第一篇：劉鵬飛律師：離婚糾紛案重一審代理詞

離婚糾紛案

重一審代理詞

尊敬的審判長、審判員：

受被告孟某委托，山西晉一律師事務(wù)所指派本律師擔(dān)任原告申某訴孟某離婚糾紛一案的代理人，接受委托后，代理人詳細(xì)查閱了案卷，查詢了相關(guān)的法律規(guī)定，在此基礎(chǔ)上就本案發(fā)表代理意見如下：

一、關(guān)于本案的程序問題的代理意見

（一）關(guān)于管轄權(quán)問題的代理意見

代理人接受委托后，代被告向貴院提交了《管轄權(quán)異議申請書》，然貴院至今未給出具裁定書，而是以告知筆錄的形式告知不予審查。針對該問題，代理人認(rèn)為，貴院應(yīng)當(dāng)審查并以裁定的形式對被告所提管轄權(quán)異議作出處理，關(guān)于此，代理人特發(fā)表如下代理意見。

1、不論被告所提管轄權(quán)異議是否成立，貴院均應(yīng)當(dāng)以裁定的形式予以處理。根據(jù)《民事訴訟法》第127條之規(guī)定，當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議應(yīng)當(dāng)在答辯期內(nèi)提出，當(dāng)事人提出后，人民法院應(yīng)當(dāng)予以審查。不論管轄異議是否成立，貴院均應(yīng)當(dāng)以裁定的形式予以處理。因此，根據(jù)前引法律之規(guī)定，在被告孟某在法定的期限內(nèi)提交管轄權(quán)異議之后，不論是否予以支持，貴院均應(yīng)當(dāng)予以審查并出具裁定書以確定是否駁回。

2、發(fā)回重審的裁定書并非指定管轄的裁定，發(fā)回重審并無意味著原審法院必然有管轄權(quán)，原審法院仍應(yīng)當(dāng)依職權(quán)、更應(yīng)當(dāng)依申請審查本院對案件是否有管轄權(quán)。發(fā)回重審的重新審理應(yīng)當(dāng)包括實(shí)體方面的重審和程序方面的重審，況且發(fā)回重審的裁定本身就是以本案在原一審時(shí)程序存在違法的情形而做出的，因此貴院當(dāng)然的應(yīng)當(dāng)對本案的程序性問題進(jìn)行重新審理，即管轄權(quán)問題亦應(yīng)是貴院當(dāng)然應(yīng)該進(jìn)行審查的事項(xiàng)。

3、被告應(yīng)訴答辯致使人民法院取得管轄權(quán)的，該被告的應(yīng)訴答辯應(yīng)當(dāng)是在法院做出一審判決之前參與訴訟，而不能是在一審判決作出之后，因此被告提起上訴不能視為致使貴院取得管轄權(quán)的應(yīng)訴答辯。根據(jù)《民事訴訟法》第127條第二款之規(guī)定，當(dāng)事人未提出管轄權(quán)異議并應(yīng)訴答辯的，視為受訴人民法院有管轄權(quán)。此處的理解應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人未在答辯期內(nèi)提出管轄權(quán)異議并參加一審訴訟的，受訴法院取得管轄權(quán)。然而上訴本身是針對一審判決書、啟動二審程序的訴訟行為，因此，前述的應(yīng)訴答辯當(dāng)然的是指在一審人民法院參與過訴訟，本案之 1

被告孟某參加訴訟是在貴院作出一審判決之后，故不能將被告的上訴視為應(yīng)訴答辯。況且本案情況特殊，本案被告在原一審訴訟程序中非但沒有參與，而且連應(yīng)訴通知書等文件都沒有收到，即被告根本就沒有可能提交所謂的管轄權(quán)異議。因此代理人認(rèn)為，孟某上訴并不能使貴院當(dāng)然的取得本案的管轄權(quán)，貴院仍應(yīng)當(dāng)就孟某提出的管轄權(quán)異議予以審查。更何況，即使貴院認(rèn)為自己當(dāng)然的取得了本案的管轄權(quán)，亦應(yīng)當(dāng)以裁定形式駁回被告的管轄異議，而不能不給出具書面意見，直接告知不予審查。

4、被告在法定期間內(nèi)提出管轄權(quán)異議，如貴院不予審查，則可能導(dǎo)致之后的審判全部歸屬違法。貴院對本案進(jìn)行審理的案件是否有管轄權(quán)決定著審判權(quán)行使是否合法，如無管轄權(quán)則司法權(quán)行使沒有法律依據(jù)，審判將成違法操作，因此，特別請求貴院對管轄權(quán)異議予以審查。退一步講，如果貴院對本案管轄權(quán)異議不予審查，則對于被告提出的管轄權(quán)異議是否涉及專屬管轄、級別管轄的問題貴院亦無審查，明顯違背《民事訴訟法》規(guī)定的應(yīng)當(dāng)審查的法律原則。

綜上，貴院應(yīng)當(dāng)對本案之管轄權(quán)問題予以處理，對被告所提之管轄權(quán)異議申請予以審查并出具裁定書。故代理人再次懇請貴院能為保障被告合法之訴訟權(quán)利、更保障司法權(quán)威及公正依法審查本案之管轄權(quán)問題。

（二）如貴院擬對訴爭房產(chǎn)所有權(quán)進(jìn)行判決，則應(yīng)當(dāng)先行中止訴訟，待訴爭房產(chǎn)取得房產(chǎn)證后再行審判。

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋

（三）》

第十條第一款規(guī)定，夫妻一方婚前簽訂不動產(chǎn)買賣合同，以個(gè)人財(cái)產(chǎn)支付并在銀行貸款，婚后用夫妻共同財(cái)產(chǎn)還貸，不動產(chǎn)登記于首付款支付方名下的，離婚時(shí)該不動產(chǎn)由雙方協(xié)議處理。第二款規(guī)定，如依據(jù)前引法律依據(jù)協(xié)議不成，人民法院可以判決該不動產(chǎn)歸產(chǎn)權(quán)登記一方，尚未歸還的貸款為產(chǎn)權(quán)登記人個(gè)人債務(wù)。依據(jù)前引司法解釋，如本案原告主張?jiān)摲慨a(chǎn)系其個(gè)人所有及人民法院要判歸原告所有，則需證明以下內(nèi)容：

1、婚前簽訂房屋買賣合同；

2、首付款系用其個(gè)人財(cái)產(chǎn)支付；

3、與銀行簽訂了貸款協(xié)議；

4、貸款的償還是用夫妻共同財(cái)產(chǎn)償還；

5、房產(chǎn)是登記在原告?zhèn)€人名下的。只有完成前述五項(xiàng)內(nèi)容特別是第五項(xiàng)內(nèi)容的證明方能對訟爭房產(chǎn)予以處理。即貴院如依據(jù)前述司法解釋之規(guī)定對房產(chǎn)如何分配進(jìn)行判決得以房產(chǎn)登記行政機(jī)關(guān)出具的房屋權(quán)屬登記證書為依據(jù)，前述需要證明的內(nèi)容第五項(xiàng)，因房產(chǎn)證尚未辦理完畢，房產(chǎn)是登記在原告?zhèn)€人名下還是將原被告登記為共有權(quán)人尚不得而知，現(xiàn)有證據(jù)亦無法證明。因該事實(shí)涉及房產(chǎn)登記行政機(jī)關(guān)，不能當(dāng)然的推定原告簽訂商品房買賣合同就登記在其個(gè)人名下，因此對于是否登記在原告?zhèn)€人名下并非僅原被告所提交證據(jù)可以予以查明即該事實(shí)在客

