自家的“小金庫”。有些地方的民政所聘用臨時(shí)人員從事民政工作,這些人員的政治觀念差、臨時(shí)觀念強(qiáng)、公仆意識淡,對各類優(yōu)撫救濟(jì)款物覬覦已久,很容易導(dǎo)致犯罪。

(三)救濟(jì)資金運(yùn)行監(jiān)督制度不健全。在社會救濟(jì)資金發(fā)放過程中,沒有一套嚴(yán)格的發(fā)放制度,無論任何人,只要拿著優(yōu)撫、救濟(jì)對象的救濟(jì)金領(lǐng)取本和印章,就可以輕易領(lǐng)到錢,沒人去審核救濟(jì)對象是否具有資格。我們在調(diào)查中發(fā)現(xiàn),群眾對優(yōu)撫、優(yōu)待、低保對象的條件、享受的救濟(jì)標(biāo)準(zhǔn)等不清楚,不了解,想監(jiān)督又無法監(jiān)督?？h民政局寄望與鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府監(jiān)督,鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府認(rèn)為應(yīng)該由民政部門監(jiān)督,結(jié)果很少有人去核實(shí)這些款物是否真正發(fā)放到民政對象手中,從而形成監(jiān)督空擋,給不法分子以可乘之機(jī)。

(四)管理不到位。社會救濟(jì)資金按照相關(guān)規(guī)定應(yīng)該?？顚Ｓ?設(shè)有專門賬戶進(jìn)行嚴(yán)格管理,而實(shí)際工作中,由于一些人工作責(zé)任心不強(qiáng),有些環(huán)節(jié)根本無人管理。就退休工人工資而言,負(fù)責(zé)申報(bào)的是民政部門,審核批準(zhǔn)的是勞動人事部門,撥付資金的是財(cái)政部門,看起來這是層層把關(guān),實(shí)際上是形同虛設(shè)。在優(yōu)撫金、撫恤金、低保金的發(fā)放管理上,同樣也存在此類問題。

五、預(yù)防民政系統(tǒng)職務(wù)犯罪的對策和建議

(一)加強(qiáng)思想、道德和法律教育,提高民政工作人員自我約束能力。職務(wù)犯罪的發(fā)生是以思想的蛻變?yōu)橄葘?dǎo)的,防止職務(wù)犯罪現(xiàn)象的發(fā)生,就必須在廣大公職人員中加強(qiáng)思想政治教育,著重抓好理想、信念和黨的宗旨教育,以“三個代表”重要思想武裝頭腦,凈化靈魂,規(guī)范言行,預(yù)防和清除腐朽思想的侵蝕,要經(jīng)常開展黨風(fēng)黨紀(jì)教育和反腐倡廉教育,加強(qiáng)清政廉潔的自身修養(yǎng),大力提倡艱苦奮斗的精神,強(qiáng)化世界觀的改造,另外,還要經(jīng)常開展法制宣傳教育,提高公職人員的法律意識和執(zhí)法水平。大量事實(shí)告訴我們,一些人員走上貪污受賄犯罪道路,無不和一些地方、單位不重視思想教育有關(guān),無不是個人放松思想改造的后果。江澤民同志說過:“大量事實(shí)一再告訴我們,一個干部或黨員蛻化變質(zhì),往往是從思想上的蛻化變質(zhì)開始的。”只有認(rèn)真抓好落實(shí),富有成效地開展思想教育工作,使廣大干部牢固樹立科學(xué)的世界觀、人生觀和價(jià)值觀,才能在每個黨員干部思想深處筑起反腐倡廉的牢固防線,有效預(yù)防貪污賄賂犯罪發(fā)生。

預(yù)防民政職務(wù)犯罪,一要提高民政部門工作人員依法行政能力,加強(qiáng)培訓(xùn),學(xué)習(xí)民政法律法規(guī),嚴(yán)格依法辦事,學(xué)以致用是關(guān)鍵。為此,要根據(jù)各科室工作性質(zhì)的不同、城鄉(xiāng)民政工作的差異和工作人員崗位的不同,有針對性地舉辦職務(wù)犯罪預(yù)防圖片展示、民政職務(wù)犯罪典型案例分析、召開專題研討會、座談會等多種形式,進(jìn)行分層次、多渠道的學(xué)習(xí)培訓(xùn),組織民政干部職工學(xué)習(xí)了《城市居民最低生活保障條例》、國家救災(zāi)救濟(jì)方針政策、《村委會組織法》、《婚姻法》、《婚姻登記條例》、《社會團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》、《民辦非企業(yè)單位登記管理?xiàng)l例》、《軍人撫恤優(yōu)待條例》、《兵役法》、《收養(yǎng)法》、《殯葬管理?xiàng)l例》等民政法律法規(guī),增強(qiáng)了對民政工作人員培訓(xùn)的針對性和實(shí)效性,切實(shí)提高了民政工作人員的依法行政水平,引導(dǎo)民政工作人員結(jié)合實(shí)際工作,民政工作人員遵紀(jì)守法、廉潔奉公的自覺性及運(yùn)用法律管理行政事務(wù)的能力；二要正確認(rèn)識職務(wù)犯罪的危害,算好六筆帳:算政治賬,自毀前程;算經(jīng)濟(jì)賬,傾家蕩產(chǎn);算名譽(yù)賬,身敗名裂;算親情賬,妻離子散;算自由賬,我身陷牢籠;算健康賬,身心交瘁。要知其害,明其理,常警醒,真正做到預(yù)防前移,醒悟在先,把權(quán)力用在為人民服務(wù)上,永保政治清醒和為民清廉,給黨和人民交一份合格的人生答卷；三要消除消極犯罪心理。犯罪心理是引發(fā)犯罪的內(nèi)在動因,消除消極犯罪心理是預(yù)防犯罪重要環(huán)節(jié)。一是克服“見錢眼開”的貪婪心理；二是克服蒙混過關(guān)的僥幸心理；三是克服深感吃虧的補(bǔ)償心理；四是克服貪圖享樂的虛榮心理；五是克服按“勞”取“酬”的交易心理；六是克服有恃無恐的狂妄心理；七是克服孤注一擲的賭徒心理。

(二)加強(qiáng)民政隊(duì)伍建設(shè)。無庸質(zhì)疑,由于進(jìn)人渠道因素,民政隊(duì)伍素質(zhì)難免參差不齊,公仆意識、民生理念有待提高。因此,必須建立良好的選優(yōu)機(jī)制,使那些人民稱贊、人民放心的優(yōu)秀人才進(jìn)入領(lǐng)導(dǎo)崗位,代表人民行使管理權(quán)利,對不稱職的干部實(shí)行待崗、轉(zhuǎn)崗、離崗、分流等能上能下的干部制度。民政工作重心和基礎(chǔ)在基層,各項(xiàng)民政政策法規(guī)需要基層實(shí)施,本著年輕化、知識化、專業(yè)化的原則,把政治素質(zhì)高、業(yè)務(wù)能力強(qiáng)、辦事公道正派、有責(zé)任心的人員充實(shí)到基層。對基層民政工作人員實(shí)行動態(tài)管理,定期培訓(xùn),擇優(yōu)罰汰。各鄉(xiāng)鎮(zhèn)的民政部門至少要配備兩名以上的工作人員,并實(shí)行異地任職,時(shí)間以三至五年為限,強(qiáng)調(diào)要嚴(yán)格遵守會計(jì)制度,互相監(jiān)督。

(三)加強(qiáng)財(cái)務(wù)監(jiān)督和管理,建立健全監(jiān)督制約機(jī)制,堵塞腐敗漏洞。權(quán)力不受監(jiān)督,必然走向腐敗。要從機(jī)制體制改革入手,圍繞容易滋生腐敗和犯罪的問題,通過不斷完善機(jī)制,從根本上解決由于機(jī)制和制度執(zhí)行不力而導(dǎo)致腐敗產(chǎn)生的弊端。鄧小平同志講過,“制度好,可以使壞人無法任意橫行,制度不好,可以使好人無法做好事,甚至走向反面”。權(quán)力不受監(jiān)督,必然走向腐敗。我們要從機(jī)制體制改革入手,圍繞容易滋生腐敗和犯罪的問題,通過不斷完善市場機(jī)制,推進(jìn)改革力度,加大監(jiān)督措施落實(shí),從源頭上進(jìn)行規(guī)范和制約,從根本上解決由于機(jī)制制度不健全和制度執(zhí)行不力而導(dǎo)致腐敗產(chǎn)生的弊端。因此,對民政所人員進(jìn)行監(jiān)督,必須全方位、多層次的監(jiān)督,形成一個能夠有效運(yùn)作的公職人員職務(wù)犯罪監(jiān)督體系。民政局要加強(qiáng)對鄉(xiāng)鎮(zhèn)民政所財(cái)務(wù)帳目、項(xiàng)目審計(jì)的檢查和工作督查,對所發(fā)放的退伍復(fù)員軍人定補(bǔ)款等要登記造冊,嚴(yán)格審查,對死亡情況及時(shí)掌握,層層把關(guān),決不能流于形式,要將業(yè)務(wù)能力、政治素質(zhì)好的同志選配到民政所領(lǐng)導(dǎo)崗位上;各鄉(xiāng)鎮(zhèn)民政所要增加工作透明度,對所涉及的收費(fèi)項(xiàng)目公布標(biāo)準(zhǔn),按規(guī)章制度辦事,凡是民政所干部調(diào)配、任免均應(yīng)實(shí)行離任審計(jì)制度,對審計(jì)出的問題按管轄權(quán)上報(bào),各職能部門應(yīng)作出及時(shí)、公正的處理,并及時(shí)向當(dāng)事人和群眾公布處理結(jié)果,給群眾一個明白,還干部一個清白。同時(shí)應(yīng)定期組織財(cái)會人員進(jìn)行財(cái)務(wù)業(yè)務(wù)培訓(xùn),提高水平。民政主管部門和鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府要上下聯(lián)合,建立對民政優(yōu)撫、救災(zāi)、救濟(jì)等款物發(fā)放對象的回訪制度,定期對民政優(yōu)撫、救災(zāi)、救濟(jì)款物發(fā)放進(jìn)行復(fù)核,并有專人親自到實(shí)地與群眾進(jìn)行回訪,對群眾反映受助對象與實(shí)際不相符的,要立即調(diào)查,及時(shí)處理,以確保救濟(jì)資金真正發(fā)放到民政對象的手中

(四)堵漏建制,完善預(yù)防措施。要加強(qiáng)制度建設(shè),廣開渠道,完善各項(xiàng)預(yù)防措施,要引導(dǎo)民政系統(tǒng)工作人員在集體利益和個人利益,小團(tuán)體利益和國家利益上明辨是非,顧全大局,潔身自好,以自己的模范行動帶動和影響他人,不怕得罪人,不怕丟官位,保證黨的方針、政策在執(zhí)行中不走樣、不變形。建議實(shí)行完善以下制度:

一是對基層民政所長的雙層考核備案制度。針對鄉(xiāng)鎮(zhèn)民政所人事管理體制上存在的問題,向黨委政府提出建議,凡鄉(xiāng)鎮(zhèn)民政所長的任免和變動,要提前征求民政局的意見,并報(bào)上級民政部門備案,在體制上為防止管理上的失控打下了良好基礎(chǔ)；二是建立檔案制度。要求對享受各種救濟(jì)資金的人員,必須按照有關(guān)規(guī)定對救濟(jì)對象的有關(guān)情況及資金發(fā)放、領(lǐng)取的情況進(jìn)行認(rèn)真記錄,并采取一人一檔或一戶一檔的方法,建立檔案；三是建立公示制度。為防止一些人員弄虛作假、以權(quán)謀私,要求民政系統(tǒng)人員對享受各個救濟(jì)項(xiàng)目的條件、范圍和列入救助范圍人員的情況,在居委會或街道辦事處的政務(wù)公開欄中予以公示,主動接受監(jiān)督；四是建立“三金”定期審核制度。對享受優(yōu)撫金、優(yōu)待金、低保金的人員,每季度由承辦人員會同救濟(jì)對象所在的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、辦事處民政所長,其所在的街道、居委會負(fù)責(zé)人等聯(lián)合審查,四方簽字后,報(bào)主管局長審批,方可作為救助依據(jù)；五是建立定點(diǎn)專門專人發(fā)放領(lǐng)取制度。對救助資金發(fā)放,采取定點(diǎn)定時(shí)發(fā)放,每次發(fā)放需本人簽收,并攜帶個人身份證,防止利用假印章、假簽字冒領(lǐng)的現(xiàn)象；六是責(zé)任追究制度。對負(fù)有社會救濟(jì)資金申報(bào)、審批、撥付、發(fā)放等機(jī)關(guān)職能的部門人員,因工作不負(fù)責(zé)任、徇私舞弊、濫用職權(quán),造成救濟(jì)資金流失或利用職權(quán)從中貪污、挪用的,將按職責(zé)視情節(jié)給予黨政紀(jì)處理,構(gòu)成犯罪的,依法從嚴(yán)追究其刑事責(zé)任。

第三篇：職務(wù)犯罪自首典型案例分析

職務(wù)犯罪自首典型案例分析

時(shí)間：2011-06作者：粘國魁來源：正義網(wǎng)

案情簡介：劉某自2006年5月份至2010年11月份任某鎮(zhèn)財(cái)政所長。2006年9月21日，劉某利用管理該鎮(zhèn)銀行存款和現(xiàn)金的職務(wù)便利，從其保管的單位公款中分三次共挪用20萬元用于支付個人購房款，此后一直未歸還；2010年 5月30日，又挪用 4萬元借給親戚趙某建個人住房使用。2010年9月，市審計(jì)局到該縣進(jìn)行審計(jì)，并抽中該鎮(zhèn)重點(diǎn)審計(jì)。劉某擔(dān)心挪用公款的事被查出來，遂于同年9月14日、9月16日分布將自己挪用的20萬元和趙某歸還的4萬元存到該鎮(zhèn)在銀行開設(shè)的對公賬戶上。后審計(jì)局審計(jì)相關(guān)賬目發(fā)現(xiàn)了劉某挪用公款的問題，劉某于2010年12月6日到縣檢察院自首，交代了2010年5月份挪用公款4萬元借給趙某建房，并于同年9月16日歸還的犯罪事實(shí);在交代挪用20萬買個人住房的犯罪事實(shí)時(shí)，劉某稱2006年9月21日挪用該筆公款，并且當(dāng)天就還上了。被采取刑事拘留強(qiáng)制措施之后，在看守所接受訊問時(shí)，劉某承認(rèn)自己挪用20萬元公款后就一直沒有歸還，直到2010年9月14市審計(jì)局審計(jì)時(shí)，才將該筆公款歸還。

爭議點(diǎn)：劉某于2010年12月6日到該縣檢察院投案時(shí)交待的情況中，關(guān)于挪用公款20萬元的事實(shí)能夠構(gòu)成自首？

觀點(diǎn)一：能構(gòu)成自首。犯罪以后自動投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。2010年12月6日，劉某主動到縣檢察院，如實(shí)供述“挪”、“用”20萬元公款歸個人使用的犯罪事實(shí)，并如實(shí)供述所挪用的20萬元公款已歸還的犯罪事實(shí)。因此劉某的行為應(yīng)該構(gòu)成自首。觀點(diǎn)二：不構(gòu)成自首。犯罪以后自動投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。如實(shí)供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自動投案后，如實(shí)交代自己的主要犯罪事實(shí)。該案中，劉某屬于自動投案，但是他并沒有如實(shí)交代自己的主要犯罪事實(shí)，而是避重就輕的交代。在挪用公款歸個人使用中，“超過三個月未還”是構(gòu)成犯罪的必要條件，劉某在自首筆錄中隱瞞真實(shí)情況，屬于“未如實(shí)交代主要犯罪事實(shí)”，因此行為不構(gòu)成自首。

筆者認(rèn)同第二種觀點(diǎn)，劉某挪用公款20萬元用于購買個人住房并于當(dāng)天歸還不構(gòu)成自首，具體原因有以下幾點(diǎn)：

首先，從現(xiàn)有法律規(guī)定來看，根據(jù)《刑法》第67條和最高院《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條的規(guī)定，犯罪以后自動投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。自動投案，是指犯罪事實(shí)或者犯罪嫌疑人未被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺，或者雖被發(fā)覺，但是犯罪嫌疑人尚未受到訊問、未被采取強(qiáng)制措施時(shí)，主動、直接向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院或者人民法院投案。如實(shí)供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自動投案后，如實(shí)交代自己的主要犯罪事實(shí)。很明顯，本案中劉某并未如實(shí)供述自己挪用公款20萬元超過三個月未還的犯罪事實(shí)。其到檢察機(jī)關(guān)投案時(shí)，稱挪用公款并于當(dāng)天還上了。直至被采取刑事拘留強(qiáng)制措施之后，接受訊問時(shí)才交代了此后一直沒有歸還，直到2010年9月份才歸還的事實(shí)。劉某的行為不屬于如實(shí)供述自己的主要犯罪事實(shí)，不能構(gòu)成自首。

其次，從刑法的立法本意上來看，刑法之所以規(guī)定挪用公款罪，是為了保護(hù)國家、集體所有的合法財(cái)產(chǎn)不受非法侵犯，并對挪用公款的職務(wù)犯罪分子予以懲戒。刑法 384條規(guī)定：國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個人使用，進(jìn)行非法活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、超過三個月未還的，是挪用公款罪，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑。挪用公款數(shù)額巨大不退還的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。挪用公款行為侵犯了國家、集體的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，具有較大的社會危害性。從本案來看，劉某于2006年9月21日挪用單位的公款20萬元，直到2010年9月14日才歸還，在長達(dá)三年的時(shí)間里，劉某所在的單位都失去了對該筆款項(xiàng)的 1

