第一篇：合同法任意性規(guī)范小議

合同法任意性規(guī)范小議

法律規(guī)范依據(jù)權(quán)利、義務(wù)的剛性程度，可分為強(qiáng)制性規(guī)范和任意性規(guī)范。所謂強(qiáng)制性規(guī)范是指必須依照法律適用、不能以個(gè)人意志予以變更和排除適用的規(guī)范。任意性規(guī)范則允許主體變更、選擇適用或者排除該規(guī)范的適用。

然而，法律上并沒(méi)有明確規(guī)定那些為任意性規(guī)范，那些為強(qiáng)制性規(guī)范，使得在具體問(wèn)題的適用上，時(shí)常會(huì)產(chǎn)生分歧。那么，在裁判者的裁判活動(dòng)中，如何妥當(dāng)識(shí)別其所面對(duì)的合同法律規(guī)則是否是任意性規(guī)范呢？

任意性法律規(guī)范是一種法律規(guī)范，它提供了一種行為方式，行為人可以選擇，也可以不選擇，其權(quán)利義務(wù)由當(dāng)事人自由協(xié)商選擇，法律不強(qiáng)制，一般而言任意性法律規(guī)范都是賦予當(dāng)事人權(quán)利與自由。

任意性規(guī)范依據(jù)其發(fā)揮作用場(chǎng)合以及功能的不同,得區(qū)分為補(bǔ)充性的任意性規(guī)范和解釋性的任意性規(guī)范,其中居于核心地位的是補(bǔ)充性的任意性規(guī)范。所謂補(bǔ)充性的任意性規(guī)范,又稱補(bǔ)充性規(guī)范,是在當(dāng)事人未就相關(guān)事項(xiàng)作出自主決定時(shí),替代當(dāng)事人自主決定的任意性規(guī)范,是當(dāng)事人得經(jīng)由特別約定而排除該項(xiàng)法律規(guī)范適用的規(guī)范。補(bǔ)充性的任意性規(guī)范,僅在當(dāng)事人對(duì)其私人事務(wù)未作安排時(shí),發(fā)揮替代性安排的職能。至于解釋規(guī)定乃于當(dāng)事人意思不完全或不明確時(shí)用以釋明其意思,以便發(fā)生法律上之效果。

對(duì)補(bǔ)充性任意性規(guī)范的識(shí)別有兩種相互補(bǔ)充的方法。首先是形式的識(shí)別方法。在我國(guó)《合同法》上有不少的法律條文明確規(guī)定“當(dāng)事人另有約定的除外”抑或“當(dāng)事人另有約定或者另有交易習(xí)慣的除外”。如果某一個(gè)法律條文的后面有這樣的一句話，這個(gè)條文所對(duì)應(yīng)的法律規(guī)范肯定是補(bǔ)充性的任意性規(guī)范。其次是實(shí)質(zhì)的識(shí)別方法?！逗贤ā飞嫌写罅糠蓷l文，沒(méi)有在條文中強(qiáng)調(diào)“當(dāng)事人另有約定的除外”抑或“當(dāng)事人另有約定或者另有交易習(xí)慣的除外”，我們能不能說(shuō)，沒(méi)有此類內(nèi)容的法律條文就不是對(duì)應(yīng)著補(bǔ)充性的任意性規(guī)范？顯然不能得到這樣的結(jié)論。如果某一個(gè)法律條文后面沒(méi)有此類內(nèi)容，我們就需要分析這個(gè)法律條文所對(duì)應(yīng)的法律規(guī)范所協(xié)調(diào)的利益關(guān)系，是不是合同當(dāng)事人之間的利益關(guān)系，其與國(guó)家利益、與社會(huì)公共利益、與合同關(guān)系以外特定第三人的利益有沒(méi)有直接關(guān)聯(lián)？如果某一個(gè)法律條文對(duì)應(yīng)的法律規(guī)范所涉及的利益關(guān)系，只是涉及到合同關(guān)系當(dāng)事人的私人利益，這個(gè)法律條文所對(duì)應(yīng)的法律規(guī)范一般也都是補(bǔ)充性的任意性規(guī)范。如《合同法》第107條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。