觀上無法證實(shí)，故代理人認(rèn)為，如貴院擬對涉案訴爭房屋之所有權(quán)進(jìn)行判決，則應(yīng)先行中止訴訟，待房屋權(quán)屬證書辦理完畢后即能夠證明房產(chǎn)是否登記于原告?zhèn)€人名下再行恢復(fù)訴訟。

二、關(guān)于本案的實(shí)體問題的代理意見

（一）訴爭房產(chǎn)即位于××路×××號小區(qū)×單元×××號房產(chǎn)應(yīng)當(dāng)為原被告共同共有。

1、該房產(chǎn)系原被告同居期間所得，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為共同財(cái)產(chǎn)，辦理結(jié)婚登記后應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。原被告雙方于2001年4月開始同居生活，2007年1月17日辦理婚禮，2007年7月2日登記結(jié)婚，2006年8月16日，原被告共同購買位于××路×××號×小區(qū)×單元×××號建筑面積為55.98平方米的房產(chǎn)，也就是說本案訴爭房產(chǎn)系原被告同居后未辦理婚姻登記前所購買，不論二人是否辦理結(jié)婚登記，均應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為二人共同財(cái)產(chǎn)，關(guān)于此，在最高人民法院于1989年11月21日出臺的《關(guān)于人民法院審理未辦結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》中明確進(jìn)行了規(guī)定，即同居期間雙方共同所得的收入和購置的財(cái)產(chǎn)，按一般共有處理，即按照共同共有處理。1989年11月21日之后雖然歷經(jīng)婚姻法修改、多部司法解釋的出臺，但前述解釋均未與之后的法律及司法解釋相沖突，也就是不但同居期間所得為共同財(cái)產(chǎn)之法理基礎(chǔ)存在，法律依據(jù)亦存在。而對于原被告雙方何時(shí)同居及未婚同居持續(xù)之時(shí)間均有證據(jù)予以佐證，因此，對于訴爭的位于××路×××號×小區(qū)×單元×××號的房產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照共同共有進(jìn)行認(rèn)定和進(jìn)行分割。

2、從舉證責(zé)任來講，如原告認(rèn)為訴爭房產(chǎn)為其個(gè)人財(cái)產(chǎn)則需對其主張進(jìn)行舉證，而原告之證據(jù)并不能證明該房產(chǎn)系其個(gè)人財(cái)產(chǎn)。

首先，原告自身之經(jīng)濟(jì)條件并不足以支持其購買房產(chǎn)。從原告手書的2007年2月至2008年1月之間的收支預(yù)算情況來看，直到2007年2月，原告每月收入才大概為1600元左右，而除此之外，原告并沒有證據(jù)證明其尚有其它收入來源，如此微薄之收入根本不足以支付購房款，因此，原告不能證明該房產(chǎn)系其用個(gè)人財(cái)產(chǎn)購買；

其次，原告亦無法證明購房首付款之來源。根據(jù)本案的證據(jù)顯示，原告家境較為困難，在上學(xué)期間學(xué)費(fèi)尚且用助學(xué)貸款支付，時(shí)隔僅僅數(shù)年后，其家人卻能支付起數(shù)萬元購房款在，在邏輯上根本講不通。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第九條第一款第（三）項(xiàng)即“根據(jù)法律規(guī)定或者已知事實(shí)和日常生活經(jīng)驗(yàn)法則，能推出的另一事實(shí)”之規(guī)定，從原告上學(xué)尚需助學(xué)貸款支付學(xué)費(fèi)的情況可以推論出原告家人是不可能有能力為其支付購房首付款的。

結(jié)合上述兩點(diǎn)，可以推導(dǎo)出原被告在同居期間共同買方的首付款來源只有三種可能：第一種可能就是被告家為其支付了購房的首付款；第二種可能是原被告的首付款是向別人借貸而來；第三種可能是原被告受他人（當(dāng)然此處不包括原告之家屬）所贈而得。第一種可能毫無疑問的應(yīng)當(dāng)理解為房產(chǎn)系雙方共同購買的共同財(cái)產(chǎn)；第二種情形同樣應(yīng)當(dāng)是雙方共同借貸所得，即使是用原告之個(gè)人名義借款，其償還亦是用原被告之共同財(cái)產(chǎn)，同樣不能認(rèn)定是原告在婚前用其個(gè)人財(cái)產(chǎn)購買；第三種情形包括原告在內(nèi)都不認(rèn)可，亦當(dāng)然的可以排除。因此，本案訴爭之房產(chǎn)原告并不能證明是其個(gè)人購買，當(dāng)然應(yīng)當(dāng)推定為雙方共同財(cái)產(chǎn)。

3、原告自身也認(rèn)可本案訴爭房產(chǎn)系原被告共同財(cái)產(chǎn)。原告訴求之第二項(xiàng)為“依法分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)”，根據(jù)民事訴訟法律制度的處分原則，原告在起訴時(shí)有權(quán)利決定請求司法保護(hù)的方法及請求司法保護(hù)的范圍。根據(jù)該原則，如原告未將訴爭房產(chǎn)列入共同財(cái)產(chǎn)范圍且被告未應(yīng)訴答辯要求分割的情況下，則人民法院的裁判范圍不能及于該房產(chǎn)，而原告在參與原一審訴訟時(shí)，卻專門評估訴爭房產(chǎn)要求對該房產(chǎn)進(jìn)行分割，原一審判決對該房產(chǎn)進(jìn)行分割后原告亦沒有上訴。從此可以看出，原告自己也是認(rèn)可本案訴爭房產(chǎn)為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

（二）關(guān)于訴爭房產(chǎn)的分割的代理意見

1、本案訴爭之房產(chǎn)原被告雙方均主張所有權(quán)，應(yīng)當(dāng)由雙方競價(jià)取得。從本案庭審情況來看，原被告均主張?jiān)摲课莸乃袡?quán)，因此該房屋應(yīng)當(dāng)按照最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋

（二）》第二十條第（一）項(xiàng)之規(guī)定進(jìn)行處理，即在原被告雙方均主張房屋所有權(quán)的情況下，由雙方競價(jià)取得，由出價(jià)高者取得房屋之產(chǎn)權(quán)。

2、如根據(jù)前述處理方法不能達(dá)成一致，則貴院不宜對該房屋之所有權(quán)作出處理，而僅可在征得原被告同意的基礎(chǔ)上對房產(chǎn)之使用權(quán)進(jìn)行相應(yīng)處理。本案訴爭之房產(chǎn)目前尚未取得房屋權(quán)屬證書，即原被告雙方均無法提供有效的證件用于證明該房產(chǎn)的所有權(quán)歸屬，因此，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋

（二）》第二十一條第一款即“離婚時(shí)雙方對尚未取得所有權(quán)或者尚未取得完全所有權(quán)的房屋有爭議且協(xié)商不成的，人民法院不宜判決房屋所有權(quán)的歸屬，應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際情況判決由當(dāng)事人使用?！敝?guī)定，貴院不宜對該房屋之所有權(quán)作出判決，而只可暫時(shí)對房屋的使用權(quán)作出相應(yīng)處理。

3、本案訴爭之房產(chǎn)的處理不能適用最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋

（三）》第十條之規(guī)定。最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋

（三）》第十條第一款及第二款之規(guī)定，夫妻一方婚前簽訂不動產(chǎn)買賣合同，以個(gè)人財(cái)產(chǎn)支付首付款并在銀行貸款，婚后

用共同財(cái)產(chǎn)償還，不動產(chǎn)登記在首付款支付方名下，雙方協(xié)議不成時(shí)，人民法院可以判決該不動產(chǎn)歸產(chǎn)權(quán)登記一方。婚后共同還貸的支付的款項(xiàng)及相對應(yīng)增值部分，由產(chǎn)權(quán)登記一方向另一方進(jìn)行補(bǔ)償。根據(jù)前述引用之法條，欲適用本規(guī)定，需具備幾個(gè)條件：

1、婚前簽訂房屋買賣合同；

2、首付款系用其個(gè)人財(cái)產(chǎn)支付；

3、與銀行簽訂了貸款協(xié)議；

4、貸款的償還是用夫妻共同財(cái)產(chǎn)償還；

5、房產(chǎn)是登記在原告?zhèn)€人名下的。只有完成前述五項(xiàng)內(nèi)容特別是第五項(xiàng)內(nèi)容的證明方能按照《關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋

（三）》第十條對訟爭房產(chǎn)予以處理。而本案中，訴爭房產(chǎn)之首付款是否用原告?zhèn)€人支付原告尚無法證明，何況截至到庭審當(dāng)日，訴爭房產(chǎn)尚未取得權(quán)屬證書，更無法證明該房產(chǎn)一定會登記在原告名下，因此，對于訴爭房產(chǎn)不能適用該規(guī)定進(jìn)行處理。

綜上，涉案房屋為原被告雙方共同財(cái)產(chǎn)，理應(yīng)依法按照照顧女方即被告的原則進(jìn)行分割，即被告應(yīng)當(dāng)分得之部分不應(yīng)少于一半。

三、關(guān)于本案證據(jù)及事實(shí)部分的補(bǔ)充意見

（一）本案訴爭房產(chǎn)之首付款并非原一審判決認(rèn)定的61096元，而是41154元。根據(jù)山西××房地產(chǎn)開發(fā)有限公司于2006年7月20日出具的《收款憑證》顯示，原被告在共同購買訴爭房產(chǎn)時(shí)支付的首付款為41154元。

（二）訴爭房產(chǎn)之現(xiàn)值不能采信原告在原一審時(shí)提交的評估報(bào)告。

1、證據(jù)應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向法院提供，超出舉證期限的，除對方同意質(zhì)證的以外，人民法院不組織質(zhì)證。而被告所提交評估報(bào)告是在庭審解釋后才向法庭提交的，且該證據(jù)在原一審時(shí)亦未經(jīng)過質(zhì)證，本次如被告未能重新提交，則原告有權(quán)拒絕質(zhì)證；

2、委托系原告單方進(jìn)行，公正性難以確定；

3、訴爭之房產(chǎn)與評估報(bào)告中的參考系有很大的不同特別是層高問題，而評估報(bào)告對該問題沒有予以實(shí)質(zhì)性修正。評估報(bào)告中并未給出參考系的層高，卻在鑒定中說進(jìn)行了修正。明顯有違客觀公正之原則。

四、建議貴院酌情考慮的情節(jié)：被告有可能終生不能生育

根據(jù)本案之證據(jù)，原被告在共同生活期間懷孕并做過流產(chǎn)手術(shù)，之后一直在各大醫(yī)院就診，然而截止到目前，被告仍在積極的治療中，卻始終沒有成效，如果貴院判決原被告離婚，則該情節(jié)對于被告往后再婚必然產(chǎn)生影響，因此，建議貴院在判決中充分考慮此情節(jié)。在分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)在法律規(guī)定的框架內(nèi)對被告予以最大限度的照顧。

以上代理意見謹(jǐn)供合議庭參考。

代理人：山西晉一律師事務(wù)所 劉鵬飛律師

二0一三年六月二十四日

第二篇：離婚糾紛案代理詞

張XX訴任XX離婚糾紛案

代理意見

尊敬的審判長、審判員：

山東XX律師事務(wù)所接受原告張國盈的委托，指派我們在原告張XX訴被告任XX離婚糾紛一案中擔(dān)任原告的代理人，經(jīng)過法庭審理，現(xiàn)就案件爭議的問題發(fā)表如下代理意見，望法庭采納：

一、原被告雙方感情破裂，應(yīng)當(dāng)判決離婚。

經(jīng)過法庭調(diào)查可知，被告原系服役軍人，兩人相識之時(shí)便很少見面，致使雙方在婚前缺乏了解，感情基礎(chǔ)不穩(wěn)固。雖然后來原被告結(jié)婚并生育一女，但是被告卻并沒有盡到做丈夫和父親的責(zé)任，對原告及女兒，不聞不問，且雙方經(jīng)常爭吵。在得知原告二胎懷孕仍為女孩時(shí)，長時(shí)間不回家，有時(shí)甚至對原告打罵，使得原本不牢固的婚姻關(guān)系更加惡化，最后導(dǎo)致夫妻感情徹底破裂。所以，根據(jù)我國婚姻法規(guī)定，如果夫妻雙方感情破裂，法院應(yīng)當(dāng)判決離婚。

二、應(yīng)當(dāng)由原告撫養(yǎng)婚生女，被告支付撫養(yǎng)費(fèi)。

20XX年X月X日，婚生女XX出生，在已經(jīng)確定孩子為女孩時(shí)，被告對于原告母女沒有熱心呵護(hù)，而是不予理睬，原告經(jīng)受著身體虛弱和巨大精神壓力的雙重折磨下進(jìn)行產(chǎn)后調(diào)理，使身心很受打擊。原告本想慢慢的被告會接受生女兒的現(xiàn)實(shí)，對原告母女態(tài)度有所轉(zhuǎn)變，但是等來的依然是不管不問。現(xiàn)婚生女XX一直跟隨原告生活，與被告感情很淡，請求法院判令孩子撫養(yǎng)權(quán)歸原告，被告支付撫養(yǎng)費(fèi)。

三、依法分割夫妻財(cái)產(chǎn)。雙方現(xiàn)在居住的位于XX市XX區(qū)XX小區(qū)X號樓X單元X室的房產(chǎn)系原告的婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn)，有房產(chǎn)證為正，特請求法院判令該房產(chǎn)歸原告所有。