控制、使用、收益權(quán)，很明顯，劉某的行為符合挪用公款數(shù)額較大、超過三個月未還的特征，完全構(gòu)成挪用公款罪。盡管其在2010年12月6日到該縣檢察院投案并交代挪用該筆款項(xiàng)的事實(shí)，但是他交代的挪用該筆款項(xiàng)后當(dāng)天即歸還，很明顯，劉某是擔(dān)心自己因?yàn)榕灿霉畛^三個月構(gòu)成挪用公款罪而故意向檢察機(jī)關(guān)隱瞞事實(shí)，其根本目的在于逃避自己應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，劉某的行為屬于自首不實(shí)、自首不盡，假如給其挪用的20萬元認(rèn)定為自首，就違背了刑法規(guī)定挪用公款罪的立法本意。在司法實(shí)務(wù)中，很多職務(wù)犯罪分子也會紛紛效仿，在挪用公款被發(fā)現(xiàn)之后，盡管表面上自首，實(shí)際上卻在歸還時(shí)間上做文章，玩弄數(shù)字游戲，以逃避法律的懲處。

第三，從法理解釋的角度來看，劉某的行為完全符合挪用公款罪的構(gòu)成要件，而且其挪用公款20萬元不符合自首的要件。主體上講，劉某是該鎮(zhèn)財(cái)政所長，屬于國家工作人員；從主觀上講，劉某有挪用單位公款的犯罪故意；客體上講，劉某的行為侵犯了該鎮(zhèn)對公款的所有權(quán)，也就是國家財(cái)產(chǎn)所有權(quán)；客觀方面講，劉某有挪用了單位的公款20萬元用于購買個人住房的行為。劉某挪用公款20萬元之后，在自首筆錄中未如實(shí)交代自己歸還該筆款項(xiàng)的時(shí)間，而劉某的挪用公款行為能否成罪，關(guān)鍵就在于挪用的時(shí)間長短，倘若挪用時(shí)間不滿三個月，劉某的行為構(gòu)不成挪用公款罪。在本案中，我們對自首的構(gòu)成要件應(yīng)該從法理解釋的角度做一種限制解釋，即我們必須把其限制在符合刑法立法本意，不至于放縱犯罪的限度以內(nèi)，倘若劉某在自首筆錄中僅僅如實(shí)交代了自己挪用公款的數(shù)額卻掩飾自己挪用的時(shí)間，我們?nèi)匀唤o其認(rèn)定為自首，那么劉某就可以享受到“對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰”的待遇，實(shí)際上他的某些犯罪事實(shí)被掩蓋了，這樣的做法最終會使法律懲治犯罪的立法目的被踐踏，應(yīng)受到較重懲罰的職務(wù)犯罪分子卻得到從輕處理。

綜上，劉某于2010年12月6日到該縣檢察院投案時(shí)交待的情況中，挪用公款20萬元用于購買個人住房并于當(dāng)天歸還不能構(gòu)成自首。在司法實(shí)務(wù)中，類似的案子很多，只有從法條解釋刑法立法本意、學(xué)理等多個方面綜合考慮，才能在辦案過程中盡量做到不枉不縱，切實(shí)發(fā)揮法律懲治犯罪、保障人權(quán)的功能。

第四篇：職務(wù)犯罪典型案例集

職務(wù)犯罪典型案例集

案例一：徐蔚南貪污案

（一）案情：

被告人：徐蔚南，男，53歲，上海市人，大專文化，原系中國廈門儀器儀表有限公司（國有企業(yè)）財(cái)務(wù)部經(jīng)理、總會計(jì)師，住福建省廈門市湖濱中路89號801室，1997年11月21日被逮捕。

被告人徐蔚南于1988年經(jīng)由廈門市人事局調(diào)入中國廈門儀器儀表公司擔(dān)任公司財(cái)務(wù)部經(jīng)理。1993年，被告人所在公司為發(fā)放“超產(chǎn)獎”而決定非法套取現(xiàn)金。同年7月至1994年5月，被告人徐蔚南分七次將公司的人民幣83萬元轉(zhuǎn)帳到廈門市五交化公司門市部的銀行戶頭，爾后五交化公司門市部在扣除1.5％的手續(xù)費(fèi)后，以虛開購貨發(fā)票的方法向儀器儀表公司返還現(xiàn)金人民幣817550元。被告人徐蔚南在收取現(xiàn)金后，向本公司謊稱支付的手續(xù)費(fèi)比例為5％，只將788500元交回公司，從而截留了人民幣29050元，并占為己有。

1994年12月至1995年8月間，被告人徐蔚南在經(jīng)辦所在公司養(yǎng)老基金保險(xiǎn)手續(xù)時(shí)，收取了中保人壽保險(xiǎn)公司廈門市分公司給付的手續(xù)費(fèi)共計(jì)人民幣12307.39元，徐蔚南將其中的人民幣9000余元占為己有。

經(jīng)群眾舉報(bào)，檢察機(jī)關(guān)偵查，徐蔚南被查獲歸案。案發(fā)后，徐蔚南能如實(shí)供述事實(shí)，認(rèn)罪態(tài)度尚好，并退出全部贓款。

（二）審判：

廈門市開元區(qū)人民檢察院以被告人徐蔚南犯貪污罪向廈門市開元區(qū)人民法院提起公訴。被告人對公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)無異議，但提出其收受保險(xiǎn)公司支付的手續(xù)費(fèi)不是貪污行為。其辯護(hù)人提出，被告人徐蔚南不具備國家工作人員的主體資格，其侵吞企業(yè)財(cái)產(chǎn)的行為不構(gòu)成貪污罪，而應(yīng)以職務(wù)侵占罪定性；保險(xiǎn)公司支付被告人的手續(xù)費(fèi)系保險(xiǎn)公司依照有關(guān)文件合法給付經(jīng)辦保險(xiǎn)投保手續(xù)代辦員的勞務(wù)費(fèi)用，被告人收取該項(xiàng)勞務(wù)費(fèi)的行為不構(gòu)成犯罪。辯護(hù)人同時(shí)請求法庭考慮到被告人系初犯、偶犯，且年紀(jì)較大等情節(jié)，對被告人從輕處罰并適用緩刑。

廈門市開元區(qū)人民法院經(jīng)公開審理后認(rèn)為，被告人徐蔚南身為國家工作人員，竟利用職務(wù)上的便利采取私自截留公款等手段，侵吞國有財(cái)產(chǎn)，其行為已構(gòu)成貪污罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。被告人經(jīng)辦理干部調(diào)動手續(xù)進(jìn)入國有公司工作并在該公司行使管理職權(quán)，其國家工作人員的主體身份明確，辯護(hù)人關(guān)于被告人不具備貪污罪主體資格的意見，于法無據(jù)，不予采納。同時(shí)，被告人及其辯護(hù)人關(guān)于被告人將保險(xiǎn)公司支付的手續(xù)費(fèi)占為己有的行為不構(gòu)成犯罪的意見，于法無據(jù)，亦不予支持。鑒于被告人在歸案后能如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，認(rèn)罪態(tài)度尚好，且能如數(shù)退還贓款等情節(jié)，可以對其酌情從輕處罰，但對辯護(hù)人請求宣告緩刑的意見不予采納。追繳在案的贓款應(yīng)依法予以沒收。據(jù)此，該院根據(jù)《中華人民共和國刑法》第十二條第一款、第三百八十三條第一款第（三）項(xiàng)、第六十四條的規(guī)定，于1998年6月2日作出（1998）開刑初字第129號刑事判決如下：

1.被告人徐蔚南犯貪污罪，判處有期徒刑三年；

2.追繳在案的贓款人民幣三萬八千零五十元予以沒收。

一審判決后，徐蔚南不服，上訴稱：收取保險(xiǎn)公司的9000元手續(xù)費(fèi)不構(gòu)成貪污罪；坦白認(rèn)罪態(tài)度好，已全部退贓；請求宣告緩刑。其辯護(hù)人以同樣的理由辯護(hù)，并提出徐蔚南不具備貪污罪的主體資格。

廈門市中級人民法院二審查明，原判認(rèn)定上訴人徐蔚南貪污公司公款29050元的犯罪事實(shí)，有證人證言、有關(guān)書證及追繳在案的贓款等證據(jù)在案佐證，上訴人亦供認(rèn)不諱，事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，足以認(rèn)定。但原判決認(rèn)定上訴人徐蔚南收受保險(xiǎn)公司支付的手續(xù)費(fèi)9000余元予以占有構(gòu)成貪污的犯罪事實(shí)不清，證據(jù)不足，不予認(rèn)定。

該院認(rèn)為：上訴人徐蔚南經(jīng)辦理干部調(diào)動手續(xù)而擔(dān)任國有企業(yè)管理人員，竟利用職務(wù)便利，私自截留公款29050元并占為己有，其行為已構(gòu)成貪污罪，原判定性準(zhǔn)確。對于上訴人將保險(xiǎn)公司支付的代辦手續(xù)費(fèi)占為己有一節(jié)，考慮到上訴人在此行為實(shí)施中的具體情節(jié)，原判以貪污定性不當(dāng)，應(yīng)予糾正。鑒于上訴人歸案后能如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，坦白認(rèn)罪態(tài)度尚好，并已退出全部贓款以及考慮到上訴人所在單位廈門儀器儀表有限公司提出愿意監(jiān)管等情況，依法可以對上訴人從輕處罰并適用緩刑。上訴人及其辯護(hù)人關(guān)于不是貪污保險(xiǎn)代辦手續(xù)費(fèi)以及要求從輕處罰的意見，予以采納。另辯護(hù)人提出關(guān)于上訴人不具備貪污罪主體資格的辯護(hù)意見與事實(shí)不符，不能采納。據(jù)此，該院依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百八十九條第（二）項(xiàng)、《中華人民共和國刑法》第十二條第一款、第三百八十條第二款、第三百八十三條第一款第（三）項(xiàng)、第七十二條第一款、第六十四條的規(guī)定，于1998年11月18日作出刑事判決如下：

（1）撤銷廈門市開元區(qū)人民法院（1998）開刑初字第129號刑事判決；

（2）上訴人徐蔚南犯貪污罪，判處有期徒刑二年六個月，緩刑三年；

（3）隨案移送的贓款人民幣三萬八千零五十元中的二萬九千零五十元予以沒收，其余的九千元交由中國廈門儀器儀表有限公司予以處理。

（三）評析：

本案對被告人徐蔚南截留公款29050元的行為以貪污定罪明確，不存在分歧意見。爭論焦點(diǎn)在于徐蔚南占有的9000元保險(xiǎn)代辦手續(xù)費(fèi)如何定性，對此形成三種意見：

第一種意見認(rèn)為應(yīng)定貪污罪。理由是：徐蔚南是以公司的名義代辦保險(xiǎn)，投保的錢是公司的公款，而保險(xiǎn)手續(xù)費(fèi)是基于保險(xiǎn)業(yè)務(wù)才產(chǎn)生的，徐蔚南作為財(cái)務(wù)經(jīng)理，受公司指派辦理保險(xiǎn)手續(xù)，該行為屬職務(wù)行為。因此其收受的手續(xù)費(fèi)應(yīng)交給單位，屬公司所有；徐將應(yīng)當(dāng)歸公司所有的手續(xù)費(fèi)占為己有，應(yīng)以貪污定罪。

第二種意見認(rèn)為應(yīng)定受賄罪。理由是根據(jù)全國人大常委會《關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》第四條第三款的規(guī)定，國家工作人員、集體經(jīng)濟(jì)組織工作人員或者其他從事公務(wù)的人員，在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國家規(guī)定收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個人所有的，以受賄論處。本案徐蔚南作為財(cái)務(wù)經(jīng)理，受公司指派辦理保險(xiǎn)業(yè)務(wù)，收取保險(xiǎn)代辦手續(xù)費(fèi)，應(yīng)以受賄定罪。

第三種意見認(rèn)為不宜定罪。理由是：（1）徐蔚南的主觀犯意不明確。因保險(xiǎn)公司在支付手續(xù)費(fèi)時(shí)，聲稱徐蔚南屬兼職保險(xiǎn)代辦員，它是依照財(cái)政部《國營保險(xiǎn)業(yè)務(wù)支付委托代辦手續(xù)費(fèi)管理暫行辦法》及行業(yè)慣例向徐個人支付的合法的勞務(wù)報(bào)酬，從而使徐蔚南主觀上產(chǎn)生重大誤解，不清楚手續(xù)費(fèi)的性質(zhì)，誤認(rèn)為個人可以合法占有該手續(xù)費(fèi)，故其是否就具有非法占有的主觀犯意不明確，因而不宜定罪。（2）在當(dāng)時(shí)特定的歷史條件下，保險(xiǎn)市場不規(guī)范，有關(guān)法律不明確，保險(xiǎn)公司為了業(yè)務(wù)上的競爭向有關(guān)單位的保險(xiǎn)經(jīng)辦人支付代辦手續(xù)費(fèi)，因而徐蔚南在客觀方面有受保險(xiǎn)公司的這一行為的誤導(dǎo)，所以對其亦不宜定罪。當(dāng)然，徐蔚南在無充分理由可以收受手續(xù)費(fèi)的情況下仍然收受并占為己有，可以認(rèn)定其行為違反財(cái)經(jīng)紀(jì)律，其占有的手續(xù)費(fèi)屬非法所得，應(yīng)予沒收。（3）從辦案的社會效果考慮，若一味追究徐的刑事責(zé)任社會效果可能不太好。當(dāng)時(shí)，保險(xiǎn)公司向保險(xiǎn)經(jīng)辦人支付代辦手續(xù)費(fèi)的情況比較普遍，且有許多單位的經(jīng)辦人收取手續(xù)費(fèi)后并未向單位匯報(bào)而擅自占為己有，若要追究，則牽涉面廣。綜上所述，徐蔚南主觀上對手續(xù)費(fèi)的性質(zhì)存在重大誤解，客觀上又受到保險(xiǎn)公司的誤導(dǎo)，所以對其占有該9000元的保險(xiǎn)代辦手續(xù)費(fèi)不宜定罪，二審據(jù)此作出改判。

考慮到保險(xiǎn)公司向有關(guān)單位的保險(xiǎn)經(jīng)辦人支付代辦手續(xù)費(fèi)的問題涉及面廣，以及辦案的社會效果，廈門市中級人民法院與其他辦案單位進(jìn)行協(xié)商，認(rèn)為對此行為不宜定罪追究。該院并向中國人民銀行廈門分行發(fā)出司法建議書，以加強(qiáng)對有關(guān)單位的財(cái)務(wù)管理，避免類似情況的發(fā)生。案例二：在國有公司轉(zhuǎn)制期間受賄如何認(rèn)定罪名

（一）案情：

劉某系某國有房地產(chǎn)公司經(jīng)營部經(jīng)理。2000年6月，該公司進(jìn)行了增資擴(kuò)股，新股東由9家企業(yè)組成，其中3家為非國有企業(yè)，并于2000年6月23日召開股東大會選舉產(chǎn)生了董事會與監(jiān)事會。2000年10月19日，工商部門核發(fā)了該公司變更后的營業(yè)執(zhí)照。劉某在此期間繼續(xù)擔(dān)任該股份有限公司經(jīng)營部經(jīng)理，并于2000年8月至9月間先后兩次收受某裝潢公司經(jīng)理鄧某人民幣11萬余元，并利用其職務(wù)便利將公司某公寓裝修業(yè)務(wù)交給鄧某所在裝潢公司。

（二）分歧意見：

本案中，劉某的行為顯然已構(gòu)成受賄事實(shí)，但在究竟是定公司、企業(yè)人員受賄罪還是受賄罪存有爭議。

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，劉某應(yīng)以國家工作人員認(rèn)定，構(gòu)成受賄罪，因?yàn)楦闹坪蟮墓竟ど痰怯浀娜掌跒?000年11月19日，被告人犯罪行為在工商登記日期之前，國家工作人員的身份仍然成立。

第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，劉某應(yīng)以公司、企業(yè)人員受賄罪論處，因?yàn)楣镜母闹埔言?000年6月23日股東大會召開后實(shí)際完成，此時(shí)被告人的身份已隨公司的實(shí)際轉(zhuǎn)制而變?yōu)楣尽⑵髽I(yè)人員。

（三）評析：

本案爭議的關(guān)鍵在于如何確定國有公司、企業(yè)轉(zhuǎn)制為國有資本控股、參股的股份有限公司的時(shí)間界線。

根據(jù)我國的公司法及相關(guān)法律的規(guī)定，國有公司、企業(yè)轉(zhuǎn)制為股份有限公司主要依次涉及到四個時(shí)間：一是有權(quán)國家機(jī)關(guān)正式批準(zhǔn)轉(zhuǎn)制的時(shí)間；二是其他非國有資產(chǎn)注資到位的時(shí)間；三是召開公司股東大會選出公司董事會、監(jiān)事會的時(shí)間；四是公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記后公司營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期。從司法實(shí)踐來看，對將哪一個時(shí)間確定為刑法意義上的公司轉(zhuǎn)制時(shí)間，意見不一，而這對國家工作人員的認(rèn)定意義重大。