解釋性任意性規(guī)范的識(shí)別也有形式的識(shí)別方法與實(shí)質(zhì)的識(shí)別方法之分。所謂形式的識(shí)別方法，是指一旦某法條標(biāo)示當(dāng)事人“約定不明確的”，應(yīng)當(dāng)如何處理，該法條或者該法條結(jié)合其他法條所對(duì)應(yīng)的法律規(guī)范即屬于解釋性的任意性規(guī)范。如《合同法》第62條規(guī)定“當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定”。所謂實(shí)質(zhì)的識(shí)別方法，是指盡管某一法條并未標(biāo)示當(dāng)事人“約定不明確的”應(yīng)當(dāng)如何處理，但該條文或者該條文結(jié)合其他條文所對(duì)應(yīng)的法律規(guī)范屬于協(xié)調(diào)合同當(dāng)事人之間利益關(guān)系的法律規(guī)范，而且該法律規(guī)范能夠發(fā)揮讓當(dāng)事人不明確的意思表示變得清晰確定的作用，該項(xiàng)法律規(guī)范也是屬于解釋性的任意性規(guī)范。如《合同法》第20條第3項(xiàng)規(guī)定“承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾”的，要約失效；第4項(xiàng)規(guī)定“受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更”的，要約失效

第二篇：自白任意性規(guī)則

自白任意性規(guī)則

1、什么是自白任意性規(guī)則？

自白任意性規(guī)則又叫非任意性自白排除規(guī)則，是指凡是通過(guò)違法或不恰當(dāng)?shù)姆绞饺〉玫牟⒎浅鲇陉愂鋈俗杂梢庵镜淖园滓约皩?duì)自白的任意性有疑問(wèn)時(shí)應(yīng)當(dāng)絕對(duì)排除。只有在自愿狀態(tài)下的自白才能作為證據(jù)采用。自白就是自我表白心跡或自己說(shuō)明自己的意思，大多數(shù)情況下是指犯罪嫌疑人、被告人的口供

自白任意性規(guī)則是指出刑事被告有權(quán)在刑事訴訟中決定是否陳述，偵查主體不得出于強(qiáng)制、拷問(wèn)、脅迫等暴力方式而損害刑事被告意志獲取自白。

2、排除非任意性自白的理由。

(1)反對(duì)強(qiáng)迫性自我歸罪的價(jià)值觀念。

(2)鼓勵(lì)正當(dāng)?shù)木煨袨椤?/p>

(3)認(rèn)為這一規(guī)則有利于在刑事訴訟中維持控辯雙方適當(dāng)?shù)钠胶猓鴱?qiáng)迫供述必然打破這種平衡。

(4)防止判決受到不可靠的強(qiáng)迫性口供的影響。

幾種學(xué)說(shuō)

①虛偽排除說(shuō)（實(shí)體真實(shí)說(shuō)）。該說(shuō)認(rèn)為在施加強(qiáng)制等情況下，供述人有可能作出虛假自白。錢鐘書(shū)：“能忍痛者不吐實(shí)，不能忍痛者吐不實(shí)”。

②人權(quán)保障說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為非任意性自白是為了擔(dān)保被告的人權(quán)保障。即非任意性自白往往以刑事被告合法利益的犧牲為代價(jià)，踐踏刑事被告的人權(quán)。

③違法排除說(shuō)（正當(dāng)程序說(shuō)）該說(shuō)認(rèn)為以違法方式取得的自白侵犯了憲政之下的人權(quán)保護(hù)條款，國(guó)家機(jī)關(guān)違法取證侵害了法秩序的純潔性。

3、任意性判斷的標(biāo)準(zhǔn)