綜上所述，原被告雙方感情已經(jīng)破裂，無和好可能，請求法院判令原被告離婚，依法分割夫妻財(cái)產(chǎn)。

山東XX律師事務(wù)所 律師：XXX 律師：XXX 20XX年X月X日

第三篇：不同意離婚一審代理詞

不同意離婚一審代理詞

尊敬的審判長：北京市杰澳律師事務(wù)所接受本案被告甲的委托，指派我擔(dān)任本案被告甲的代理人。接受委托后，我認(rèn)真了解了案件基本情況?，F(xiàn)提出如下代理意見，請法庭予以充分考慮并采納。

一、原、被告婚姻關(guān)系尚未徹底破裂,不符合離婚的法定條件。

1、婚姻基礎(chǔ)方面：原告乙與被告甲原系北京時(shí)代文具公司職工，是同事關(guān)系，雙方對彼此都比較了解，1991年雙方確立了戀愛關(guān)系。被告甲有單位分配的一個(gè)宿舍，雙方戀愛后不久，原告乙就搬到被告甲的宿舍與甲一起同居生活。也就是說雙方是自由戀愛，戀愛接觸的時(shí)間比較長，戀愛期間的感情也非常好。雙方?jīng)Q定結(jié)婚是經(jīng)過充分而且慎重考慮的。因此，不存在原告起訴狀中所說的“婚前缺乏了解”。

2、婚后感情方面：---年---月，雙方登記結(jié)婚。也就是說原、被告自---年戀愛，至今已有19年之久?；楹?，原、被告二人關(guān)系相敬如賓，雙方夫妻感情一直較為融洽，共同上班工作來維持家庭生活。因此，不存在原告起訴狀中所說的“結(jié)婚后經(jīng)常為瑣事發(fā)生爭吵”的情形。

3、---年，原告乙曾經(jīng)在------嫖娼進(jìn)公安局十三處半年，工作丟失，被告甲念及夫妻感情，原諒了乙。因此，可見原告與被告是有很深厚的夫妻感情的。

4、雙方結(jié)婚后---年之久的時(shí)間，雙方?jīng)]有孩子或者說都未積極要孩子，原因是當(dāng)時(shí)被告甲要求雙方去檢查身體，原告乙在北醫(yī)三院檢查為精子成活率低于30%，而被告甲一切正常。因此，原告起訴狀中所說的“被告一直逃避做妻子的責(zé)任至今不愿為原告生育”的說法是錯(cuò)誤的，是不符合事實(shí)真相的，這也恰恰說明了被告甲念及夫妻感情而表現(xiàn)出來的大度胸懷。

5、因被告甲單位分給甲的宿舍被拆遷，拆遷單位給了15萬元的補(bǔ)償款。原、被告雙方為了家庭的共同幸福，用補(bǔ)償款交了首付，又向銀行貸款10萬元，購買了位于昌平區(qū)回龍觀百嘉城的一套經(jīng)濟(jì)適用房，出租后每月以租賃費(fèi)還貸款即以房養(yǎng)房。這也說明了雙方之間的夫妻感情是比較好的。

6、根據(jù)向被告了解的情況：在原告向昌平法院起訴要求與被告離婚后，雙方仍然在一起居住生活，被告仍然為原告做飯、洗衣服等，照顧原告的生活起居。被告在家里也多次向原告承諾到法院撤訴。雙方之間沒有任何導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形存在。（也就說假如、即使雙方因?yàn)橐稽c(diǎn)小事爭吵過，雙方之間的分歧、矛盾也是可以調(diào)和的。代理人認(rèn)為：夫妻雙方產(chǎn)生爭執(zhí)是非常正常的事情，不能因?yàn)楫a(chǎn)生爭執(zhí)就如同原告一樣認(rèn)為雙方感情確已破裂。在任何一起離婚訴訟中，當(dāng)事人之間肯定存在這樣或者那樣的分歧，這些分歧要么表現(xiàn)在事實(shí)認(rèn)定方面，要么體現(xiàn)在法律適用方面。如果說，分歧的存在就意味著夫妻感情破裂的話，那么，依此邏輯：豈不是凡是夫妻雙方有一方希望離婚法院均應(yīng)判決離婚嗎？應(yīng)該說雖然現(xiàn)在原、被告對簿公堂，但是雙方完全有和好的可能。被告現(xiàn)在不同意離婚，就已經(jīng)表明體諒了原告的難處，并希望兩人重歸于好。只要原告能夠充分認(rèn)清到自己在處理這次事情中的不妥之處，并勇于改正。雙方肯定能夠和睦地生活在一起。而且，被告表示愿意為維系感情和家庭付出更多地努力和心血。希望審判員本著維護(hù)正常穩(wěn)定的婚姻家庭關(guān)系、維護(hù)社會穩(wěn)定以及保護(hù)婦女合法權(quán)益的法律理念，根據(jù)證明責(zé)任的分配規(guī)則以及感情是否破裂有疑義時(shí)應(yīng)判決不準(zhǔn)離婚的原則，依法判決不準(zhǔn)離婚，駁回原告訴訟請求。懇請法庭給予當(dāng)事人化解矛盾、維系夫妻感情、建立和睦家庭的機(jī)會。）

二、原告訴稱“被告曾經(jīng)多次提出過離婚，均未達(dá)成協(xié)議”無任何法律事實(shí)依據(jù)。相反只能說明原告在與被告夫妻共同生活17年以來，家庭經(jīng)濟(jì)條件已開始好轉(zhuǎn)后，原告認(rèn)為被告不再配做他的妻子，思想道德開始腐化墮落。原告為了達(dá)成與被告離婚的目的，造謠生事誣陷被告。因此，被告才是本案的真正受害人。

三、家庭共有財(cái)產(chǎn)分割。根據(jù)《婚姻法》司法解釋

（一）第27條第二款規(guī)定：“一方離婚后沒有住處的，屬于生活困難?！币约啊痘橐龇ā返?2條規(guī)定“離婚時(shí)，如一方生活困難，另一方應(yīng)從其住房等個(gè)人財(cái)產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助。具體辦法由雙方協(xié)議；協(xié)議不成，由人民法院判決?！?因此在離婚案件中，照顧婦女、照顧無過錯(cuò)方、照顧生活困難的一方是處理家庭共同財(cái)產(chǎn)的重要原則。本案中，被告作為一名女性，自結(jié)婚后一直上班工作，下班后在家中料理家務(wù)、為原告洗衣做飯，孝敬父母，全力支持原告，在結(jié)婚的17年來，為家庭付出了人生最美好的青春。被告雖堅(jiān)決不同離婚，但法庭假如判決離婚，應(yīng)綜合考慮以下情況：由于被告沒有任何技能，沒有任何經(jīng)濟(jì)來源，沒有住房。離婚后將會面臨巨大的生存壓力，況且根據(jù)今天法庭調(diào)查，夫妻感情危及是因?yàn)樵娴南残聟捙f的不道德行為所引起的，原告對此負(fù)有重大過錯(cuò)。法庭在處理家庭共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，應(yīng)依法給予被告充分的照顧。綜上所述，從為維護(hù)婦女的合法權(quán)益的原則出發(fā)，請求駁回原告的訴訟請求。