筆者認(rèn)為，第一個時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)即有權(quán)國家機(jī)關(guān)正式批準(zhǔn)轉(zhuǎn)制的時(shí)間顯然過早。2001年5月22日，最高人民法院在《關(guān)于在國有資本控股、參股的股份有限公司中從事管理工作的人員利用職務(wù)便利非法占有本公司財(cái)物如何定罪問題的批復(fù)》中明確指出：“在國有資本控股、參股的股份有限公司中從事管理工作的人員，除受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派從事公務(wù)的人員，不屬于國家工作人員。對其利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百七十一條第一款的規(guī)定，以職務(wù)侵占罪定罪處罰。”這一司法解釋的規(guī)定與精神無法適用于此時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)。因?yàn)榕鷾?zhǔn)轉(zhuǎn)制后，國有公司、企業(yè)中原來從事管理工作的人員中，尚無法區(qū)分“原國有單位委派在股份有限公司中從事公務(wù)的人員”與“非受委派仍然從事管理的人員”，更談不上國家工作人員的認(rèn)定，事實(shí)上可能導(dǎo)致將國家工作人員犯罪作為非國家工作人員犯罪處理，輕縱犯罪。

第二個時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)除同樣存在上述問題外，還存在其他一些操作上的困難。因?yàn)榉菄匈Y產(chǎn)注資到位往往存在一個時(shí)間段，在最終所有股款繳足后，須經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明方可召開股東大會。在這個時(shí)間段內(nèi)，存在部分非國有資產(chǎn)實(shí)際到位的問題，那么究竟是以驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具驗(yàn)資證明為標(biāo)準(zhǔn)，還是以非國有資產(chǎn)部分到位為標(biāo)準(zhǔn)？在實(shí)踐中容易造成操作上的混亂。

第四個時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)也存在如下問題：因?yàn)楣镜怯洐C(jī)關(guān)可能會作出予以登記或者不予登記的決定，而依據(jù)此標(biāo)準(zhǔn)，如果公司登記機(jī)關(guān)不予以登記則認(rèn)定為國家工作人員犯罪，予以登記則認(rèn)定為公司、企業(yè)人員犯罪。顯然，刑法此時(shí)對前述行為所進(jìn)行的評價(jià)，其犯罪構(gòu)成實(shí)際上處于一種不確定狀態(tài)之中，從而違背刑法不對不確定性行為進(jìn)行評價(jià)的原則。同時(shí)，由于尚難以肯定公司登記機(jī)關(guān)是否予以登記，似乎要等到登記結(jié)果出來后才能最后確定案件的性質(zhì)，從而影響了嚴(yán)肅執(zhí)法。

因此，筆者贊成第三個時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)，即以召開公司股東大會選出公司董事會、監(jiān)事會的時(shí)間為準(zhǔn)。行為人在此之前實(shí)施的侵害公司利益的行為，以國家工作人員犯罪處理；在此之后實(shí)施的侵害公司利益的行為，以公司、企業(yè)人員犯罪處理。這完全符合最高人民法院相關(guān)司法解釋的精神，在司法實(shí)踐中也具有可操作性。因此，本案中劉某的行為應(yīng)以公司、企業(yè)人員受賄罪論處。

案例三：國有控股公司中主體身份應(yīng)如何認(rèn)定

（一）案情：

被告人劉某原系某國有企業(yè)的副經(jīng)理，2001年，該企業(yè)轉(zhuǎn)制上市，成為國有資本控股的某股份有限公司。當(dāng)年，某省國資局向該公司股東會推薦劉某擔(dān)任公司董事，經(jīng)選舉，劉某當(dāng)選為董事。2002年，該公司在向外招聘總經(jīng)理未果的情形下，經(jīng)董事會研究決定，聘劉某為公司總經(jīng)理。劉某利用擔(dān)任公司董事的便利，為他人謀取利益，非法收受他人錢財(cái)20余萬元，同時(shí)他還利用擔(dān)任總經(jīng)理的便利，侵吞本公司財(cái)產(chǎn)10萬余元。被告人王某原系上述國有企業(yè)某市分公司經(jīng)理，企業(yè)轉(zhuǎn)制后，經(jīng)劉某的提名，其被股份有限公司董事會任命為某市分公司經(jīng)理。王某利用擔(dān)任分公司經(jīng)理的便利，為他人謀取利益，非法收受他人錢財(cái)30余萬元。本案在審理中，對于被告人劉某與王某的主體身份和構(gòu)成何罪的認(rèn)定，存在不同的意見。

（二）分歧意見：

第一種意見認(rèn)為，刑法第93條第2項(xiàng)所稱國家工作人員包括在國有公司從事公務(wù)的人員，而國有公司包括國有獨(dú)資公司和國有資本控股的股份有限公司和有限責(zé)任公司。劉某與王某均在國有資本控股的股份有限公司擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)，負(fù)有管理職責(zé)，都屬于國家工作人員。因此，劉某非法收受他人錢財(cái)和侵吞公司財(cái)產(chǎn)行為分別構(gòu)成受賄罪和貪污罪，王某非法收受他人錢財(cái)和行為構(gòu)成受賄罪。

第二種意見認(rèn)為，國有公司的國家工作人員只能是國有獨(dú)資公司從事公務(wù)的人員，國有資本控股和參股的股份有限公司及有限責(zé)任公司中只有受國家機(jī)關(guān)、國有獨(dú)資公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派從事公務(wù)的人員才是國家工作人員。劉某非法收受他人錢財(cái)?shù)男袨榕c其委派的職務(wù)有關(guān)，構(gòu)成受賄罪，其侵吞公司財(cái)產(chǎn)的行為與其委派的職務(wù)無關(guān)，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。王某的職務(wù)是由股份有限公司董事會所任命，其未受國家有關(guān)單位的委派，不是國家工作人員，其非法收受他人錢財(cái)?shù)男袨闃?gòu)成公司、企業(yè)人員受賄罪。

第三種意見認(rèn)為基本同意第二種意見，主要分歧在于對“委派”的理解不同。他們認(rèn)為委派的國家工作人員只能是基于國家機(jī)關(guān)、國有獨(dú)資公司、企業(yè)、事業(yè)單位的任命到國有資本控股和參股的股份有限公司中從事公務(wù)的人員。劉某擔(dān)任董事，某省國資局只是作了向公司股東會推薦，最終的成功是股東會選舉的結(jié)果，因此其不屬于委派的國家工作人員。因此，劉某的行為構(gòu)成公司、企業(yè)人員受賄罪和職務(wù)侵占罪，王某的行為構(gòu)成公司、企業(yè)人員受賄罪。

（三）評析：筆者同意第二種意見，以下是詳細(xì)闡述：

一、國有公司的國家工作人員只能是國有獨(dú)資公司從事公務(wù)的人員，國有資本控股和參股的股份有限公司及有限責(zé)任公司中只有受國家機(jī)關(guān)、國有獨(dú)資公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派從事公務(wù)的人員才是國家工作人員。因?yàn)椋趪匈Y本控股和參股的股份有限公司及有限責(zé)任公司中畢竟包含著民間資本，也就有代表民間資本的人員和從社會招聘的人員參與公司管理。這些人員不受制于國家的意志，不代表國家的利益，他們行使的權(quán)力并不淵源于國家，也不以國家名義參加管理，這就很難將他們與國家工作人員連在一起。如果將國有資本控股和參股的股份有限公司及有限責(zé)任公司所有從事經(jīng)營、管理的人員都視為國家工作人員，不僅與他們真正享有的權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)不符，也與打擊貪污賄賂犯罪為維護(hù)公職行為的廉潔性的目標(biāo)不符。為此，最高人民法院在2001年5月22日《關(guān)于在國有資本控股、參股的股份有限公司中從事管理工作的人員利用職務(wù)便利非法占有本公司財(cái)物如何定罪問題的批復(fù)》明確指出：“在國有資本控股、參股的股份有限公司中從事管理工作的人員，除受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派從事公務(wù)的人員，不屬于國家工作人員。對其利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為已有，數(shù)額較大的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百七十一條第一款的規(guī)定，以職務(wù)侵占罪定罪處罰?！?/p>

二、委派的國家工作人員既包括只能是基于國家機(jī)關(guān)、國有獨(dú)資公司、企業(yè)、事業(yè)單位的任命到國有資本控股和參股的股份有限公司中從事公務(wù)的人員，也包括向這些公司推薦經(jīng)選舉的從事公務(wù)人員。推薦經(jīng)選舉的從事公務(wù)人員和任命從事公務(wù)人員一樣要受制于國家的意志，代表國家的利益，他們行使的權(quán)力淵源于國家，以國家名義參加管理，所以，他們都應(yīng)視為國家工作人員。況且，現(xiàn)代公司的有關(guān)管理人員都是要經(jīng)一定的程序產(chǎn)生，代表國家從事公務(wù)的人員要進(jìn)入公司也不例外，向公司推薦自已的公務(wù)人員應(yīng)當(dāng)是國家有關(guān)單位委派的最主要形式。本案還有值得注意的是經(jīng)公司董事會任命的管理人員，如本案中的分公司經(jīng)理王某是否國家工作人員。有人認(rèn)為如果他是由代表國家利益的董事會成員提名而被任命的，應(yīng)視為受委派的國家工作人員。筆者認(rèn)為委派是一種單位、集體行為，不是個人行為，并且是要直接淵源于國家有關(guān)單位的行為，反映的是國家有關(guān)單位的意志，而且委派是從一個單位派到另外一個單位，與公司自主進(jìn)行人事任命有著根本不同，因此委派的主體是國家有關(guān)單位而不是董事會里代表國家利益的全體或個別成員。如果代表國家利益的董事會成員的提名是在國家有關(guān)單位作出決定的基礎(chǔ)上接受委托、授權(quán)提名，那被提名人可視為受委派的國家工作人員，如果是該董事會代表國家利益的成員個人或由代表國家利益的董事成員集體基于其自身職權(quán)為經(jīng)營管理需要而提名，被提名人不應(yīng)視為受委派的國家工作人員。本案中的分公司經(jīng)理王某盡管是由代表國家利益的董事會成員的提名而得到董事會的任命，但該提名不是來自國資局的決定也沒有國資局的委托、授權(quán)，王某不應(yīng)視為國家工作人員。

三、委派的國家工作人員實(shí)施了侵犯公司利益的行為，要認(rèn)定其是否是國家工作人員，還要看其行為是否與委派的職務(wù)有關(guān)。劉某利用擔(dān)任公司董事的便利，為他人謀取利益，非法收受他人錢財(cái)20余萬元的行為應(yīng)認(rèn)定為受賄罪，因?yàn)槠湫袨榕c其委派的職務(wù)有關(guān)，有損于國家委派的公務(wù)行為的廉潔性。而他利用擔(dān)任總經(jīng)理的便利，侵吞本公司財(cái)產(chǎn)10萬余元的行為則應(yīng)認(rèn)定為職務(wù)侵占罪，因?yàn)榭偨?jīng)理不是基于國家有關(guān)單位的決定委派的，所以盡管其是由國有資本控股的股份有限公司的董事會任命的，但正如我們前面分析，該董事會不能等同于國家有關(guān)單位，未經(jīng)國家有關(guān)單位決定并委托、授權(quán)的任命行為不是委派行為，而是該股份有限公司的人事管理行為。因此，其行為應(yīng)認(rèn)為并沒有損害公務(wù)廉潔性的行為而只是侵犯公司財(cái)產(chǎn)權(quán)的行為，當(dāng)然應(yīng)定為職務(wù)侵占罪。

綜上所述，被告人劉某基于國資局推薦擔(dān)任國有控股公司董事，應(yīng)視為受委派的國家工作人員，其利用擔(dān)任公司董事的便利，為他人謀取利益，非法收受他人錢財(cái)20余萬元的行為應(yīng)認(rèn)定為受賄罪。劉某經(jīng)公司董事會研究決定被聘為公司總經(jīng)理，此時(shí)身份不是國家工作人員，其利用擔(dān)任總經(jīng)理的便利，侵吞本公司財(cái)產(chǎn)10萬余元的行為則應(yīng)認(rèn)定為職務(wù)侵占罪。被告人王某盡管是由代表國家利益的董事會成員的提名而得到董事會的任命，但該提名不是來自國資局的決定也沒有國資局的委托、授權(quán)，王某不應(yīng)視為委派的國家工作人員，其利用擔(dān)任分公司經(jīng)理的便利，為他人謀取利益，非法收受他人錢財(cái)30余萬元的行為應(yīng)認(rèn)定為公司、企業(yè)人員受賄罪。

案例四：國企改制后非“委派”人員是否為國家工作人員——上海鐵路中院裁定蔣建平公司、企業(yè)人員受賄案

（一）裁判要旨：

國有公司整體轉(zhuǎn)制為國有控股公司后，原來承擔(dān)一定技術(shù)管理職責(zé)、從事一定公務(wù)的人員，即使崗位未變，但由于單位的性質(zhì)發(fā)生變化，不再具有受特定機(jī)關(guān)委派關(guān)系，不應(yīng)認(rèn)定為國家工作人員。案情：

杭州神龍鐵道工程公司（以下簡稱神龍公司）原是杭州鐵路分局的下屬基層單位，為全民所有制企業(yè)。蔣建平在該公司的莫干山分公司擔(dān)任助理工程師。2003年8月，根據(jù)鐵道部和上海鐵路局的有關(guān)規(guī)定，神龍公司將其資產(chǎn)作為杭州鐵路分局經(jīng)營總公司（以下簡稱經(jīng)營總公司）的出資，加上其他5家公司共同出資成立浙江鐵道工程有限公司（以下簡稱鐵道公司），改制為有集體經(jīng)濟(jì)參股的國有控股公司，其中國有資本占92.4%股份，非國有資本占7.6%股份。蔣建平擔(dān)任鐵道公司線橋分公司助理工程師，但簽訂了變更聘任勞動合同。2004年8月，蔣建平經(jīng)鐵道公司黨政聯(lián)席會議討論決定，聘任為鐵道公司線橋分公司副經(jīng)理，全面負(fù)責(zé)該分公司工作。2004年12月至2005年底，蔣建平利用職務(wù)便利，先后4次收受本公司委托工程的包工頭宣能章、應(yīng)忠平、陶水龍所送的賄賂，共計(jì)人民幣6.8萬元，并為其謀取利益。

（二）裁判：

杭州鐵路運(yùn)輸法院審理認(rèn)為，被告人蔣建平作為公司、企業(yè)的工作人員，利用職務(wù)上的便利，非法收受他人6.8萬元，數(shù)額較大，并為他人謀取利益，其行為已構(gòu)成公司、企業(yè)人員受賄罪。鑒于蔣建平具有自首、立功情節(jié)，依法予以從輕處罰。故判處被告人蔣建平有期徒刑二年，緩刑三年。

一審判決后，檢察機(jī)關(guān)提出抗訴，認(rèn)為在企業(yè)改制的過程中，蔣建平與公司雖然簽訂了變更勞動合同書，其原來的權(quán)利、義務(wù)繼續(xù)履行，其在原神龍公司管理國有資產(chǎn)的職責(zé)不因公司的改制而發(fā)生變化。鐵道公司在實(shí)際經(jīng)營活動中明顯留有鐵路企業(yè)所具有的行政化管理模式的痕跡，經(jīng)營總公司實(shí)質(zhì)是鐵道公司的上級主管單位，黨政聯(lián)席會議的成員均由經(jīng)營總公司委派，其實(shí)質(zhì)是代表國家在國有控股公司中管理國有資產(chǎn)的組織。蔣建平是國有企業(yè)委派到國有控股公司從事公務(wù)的人員，應(yīng)以國家工作人員論，其行為應(yīng)當(dāng)構(gòu)成受賄罪。

上海鐵路運(yùn)輸中級法院審理認(rèn)為，蔣建平在原神龍公司莫干山分公司擔(dān)任助理工程師，由于原神龍公司的國有性質(zhì)，決定了蔣建平具有國家工作人員身份。神龍公司改制為鐵道公司后，鐵道公司系國有資本控股的非國有公司，蔣建平在鐵道公司繼續(xù)擔(dān)任助理工程師，雖然蔣與鐵道公司只簽訂了勞動合同變更書，但由于勞動合同的主體以及公司性質(zhì)發(fā)生變化，其權(quán)利義務(wù)亦發(fā)生了本質(zhì)變化。作為非國有公司內(nèi)的技術(shù)人員，蔣建平不具有監(jiān)督、管理國有資產(chǎn)的職責(zé)，其身份轉(zhuǎn)變?yōu)榉菄夜ぷ魅藛T。抗訴機(jī)關(guān)提出的蔣建平原有的國有資產(chǎn)管理的主體身份在公司改制后并未解除而是延續(xù)的意見不能成立，蔣建平經(jīng)鐵道公司黨政聯(lián)席會議討論決定擔(dān)任分公司副經(jīng)理職務(wù)，屬于鐵道公司中層領(lǐng)導(dǎo)。根據(jù)刑法和有關(guān)司法解釋的規(guī)定，在國有資本控股、參股的公司中從事管理工作的人員，除受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派從事公務(wù)的以外，不屬于國家工作人員。本案中，神龍公司改制后，鐵道公司按公司法和公司章程開展了經(jīng)營活動。鐵道公司黨政聯(lián)席會議的成員由國有公司經(jīng)營總公司委派，其性質(zhì)是鐵道公司總經(jīng)理按公司章程組織的處理公司日常經(jīng)營事務(wù)的內(nèi)部經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)。黨政聯(lián)席會議對于中層領(lǐng)導(dǎo)的任命決定屬于企業(yè)內(nèi)部事務(wù)，人事任免手續(xù)由公司辦理，不需要得到出資主體即國有企業(yè)的批準(zhǔn)。上述情況得到了相關(guān)證據(jù)證實(shí)。因此，抗訴機(jī)關(guān)提出的黨政聯(lián)席會議對蔣建平職務(wù)的任命決定可視為國有公司、企業(yè)的委任、派遣的意見亦不能成立。