案例一：秘密警探案。

警方為了偵破一起連環(huán)殺人案，派出警員在一酒吧中“蹲點(diǎn)”。一日，在與一男子搭訕后無(wú)意聽(tīng)到該男子說(shuō)：“要是我有把散彈槍，我一定會(huì)酒吧老板腦袋打個(gè)開(kāi)花?！泵孛芴絾T告知該男子其可以搞到散彈槍，并問(wèn)最近連環(huán)殺人案其是否知情，該男子在酒醉情況下說(shuō)出該案線索。問(wèn)題：該自白是否具有容許性？

案例二：秘密線人案

警方為了獲取嫌疑人甲口供，說(shuō)服與甲同羈押之“室友”乙，讓乙仔細(xì)注意甲有如何異常表現(xiàn)及話語(yǔ)，乙通過(guò)騙取甲好感的方式從甲口中了解有關(guān)案情，乙于是將甲相關(guān)陳述告知警方。問(wèn)題：該“秘密線人”所作傳聞證據(jù)是否侵犯了甲自白任意性？

例三：警察在嫌疑人拒絕陳述后，給了其一耳光，而且未給嫌疑人晚飯，訊問(wèn)從今晚一直持續(xù)到凌晨5點(diǎn)，如果該嫌疑人最終作出有罪自白。問(wèn)題：該案中警察是否侵犯了嫌疑人自白任意性？

①以嚴(yán)重暴力刑訊（未必要求致刑事被告?zhèn)麣垼┓绞剿@得自白屬非任意性自白

②“合理的隱私權(quán)期待說(shuō)”該說(shuō)認(rèn)為如果刑事被告對(duì)某些特定場(chǎng)所、物品擁有合理的隱私權(quán)期待，則偵查主體不得非經(jīng)司法審查而獲取其自白。例如：警察在公共電話廳安裝竊聽(tīng)設(shè)備所獲取的自白。

③出于詭計(jì)的自白。如果偵查主體假裝承諾“不起訴”、“盡快釋放”、“給大麻過(guò)過(guò)癮”、“即使自白也不作為證據(jù)”等，則要考量手段與自白間的因果關(guān)系。如果偵查主體上述“欺詐”行為并未實(shí)質(zhì)上影響刑事被告意志自由，即被告仍然可以自由選擇是否自白，則具有容許性。

4、自白任意性的舉證責(zé)任。對(duì)于自白是否具有任意性，原則上要求由檢察官來(lái)承擔(dān)證明責(zé)任，但檢察官證明標(biāo)準(zhǔn)只要達(dá)到“證明優(yōu)勢(shì)”便可。

第三篇：合同法效力性規(guī)定[模版]

合同法》司法解釋

（二）之“效力性強(qiáng)制性規(guī)范”解析

一、效力性規(guī)范與管理性規(guī)范的概念

《合同法》規(guī)定違反法律或行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的合同為無(wú)效合同。司法實(shí)踐中，對(duì)于合同違反法律或行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定是否必然導(dǎo)致合同無(wú)效，經(jīng)歷了從一概認(rèn)定無(wú)效到僅認(rèn)定違反法律或行政法規(guī)中效力性強(qiáng)制性規(guī)定的合同無(wú)效這一轉(zhuǎn)變。

效力性規(guī)范:指法律及行政法規(guī)明確規(guī)定違反了這些禁止性規(guī)定將導(dǎo)致合同無(wú)效或者合同不成立的規(guī)范；或者是法律及行政法規(guī)雖然沒(méi)有明確規(guī)定違反這些禁止性規(guī)范后將導(dǎo)致合同無(wú)效或者不成立，但是違反了這些禁止性規(guī)范后如果使合同繼續(xù)有效將損害國(guó)家利益和社會(huì)公共利益的規(guī)范?！痉擅魑囊?guī)定違反導(dǎo)致合同無(wú)效，或者合同繼續(xù)履行損害國(guó)家利益和公共利益】