代理律師 付斌 電話：*** 2010年3月18日 民 事 答 辯 狀

答辯人：白XX，男，19XX年生，彝族，云南省丘北人，現(xiàn)住丘北縣XX鄉(xiāng)XX村民委XX村小組。

答辯人因高XX訴我離婚一案，現(xiàn)提出答辯如下： 答辯人認(rèn)為被答辯人訴狀所說與事實(shí)不付，完全是被答辯人為達(dá)到離婚目的而編造亂道的一面之詞，答辯人與被答辯人夫妻感情沒有破裂，不同意離婚，理由如下：

一、原、被告夫妻系自由戀愛，有感情基礎(chǔ)。答辯人與被答辯人系自由戀愛建立深厚的感情后，雙方自愿結(jié)為夫妻的，由于被答辯人沒有男孩，缺少勞力，所以答辯于1984年就到被答辯人家當(dāng)上門女婿，后雙方于1994年12月12日結(jié)婚登記并補(bǔ)辦了結(jié)婚證。可以說雙方是自小青梅竹馬，雙方夫妻關(guān)系是建立在深厚的感情基礎(chǔ)之上。

二、答辯人與被答辯人婚后感情也沒有發(fā)生什么變化，在共同生活中，一直和睦相處、相親相愛，后雙方共同育下一男三女，這些都可以證明雙方感情沒有出現(xiàn)什么問題，且現(xiàn)在子女都已經(jīng)成年成家，兩人都已是當(dāng)爺爺奶奶及公婆之人了，期間并沒有出現(xiàn)大吵大鬧之事。答辯人認(rèn)為被答辯人在訴狀所說的夫妻經(jīng)常吵架，不是事實(shí)，吵架不是沒有，但一沒有經(jīng)常吵，更沒有大打出手從而影響到夫妻感情。

三、答辯人自到原告家當(dāng)上門女婿后，一直孝敬父母，贍養(yǎng)輔助父母，且直到2001年農(nóng)歷12月1日母親不幸病逝，主要都是答辯人一手操勞后事。而現(xiàn)在家父的生活依然主要是答辯人承擔(dān)。原告訴狀所稱答辯人追殺、歐打岳母、岳父甚至把岳母虐待致死之說完全沒有事實(shí)依據(jù)，是原告鬼迷心竅、執(zhí)迷不悟而說的胡言亂語，這種話讓九泉之下的岳母得尚且會感到難過傷心。

四、答辯人自上原告家當(dāng)上門女婿后，為了將改變家庭貧困的狀況，一直勤儉節(jié)約，自力更生，經(jīng)過幾十所的血汗付出，建起了瓦房，才改變了以前住茅草房悲慘生活，使一家人過上了幸福生活。

四、婚后答辯人一直遵紀(jì)守法，加強(qiáng)自律，沒有做過紀(jì)法亂的事情，更沒有像原告所說在外面到處吃、喝、玩、樂、賭、嫖，把家產(chǎn)都花光，這完全是原告故意侮辱答辯人的人格，這已經(jīng)涉嫌侵犯了答辯人的名譽(yù)權(quán)，答辯人主要法院從夫妻雙方感情沒有破裂的現(xiàn)實(shí)，多做原告的思想工作，不要為了達(dá)到離婚的目的而混淆視聽、顛倒黑白，也不要用一些太有侮辱歧視性用語，這樣做對自己、對自己的家人都是一種傷害。

五、答辯人自結(jié)婚以來，答辯人一直尊重呵護(hù)原告，沒有打罵過也沒有做出對原告不忠的事情，更沒有打砸原告家的高家祖宗牌位，霸占原父母所蓋的房屋等等更是子虛烏有的事情。綜上所述，答辯人也原告雙方夫妻關(guān)系的確立系自由戀愛的結(jié)晶，且經(jīng)過近三十年歲月的考驗(yàn)，有著深厚的感情基礎(chǔ)，且答辯人自到被答辯人當(dāng)上門女婿后，一直遵老愛幼，勤儉自律，忠于自己的婚姻，以上說說句句屬實(shí)，都鄉(xiāng)父老和家里老小為證。俗話說：“寧拆十座廟，不拆有緣人”，婚姻不是兒戲，而家庭更是社會穩(wěn)定的基石，答辯人懇請法庭調(diào)查核實(shí)后，依法判決不準(zhǔn)予離婚的訴訟請求，維持原被告的夫妻關(guān)系，讓原、被告重修舊好。此致

丘北縣人民法院 答辯人：白XX 代理人：張仕龍

二0一一年三月二十一日

第四篇：離婚財(cái)產(chǎn)糾紛案代理詞

代 理 詞

尊敬的審判長、審判員：

北京市國漢律師事務(wù)所接受被告趙明某先生的委托，指派劉超出庭擔(dān)任訴訟代理。在開庭前代理人查閱了相關(guān)證據(jù)材料，并參加了庭審過程，現(xiàn)結(jié)合本案的事實(shí)，并依據(jù)相關(guān)法律，出具以下代理意見： 本案重要的背景事實(shí)：原、被告于2005年9月1日在北京市通州區(qū)人民法院主持下調(diào)解離婚，法院調(diào)解書的依據(jù)是原、被告雙方達(dá)成的《離婚協(xié)議書》，通州區(qū)人民法院制作的《民事調(diào)解書》與《離婚協(xié)議書》內(nèi)容一致，財(cái)產(chǎn)分配是被告趙明某將僅有的兩套房屋都分給了原告，并且給付了原告現(xiàn)金款人民幣450萬元，被告趙明春除了分得幾家虧損的公司外，沒有其他財(cái)產(chǎn)。

一、原、被告在離婚時(shí)對夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割已達(dá)成了一致，被告沒有隱瞞夫妻共同財(cái)產(chǎn)，原告對夫妻共同財(cái)產(chǎn)是明知的。這個(gè)問題也是本案爭議的第一個(gè)焦點(diǎn)問題。

1、根據(jù)本案的證據(jù)材料足以充分證明原被告在2005年9月1日經(jīng)北京市通州區(qū)人民法院調(diào)解，最終達(dá)成了一致意見。而通州區(qū)人民法院是依據(jù)雙方事先達(dá)成的離婚協(xié)議書出具的調(diào)解書，這一點(diǎn)可以從調(diào)解書的內(nèi)容與離婚協(xié)議的內(nèi)容的一致性進(jìn)行證明。并且庭審筆錄當(dāng)審判法官問：“原告張菊某有共同財(cái)產(chǎn)嗎？協(xié)商好了，法院不用管”。由此可知原被告對夫妻共同財(cái)產(chǎn)的分割已事先協(xié)商，并達(dá)成了離婚協(xié)議，雙方對夫妻共同財(cái)產(chǎn)的分割在離婚時(shí)已經(jīng)沒有異議了。