上海鐵路運(yùn)輸中級法院認(rèn)為，原審被告人蔣建平作為公司、企業(yè)的工作人員，利用職務(wù)上的便利，非法收受他人人民幣6.8萬元，數(shù)額較大，并為他人謀取利益，其行為已構(gòu)成公司、企業(yè)人員受賄罪。原判事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，定性準(zhǔn)確，適用法律正確，量刑適當(dāng)，審判程序合法。故依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百八十九條第（一）項(xiàng)之規(guī)定，裁定駁回抗訴，維持原判。

（三）評析：

本案爭議的焦點(diǎn)主要有兩個方面：一是蔣建平在公司中的身份，在公司改制前后有無延續(xù)性？二是蔣建平被任命為鐵道公司線橋分公司副經(jīng)理，是否為國有公司的委派？

一、蔣建平的身份在改制后已轉(zhuǎn)變?yōu)榉菄夜ぷ魅藛T。原神龍公司屬于全民所有制的國有企業(yè)，蔣建平在原神龍公司莫干山分公司擔(dān)任助理工程師這一技術(shù)管理崗位，具有一定的管理國有資產(chǎn)的職責(zé)，從而具有了國家工作人員的身份。通過改制成立的鐵道公司，屬于國家控股公司。根據(jù)《國家統(tǒng)計(jì)局、國家工商行政管理局關(guān)于劃分企業(yè)登記注冊類型的規(guī)定》第三條的規(guī)定：國有企業(yè)是指企業(yè)全部資產(chǎn)歸國家所有。國家控股的公司作為國家對企業(yè)的一種控制模式，由于有非國有成分的注入，國有控股公司的資產(chǎn)所有權(quán)不再全部屬于國家，屬于非國有公司。本案中，蔣建平雖然只與公司簽訂了勞動合同變更書，但由于勞動合同的主體發(fā)生變化，以及公司性質(zhì)發(fā)生改變，其權(quán)利義務(wù)亦發(fā)生了本質(zhì)變化。根據(jù)《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會紀(jì)要》的規(guī)定，國有公司、企業(yè)改制為股份有限公司后,原國有公司、企業(yè)的工作人員和股份有限公司新任命的人員中，除代表國有投資主體行使監(jiān)督、管理職權(quán)的人外，不以國家工作人員論。因此，公司轉(zhuǎn)制后，雖然蔣建平仍然擔(dān)任助理工程師，但其身份已轉(zhuǎn)變?yōu)榉菄夜ぷ魅藛T。

二、蔣建平的任命不屬刑法規(guī)定的“委派”。委派的實(shí)質(zhì)是被委派人代表委派人履行監(jiān)督管理職責(zé)，不管被委派人原先具有什么身份，只要經(jīng)過原國有企業(yè)委派，擔(dān)任一定職務(wù)，具有監(jiān)督管理職權(quán)，就具有國家工作人員身份。根據(jù)公司法的規(guī)定，股東大會和董事會是公司的權(quán)力機(jī)關(guān)，決定包括公司的分立、合并，以及任免總經(jīng)理、副總經(jīng)理等企業(yè)負(fù)責(zé)人等重大事項(xiàng)。鐵道公司的黨政聯(lián)席會議成員由經(jīng)營總公司推薦，再經(jīng)董事會討論決定，符合刑法規(guī)定的委派。蔣建平的分公司副經(jīng)理職務(wù)是由鐵道公司黨政聯(lián)席會議討論決定的。鐵道公司黨政聯(lián)席會議是在董事會領(lǐng)導(dǎo)下，處理公司日常經(jīng)營事務(wù)的一個公司內(nèi)部經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，主要負(fù)責(zé)組織實(shí)施董事會決議以及聘任或解聘除應(yīng)由董事會任命以外的管理人員、工作人員等事項(xiàng)，并對公司董事會負(fù)責(zé)。黨政聯(lián)席會議對于中層領(lǐng)導(dǎo)任命的決定屬于企業(yè)內(nèi)部事務(wù)，人事任免手續(xù)由公司辦理，并通過公司內(nèi)部建立的管理制度對其進(jìn)行監(jiān)督和制約，不需要得到出資主體即國有企業(yè)的批準(zhǔn)。因此，黨政聯(lián)席會議對蔣建平的任命在性質(zhì)上不符合刑法第九十三條第二款規(guī)定的委派。而且蔣建平也并不代表原國有企業(yè)經(jīng)營總公司，在鐵道公司中履行監(jiān)督管理國有資產(chǎn)的職責(zé)，他的管理行為僅對鐵道公司負(fù)責(zé)，即蔣建平不具有國家工作人員身份。

案例五：把國有公司資金借給他人注冊登記如何定性

（一）案情：

李老三（化名）系河南省鄭州市某國有公司經(jīng)理。今年２月，他的兩個朋友陳某和王某想在市內(nèi)注冊開辦一家房地產(chǎn)開發(fā)公司，由于開辦此類公司最低需要注冊驗(yàn)資資金50萬元，而他們僅能籌集到20萬元，相差30萬元，怎么辦吶？二人正在畏難時(shí)突然想起了李老三。于是，他們便去找李老三幫忙。礙于朋友面子的李老三聽了陳某和王某的請求，立即指示公司財(cái)務(wù)人員將其公司資金30萬元打入陳某和王某的賬戶上。陳某和王某收到這30萬元后，即到工商部門順利通過注冊驗(yàn)資。騙過工商部門１０日后，陳某、王某即來了一個“金蟬脫殼計(jì)”將李老三挪用給他們的30萬元又抽出來歸還了對方。

（二）定性時(shí)的爭論

分歧：

針對李某的行為是否構(gòu)成挪用公款罪，存在兩種截然不同的意見。

一種意見認(rèn)為：李某的行為不構(gòu)成挪用公款罪。其理由是：根據(jù)《刑法》第三百八十四條規(guī)定，挪用公款歸個人使用構(gòu)成挪用公款罪在客觀方面具有三種情形：一是挪用公款數(shù)額較大，超過３個月不歸還；二是挪用公款數(shù)額較大，進(jìn)行營利活動；三是挪用公款歸個人使用，進(jìn)行非法活動。然而，本案中的情況似乎與上述法律規(guī)定不符：首先，李老三挪用公款數(shù)額達(dá)30萬元雖然屬于數(shù)額較大，但是，這30萬元在挪用１０日內(nèi)已歸還到公司，不屬于上述法律規(guī)定的第一種情形；其次，李老三挪用公款數(shù)額雖達(dá)30萬元，符合數(shù)額較大標(biāo)準(zhǔn)，但其將款挪給他人作開辦公司時(shí)的注冊資金了，并沒有讓他人將這30萬元作為經(jīng)營資本，不屬于營利活動，因此，也不符合第二種情形；再次，正是李老三將這30萬元挪給他人作為了開辦公司驗(yàn)資資金，并不是用于他人從事非法活動，所以，更不符合第三種情形?；诖?，這種意見認(rèn)為李某不構(gòu)成挪用公款罪。

而另一種意見認(rèn)為：對于李老三動用公司這30萬元給陳某、王某注冊登記房地產(chǎn)開發(fā)公司作驗(yàn)資資金的行為，屬于挪用公款歸個人使用，其行為構(gòu)成了挪用公款罪。具體理由如下：

首先，陳某、王某注冊登記公司的行為，屬于營利活動。刑法關(guān)于挪用公款罪中所稱營利活動是指以營利為目的的為法律所允許的一切經(jīng)營活動。例如將挪用公款作為資本，從事生產(chǎn)、經(jīng)商、投資、入股分紅、存入銀行、借給他人獲利、償還因經(jīng)商欠下的債務(wù)、申請辦理營業(yè)執(zhí)照等為營利活動服務(wù)的活動，都屬這種情況。注冊驗(yàn)資就是為了辦理營業(yè)執(zhí)照，為營利活動做準(zhǔn)備，屬于為營利活動服務(wù)的活動內(nèi)容。挪用公款達(dá)到數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)注冊驗(yàn)資是一種觸犯刑律的營利活動，刑法對進(jìn)行營利活動這種情況只規(guī)定了挪用公款 “數(shù)額較大”就構(gòu)成了犯罪，至于挪用的時(shí)間長短，不影響挪用公款罪的成立，只是在量刑時(shí)作為一定的酌情情節(jié)予以考慮。

其次，陳某、王某這種注冊登記成立房地產(chǎn)開發(fā)公司的行為，構(gòu)成虛報(bào)注冊資金罪，理所當(dāng)然也屬于非法活動。根據(jù)我國《刑法》第一百五十八條之規(guī)定，虛報(bào)注冊資金罪，在客觀方面表現(xiàn)為申請公司登記的自然人或單位使用虛假證明文件或者采用其他欺詐手段虛報(bào)注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報(bào)注冊資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。從本案看，陳某、王某串通李老三虛報(bào)了注冊資金30萬元，騙取了公司登記主管部門的認(rèn)可，達(dá)到了登記開辦公司之目的。陳某、王某的這些行為符合虛報(bào)注冊資金罪構(gòu)成的主、客觀要件，構(gòu)成該罪。但是，根據(jù)刑法的有關(guān)規(guī)定，這種情況的犯罪如果與其他罪行有牽連的話，應(yīng)按牽連犯從一重罪處罰。從另一角度看，本案的李老三主觀上對陳某、王某將本不屬于他們所有的資金30萬元虛報(bào)并實(shí)施騙取公司登記主管部門注冊登記行為是明知的，客觀上有將國有公司的30萬元資金挪給陳某、王某個人使用的行為。因此，從這一點(diǎn)上看，李老三的行為也符合挪用公款歸個人使用進(jìn)行非法活動的界定，所以，仍然構(gòu)成了挪用公款罪。

（三）裁判要點(diǎn)：

本案經(jīng)人民法院公開開庭審理，被告人李老三構(gòu)成挪用公款罪，依法判處其有期徒刑5年。

（四）評析：

（一）關(guān)于挪用公款罪

我國刑法第384條規(guī)定，挪用公款罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個人使用，進(jìn)行非法活動或者挪用公款數(shù)額較大，進(jìn)行營利活動的，或者挪用公款數(shù)額較大超過三個月未還的行為。根據(jù)上述概念，構(gòu)成挪用公款罪的要件是：

犯罪侵犯的客體為復(fù)雜客體，既侵犯了公共財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，也侵犯了國家的財(cái)經(jīng)管理制度和國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性。

挪用公款罪主體為特殊主體，必須是國家工作人員。

挪用公款罪在主觀方面是直接故意，即行為人明知是公款而故意挪作他用，目的在于以非法取得對公款的使用權(quán)來獲取公款帶來的收益或滿足個人利益的某種需要，過失或間接故意不構(gòu)成本罪。

在客觀方面表現(xiàn)為行為人利用職務(wù)上的便利，擅自挪用公款的行為。這種行為的具體表現(xiàn)正像上述所講的包括三層意思：即一是挪用公款歸個人使用，進(jìn)行非法活動：“挪用公款歸個人使用”，是指用于個人消費(fèi)，而不是用于非法活動或者營利活動，包括挪用者本人使用或者給其他人使用。挪用公款給私有公司、私有企業(yè)使用的也屬于挪用公款歸個人使用?！斑M(jìn)行非法活動”，是指進(jìn)行違法犯罪活動，如走私、賭博等。二是挪用公款數(shù)額較大，進(jìn)行營利活動?！斑M(jìn)行營利活動”，是指進(jìn)行經(jīng)商辦企業(yè)、存入銀行，集資、投資股市、購買國債、放貸等經(jīng)營性活動。三是挪用公款數(shù)額較大超過三個月未還。如果挪用公款數(shù)額較大，雖然超過三個月但在案發(fā)前已全部歸還本息的，一般可不作為犯罪處理，由主管部門按政紀(jì)處理。

我國《刑法》第三百八十四條規(guī)定：國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款構(gòu)成犯罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑。挪用公款數(shù)額巨大不退還的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。挪用用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救災(zāi)款物歸個人使用的，從重處罰。第一百八十五條 銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用本單位或者客戶資金的，依照本法第二百七十二條的規(guī)定定罪處罰。國有金融機(jī)構(gòu)工作人員和國有金融機(jī)構(gòu)委派到非國有金融機(jī)構(gòu)從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第三百八十四條的規(guī)定定罪處罰。第二百七十二條 公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過三個月未還的，或者雖未超過三個月，但數(shù)額較大，進(jìn)行營利活動的，或者進(jìn)行非法活動的，處三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本單位資金數(shù)額巨大的，或者數(shù)額較大不退還的，處三年以上十年以下有期徒刑。國有公司企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第三百八十四條的規(guī)定定罪處罰。根據(jù)最高人民檢察院貪污賄賂、瀆職犯罪案件立案標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案：

1、挪用公款歸個人使用，數(shù)額在五千元至一萬元以上，進(jìn)行非法活動的；

2、挪用公款數(shù)額在一萬元至三萬元以上，歸個人進(jìn)行營利活動的；

3、挪用公款歸個人使用，數(shù)額在一萬元至三萬元以上，超過三個月未還的。各省級人民檢察院可以根據(jù)本地實(shí)際情況，在上述數(shù)額幅度內(nèi)，確定本地區(qū)執(zhí)行的具體數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，并報(bào)最高人民檢察院備案。

（二）虛報(bào)注冊資本罪的含義

虛報(bào)注冊資本罪，是指公司在申請登記時(shí)，使用虛假證明或者文件，或者采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記的行為。虛報(bào)注冊資本數(shù)額巨大，后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，構(gòu)成本罪。

注冊資本，是指有限責(zé)任公司或者股份有限公司的股東在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)際繳納的出資總額。他是股東的貨幣出資和實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓等作價(jià)出資的總和。依照《公司法》的規(guī)定：

一、以生產(chǎn)經(jīng)營和商品批發(fā)為主的注冊資本最低額為五十萬元；

二、以商業(yè)零售為主的有限責(zé)任公司注冊最低額為三十萬元；

三、科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性的，注冊資本最低額為十萬元；

四、股份有限公司注冊資本最低額為一千萬元。

虛假的證明或文件，是指公司登記時(shí)公司登記機(jī)關(guān)要求公司提交的有關(guān)公司成立、資本到位等的法律文書，是申請登記的公司偽造或者不真實(shí)的文件。其他欺詐手段，是指采用虛假證明或者文件以外的其他方法、手段。

虛報(bào)注冊資本，是指公司登記時(shí)的注冊資本低于《公司法》規(guī)定的最低數(shù)額而謊報(bào)已達(dá)到規(guī)定的最低注冊資本額。

虛報(bào)注冊資本罪有如下特征：本罪的主體是特殊主體，即，必須是申報(bào)公司登記的公司或者個人。罪的主觀方面是故意，即申請登記的公司或者個人，以虛假的證明和文件，虛報(bào)的注冊資本騙取公司登記機(jī)關(guān)，達(dá)到其批準(zhǔn)登記的目的。過失不構(gòu)成本罪。本罪侵犯的客體是法律對公司注冊資本額的法定規(guī)定，破壞公司登記管理制度。本罪在客觀上的表現(xiàn)為：

1、使用虛假的證明和文件；

2、虛報(bào)注冊資本；

3、騙取公司登記機(jī)關(guān)的許可而達(dá)到公司登記的目的。

按照《刑法》第一百五十八條規(guī)定，虛報(bào)注冊資本達(dá)到數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重，或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑、拘役，并處或者單處虛報(bào)注冊資本1%以上5%以下罰金。

單位犯本罪，對單位處罰金，并對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人按上述標(biāo)準(zhǔn)處罰。

（三）為何以牽連犯對本案處理

我國刑法上的牽連犯，是指以實(shí)施某一犯罪為目的，其方法或結(jié)果又觸犯其他罪名的犯罪形態(tài)。其基本特征是：（1）必須具備兩個以上的犯罪行為，并且這些行為在形式上均可獨(dú)立的構(gòu)成犯罪。（2）數(shù)行為必須是觸犯了不同的罪名。（3）數(shù)行為必須具備牽連關(guān)系，并呈現(xiàn)出數(shù)行為之間的主從關(guān)系。（4）數(shù)行為必須發(fā)生在為實(shí)現(xiàn)本罪的客觀要件方面的犯罪構(gòu)成過程中。也就是說，牽連犯不論同時(shí)觸犯幾個罪名，其主觀上卻是為了實(shí)現(xiàn)主罪或本罪的犯罪目的，客觀上是為了實(shí)現(xiàn)主罪或本罪的犯罪行為的。從本案中看，李老三挪用公款的主觀故意和目的，是私自把公款交給朋友注冊開辦房地產(chǎn)開發(fā)公司的，但在其朋友注冊過程中，李老三又明明知道他們搞得是虛報(bào)注冊資本，卻不阻止、不舉報(bào)，與朋友同流合污，騙取工商驗(yàn)資注冊部門，這樣，李老三前后在這一問題上有兩種行為相牽連，同時(shí)都觸犯了刑律：即不但犯了挪用公款罪，而且，又犯了虛報(bào)注冊資本罪。在這種情況下怎么辦吶？按照我國刑法的規(guī)定，處罰 “牽連犯”一般實(shí)行的是“從一重罪處斷”的原則，即同時(shí)所犯的數(shù)罪中，哪個罪處罰的最重，就以哪個罪定罪處罰。本案中，挪用公款罪最高刑為無期徒刑，而虛報(bào)注冊資本罪的最高刑只有三年，因此，本案以挪用公款罪追究被告人李老三的刑事責(zé)任是正確的。

被告人李老三的刑事責(zé)任是正確的。

案例六： 單位受賄罪怎么確定責(zé)任？

（一）案情：

公訴機(jī)關(guān)：上海市浦東新區(qū)人民檢察院

被告人：王大玲

一九九四年至一九九五年初，上海中專房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營公司利用把本單位上南路綜合樓土建、水電安裝工程發(fā)包給上海南匯建生建筑有限公司承建之便，由上海中專房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營公司法定代表人兼總經(jīng)理王大玲同意，以單位名義收受對方聯(lián)系人張國民所送賄賂款計(jì)人民幣二十三萬元，并由王大玲決定，將其中十三萬元作為獎金發(fā)放給公司職工，另十萬元用于公司其它有關(guān)費(fèi)用開支。