管理性規(guī)范或取締性規(guī)范:指法律及行政法規(guī)沒(méi)有明確規(guī)定違反此類規(guī)范將導(dǎo)致合同無(wú)效或者不成立，而且違反此類規(guī)范后如果使合同繼續(xù)有效也并不損害國(guó)家或者社會(huì)公共利益，而只是損害當(dāng)事人的利益的規(guī)范。[法律未明文規(guī)定違反導(dǎo)致合同無(wú)效，但會(huì)損害當(dāng)事人的利益]

二、效力性規(guī)范與管理性規(guī)范的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：

第一，法律法規(guī)明確規(guī)定違反強(qiáng)制性規(guī)定將導(dǎo)致合同無(wú)效或不成立的，該規(guī)定屬于效力性規(guī)范。

第二，法律、法規(guī)雖沒(méi)有明確規(guī)定違反強(qiáng)制性規(guī)定將導(dǎo)致合同無(wú)效或不成立的，但違反該規(guī)定以后若使合同繼續(xù)有效將損害國(guó)家利益和社會(huì)公共利益，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)為該規(guī)范屬于效力性規(guī)范。

第三，法律、法規(guī)雖沒(méi)有明確規(guī)定違反強(qiáng)制性規(guī)定將導(dǎo)致合同無(wú)效或不成立，違反該規(guī)定以后若使合同繼續(xù)有效并不損害國(guó)家利益和社會(huì)公共利益，而只是損害當(dāng)事人的利益，在此情況下該規(guī)范就不應(yīng)屬于效力規(guī)范，而是管理性規(guī)范。因此認(rèn)為有必要將強(qiáng)制性規(guī)范進(jìn)一步區(qū)分為效力性規(guī)范和取締性規(guī)范。

第四，如果規(guī)范所禁止的是合同行為本身，即只要這些合同行為對(duì)應(yīng)的交易發(fā)生，就會(huì)絕對(duì)地?fù)p害國(guó)家利益或者社會(huì)公共利益，如拐賣婦女、兒童、買賣毒品、雇兇傷人等交易，該類型的禁止性規(guī)范屬于效力性規(guī)范。

第五，如果規(guī)范并非要禁止某種類型的合同行為，而是與當(dāng)事人的“市場(chǎng)準(zhǔn)入”資格有關(guān)，或者禁止的是合同履行中的某種履行途徑或方式，則該規(guī)范屬于管理性規(guī)范。

第六，分析法律規(guī)范的內(nèi)容，如規(guī)范中明確規(guī)定違反禁止性規(guī)定將導(dǎo)致合同無(wú)效或不成立的，該規(guī)范屬于效力性規(guī)范。

第七，分析規(guī)范所禁止的對(duì)象，如規(guī)范所禁止的對(duì)象是行為效果，則是效力性規(guī)范。如規(guī)范所禁止的對(duì)象不是行為效果，只是行為手段或行為方式，或者禁止的是行為的外部條件如經(jīng)營(yíng)資格、經(jīng)營(yíng)時(shí)間、經(jīng)營(yíng)地點(diǎn)等，而允許有資格者經(jīng)營(yíng)或允許依其他手段、方式或者時(shí)間、地點(diǎn)作出行為的，因此時(shí)規(guī)范的本意不在于禁止行為效果的發(fā)生，而在于規(guī)范人們的行為舉止，這類規(guī)范是管理性規(guī)范。

第八，分析規(guī)范所禁止的目的和違反規(guī)范的后果。如規(guī)范的禁止目的是保護(hù)國(guó)家利益與社會(huì)公共利益，且違反該規(guī)范必然導(dǎo)致直接損害國(guó)家利益和社會(huì)公共利益的嚴(yán)重后果的，則該規(guī)范屬于效力性規(guī)范。如規(guī)范雖也有保護(hù)國(guó)家利益與社會(huì)公共利益的目的，但違反該規(guī)范只會(huì)損害一方當(dāng)事人的利益，而不當(dāng)然損害國(guó)家利益與社會(huì)公共利益的，則該規(guī)范屬于管理性規(guī)范。