2、原、被告達(dá)成離婚協(xié)議書后到北京市通州區(qū)人民法院進(jìn)行了調(diào)解離婚，二份文件的內(nèi)容一致，離婚協(xié)議是真實(shí)的，離婚協(xié)議書第六條約定：“除上述財(cái)產(chǎn)外，原告不得要求被告再給付任何財(cái)產(chǎn)，也不得占有原屬于雙方的其他共同財(cái)產(chǎn)”，由此可以證明雙方對夫妻共同財(cái)產(chǎn)已進(jìn)行了明確的分割，原告并簽字認(rèn)可，原告是明知的，被告沒有隱藏夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

二、原告有沒有權(quán)利在分完夫妻共同財(cái)產(chǎn)后，再向被告主張分割屬于被告的財(cái)產(chǎn)。

本案原、被告均向法庭提交了調(diào)解書、開庭筆錄，同時(shí)被告并向法庭出具了原、被告雙方達(dá)成的離婚協(xié)議，該離婚協(xié)議原告簽字是真實(shí)的，原告不能否認(rèn)該離婚協(xié)議的真實(shí)性，否則，原告不能說明其在離婚開庭時(shí)所說“協(xié)商好了，法院不用管”，試問，原告所說的協(xié)商是怎么協(xié)商的？

鑒于離婚協(xié)議是雙方對夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割的一致意見，對雙方均應(yīng)有法律約束力，該協(xié)議條款第六條明確約定：除上述財(cái)產(chǎn)外，乙方（指原告）不得要求甲方（指被告）再給付任何財(cái)產(chǎn)，也不得占有原屬于雙方的其他共有財(cái)產(chǎn)。由此可以證明，原告在離婚7年后再向被告主張分割屬于被告的財(cái)產(chǎn)是沒有法律和事實(shí)依據(jù)的。

三、本案第三個(gè)要查明的問題是原告所謂的被告故意隱藏財(cái)產(chǎn)，即原告對被告所有的本案爭議的財(cái)產(chǎn)是否明知。

1、對此點(diǎn)我們認(rèn)為，可以從兩點(diǎn)予以證明，第一，從通州區(qū)法院的調(diào)解書關(guān)于財(cái)產(chǎn)的分割的內(nèi)容看出，該調(diào)解書全部財(cái)產(chǎn)內(nèi)容都是紀(jì)給

付原告的財(cái)產(chǎn)，而沒有提到被告的財(cái)產(chǎn)所得，也未提到原被告其他的財(cái)產(chǎn)內(nèi)容，其他的財(cái)產(chǎn)內(nèi)容是原、被告協(xié)商好了（見開庭筆錄）；第二，從雙方達(dá)成的離婚協(xié)議書對財(cái)產(chǎn)的分配上也是只有原告的財(cái)產(chǎn)給付內(nèi)容，而沒有被告的財(cái)產(chǎn)內(nèi)容，但有概括性的條款約定，即，除上述財(cái)產(chǎn)外，乙方（指原告）不得要求甲方（指被告）再給付任何財(cái)產(chǎn)，也不得占有原屬于雙方的其他共有財(cái)產(chǎn)，也就是說原告分得調(diào)解書的財(cái)產(chǎn)后，其他原屬于夫妻共同的財(cái)產(chǎn)均由被告享有。由此可以證明，原、被告在財(cái)產(chǎn)上沒有爭議，原告對被告享有的夫妻共同財(cái)產(chǎn)是明知的。現(xiàn)被告以不知道此財(cái)產(chǎn)為理由提起訴訟，是故意緾訴，浪費(fèi)訴訟資源，因原告可以就被告所有的任何一個(gè)財(cái)產(chǎn)都可說不知道，都可以起訴，因?yàn)楸桓娴呢?cái)產(chǎn)沒有任何寫在調(diào)解書和離婚協(xié)議書上，那么被告的合法權(quán)利如何保護(hù)！

四、原告應(yīng)就其不知道廊坊某科技有限公司的事實(shí)進(jìn)行舉證，否則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。

庭審時(shí)原告只承認(rèn)離婚時(shí)分割了北京某商社和北京某物資有限公司兩家公司，而否認(rèn)分割了廊坊某科技有限公司與事實(shí)不符。首先，整個(gè)離婚調(diào)解書和離婚協(xié)議書上都是分割給原告的財(cái)產(chǎn)，包括現(xiàn)金和房屋，沒有分割給被告一點(diǎn)財(cái)產(chǎn)，而根據(jù)當(dāng)時(shí)離婚雙方達(dá)成的一致意見是其他夫妻共同財(cái)產(chǎn)是屬于被告所有，這一點(diǎn)從通州區(qū)人民法院庭審筆錄及離婚協(xié)議書上可以證明，從調(diào)解書上被告未提到任何財(cái)產(chǎn)上也可以證明。開庭筆錄：審判法官問：“原告張菊某有共同財(cái)產(chǎn)嗎？，協(xié)商好了，法院不用管”，從這個(gè)角度出發(fā)，我們認(rèn)為本案中舉證責(zé)

任應(yīng)轉(zhuǎn)換到原告承擔(dān)，原告應(yīng)舉證證明“協(xié)商好了，是怎么協(xié)商的，是怎么不知道有廊坊某科技有限公司財(cái)產(chǎn)的？”，反之應(yīng)視為原告對夫妻全部共同財(cái)產(chǎn)是明知的，應(yīng)承擔(dān)舉證不利的法律后果，否則原告的隨意性是對公民誠信原則的破壞，是對法律的不尊重，也是對司法資源的重大浪費(fèi)，更是對被告享有夫妻共同財(cái)產(chǎn)的侵犯，對被告是不公平的。

五、廊坊某科技有限公司從成立到注銷一直處于虧損狀態(tài)，被告及其原告共同生育的兒子趙榮某是負(fù)債經(jīng)營，并欠下大量債務(wù)，公司的資產(chǎn)及轉(zhuǎn)讓款均用于償還債務(wù)。

從廊坊工商行政管理局查詢的該公司的檔案材料及2005年的公司年檢報(bào)告可以充分證明這一點(diǎn)，公司截止到2005年12月31日負(fù)債總額高達(dá)6182518元，全年虧損額622096.80元（見工商檔案查詢資料），而公司由于經(jīng)營虧損無法繼續(xù)經(jīng)營轉(zhuǎn)讓他人的價(jià)格不足以償還所欠債務(wù)，被告也沒有實(shí)際享有該財(cái)產(chǎn)。

六、被告在經(jīng)營的全部公司虧損的情況下仍籌借了人民幣450萬元分配給原告，作為對其經(jīng)營的公司享有的股份作價(jià)補(bǔ)償給原告，并且公司是和雙方的兒子共同所有的，原、被告已全面分割了夫妻共同財(cái)產(chǎn)，并且被告也履行完畢了調(diào)解書和離婚協(xié)議書的支付義務(wù)，原告的主張沒有事實(shí)與法律依據(jù)。