上述事實(shí)，有證人徐偉、張國民關(guān)于經(jīng)王大玲同意，上海中專房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營公司收受二十三萬元賄賂的證言；證人張怡秋等關(guān)于經(jīng)王大玲決定，將其中十三萬元在公司內(nèi)部私分，余十萬元沖轉(zhuǎn)公司成本的證言為證。另有公司有關(guān)帳冊、司法審計(jì)報(bào)告、工程承包合同等佐證，經(jīng)庭審查證屬實(shí)，證據(jù)確鑿充分，被告人王大玲亦供認(rèn)不諱，足以認(rèn)定。至于企業(yè)經(jīng)濟(jì)性質(zhì)，有工商機(jī)關(guān)核發(fā)的經(jīng)濟(jì)性質(zhì)為全民所有制的法人營業(yè)執(zhí)照為證，證人錢岳金等對公司資金來源亦提供了佐證，被告人及辯護(hù)人提出的質(zhì)疑，沒有理由，不予支持。

（二）裁判要點(diǎn)：

法院認(rèn)為，上海中專房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營公司作為全民所有制企業(yè)，非法收受他人錢款，為他人謀取利益，情節(jié)嚴(yán)重，已構(gòu)成單位受賄罪。因上海中專房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營公司已解散，依法不追究刑事責(zé)任。被告人王大玲系直接負(fù)責(zé)的主管人員，依法應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。鑒于案發(fā)后王大玲認(rèn)罪態(tài)度較好，酌情從輕處罰。鑒于修改后的刑法與原全國人大常委會《關(guān)于懲治貪污賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》的處刑相同，故根據(jù)《中華人民共和國刑法》第十二條規(guī)定的有關(guān)決定處罰。

為維護(hù)國有企業(yè)的正常管理活動，打擊貪污賄賂犯罪，依法全國人大常委會《關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》第六條、1979年《中華人民共和國刑法》第六十七條、第六十八條之規(guī)定，判決如下：

被告人王大玲犯單位受賄罪，判處有期徒刑一年六個月，緩刑二年。

（三）爭議焦點(diǎn)：

本案的被告人接受賄賂的行為為什么成立單位受賄罪？

（四）法理評析：

關(guān)于本案，需要了解的中心事實(shí)就是單位受賄罪?？傮w說來，單位受賄罪是受賄罪的一種特殊形態(tài)。我國法律特別規(guī)定單位受賄罪是指國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體，索取、非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，情節(jié)嚴(yán)重，或者在經(jīng)濟(jì)往來中，在帳外暗中收受各種名義的回手續(xù)費(fèi)的行為。由此定義可知，它區(qū)別于一般受賄罪的條件是主體限定在國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體等組織體。

該罪具有兩個特征，就是并不是所有的單位都能成立單位受賄罪；二是在客觀方面的表現(xiàn)不同于一般受賄罪。

下面，我們從單位受賄罪的構(gòu)成要件來分析：

首先犯罪主體必須是一個單位與另外一個以上的單位或者自然人。在單位受賄罪共同犯罪中，作為主犯的單位必須是“國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體”。在本案中，犯罪的主體就是上海中專房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營公司。而被告人就是單位受賄罪的從犯。

其次，單位受賄罪客觀方面的表現(xiàn)是為他人謀利和收取財(cái)物，因此，在共同犯罪中參與單位受賄行為的單位（自然人）必然有其中一種行為。而這種犯罪行為指向的客體必然是國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體職務(wù)行為的廉潔性。上海中專房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營公司利用把本單位上南路綜合樓土建、水電安裝工程發(fā)包給上海南匯建生建筑有限公司承建就是利用職務(wù)之便為他人謀利，且接受了他人23萬財(cái)物，侵犯了國家機(jī)關(guān)的廉潔性。

最后就是主觀方面必須具有共同的受賄故意。單位受賄作為一種故意犯罪，反映的是單位的意志，但表現(xiàn)卻是其直接責(zé)任的主管人員或其他責(zé)任人員的意志。在本案中，被告人就是單位的主管人員，然后利用了職務(wù)之便為他人承接工程，而自己收受賄賂23萬。用于本單位的福利及各項(xiàng)費(fèi)用支出，所以實(shí)際上已經(jīng)形成了單位受賄，而作為主管人員的被告的意志就已經(jīng)成為了單位的意志。

在構(gòu)成單位受賄共犯的單位之間，往往存在著業(yè)務(wù)、人事或經(jīng)濟(jì)上的制約關(guān)系，從犯單位的意志往往會受到主犯單位意志的影響，甚至有時(shí)倆者重疊。

（五）法律風(fēng)險(xiǎn)提示與防范：

法律提示：由于單位受賄罪侵犯了國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體職務(wù)行為的廉潔性，所以司法機(jī)關(guān)對此類犯罪嚴(yán)懲不貸，但由于單位行賄罪存在特殊性，所以為了與一般受賄罪相區(qū)別，在確定某個受賄罪是單位受賄罪還是受賄罪時(shí)就必須分清某類受賄到底是基于個人意識還是單位意志，而犯罪的客觀表現(xiàn)就是區(qū)分兩罪的關(guān)鍵。

（六）法條鏈接： 《中華人民共和國刑法》

第三百八十七條 國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體，索取、非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，情節(jié)嚴(yán)重的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。

前款所列單位，在經(jīng)濟(jì)往來中，在帳外暗中收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的，以受賄論，依照前款的規(guī)定處罰。

案例七：北京市受理首起徇私舞弊低價(jià)出售國有資產(chǎn)案

[提要]檢察院認(rèn)為，被告人宋玉華、席文禮、宋建華均是國家工作人員，利用職務(wù)便利侵吞公款的行為，應(yīng)構(gòu)成貪污罪;被告人宋玉華作為國有企業(yè)的主管人員，徇私舞弊，將國有資產(chǎn)低價(jià)出售，致使國家利益遭受重大損失之行為，應(yīng)構(gòu)成低價(jià)出售國有資產(chǎn)罪。西城區(qū)法院將進(jìn)一步審理本案。正文：

因低價(jià)出售公房牟取私利的宋玉華被檢察院以“徇私舞弊低價(jià)出售國有資產(chǎn)罪”向西城區(qū)法院提起公訴。這是刑法增加“徇私舞弊低價(jià)出售國有資產(chǎn)罪”后，本市法院受理的首起此類案件。

宋玉華是某配件公司副總經(jīng)理，西城區(qū)人民檢察院經(jīng)過偵查指控宋玉華在任職期間，從1999年1月初，擅自將該公司價(jià)值93萬余元的4套樓房以21萬元價(jià)格賣給其老鄉(xiāng)，造成了國有資產(chǎn)的流失。

同時(shí)宋玉華、席文禮、宋建華在配件公司經(jīng)營部工作期間，于1999年1月至2月間，利用職務(wù)便利先后兩次采用修改庫存盤點(diǎn)表，減少庫存商品數(shù)額，報(bào)假賬的手段，侵吞庫存商品銷售款93000余元。

檢察院認(rèn)為，被告人宋玉華、席文禮、宋建華均是國家工作人員，利用職務(wù)便利侵吞公款的行為，應(yīng)構(gòu)成貪污罪;被告人宋玉華作為國有企業(yè)的主管人員，徇私舞弊，將國有資產(chǎn)低價(jià)出售，致使國家利益遭受重大損失之行為，應(yīng)構(gòu)成低價(jià)出售國有資產(chǎn)罪。西城區(qū)法院將進(jìn)一步審理本案。

案例八：楊仲國有公司人員失職案

公訴機(jī)關(guān)北京市東城區(qū)人民檢察院。

被告人楊仲，男，51歲（1955年4月11日出生），漢族，出生地天津市，大學(xué)文化，原系中國新技術(shù)創(chuàng)業(yè)投資公司海南代表處主任，住本市西城區(qū)復(fù)興門外大街8號樓1315號（戶籍地：本市宣武區(qū)騾馬市大街12樓1704號）；因涉嫌犯國有公司人員失職罪于2005年2月8日被刑事拘留，同年3月16日被逮捕；現(xiàn)羈押在北京市東城區(qū)看守所。

辯護(hù)人丁亞軍、張峰，北京市陸通聯(lián)合律師事務(wù)所律師。

北京市東城區(qū)人民檢察院以京東檢經(jīng)訴字（2005）第84號起訴書指控被告人楊仲犯玩忽職守罪，于2006年4月4日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。北京市東城區(qū)人民檢察院指派代理檢察員耿磊、趙杰出庭支持公訴，被告人楊仲及辯護(hù)人丁亞軍、張峰到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。

北京市東城區(qū)人民檢察院指控，1992年3月至10月，被告人楊仲在擔(dān)任中國新技術(shù)創(chuàng)業(yè)投資公司（簡稱“中創(chuàng)公司”）海南代表處主任，代表中創(chuàng)公司在海南省開展貸款業(yè)務(wù)期間，未按照貸款相關(guān)法規(guī)及公司規(guī)章制度對借款方的經(jīng)營狀況、資信、還貸能力認(rèn)真審核，且在未要求借款方提供任何有效擔(dān)保的情況下，先后向海南申華企業(yè)有限公司、海南南華企業(yè)公司提供貸款資金人民幣1300萬元、美元34.0740萬元（折合人民幣189.195885萬元），致使上述貸款無法收回，造成了國有資產(chǎn)的重大損失。被告人楊仲于2005年2月8日被北京市公安局經(jīng)偵處抓獲。公訴機(jī)關(guān)提供了書證、證人證言、被告人供述等證據(jù)，認(rèn)為被告人楊仲身為國家工作人員，在擔(dān)任中國新技術(shù)創(chuàng)業(yè)投資公司海南代表處主任，負(fù)責(zé)向海南南華企業(yè)公司、海南申華企業(yè)有限公司發(fā)放貸款業(yè)務(wù)的過程中，不履行或不正確履行職責(zé)，在貸前對貸款公司的資信及還款能力未進(jìn)行相應(yīng)調(diào)查輕率放貸；未按照要求簽訂貸款合同，抵押合同，以致全部化為風(fēng)險(xiǎn)貸款；在貸中放棄對貸款使用情況的監(jiān)督審查，導(dǎo)致全部貸款未歸還，給國家造成重大損失，其行為侵犯了國家對金融機(jī)構(gòu)貸款活動的管理制度，公訴機(jī)關(guān)提請依照《中華人民共和國刑法》第十二條、1979年《中華人民共和國刑法》第一百八十七條，以玩忽職守罪對被告人楊仲判處刑罰。

庭審中，被告人楊仲對公訴機(jī)關(guān)指控其犯玩忽職守罪的事實(shí)及罪名不持異議。辯護(hù)人丁亞軍、張峰認(rèn)為：

1、被告人楊仲不具備玩忽職守罪的犯罪主體資格，不構(gòu)成玩忽職守罪。公訴機(jī)關(guān)以1979年《刑法》認(rèn)定楊仲犯罪，屬于適用法律錯誤。

2、公訴機(jī)關(guān)提供的中創(chuàng)公司規(guī)章制度文件，均不是正式下發(fā)文件，不能作為定罪依據(jù)。

3、楊仲的過失責(zé)任應(yīng)止于其被免職處理和中創(chuàng)公司對其做出審計(jì)結(jié)論時(shí)。

4、公訴機(jī)關(guān)以法院民事判決書、執(zhí)行中止裁定書及吊銷營業(yè)執(zhí)照的行政處罰決定，認(rèn)定財(cái)產(chǎn)損失沒有法律依據(jù)。

5、本案已過追訴時(shí)效，造成的損害結(jié)果應(yīng)從1995年楊仲被免職時(shí)計(jì)算。綜上，辯護(hù)人請求法庭對被告人楊仲依法做出裁決，從輕處理。

經(jīng)審理查明，1992年3月至10月，被告人楊仲在擔(dān)任中國新技術(shù)創(chuàng)業(yè)投資公司（以下簡稱中創(chuàng)公司）海南代表處主任，代表中創(chuàng)公司在海南省開展貸款業(yè)務(wù)期間，未按照貸款相關(guān)法規(guī)及公司規(guī)章制度對借款方的經(jīng)營狀況、資信、還貸能力認(rèn)真審核，且在未要求借款方提供任何有效擔(dān)保的情況下，先后向海南申華企業(yè)有限公司（以下簡稱申華公司）、海南南華企業(yè)公司（以下簡稱南華公司）提供貸款資金共計(jì)人民幣1300萬元、美元34.0740萬元（折合人民幣189.195885萬元），致使上述貸款無法收回，造成國有資產(chǎn)遭受重大損失。被告人楊仲于2005年2月8日被北京市公安局經(jīng)偵處抓獲。

上述事實(shí)有經(jīng)庭審質(zhì)證的下列證據(jù)予以證實(shí)：

1、登記申請書、登記表、工商企證內(nèi)字第01412號營業(yè)證書、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、中創(chuàng)公司章程、中華人民共和國金融機(jī)構(gòu)法人許可證、中國人民銀行海南省分行出具的瓊銀（1989）管字第79號《關(guān)于同意中國新技術(shù)創(chuàng)業(yè)投資公司在海南省設(shè)立代表處的批復(fù)》、中國人民銀行公告等，證實(shí)中創(chuàng)公司于1985年8月注冊成立，經(jīng)濟(jì)性質(zhì)為全民所有制。該公司系經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)設(shè)立的金融機(jī)構(gòu)。1989年12月中國人民銀行海南省分行同意中創(chuàng)公司在海南省設(shè)立代表處，代表中創(chuàng)公司在海南從事對貸款、項(xiàng)目投資的監(jiān)督管理、經(jīng)濟(jì)咨詢及對外聯(lián)絡(luò)等工作。1998年6月，中創(chuàng)公司及其所屬辦事處和代理處被關(guān)閉，《金融機(jī)構(gòu)法人許可證》被吊銷。

2、干部履歷表、中創(chuàng)公司干部任免呈報(bào)表、任職通知及授權(quán)書、中創(chuàng)公司關(guān)于海南地區(qū)人員調(diào)整的通知、中國人民銀行關(guān)閉中國新技術(shù)創(chuàng)業(yè)投資公司清算組出具的“證明”、職務(wù)申報(bào)及評審表、任職資格評審表等，證實(shí)1990年，中創(chuàng)公司授權(quán)被告人楊仲為該公司在海南省辦理業(yè)務(wù)的代表，行使談判、簽約的代理權(quán)。后被正式任命為中創(chuàng)公司海南代表處主任，1995年2月被中創(chuàng)公司免職，調(diào)回總公司，接受離任審計(jì)。楊仲本人的工作總結(jié)及任職報(bào)表中記載，楊仲曾參加過世界銀行投資貸款培訓(xùn)、日本興業(yè)銀行金融培訓(xùn)班，建立完整的金融財(cái)務(wù)制度是楊仲在海南代表處的主要工作之一。

3、關(guān)于對中創(chuàng)公司原海南代表處主任楊仲同志的離任審計(jì)報(bào)告，證實(shí)審計(jì)組通過對中創(chuàng)公司海南代表處1989年至1995年3月31日歷年的原始憑證、記賬憑證等資料及資產(chǎn)、負(fù)債、業(yè)務(wù)經(jīng)營等情況進(jìn)行審計(jì)核查，海南代表處的業(yè)務(wù)經(jīng)營不但帳面虧損，而且還存在著巨額潛虧。在貸款管理過程中，存在的問題主要有：第一、缺乏貸款企業(yè)的必要資料；第二、缺乏對貸款企業(yè)貸前、貸中、貸后所應(yīng)做的調(diào)查研究、檢查監(jiān)督等管理工作；第三、貸款合同填寫不規(guī)范；第四、貸款擔(dān)保不規(guī)范；第五、追債不力。

4、中國人民銀行關(guān)閉中國新技術(shù)創(chuàng)業(yè)投資公司清算組提供的中國新技術(shù)創(chuàng)業(yè)投資公司貸款業(yè)務(wù)試行辦法（征求意見稿）、“情況說明”、關(guān)于加強(qiáng)投資、貸款回收工作的通知、短期資金貸放管理的試行辦法、貸款業(yè)務(wù)試行辦法及北京市公安局經(jīng)偵處工作人員出具的“說明”等，證實(shí)中創(chuàng)公司制訂的有關(guān)貸款制度、管理的相關(guān)規(guī)定表明，在放貸過程中，對申請貸款的條件、貸款的執(zhí)行程序、貸款管理等方面均有明確要求。如：企業(yè)申請貸款必須提供款項(xiàng)用途的預(yù)算及企業(yè)近期經(jīng)濟(jì)狀況的證明材料，并由中創(chuàng)公司對企業(yè)的借款申請及提供的證明和資料進(jìn)行審查評估；企業(yè)必須提供有關(guān)單位的不可撤銷的保函或是抵押擔(dān)保；抵押擔(dān)保貸款的，企業(yè)必須與中創(chuàng)公司簽署抵押文件，并經(jīng)中國公證機(jī)關(guān)進(jìn)行公證，抵押物須向保險(xiǎn)公司投足額保險(xiǎn)；在償還貸款之前，企業(yè)應(yīng)定期向中創(chuàng)公司報(bào)送項(xiàng)目執(zhí)行情況及企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營情況和報(bào)表資料。在項(xiàng)目合同執(zhí)行期間，項(xiàng)目經(jīng)手人必須對項(xiàng)目的進(jìn)程和經(jīng)營情況認(rèn)真了解，在項(xiàng)目合同的還款期間內(nèi)，項(xiàng)目經(jīng)手人應(yīng)加強(qiáng)審查和催辦還款。1989年中創(chuàng)公司針對貸款回收中存在的拖欠問題還規(guī)定，對于新簽合同，要按規(guī)定程序嚴(yán)格審查，取得可靠的還款保證。清算組明確，上述內(nèi)容的規(guī)定雖未載明具體時(shí)間，但清算組是從公司成立初期檔案中查到的。5、1992年7月20日頒布實(shí)施的《?？谑蟹慨a(chǎn)抵押管理辦法》，證實(shí)設(shè)定房產(chǎn)抵押的，抵押人與抵押權(quán)人必須簽訂抵押合同，并可以將合同送公證機(jī)關(guān)公證，抵押當(dāng)事人應(yīng)向市房產(chǎn)登記部門申請房屋權(quán)利登記，并由抵押權(quán)人領(lǐng)取“房屋他項(xiàng)權(quán)利證”。