七、原告對廊坊某科技有限公司是明知的，其現(xiàn)在為了達(dá)到多分財(cái)產(chǎn)的目的而否認(rèn)不知情，證據(jù)不充分。

1、原、被告雙方與兒子趙榮某共同經(jīng)營的公司是其整個(gè)家庭的參與，包括原被告和趙榮某、兒媳蔣舞某及兩個(gè)女兒，甚至原告的兄弟也在公司上班，該全部公司是家族式公司，原告說不知道該公司存在證據(jù)不足，與事實(shí)矛盾，不能自圓其說。

2、原、被告離婚時(shí)，雙方的共同兒女及其他親屬均參與協(xié)商、調(diào)解雙方的離婚事宜，原告對其夫妻共同財(cái)產(chǎn)是明知的。

3、證人劉寶某的證人證言也證明了廊坊某科技有限公司開業(yè)典禮時(shí)原告是明知的，并證明了2003年北京非典期間原告在北京，即該公司成立時(shí)原告是在北京，并與被告一起居住，而不是其陳述的不在北京，原告所述與事實(shí)不符，原告對該公司是明知的。

八、原、被告雙方離婚已整整七年，現(xiàn)在任意的以剛剛知道為由訴到法院，其起訴已過訴訟時(shí)效，人民法院查明事實(shí)后應(yīng)依法駁回起訴。綜上，我們認(rèn)為原、被告雙方離婚時(shí)已就夫妻共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行了全面的分割，被告并全面履行了調(diào)解書和離婚協(xié)議書的義務(wù)，原告對夫妻共同財(cái)產(chǎn)內(nèi)容是明知的，并且有證據(jù)充分證明原告是知道廊坊某科技有限公司的，雙方對夫妻共同財(cái)產(chǎn)是經(jīng)過全面、充分的協(xié)商的，原告反悔不知道上述公司存在，應(yīng)向法庭作出舉證，而不是所謂的偶然發(fā)現(xiàn)，否則法律的尊嚴(yán)和做人的誠信將蕩然無存，原告的隨意性是一種纏訴行為，是對司法資源的浪費(fèi)，我們相信法律是公正的，懇請法庭查明事實(shí)，依法駁回原告的訴訟請求，維護(hù)被告的合法的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。以上意見是代理人對本案的事實(shí)與法律的觀點(diǎn)，懇請合議庭在合議時(shí)充分考慮，并酌情采納。

謝謝審判長、審判員！

代理人：劉超

北京市國漢律師事務(wù)所律師

2012年9月5日

第五篇：劉鵬飛律師：不服婚姻行政登記案代理詞

不服婚姻行政登記案

代理詞暨補(bǔ)充申訴意見

山西省高級人民法院：

受再審申請人王樹凡（即“王樹芳”）委托，山西晉一律師事務(wù)所指派本律師擔(dān)任其訴偏關(guān)縣新關(guān)鎮(zhèn)人民政府、秦凌志（即“秦林弟”）婚姻行政登記一案申請?jiān)賹忞A段的代理人。鑒于《再審申請書》并非代理人代書、代理人的部分觀點(diǎn)與《再審申請書》中的部分觀點(diǎn)有不是太吻合之處，因此本代理意見并非對再審申請書中意見的補(bǔ)強(qiáng)而是補(bǔ)充，且申請?jiān)賹彵旧砭褪菍?shí)行審判監(jiān)督，故請求貴院，即使再審申請書中未陳述的理由甚至本補(bǔ)充意見與再審申請書中觀點(diǎn)沖突的，也希望貴院能充分參考，能夠?qū)υ賹徤暾垥幸庖娕c本補(bǔ)充申訴意見單獨(dú)進(jìn)行引述，對補(bǔ)充申訴意見是否采納在貴院出具的結(jié)論性文書中也做出相應(yīng)的評價(jià)。同時(shí)代理人也聲明一點(diǎn)，本代理意見與再審申請意見不一致的部分，以有利于進(jìn)入再審并經(jīng)貴院采信的意見為準(zhǔn)。

現(xiàn)就本案發(fā)表如下代理意見作出補(bǔ)充申訴意見：

一、關(guān)于“作出具體行政行為”法律適用問題的補(bǔ)充申訴意見

本案涉及的最大爭議就在于是否適用最長訴訟時(shí)效的問題，而不論一般情況下的訴訟時(shí)效適用還是最長訴訟時(shí)效的適用，其起算點(diǎn)都是具體行政行為作出時(shí)，因此確定本案的“具體行政行為作出”時(shí)間就尤為重要。代理人認(rèn)為對于“作出具體行政為之時(shí)”應(yīng)當(dāng)作廣義的理解，即載有行政行為意見的載體送達(dá)給行政相對人才算作出具體行政行為（與判決同理，只有送達(dá)給行政相對人后行政行為才是確定的，為送達(dá)之前行政機(jī)關(guān)可以不公開的變更或者自行撤銷），而非狹義的理解將“作出發(fā)證決定的時(shí)間”（制作好證件）視為作出行政行為的時(shí)間。

（一）本案的所謂“行政行為”就是辦理離婚行政登記，“作出行政行為”就是“發(fā)放《離婚證》”，也就是給當(dāng)事人送達(dá)載明具體行政行為（準(zhǔn)予離婚）的載體（《離婚證》）。易言之，給當(dāng)事人發(fā)證了則視為作出具體行政行為了，未發(fā)證則視為未作出具體行政行為。

（二）訴訟時(shí)效自具體行政行為作出時(shí)的“作出之日”應(yīng)該是指載明具體行政行為的文書或者證件向當(dāng)事人也就是行政相對人送達(dá)之日，訴訟時(shí)效也應(yīng)該從行政機(jī)關(guān)給當(dāng)事人送達(dá)之日起計(jì)算。未送達(dá)之前行政行為仍應(yīng)視為未作出，對行政相對人不產(chǎn)生相應(yīng)的法律效力，或者不應(yīng)起算訴訟時(shí)效。關(guān)于此，代理人認(rèn)為訴訟時(shí)效的起算點(diǎn)應(yīng)該參考行政復(fù)議法方面的規(guī)定，在《中華人民共和國行政復(fù)議法實(shí)施條例》第十五條有明確的規(guī)定，只有當(dāng)場作出行政行為的自作出之日起計(jì)算復(fù)議時(shí)效。而證明是否是當(dāng)場作出的同樣得以行政相對人的簽收回執(zhí)為準(zhǔn)，但是本案當(dāng)中沒有證據(jù)證明被申請人也就是偏關(guān)縣新關(guān)鎮(zhèn)人民政府是當(dāng)場作 1

出行政行為的，何況本案申請人根本未到鎮(zhèn)政府申請過離婚自然也就不存在對申請人作出行政行為之所。同時(shí)原國務(wù)院批準(zhǔn)并經(jīng)民政部發(fā)布的《婚姻登記管理?xiàng)l例》（效力期間1994.2.1-2003.09.30）中第十一條、第十七條也明確寫明“當(dāng)事人從取得離婚證（結(jié)婚證）之日起，解除（確立）夫妻關(guān)系”。從此也可以看出，只有將證件向當(dāng)事人送達(dá)后才對當(dāng)事人發(fā)生法律效力。

（三）如果兩個(gè)行政相對人收到《離婚證》的時(shí)間不一致的，訴訟時(shí)效應(yīng)當(dāng)各自從各自收到之日起計(jì)算，如果給一方送達(dá)而未給另一方送達(dá)則視為行政行為的作出尚未完成。離婚登記的行政相對人是兩個(gè)人，也就是申請辦理離婚登記的夫妻雙方，作出具體行政行為應(yīng)該是指給雙方都發(fā)放《離婚證》，如果兩個(gè)行政相對人收到《離婚證》的時(shí)間不一致的，則對雙方作出具體行政行為的時(shí)間不一致，當(dāng)然的訴訟時(shí)效應(yīng)當(dāng)分別計(jì)算，各自從各自收到之日起計(jì)算，因?yàn)椤盁o法用原告簽收判決的時(shí)間計(jì)算被告的上訴期”。如果給一方送達(dá)而未給另一方送達(dá)則視為行政行為的作出尚未完成。

（四）不能用《離婚證》上載明的日期起算訴訟時(shí)效，而應(yīng)當(dāng)以簽收《離婚證》的簽收回執(zhí)單上標(biāo)注日期為準(zhǔn)。本案當(dāng)中并無《離婚證》發(fā)放的送達(dá)回執(zhí)，更無給申請人發(fā)放的送達(dá)回執(zhí)，因此無法證明具體行政行為作出，自然也無法確定作出行政行為的時(shí)間。

（五）向當(dāng)事人送達(dá)相關(guān)文書應(yīng)以“實(shí)質(zhì)送達(dá)”為準(zhǔn)而非“形式送達(dá)”為準(zhǔn)。簡而言之，就是在沒有法律特殊規(guī)定的情況下，給申請人的證件不能讓他人以他人名義代領(lǐng)或者讓他人以申請人名義冒領(lǐng)。更不能將代領(lǐng)或冒領(lǐng)后就視為對申請人的送達(dá)。

二、關(guān)于其它問題的補(bǔ)充申訴意見

（一）舉證責(zé)任分配錯(cuò)誤的問題

本案的一、二審裁定書中均寫明法院要求申請人申請進(jìn)行筆跡鑒定進(jìn)行筆跡的證偽。代理人認(rèn)為此處舉證責(zé)任分配錯(cuò)誤，筆跡問題不應(yīng)該由申請人證偽而應(yīng)該由偏關(guān)縣新關(guān)鎮(zhèn)人民政府證實(shí)。此有行政訴訟法上的“舉證責(zé)任倒置”原則為依據(jù)，而且拋除該原則，民事訴訟法上的當(dāng)事人對自己所舉證據(jù)證實(shí)本身也是其責(zé)任。

（二）維持一、二審裁定容易導(dǎo)致不良社會影響

1、婚姻登記機(jī)關(guān)的糾正職責(zé)無明確規(guī)定。從現(xiàn)行婚姻登記法律中可以看到，婚姻登記錯(cuò)誤的糾正職責(zé)未在《婚姻登記條例》（效力期間：2003.10.01-？）進(jìn)行規(guī)定，在取消了原《婚姻登記管理?xiàng)l例》中的糾正職責(zé)、且是否適用《行政許可法》中關(guān)于行政許可糾正的規(guī)定無明確依據(jù)的情況下，就會導(dǎo)致當(dāng)事人被不法侵害且侵害呈持續(xù)狀態(tài)而得不到有效救濟(jì)，目前為止代理人尚未看到相關(guān)經(jīng)過行政機(jī)關(guān)自行糾正的案例。

2、司法途徑無法得到救濟(jì)會導(dǎo)致亂象。如果按照一、二審裁定所認(rèn)定的，證書標(biāo)注時(shí)間則為具體行政行為作出之時(shí)，即開始計(jì)算訴訟時(shí)效，那么利用非法婚姻登記惡意侵占他人財(cái)產(chǎn)的問題將沒有渠道制止，“被結(jié)婚”、“被離婚”后要求新行使婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)分割權(quán)、繼承權(quán)等將會成為侵占財(cái)產(chǎn)的新的違法手段。

3、如不予以糾正則會縱容行政機(jī)關(guān)惡意剝奪行政相對人訴權(quán)。為避免被訴后敗訴，行政機(jī)關(guān)可能采取不送達(dá)文書或者讓他人代領(lǐng)甚至冒領(lǐng)規(guī)避被訴，如此反而縱容了行政機(jī)關(guān)惡意違法。

綜合以上所述的全部意見，代理人認(rèn)為：

1、離婚行政登記的行政相對人為夫妻雙方，作出離婚登記的具體行政行為就是給雙方發(fā)放《離婚證》；

2、本案中具體行政行為作出之日應(yīng)該是指載明具體行政行為的證件也就是《結(jié)婚證》向申請離婚登記的行政相對人即夫妻雙方送達(dá)之日。

3、簽收時(shí)間不一致的，作出離婚行政登記的時(shí)間應(yīng)當(dāng)以在后簽收行政相對人在簽收回執(zhí)上標(biāo)柱的簽收時(shí)間為準(zhǔn)；

4、簽收《離婚證》的行政相對人在簽收回執(zhí)上的簽收應(yīng)該是實(shí)質(zhì)的簽收而非形式的簽收。被他人以他人名義代領(lǐng)或者他人以申請人名義冒領(lǐng)的均不應(yīng)視為對申請人的送達(dá)；

5、僅對一方發(fā)放《離婚證》而另一方未取得《離婚證》應(yīng)當(dāng)視為離婚登記行政行為尚未完成。

6、不能將一方領(lǐng)取《結(jié)婚證》的時(shí)間視為另外一方訴訟時(shí)效起算點(diǎn)的“具體行政行為作出時(shí)”，不能對未實(shí)際領(lǐng)取《離婚證》的一方起算起訴期限。何況本案中并未出現(xiàn)簽收回執(zhí)單用于證明簽收“離婚證”的時(shí)間。

因此，本案中申請人的起訴未超過最長訴訟時(shí)效，一、二審裁定以本案超出訴訟時(shí)效為由駁回申請人的訴訟請求錯(cuò)誤，依法應(yīng)當(dāng)予以糾正。因此，代理人特懇請貴院撤銷原一、二審裁定，并裁定再審本案。另鑒于本案已經(jīng)從2008年走到今年走了長達(dá)七年的時(shí)間，與之相關(guān)聯(lián)的交通肇事案附帶民事賠償部分及與身份關(guān)系掛鉤的繼承糾紛案均已中止訴訟達(dá)十年，為能盡快正確的審理本案，代理人建議直接由貴院提審按照二審程序?qū)徖聿⒆鞒稣_的判決，確認(rèn)婚姻登記行為違法并予以撤銷，以減少當(dāng)事人的訟累。

以上代理意見謹(jǐn)供貴院參考

代理人：山西晉一律師事務(wù)所 劉鵬飛律師

二0一五年七月三日