6、貸款合同、有關(guān)貸款解決生產(chǎn)流動資金的申請報(bào)告，證實(shí)簽約人楊仲代表貸款方中創(chuàng)公司分別于1992年7月31日、1992年3月、1992年10月貸給借款方海南申華企業(yè)有限公司人民幣1100萬元、海南南華企業(yè)公司人民幣200萬元、美元34萬余元。其中只有南華公司于1992年3月17日向中創(chuàng)公司申請貸款時(shí)，提交了申請報(bào)告。3份貸款合同書存在的主要問題為：人民幣1100萬元的貸款合同中部分條款未填寫，擔(dān)保條款沒有注明申華公司自有的房地產(chǎn)的具體位置、評估價(jià)值等，沒有單獨(dú)簽定的擔(dān)保書；人民幣200萬元的貸款合同中，在貸款分期表中有修改沒有簽字，還款方式一欄未填寫，擔(dān)保條款填寫不完整，抵押人一欄未填寫，抵押物廠房的具體地址、價(jià)值等均未提及，沒有作抵押公證等；美元34萬余元的貸款合同中，貸款金額與貸款分期表上所列的金額不一致，應(yīng)付利息、還款累計(jì)、擔(dān)保條款、還款方式等重要條款均未填寫。

7、房屋買賣合同、海南省價(jià)格事務(wù)所出具的評估結(jié)果報(bào)告及海南中創(chuàng)實(shí)業(yè)貿(mào)易總公司出具的“關(guān)于將申華公司房產(chǎn)以評估價(jià)抵債的申請”，證實(shí)申華公司于1990年7月17日購買了?？谑胁蹍^(qū)龍舌坡椰林小區(qū)第5棟第三層302號房（貸款合同中涉及的自有房地產(chǎn)），該房屋及該幢22號車庫的所有權(quán)屬于申華公司。后海南中創(chuàng)實(shí)業(yè)貿(mào)易總公司向法院申請，將上述房產(chǎn)以評估價(jià)抵償債務(wù)。經(jīng)有關(guān)部門估價(jià)，于評估基準(zhǔn)日1997年6月30日，申華企司所有的椰林小區(qū)302房間及22號車庫共計(jì)價(jià)值人民17萬余元。

8、債務(wù)確認(rèn)書，證實(shí)1995年4月1日，申華公司確認(rèn)于1992年7月從中創(chuàng)公司貸款人民幣1100萬元尚未歸還，且未支付利息。

9、催收通知單，證實(shí)1994年3月15日、1995年3月20日，中創(chuàng)公司海南代表處曾向南華公司催收貸款。

10、海南省?？谑兄屑壢嗣穹ㄔ海?997）海中法經(jīng)初字第105號民事判決書、（1998）海中法執(zhí)字第343號民事裁定書、海南省海南中級人民法院（1997）海南法經(jīng)初字第20號民事判決書，證實(shí)法院裁判文書確認(rèn)了中創(chuàng)公司與申華公司之間簽訂的人民幣1100萬元貸款合同，與南華公司之間簽訂的人民幣850萬元（含涉案人民幣200萬元）、美元34.074萬元貸款合同的效力，并判決兩公司償還本金及利息。由于申華公司沒有可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，且下落不明，2000年8月18日?？谑兄屑壢嗣穹ㄔ翰枚?，該院（1997）海中法經(jīng)初字第105號民事判決書中止執(zhí)行。

11、營業(yè)執(zhí)照、海南省工商行政管理局行政處罰決定書、核準(zhǔn)登記外商投資企業(yè)注冊的有關(guān)資料，證實(shí)南華公司是1990年成立的外商獨(dú)資企業(yè)，2002年1月14日被有關(guān)部門吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照；申華公司成立于1988年，因未進(jìn)行年檢，2003年6月18日被有關(guān)部門吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。

12、中國銀行北京市分行保衛(wèi)部出具的證明，證實(shí)1992年10月30日，人民幣對美元的比率為：555.25:100。

13、中國人民銀行關(guān)閉中國新技術(shù)創(chuàng)業(yè)投資公司清算組關(guān)于楊仲涉嫌國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員失職的舉報(bào)材料、北京市公安局經(jīng)偵處出具的“到案經(jīng)過”等，證實(shí)中國人民銀行關(guān)閉中國新技術(shù)創(chuàng)業(yè)投資公司清算組向北京市公安局舉報(bào)楊仲涉嫌國有公司、企業(yè)人員失職犯罪，2005年2月8日楊仲被抓獲。

14、北京市公安局刑事偵查總隊(duì)出具的常住人口信息查詢資料，證實(shí)被告人楊仲的基本身份情況。

15、證人楊申（曾任申華公司法定代表人）的證言，證實(shí)楊申以海口金融區(qū)開發(fā)綜合樓項(xiàng)目向中創(chuàng)公司海南代表處貸款，楊仲沒有要求提供貸款手續(xù)就同意了。1992年7月楊申與楊仲簽訂貸款合同，金額人民幣1100萬元，期限是4個月。雙方?jīng)]有約定擔(dān)保方，合同上書寫的以自有房產(chǎn)作擔(dān)保，也不是楊申填寫。后因房地產(chǎn)項(xiàng)目沒有審批下來，貸款回到了申華公司，楊申未將款項(xiàng)還給中創(chuàng)公司海南代表處，楊仲沒有向楊申催要，合同到期也沒有續(xù)簽展期合同。

16、證人王越隴(原中創(chuàng)公司財(cái)務(wù)部總經(jīng)理)的證言,證實(shí)中創(chuàng)公司是一家非銀行的金融機(jī)構(gòu)，其各個代表處及辦事處屬公司派出機(jī)構(gòu)，在所在地的金融機(jī)構(gòu)有備案，能夠開展中創(chuàng)公司的部分業(yè)務(wù)，每月向公司財(cái)務(wù)部報(bào)送財(cái)務(wù)報(bào)表。中國新技術(shù)創(chuàng)業(yè)投資公司貸款業(yè)務(wù)試行辦法（征求意見稿）等是公司早期頒布的業(yè)務(wù)管理規(guī)定，應(yīng)該下發(fā)到各代表處及辦事處參照執(zhí)行。按照規(guī)定發(fā)放貸款應(yīng)該由貸款方提供擔(dān)保。自1992年起，中創(chuàng)公司就發(fā)現(xiàn)各個代表處及辦事處在貸款投資上存在問題，主要是貸款、投資數(shù)額大，資金收不回來。楊仲擔(dān)任海南代表處主任期間，貸款項(xiàng)目過多，質(zhì)量差，導(dǎo)致資產(chǎn)收不回來，損失巨大，為此楊仲于1995年被公司撤職。

17、證人袁渤陽（原中創(chuàng)公司清理整頓辦公室高級項(xiàng)目經(jīng)理）的證言，證實(shí)袁渤陽被公司調(diào)到海南中創(chuàng)實(shí)業(yè)公司，主要負(fù)責(zé)追討海南代表處和海南中創(chuàng)實(shí)業(yè)公司的債務(wù)。通過訴訟，公司追回了部分債務(wù)。

18、證人林東（原中創(chuàng)公司海南代表處副主任）的證言，證實(shí)林東在海南代表處工作期間，受楊仲委托與南華公司、申華公司簽署過貸款合同。楊仲對這兩家公司比較熟悉，以前就有業(yè)務(wù)。

上述證據(jù)經(jīng)當(dāng)庭宣讀、出示，被告人楊仲對主要證據(jù)內(nèi)容未提出異議，辯護(hù)人丁亞軍、張峰對第4項(xiàng)證據(jù)提出異議，認(rèn)為文件制定時(shí)間不能確定，有些文件落款是中創(chuàng)集團(tuán)，故該組證據(jù)非中創(chuàng)公司的正式文件。本院認(rèn)為，公訴機(jī)關(guān)提供的證據(jù)來源合法，證據(jù)間具有關(guān)聯(lián)性，相關(guān)書證及證人證言、被告人供述均佐證公訴機(jī)關(guān)第4項(xiàng)證據(jù)的效力，辯護(hù)人的意見本院不予采納，對公訴機(jī)關(guān)提供的證據(jù)予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，被告人楊仲身為國有公司工作人員，理應(yīng)對與其職務(wù)相聯(lián)系的公共事務(wù)以及監(jiān)督、管理國有財(cái)產(chǎn)的職務(wù)活動依法履行職責(zé)，而被告人楊仲在負(fù)責(zé)向南華公司、申華公司發(fā)放貸款業(yè)務(wù)過程中，由于嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，不履行和不正確履行職責(zé)，造成國有公司利益遭受重大損失，其行為破壞了社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，構(gòu)成國有公司人員失職罪，應(yīng)依法予以刑罰處罰。針對辯護(hù)人的辯護(hù)意見，本院認(rèn)為，雖然中創(chuàng)公司所發(fā)放的貸款作為債權(quán)存在，但由于兩家公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷而使債權(quán)無法實(shí)現(xiàn)，屬于已經(jīng)造成重大經(jīng)濟(jì)損失。楊仲的失職行為與重大經(jīng)濟(jì)損失系具有直接的因果關(guān)系的統(tǒng)一整體。雖然楊仲在損失確定之前被免除職務(wù)，但不能據(jù)此免除楊仲應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。鑒于楊仲的失職行為造成的損害后果確定于兩家公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷以后，對其追訴期限應(yīng)從失職行為的損害結(jié)果產(chǎn)生之日計(jì)算。故辯護(hù)人的意見本院不予采納。公訴機(jī)關(guān)指控被告人楊仲具有失職行為，給國有公司造成經(jīng)濟(jì)損失的事實(shí)存在，但適用法律有誤，本院予以糾正。鑒于被告人楊仲能夠如實(shí)供述自己的罪行，認(rèn)罪態(tài)度較好，可對其酌予從輕處罰。本院為嚴(yán)肅國法，維護(hù)社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，根據(jù)被告人楊仲犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)和對于社會的危害程度，采納辯護(hù)人辯護(hù)意見的合理部分，對被告人楊仲依照《中華人民共和國刑法修正案》第二條及《中華人民共和國刑法》第一百六十八條第一款，判決如下：

被告人楊仲犯國有公司人員失職罪，判處有期徒刑二年（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2005年2月8日起至2007年2月7日止）。

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向北京市第二中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)提交上訴狀正本一份，副本兩份。

案例九：王進(jìn)剛國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權(quán)一案一審刑事判決書

公訴機(jī)關(guān)河南省滎陽市人民檢察院。

被告人王進(jìn)剛，男，1950年11月15日出生。因涉嫌犯國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪于2010年1月13日被滎陽市公安局刑事拘留，2010年1月27日被逮捕?，F(xiàn)羈押于滎陽市看守所。

辯護(hù)人牛學(xué)新，河南言正律師事務(wù)所律師。滎陽市人民檢察院以滎檢刑訴[2010]291號起訴書指控被告人王進(jìn)剛犯國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪，于2010年10月9日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案，滎陽市人民檢察院指派檢察員石巖出庭支持公訴，被告人王進(jìn)剛、辯護(hù)人牛學(xué)新均到庭參加了訴訟?，F(xiàn)本案已審理終結(jié)。

滎陽市人民檢察院指控：1998年至2002年，被告人王進(jìn)剛在任河南省商業(yè)物資公司經(jīng)理、法人代表期間，超越職權(quán)范圍，未經(jīng)主管單位批準(zhǔn)，以合作開發(fā)為名，擅自將該公司價(jià)值6687.13萬元在建工程折價(jià)4300萬元全部轉(zhuǎn)讓給河南省路橋建筑工程總公司。

針對上述事實(shí)，公訴機(jī)關(guān)提供了被告人供述、證人證言及相關(guān)書證，指控被告人王進(jìn)剛犯國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪，提請本院依法判處。

被告人王進(jìn)剛辯稱：轉(zhuǎn)讓華天大酒店?duì)€尾工程并非其擅自決定，第一次與路橋公司合作開發(fā)并轉(zhuǎn)讓股份的事曾向主管領(lǐng)導(dǎo)口頭匯報(bào)過，第二次轉(zhuǎn)讓股份經(jīng)主管單位書面同意，第三次折價(jià)轉(zhuǎn)讓股份經(jīng)本單位職工代表會議同意。

辯護(hù)人辯護(hù)意見為：1999年12月25日頒布實(shí)施的《中華人民共和國刑法修正案》對在其頒布實(shí)施以前被告人王進(jìn)剛的行為沒有溯及力。

經(jīng)審理查明：

1997年12月被告人王進(jìn)剛擔(dān)任河南省商業(yè)物資公司（以下簡稱物資公司）經(jīng)理后，委托河南大平會計(jì)師事務(wù)所對該公司于1993年起在公司西院投資建設(shè)的華天大酒店已停工工程的投資情況進(jìn)行審計(jì)，審計(jì)結(jié)果為該工程全部投資為6687.13萬元。

1998年4月27日，在未經(jīng)評估和主管單位批準(zhǔn)的情況下，被告人王進(jìn)剛代表物資公司與河南路橋建筑工程總公司（以下簡稱路橋公司）董事長王某某簽訂協(xié)議，將公司西院的華天大酒店在建工程確定價(jià)值4500萬元，折算4500萬股，聯(lián)合開發(fā)華天大酒店項(xiàng)目，并以1500萬元價(jià)格轉(zhuǎn)讓給路橋公司1500萬股。

2000年7月，物資公司為償還所欠中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司鄭州辦事處（以下簡稱信達(dá)公司鄭州辦事處）的債務(wù)，被告人王進(jìn)剛代表物資公司與路橋公司簽訂協(xié)議，轉(zhuǎn)讓給路橋公司2500萬股華天大酒店股份，由路橋公司替物資公司償還欠信達(dá)公司鄭州辦事處的債務(wù)。該股份轉(zhuǎn)讓行為經(jīng)主管單位河南省貿(mào)易行業(yè)管理辦公室豫貿(mào)綜發(fā)[2000]3號文件書面批準(zhǔn)同意。

2001年4月23日，在未經(jīng)評估和主管單位批準(zhǔn)的情況下，被告人王進(jìn)剛將物資公司在路橋大酒店（原華天大酒店）上剩余的500萬股，協(xié)議確定為300萬元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給路橋公司，并約定轉(zhuǎn)讓款支付完畢后轉(zhuǎn)讓股權(quán)。但被告人王進(jìn)剛在路橋公司還有238萬元轉(zhuǎn)讓款沒有支付的情況下，于2002年6月24日代表物資公司向法院出具書面證明，證明西院的全部資產(chǎn)已歸路橋公司所有，致使西院的資產(chǎn)被法院執(zhí)行，并致使路橋公司所欠物資公司156萬元轉(zhuǎn)讓款至今無法追回，給國家造成重大損失。

上述事實(shí)有以下經(jīng)庭審質(zhì)證證據(jù)予以證實(shí)：

1、被告人王進(jìn)剛供述：①公司在西院投資興建華天大酒店，由于一些原因該工程被迫停工；②1998年4、5月份，路橋公司總經(jīng)理王某某和物資公司達(dá)成雙方共同合作建設(shè)華天大酒店意向，確定工程現(xiàn)值為4500萬元，路橋公司付給物資公司1500萬元獲得1500萬股股份。我和物資公司書記崔某某去河南省貿(mào)易廳找白某某廳長進(jìn)行匯報(bào)；③2000年6、7月份，因物資公司欠信達(dá)公司鄭州辦事處資金本息共計(jì)4300多萬元，我公司就和路橋公司、信達(dá)公司三方協(xié)商，物資公司欠信達(dá)公司鄭州辦事處的4300多萬元由路橋公司承擔(dān)，物資公司按4300多萬元償還路橋公司；④2001年，由于華天大酒店一直沒有再動工建設(shè)，物資公司的股份閑置在那里，而公司急著用錢，經(jīng)過職工代表大會批準(zhǔn)，我決定將公司在華天大酒店的500萬元股份變現(xiàn)300萬元賣給路橋公司；⑤2002年6月24日，因?yàn)樾胚_(dá)公司起訴路橋公司，河南省高院要把路橋大酒店（原華天大酒店）的產(chǎn)權(quán)執(zhí)行走，我給省高院出過證明，內(nèi)容是物資公司西院的所有資產(chǎn)已全部轉(zhuǎn)讓給路橋公司，后來省高院就把華天大酒店給執(zhí)行走了。當(dāng)時(shí)，路橋公司只支付我公司了62萬元，還有238萬元轉(zhuǎn)讓款沒有付給我公司。

2、證人原物資公司書記崔某某、原貿(mào)易廳廳長白某某證言：均證實(shí)了雖然被告人王進(jìn)剛和崔某某向白某某匯報(bào)過聯(lián)合開發(fā)華天大酒店在建工程的意向，但白某某表示須依法、依紀(jì)、按程序辦理。

4、證人靖某某、劉某某、張某某等人證言，均印證了被告人王進(jìn)剛供述的基本內(nèi)容，并證明所謂單位集體研究系被告人王進(jìn)剛個人決策，然后在會議上進(jìn)行通報(bào)。

5、書證：①1998年4月27日物資公司與路橋公司簽訂的《協(xié)議書》一份，證明了物資公司與路橋公司協(xié)議確定華天大酒店在建項(xiàng)目資產(chǎn)總值為4500萬元，以1500萬元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給河南路橋公司1500萬股，并與其合作開發(fā)的事實(shí)。②2000年7月7日物資公司與路橋公司簽訂的《協(xié)議書》一份，證明了物資公司將華天大酒店的2500萬元股份及汽車、房產(chǎn)等資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給路橋公司，并由路橋公司償還物資公司欠信達(dá)公司鄭州辦事處的債務(wù)的事實(shí)。③2001年4月23日物資公司與路橋公司簽訂的《協(xié)議書》一份，證明了物資公司將路橋大酒店（原華天大酒店）剩余的500萬元股權(quán)以300萬元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給路橋公司，并約定轉(zhuǎn)讓款支付完畢后轉(zhuǎn)移股權(quán)。

6、①書證物資公司文件（豫商物辦字[2000]第13號）《關(guān)于解決我公司欠“信達(dá)”債務(wù)問題的請示》及其附件，證明了物資公司曾將華天大酒店2500萬股股權(quán)及其他資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給路橋公司以抵償債務(wù)的相關(guān)事宜請示了河南省貿(mào)易行業(yè)管理辦公室；②書證河南省貿(mào)易行業(yè)管理辦公室文件（豫貿(mào)綜發(fā)[2000]3號）《關(guān)于解決信達(dá)債務(wù)問題的批復(fù)》一份，證明了河南省貿(mào)易行業(yè)管理辦公室同意物資公司的轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)以解決債務(wù)問題的方案。

7、被告人王進(jìn)剛于2002年6月24日向河南省高級人民法院和鄭州市國土資源局出具的證明一份，稱“我公司位于鄭州市商城路142號的土地（鄭國用[1996]字第1923號），以及地上地下建筑已全部轉(zhuǎn)讓給河南路橋建筑工程總公司，我公司同意省高院查封上述資產(chǎn)，但路橋公司尚欠我公司238萬元至今未還”。證明被告人王進(jìn)剛在路橋公司未支付完轉(zhuǎn)讓款，股權(quán)尚未轉(zhuǎn)讓的情況下，向法院出具證明文件的事實(shí)。

8、①河南大平會計(jì)師事務(wù)所于1998年4月7日出具的審計(jì)報(bào)告書（豫大平審字[1998]第04號）一份，認(rèn)定華天大酒店在建項(xiàng)目投資為6687.129萬元；②河南金地評估咨詢有限公司出具的《土地評估報(bào)告》（河南金地公司（2009）估字第212號）一份，證明原物資公司西院在估價(jià)基準(zhǔn)日1998年4月27日的土地價(jià)值為1458.08萬元。

9、其他書證：①企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，證明河南省物資公司經(jīng)濟(jì)性質(zhì)為全民所有制；②企業(yè)法人申請變更登記注冊書，證明了王進(jìn)剛于1997年12月8日任物資公司法定代表人；③鄭國用[1996]字第1923號國有土地使用證，證明了河南省物資公司對其西院的土地使用權(quán)；④物資公司文件（豫商物綜辦字[2010]第14號）證明了路橋公司至今仍欠物資公司156萬元轉(zhuǎn)讓款的事實(shí)；⑤河南省貿(mào)易行業(yè)管理辦公室證明，證明了物資公司原隸屬于河南省貿(mào)易廳,后歸河南省貿(mào)易行業(yè)管理辦公室管理；河南省機(jī)構(gòu)編制委員會豫編[2003]38號文件，證明了物資公司自2003年11月26日起歸河南省國資委管理。

上述證據(jù)，經(jīng)庭審質(zhì)證，事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，且能相互印證，足以印證。本院認(rèn)為，公訴機(jī)關(guān)指控被告人王進(jìn)剛犯國有公司、企業(yè)人員濫用職權(quán)罪的罪名及部分犯罪事實(shí)成立，具體評判如下：

（一）、關(guān)于被告人王進(jìn)剛于1998年4月27日協(xié)議確定華天大酒店在建工程價(jià)值為4500萬元，并轉(zhuǎn)讓1500萬股的行為。經(jīng)查，1999年12月25日頒布的《中華人民共和國刑法修正案》第二條第一款將刑法第一百六十八條修改為國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪。因被告人王進(jìn)剛該行為發(fā)生于該《刑法修正案》頒布實(shí)施以前，該《刑法修正案》對其行為沒有溯及力，不能依照該《刑法修正案》追究其刑事責(zé)任；又因本案現(xiàn)有證據(jù)不能證實(shí)被告人王進(jìn)剛具有徇私舞弊情節(jié)，依照修正前《中華人民共和國刑法》第一百六十八條之規(guī)定，被告人王進(jìn)剛不構(gòu)成徇私舞弊造成破產(chǎn)、虧損罪。故辯護(hù)人的辯護(hù)理由成立，予以采納。

（二）、關(guān)于被告人王進(jìn)剛于2000年7月轉(zhuǎn)讓華天大酒店在建工程2500萬股股份的行為。因有被告人王進(jìn)剛供述、河南省物資公司（豫商物辦字[2000]第13號）文件、河南省貿(mào)易行業(yè)管理辦公室（豫貿(mào)綜發(fā)[2000]3號）文件證實(shí)，該股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為系解決物資公司債務(wù)方案的一部分，且經(jīng)主管部門書面批復(fù)同意，不應(yīng)認(rèn)定被告人王進(jìn)剛該行為系國有公司、企業(yè)人員濫用職權(quán)行為。故被告人的辯解理由成立，予以采納。

（三）、關(guān)于被告人王進(jìn)剛2001年4月23日將路橋大酒店（原華天大酒店）500萬元股份以300萬元的價(jià)格進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，及擅自為司法機(jī)關(guān)出具證明文件的行為。被告人王進(jìn)剛未經(jīng)主管單位批準(zhǔn)，超越職權(quán)，擅自將物資公司在路橋大酒店（原華天大酒店）的500萬股股份以300萬元的價(jià)格予以轉(zhuǎn)讓；后違反協(xié)議在路橋公司尚未支付完轉(zhuǎn)讓款的情況下，擅自出具證明材料，證明股權(quán)全部歸路橋公司所有，放棄對該股份的所有權(quán)，造成了156萬元的轉(zhuǎn)讓款至今無法追回，給公司造成了重大損失，故被告人王進(jìn)剛該行為已構(gòu)成國有公司、企業(yè)人員濫用職權(quán)罪。被告人及其辯護(hù)人辯稱，該行為系經(jīng)單位職工代表會議討論通過，不屬于超越職權(quán)行為。經(jīng)查，物資公司性質(zhì)為全民所有制企業(yè)，被告人王進(jìn)剛在未經(jīng)主管部門批準(zhǔn)，超越職權(quán)，處置國有資產(chǎn)，其行為已構(gòu)成國有公司、企業(yè)人員濫用職權(quán)罪，故被告人、辯護(hù)人的辯解、辯護(hù)理由均不能成立，不予采納。

綜上所述，被告人王進(jìn)剛在擔(dān)任國有公司經(jīng)理、法人代表期間，沒有正確履行職責(zé)，在未經(jīng)主管單位批準(zhǔn)的情況下，超越職權(quán)，處置國有資產(chǎn)，造成國有公司嚴(yán)重?fù)p失，致使國家利益遭受重大損失，其行為已構(gòu)成國有公司、企業(yè)人員濫用職權(quán)罪。滎陽人民檢察院指控被告人王進(jìn)剛的部分犯罪事實(shí)及罪名成立，予以支持。依照《中華人民共和國刑法》第一百六十八條、第六十一條之規(guī)定，判決如下：

被告人王進(jìn)剛犯國有公司、企業(yè)人員濫用職權(quán)罪，判處有期徒刑一年。

（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2010年1月13日起至2011年1月12日止）。

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或直接向河南省鄭州市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)提交上訴狀正本一份，副本六份。

第五篇：近兩年來職務(wù)犯罪情況分析

近兩年來職務(wù)犯罪情況分析

隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的逐步確立，我國經(jīng)濟(jì)建設(shè)取得了前所未有的飛速發(fā)展。但由于社會轉(zhuǎn)型、體制轉(zhuǎn)軌，有很多不完善之處，給一些腐敗分子留下了可乘之機(jī)，權(quán)力腐敗漸呈蔓延之勢。由于權(quán)力腐敗主體所處的地位及所具有的社會影響，其負(fù)效應(yīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出腐敗本身對社會造成的直接損害。如何從根本上遏制腐敗，已成為擺在我們面前的一個無法回避的課題。本文試從2002-2003年我院查辦的職務(wù)犯罪案件情況，就腐敗的特點(diǎn)、成因及對策談點(diǎn)粗淺的看法。

一、數(shù)字分析

1、案件數(shù)量及比例。2002-2003年，共立案偵查各類職務(wù)犯罪案件41件45人。其中，共同犯罪4件，大要案34件。在這41起案件中，貪污案件16起，占立案總數(shù)的39%；賄賂案件11起，占立案總數(shù)的27%；挪用公款案件9起，占立案總數(shù)的22%；瀆職侵權(quán)案件5起，占立案總數(shù)的12%。

2、犯罪嫌疑人素質(zhì)。從45名犯罪嫌疑人的文化程度來看，小學(xué)文化的有1人，占總?cè)藬?shù)的2%；初中文化的有9人，占總?cè)藬?shù)的20%；高中文化的有15人，占總?cè)藬?shù)的33%；大專以上文化的有20人，占總?cè)藬?shù)的44%，高學(xué)歷在此類犯罪中表現(xiàn)得尤為突出。從犯罪時(shí)的年齡分析，主要集中在30-50歲，有32人，占總?cè)藬?shù)的71%。其次是50歲以上的有7人，占總?cè)藬?shù)的16%；20-30歲的有6人，占總?cè)藬?shù)的13%。

3、犯罪嫌疑人身份。45名犯罪嫌疑人中，從行業(yè)發(fā)案規(guī)律來看，在國有企業(yè)工作的有29人，在國家機(jī)關(guān)工作的有9人，在事業(yè)單位工作的有2人，金融部門工作人員、個體私營者分別是3人和2人。國有企業(yè)工作人員涉嫌犯罪呈高發(fā)態(tài)勢，占到總?cè)藬?shù)的64%。

4、涉嫌犯罪數(shù)額。涉嫌貪污罪的貪污數(shù)額最高的達(dá)180多萬元，最低的達(dá)2.35萬元；涉嫌受賄罪的個人受賄數(shù)額最高的達(dá)80余萬元，最低的達(dá)1.56萬元；1起涉嫌單位受賄罪的單位受賄數(shù)額達(dá)204萬元；2件涉嫌行賄罪的行賄數(shù)額分別是8.5萬元和5.1萬元；挪用公款數(shù)額最高的達(dá)15萬，最低的10萬；涉嫌瀆職給國家造成巨大經(jīng)濟(jì)損失的最高數(shù)額達(dá)80余萬元。

二、特點(diǎn)分析

1、低齡國家工作人員職務(wù)犯罪占相當(dāng)比例。2002-2003年，共查辦各類貪污賄賂、瀆職等職務(wù)犯罪案件41件45人，犯罪嫌疑人在35歲以下的就有20件20人，占立案總?cè)藬?shù)的44%，犯罪年齡明顯呈年輕化的趨勢，其中首次作案的最低年齡為23歲。干部犯罪的年齡呈下降趨勢。

2、金融系統(tǒng)職務(wù)犯罪大案比例高，涉案金額大，攜款潛逃情況突出。2002-2003年，共立查金融系統(tǒng)貪污案件2件，全部是大案，涉案金額均超過百萬元，3名犯罪嫌疑人也都攜款潛逃，給國家造成巨大的經(jīng)濟(jì)損失。如建設(shè)銀行商城分理處副主任藺某涉嫌貪污公款180萬元潛逃案，建設(shè)銀行辦事員袁某、傅某合伙貪污103余萬元潛逃案。

3、立案數(shù)呈平穩(wěn)態(tài)勢，大要案增幅較大。2002-2003年，平均每年的立案數(shù)維持在20件左右，但大要案比例卻大幅“上漲”。2003年立查職務(wù)犯罪案件20件，大要案就達(dá)19件，占立案總數(shù)的95%，比2002年升了20個百分點(diǎn)，貪污公款幾十萬元、幾百萬元，挪用公款幾十萬元的案件已不少見。例如海化開發(fā)區(qū)地稅分局局長于建軍涉嫌貪污受賄104萬元案。

4、國有企業(yè)的“一把手”或部門負(fù)責(zé)人以及會計(jì)人員，業(yè)務(wù)人員犯罪現(xiàn)象相當(dāng)嚴(yán)重。45名犯罪嫌疑人中，屬國有企業(yè)工作人員的就有29人，占立案總?cè)藬?shù)的64%，主要集中在石油、化工等部門，犯罪嫌疑人的職務(wù)也比較集中，原為經(jīng)理、廠長等“一把手”及部門負(fù)責(zé)人的有17人，原為會計(jì)人員的有5人，原為業(yè)務(wù)員的有7人，這些單位和崗位都是所謂的“危險(xiǎn)地帶”。

5、行政執(zhí)法人員犯罪屢屢發(fā)生。隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的完善，行政執(zhí)法機(jī)關(guān)的地位與作用越來越大，然而一些行政執(zhí)法人員法制觀念淡薄，粗暴執(zhí)法現(xiàn)象經(jīng)常發(fā)生，濫用職權(quán)、貪贓枉法、徇私舞弊問題也日漸突出。2002-2003年，共立查行政執(zhí)法人員犯罪案件6件8人，占立案數(shù)的14.6%，其中政府工作人員4名，稅務(wù)人員1名，其他機(jī)關(guān)人員3名。

6、犯罪持續(xù)時(shí)間長，次數(shù)多，單獨(dú)犯罪較多。通過分析45名犯罪嫌疑人的犯罪過程可以看出，多數(shù)犯罪持續(xù)的時(shí)間在1年以上，最長的達(dá)到8年；貪污、挪用和受賄也是多數(shù)多次進(jìn)行，達(dá)10起20多起；最快的一人在2天的時(shí)間里連續(xù)作案15起，貪污180余萬元人民幣。45人中，單獨(dú)犯罪的34人，占76%，多于結(jié)伙犯罪的人數(shù)。一人即可完成數(shù)額巨大的犯罪活動，隱蔽性較大，難以被發(fā)現(xiàn)，證據(jù)易于銷毀，因而成為一種更多采用的方式。這種情況同時(shí)也說明了對個人權(quán)力監(jiān)督不力導(dǎo)致犯罪的猖獗。

7、犯罪手段既復(fù)雜又簡單，有典型性。從所采取的犯罪手段來看，可以說既復(fù)雜又簡單。復(fù)雜是指在作案之初，他們就用種種手段掩飾罪行，包括作假帳、開具假發(fā)票、借條等，以便在案發(fā)時(shí)為自己尋找借口，同時(shí)也為偵查設(shè)置了障礙。簡單是指他們的作案手段具有典型性和普遍性，如貪污罪行為人主要是采取虛報(bào)冒領(lǐng)、銷毀收據(jù)、收款不入帳等手段，受賄罪行為人多以明借暗要、收受回扣、利用權(quán)力索取收受款物等手段，挪用公款罪行為人則多為收入暫不記賬給個人使用或者以投資名義挪用。如市石油公司營業(yè)員袁某，在石油公司潤滑油分公司當(dāng)營業(yè)員期間，多次采取收款不入賬的手段，貪污11萬元據(jù)為己有。

三、原因分析

1、社會大環(huán)境中的“腐敗污染”，是產(chǎn)生犯罪的外在誘因

90年代以來，隨著改革開放和經(jīng)濟(jì)建設(shè)的逐步深入，特別是在社會主義市場經(jīng)濟(jì)建立和完善的過程中，新舊體制的轉(zhuǎn)換、道德意識的危機(jī)等因素，使國家工作人員在生存方式的選擇、個體觀念的演變等方面經(jīng)歷了一場前所未有的心理和心靈考驗(yàn)，一部分國家工作人員在金錢和物質(zhì)利益的誘惑下，以手中的權(quán)利作籌碼，墜入了職務(wù)犯罪的泥潭，中國的腐敗狀況日益嚴(yán)重。據(jù)統(tǒng)計(jì)，1993年到1996年3月這三年多一點(diǎn)的時(shí)間里，全國各級紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)查處并給予黨紀(jì)政紀(jì)處分的地廳級以上干部1600余人，是1986-1989年這4年的13倍。2003年全國各級法院判處貪污、賄賂、挪用公款等犯罪分子22986人，相當(dāng)于過去20年美國根據(jù)反腐敗法判罪人數(shù)總和的1.5倍。從1995年揭露王寶森、陳希同案后，胡長清、成克杰、程維高、李真等一個個高級干部因貪污受賄被查處，泰安胡建學(xué)案件、廈門海關(guān)案、沈陽慕馬案件等一個個特大腐敗窩案被曝光。多年、多項(xiàng)社會調(diào)查的結(jié)果表明，人們最痛恨、最厭惡、最關(guān)注的社會現(xiàn)象都是腐敗。今年兩會期間，新華網(wǎng)與《經(jīng)濟(jì)參考報(bào)》聯(lián)合推出的“你最關(guān)注的熱點(diǎn)問題”投票調(diào)查結(jié)果顯示，“反腐敗”以84%的得票率位居普通民眾最關(guān)心的熱點(diǎn)問題的第一位；人民網(wǎng)舉辦的“十屆人大二次會議您最關(guān)注什么”網(wǎng)上調(diào)查中，截至3月1日下午，“加強(qiáng)廉政建設(shè)，深入開展反腐敗斗爭”也以31600票遙遙領(lǐng)先。身處這樣的一個時(shí)代，怎么能夠避免腐敗的污染呢？

可以說，上述腐敗分子給人們樹立了“腐敗的領(lǐng)導(dǎo)人榜樣”。研究表明，如果高層政治領(lǐng)導(dǎo)人不能做出表率，而是直接參與腐敗行為，或者容忍其親屬的腐敗行為，則公共管理部門的官員也很難保持廉潔。犯罪行為如同學(xué)習(xí)讀寫和繪畫等其他行為一樣，也是學(xué)來的。由于犯罪模式的聯(lián)系，潛在的犯罪者通過社會的及心理的交往過程，學(xué)習(xí)到了適合于錯誤行為的定義。如果這類定義在頻率、強(qiáng)度、持續(xù)性方面超過了一定限度，就容易引起犯罪。

2、行為人價(jià)值觀念的錯位，是產(chǎn)生犯罪的直接原因

當(dāng)前，我國正處于向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌的過程中，由于利益格局的調(diào)整，市場經(jīng)濟(jì)中的種種誘惑突如其來，赤裸裸地出現(xiàn)在人們面前，貧富懸殊、分配不公開始出現(xiàn)，這對清貧的國家工作人員尤其是關(guān)鍵職位掌握實(shí)權(quán)的工作人員無疑是一個重大的考驗(yàn)，這些人利用手中的權(quán)力，舉手就能撈來能夠滿足各種物欲的金錢。再加上有些單位往往強(qiáng)調(diào)抓經(jīng)濟(jì)，而忽視了思想政治工作，對工作人員偏于使用，疏于教育，導(dǎo)致一些國家工作人員放松主觀世界的改造，不是把自身的價(jià)值體現(xiàn)在對人民的貢獻(xiàn)上，丟掉了為人民服務(wù)的宗旨，只想趁手中有權(quán)時(shí)多撈一點(diǎn)錢物，“人生如夢”、“不撈白不撈”、“有權(quán)不用過期作廢”的資產(chǎn)階級實(shí)用主義思想在一些人身上作怪，“金錢至上”、“等價(jià)交換”在某些部門中盛行，被一些人奉為公務(wù)活動的行為法則，從而使這些人具有了走上腐敗的思想基礎(chǔ)。還有一種心理，就是認(rèn)為行賄和受賄雙方是一個利益共同體，你給我錢，我給你辦事，互利互惠，為了雙方的眼前利益和長遠(yuǎn)利益，行賄方不會出賣我。其實(shí)他們沒有做過深刻地思考，那就是行賄、受賄雙方的心理基礎(chǔ)是不一樣的，雙方之間的關(guān)系完全受利益支配，毫無情義可言。

3、經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型時(shí)期存在的制度缺陷，是產(chǎn)生犯罪的根本原因

大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，中國的腐敗問題“已屬于制度性缺陷腐敗，即現(xiàn)行政治體制和經(jīng)濟(jì)體制的嚴(yán)重缺陷和各類管理制度的種種漏洞不斷制造和滋生各種腐敗，并使腐敗日益盛行”，制度方面的原因成為職務(wù)犯罪的根本原因。導(dǎo)致職務(wù)犯罪的制度因素主要是：

1、管理制度存在漏洞。管理制度方面存在的漏洞主要表現(xiàn)在：一是用人制度上存在不正之風(fēng)，民主推選少，領(lǐng)導(dǎo)任命多，公開競爭少，暗箱操作多，致使一些道德品質(zhì)差、政治素質(zhì)低、法律意識淡漠的人混進(jìn)了國家工作人員隊(duì)伍，混到了領(lǐng)導(dǎo)崗位上；二是工作管理制度不健全，工作環(huán)節(jié)上存在漏洞；三是財(cái)務(wù)管理制度不嚴(yán)格，會計(jì)審核馬馬虎虎，審計(jì)走過場。上述管理制度上的漏洞，提供了大量職務(wù)犯罪機(jī)會，漏洞越多，可供犯罪的機(jī)會就越多。而犯罪機(jī)會是實(shí)施犯罪行為的必要條件，而且“腐敗機(jī)會的多寡，直接影響著公職人員腐敗動機(jī)的強(qiáng)弱”。這些制度漏洞一方面為犯罪提供了機(jī)會，一方面誘發(fā)了人的犯罪動機(jī)。

2、監(jiān)督制約制度不得力。沒有制約的權(quán)力必然導(dǎo)致腐敗，監(jiān)督是制約權(quán)力濫用的有效途徑。目前的監(jiān)督制度存在著監(jiān)督種類不少，實(shí)際效用不大的缺陷，人大監(jiān)督、紀(jì)委監(jiān)察監(jiān)督、群眾監(jiān)督、輿論監(jiān)督、法律監(jiān)督都存在監(jiān)督不到位的現(xiàn)象。另一方面，監(jiān)督機(jī)關(guān)或個人都不具有超然的地位，其人、財(cái)、物受制約于部分被監(jiān)督者，監(jiān)督權(quán)難以全面實(shí)施。

3、懲罰制度不嚴(yán)密。多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，一國現(xiàn)行的懲罰機(jī)制和結(jié)構(gòu)是決定該國腐敗程度的一個重要因素，假定其他條件不變，則增加懲罰將會降低腐敗行為。而我國“腐敗黑數(shù)”居高不下的事實(shí)，表明對腐敗懲罰的措施、力度、密度等方面存在著重大問題。最主要的，是法網(wǎng)不嚴(yán)密，人情案、關(guān)系案太多，犯了罪并不意味著必然被懲罰，被懲罰也不意味著是平等的處罰。2002年-2003年，我院共接到法院對自偵案件的有罪判決26件32人，其中判處緩刑的26人，免予刑事處罰的6人。法院往往不考慮犯罪情節(jié)及認(rèn)罪態(tài)度，只要是三年以下有期徒刑的犯罪，一般都判處緩刑?！熬徯毯兔庥栊淌绿幏帧笔钦T發(fā)進(jìn)一步腐敗的重大因素。

四、對策分析

要想根治腐敗，必須不斷完善權(quán)力監(jiān)督機(jī)制，綜合運(yùn)用經(jīng)濟(jì)的、制度的、法律的、教育的等手段，標(biāo)本兼治。

首先，要根治腐敗，必須先清除思想上的錯誤認(rèn)識，加強(qiáng)黨員干部的思想道德教育，不斷強(qiáng)化行政倫理建設(shè)。

要在思想上筑起防止腐敗的現(xiàn)象，永遠(yuǎn)樹立人民公仆的形象，教育必須成為工作的重中之重。教育，就是要加強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)干部的世界觀、人生觀和價(jià)值觀教育，把領(lǐng)導(dǎo)干部的思想道德建設(shè)提到更加突出的位置，從根源上遏制腐敗的滋生。江澤民同志提出要抓法治，也要抓德治，既有很強(qiáng)的現(xiàn)實(shí)針對性，又是長遠(yuǎn)的治本之策。

同時(shí)要不斷強(qiáng)化行政倫理建設(shè)，目的是要以德倡廉，強(qiáng)化公職人員的廉政、勤政意識，塑造一批道德楷模，發(fā)揮榜樣的影響和輻射作用，形成全社會廉潔的風(fēng)氣。要弘揚(yáng)優(yōu)良的德政傳統(tǒng)，喚醒權(quán)力主體的自律意識，培育廉潔自律的政治氛圍；弘揚(yáng)儒家“民貴君輕”、“民為邦本”的為民富民的民本意識，繼承謙虛謹(jǐn)慎、戒驕戒躁、艱苦樸素等精神，樹立全心全意為人民服務(wù)的“人民公仆”意識，淡化權(quán)欲，誠心為民。

其次，通過完善各項(xiàng)制度和制度創(chuàng)新，強(qiáng)化制度監(jiān)督，健全重要權(quán)力制度監(jiān)督網(wǎng)絡(luò)，防止權(quán)力運(yùn)行中的隨意化和私有化，這是遏制當(dāng)前腐敗的有效途徑。

腐敗機(jī)會是產(chǎn)生腐敗行為的三個必要條件中最重要的條件，在腐敗動機(jī)產(chǎn)生之后，腐敗行為就進(jìn)入了臨界狀態(tài)。腐敗行為能否順利完成，主要取決于腐敗機(jī)會的多寡。預(yù)防國家工作人員職務(wù)犯罪，最重要的是消除腐敗機(jī)會。要消除腐敗機(jī)會，最重要的是發(fā)現(xiàn)腐敗機(jī)會。就目前狀況而言，腐敗機(jī)會主要存在于各項(xiàng)不完善的、有漏洞的制度之中。因此，消除腐敗機(jī)會，就落實(shí)到堵塞制度漏洞、完善制度和制度創(chuàng)新上。要通過實(shí)行懲罰腐敗制度、職業(yè)資格的限制和剝奪制度、財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度、與薪金制度相結(jié)合的公積金制度、官員引咎辭職等制度，建立嚴(yán)密的監(jiān)控權(quán)力網(wǎng)絡(luò)，對腐敗分子形成不敢貪的巨大壓力。當(dāng)前主要應(yīng)把握好以下幾個方面：（1）建立與市場經(jīng)濟(jì)公開準(zhǔn)則相適應(yīng)的辦事公開機(jī)制。對掌管人財(cái)物的政府部門、實(shí)權(quán)部門以及與人民群眾利益密切相關(guān)的公共管理機(jī)構(gòu)，其運(yùn)作應(yīng)切實(shí)提高透明度，全面實(shí)行政務(wù)、廠務(wù)、村務(wù)公開，尤其是對大宗的政府采購項(xiàng)目、公用專項(xiàng)業(yè)務(wù)，如工程建設(shè)、醫(yī)藥采購等方面，應(yīng)實(shí)行公開招投標(biāo)，堅(jiān)決杜絕暗箱操作。（2）建立與市場經(jīng)濟(jì)平等準(zhǔn)則相適應(yīng)的權(quán)力制衡機(jī)制。要限制一些權(quán)力參與市場運(yùn)作，嚴(yán)格禁止黨政軍機(jī)關(guān)辦企業(yè)，當(dāng)前，要防止這些企業(yè)的假脫鉤或明脫實(shí)未脫，利益依然存在的問題。同時(shí)還要大力預(yù)防“官企”回潮。（3）建立與市場經(jīng)濟(jì)高效準(zhǔn)則相適應(yīng)的經(jīng)濟(jì)監(jiān)管機(jī)制。在反腐敗斗爭之中，利用經(jīng)濟(jì)監(jiān)管這種有效形式，可以切實(shí)促進(jìn)反腐敗向縱深發(fā)展。如“收支兩條線”規(guī)定，嚴(yán)格收費(fèi)制度，做到處罰和收費(fèi)相分離，嚴(yán)格取締“小金庫”。此外還要加強(qiáng)審計(jì)工作，通過審計(jì)監(jiān)督經(jīng)濟(jì)活動。

在加強(qiáng)制度建設(shè)的同時(shí)，關(guān)鍵還是要加強(qiáng)監(jiān)督，保證各項(xiàng)規(guī)章制度的落實(shí)。領(lǐng)導(dǎo)干部要強(qiáng)化監(jiān)督意識，健全黨內(nèi)民主生活制度，完善干部任用把關(guān)制度，充分發(fā)揮紀(jì)檢、監(jiān)察機(jī)關(guān)的作用，切實(shí)強(qiáng)化內(nèi)部的監(jiān)督管理。要建立暢通的外部監(jiān)督機(jī)制，加強(qiáng)人大、政協(xié)監(jiān)督，廣開群眾監(jiān)督渠道，建立一套依靠廣大人民群眾力量的外部監(jiān)督機(jī)制。特別要注意對特殊群體的監(jiān)督，把各級領(lǐng)導(dǎo)干部、國家公務(wù)人員、特殊的權(quán)力部門作為重點(diǎn)，把監(jiān)督滲透在日常管理之中，涵蓋在學(xué)習(xí)、工作、生活、消費(fèi)、社交等各方面，延伸到家庭、親屬之中，做到超前監(jiān)督，事前監(jiān)督，防微杜漸，防患于未然，最大限度地遏制濫用權(quán)力的現(xiàn)象，這樣才能有效地消除腐敗現(xiàn)象。

再次，運(yùn)用經(jīng)濟(jì)手段，借鑒西方的“以俸養(yǎng)廉”，提供“不愿腐敗”的經(jīng)濟(jì)條件。

歷史與現(xiàn)實(shí)表明，許多發(fā)展中國家之所以出現(xiàn)嚴(yán)重的政府腐敗，重要根源之一就是那些政府部門的公職人員因?yàn)槭杖胩?，無法維持一般的生活水平而不得不利用其工作之便謀取私利。從表面上看，低工資政策好像縮短了政府官員與人民之間的距離，達(dá)到了反對特權(quán)和實(shí)現(xiàn)公正的目的。其實(shí)，正好相反，它反而助長了特權(quán)思想和各種不公正行為。在大多數(shù)發(fā)展中國家，政府官員濫用特權(quán)、徇私舞弊、貪污受賄等行為正好成為低工資的一種合理而不合法的補(bǔ)充。而反腐敗比較成功的一些國家，如瑞典、新加坡都通過提高公務(wù)員的工資水平，讓他們得到比私人部門稍高的收入，維持了較低的腐敗程度。這樣做一方面可以促使優(yōu)秀人才流進(jìn)政府機(jī)構(gòu)；另一方面，較高的工資收入和其他福利可以使一般公務(wù)員能夠靠其正當(dāng)收入來維持中等或中等以上的體面生活，使他們較少有生活上的壓迫感和危機(jī)感，從而能盡忠職守，較能抵制一些物質(zhì)利誘。所以說，通過法律和規(guī)范把公務(wù)員的工資福利和退休后的優(yōu)厚待遇規(guī)范化、制度化，這是公務(wù)員廉潔奉公的思想作風(fēng)得以培植和強(qiáng)化的物質(zhì)基礎(chǔ)。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，對國家公職人員給以較高的工資收入是符合市場經(jīng)濟(jì)的分配公正原則的。國家公職人員較高的社會角色地位與較高的薪金收入之間的一致性有助于在這一階層中形成“社會公正”的判斷，才有可能對自己承擔(dān)角色的道德、義務(wù)、責(zé)任和規(guī)范產(chǎn)生認(rèn)同，而認(rèn)同是他們對自我行為進(jìn)行約束的前提。

所以，在一個存在分化的市場經(jīng)濟(jì)社會里，沒有高薪是難以養(yǎng)廉的。但高薪只有與嚴(yán)格、完善的法制相結(jié)合才能對國家公職人員的廉潔行為產(chǎn)生真正有效的影響。國家一方面給公職人員較穩(wěn)定、較好的生活福利以及較高的社會地位；另一方面，國家又通過有效的法律監(jiān)督其行為和財(cái)產(chǎn)收入。只有這樣，才能真正實(shí)現(xiàn)以俸養(yǎng)廉，提供“不愿腐敗”的經(jīng)濟(jì)條件。

最后，遏制腐敗最根本的是要靠法律武器。

正如鄧小平同志在談到廉政建設(shè)時(shí)所說：“還是要靠法制，搞法制靠得住些?！碑?dāng)前，加強(qiáng)廉政法制化建設(shè)，關(guān)鍵是要完善立法，嚴(yán)格執(zhí)法。因此，保持嚴(yán)密的法網(wǎng)，消除“免受懲罰”的不正?，F(xiàn)象，是清除腐敗機(jī)會的有力保障。應(yīng)盡快將某些黨紀(jì)政紀(jì)通過立法程序上升為法律，比如通過立法將《廉政準(zhǔn)則》上升為《廉政法》。我國近幾年在黨政機(jī)關(guān)干部中也實(shí)行了個人收入申報(bào)制度，應(yīng)當(dāng)在繼續(xù)實(shí)行家庭財(cái)產(chǎn)報(bào)告制度的基礎(chǔ)上，制定《家庭財(cái)產(chǎn)申報(bào)法》。要制定以“反腐敗法”為主體的各項(xiàng)單行法規(guī)，比如應(yīng)盡快制定《反腐敗法》、《監(jiān)督法》、《舉報(bào)法》等，以便把廉政建設(shè)以及監(jiān)督機(jī)關(guān)的職能、權(quán)力用法律的形式固定下來，對權(quán)力進(jìn)行有效的制衡。除了重視制定有關(guān)事后懲戒性的法規(guī)外，更要加強(qiáng)事前預(yù)防性法規(guī)的制定，逐步建立起一套嚴(yán)密的、嚴(yán)格的廉政法律法規(guī)體系。

同時(shí)，要強(qiáng)化反腐敗方面的執(zhí)法檢查和監(jiān)督，嚴(yán)格執(zhí)法。一方面要求一切國家機(jī)關(guān)及其公務(wù)人員必須守法。另一方面要求國家行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)及其公務(wù)人員嚴(yán)格執(zhí)行法律。這就要求我們破除“教育從嚴(yán)，處理從寬”的傳統(tǒng)認(rèn)識，堅(jiān)持教育懲處并重，把懲處腐敗分子作為從嚴(yán)治黨、從嚴(yán)治政、從嚴(yán)治“長”的重要措施來抓。