三、《充分發(fā)揮民商事審判職能作用為構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)提供司法保障》講話：管理性規(guī)范是指法律及行政法規(guī)未明確規(guī)定違反此類規(guī)范將導(dǎo)致合同無(wú)效的規(guī)范。此類規(guī)范旨在管理和處罰違反規(guī)定的行為，但并不否認(rèn)該行為在民商法上的效力。例如《商業(yè)銀行法》第三十九條即屬于管理性的強(qiáng)制規(guī)范。管理性規(guī)范不涉及民商事行為的效力，僅產(chǎn)生行政責(zé)任。僅產(chǎn)生行政處罰上的強(qiáng)制性。

效力性規(guī)定是指法律及行政法規(guī)明確規(guī)定違反該類規(guī)定將導(dǎo)致合同無(wú)效的規(guī)范，或者雖未明確規(guī)定違反之后將導(dǎo)致合同無(wú)效，但若使合同繼續(xù)有效將損害國(guó)家利益和社會(huì)公共利益的規(guī)范。此類規(guī)范不僅旨在處罰違反之行為，而且意在否定其在民商法上的效力。因此，只有違反了效力性的強(qiáng)制規(guī)范的，才應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同無(wú)效。而效力性規(guī)范在處罰違反行為之外，意在否定其在民商法上之效力。將“規(guī)范之手”伸向民商事行為領(lǐng)域。

四、淺顯理解效力性強(qiáng)制性規(guī)范和管理性強(qiáng)制性規(guī)范

1、只對(duì)資質(zhì)、手段、程序等進(jìn)行規(guī)范的，那就是管理性的規(guī)定；

2、不論資質(zhì)、手段、程序等如何都不可以做，那就是效力性的規(guī)定。

第四篇：你如何看待語(yǔ)言的任意性與象似性的

課程名稱：語(yǔ)言學(xué)導(dǎo)論，課程代碼：FORE120001.01，姓名：諾欣，學(xué)號(hào)：06307036088，專業(yè)：行政管里

你如何看待語(yǔ)言的任意性與象似性的？

——語(yǔ)言符號(hào)的任意性和象似性的互動(dòng)關(guān)系

摘要 : 語(yǔ)言符號(hào)任意性的問(wèn)題 ,一直是語(yǔ)言學(xué)界存在爭(zhēng)議的話題。近年來(lái) ,一些學(xué)者因?yàn)檎Z(yǔ)言符號(hào)同時(shí)存在象似性而對(duì)任意性原則提出了質(zhì)疑甚至排斥符號(hào)的這種特性。任意性不僅僅是一個(gè)符號(hào)性的本體論問(wèn)題,更是人類文化的本體論問(wèn)題?？梢?jiàn),這一論題不但是從古至今人們不斷探索的話題,而且在當(dāng)代語(yǔ)言學(xué)、哲學(xué)和人類學(xué)理論界都是公認(rèn)的具有極其重要基礎(chǔ)性作用的課題。因此在前人研究的基礎(chǔ)上,通過(guò)對(duì)語(yǔ)言符號(hào),任意性和象似性內(nèi)涵的界定,從歷時(shí)和共時(shí)兩個(gè)角度對(duì)這一命題進(jìn)行初步探索是具有重要的理論和實(shí)踐意義的。

關(guān)鍵詞 : 索緒爾；語(yǔ)言符號(hào)；任意性；象似性

索緒爾認(rèn)為任意性是一切符號(hào)系統(tǒng)的基本原則，支配著整個(gè)語(yǔ)言系統(tǒng)是語(yǔ)言的本質(zhì)特征。許多語(yǔ)言學(xué)家都從他那里得到啟發(fā)，無(wú)不折射出他的影子，但后來(lái)的諸多學(xué)者對(duì)這一原則提出了質(zhì)疑，象似性便成為爭(zhēng)論的焦點(diǎn)。大部分的學(xué)者對(duì)語(yǔ)言任意性的理解是基于索緒爾符號(hào)任意性的闡述,而對(duì)象似性的理解是基于皮爾斯符號(hào)理論中關(guān)于象似符(icon)的論述。

索緒爾是符號(hào)學(xué)(semiology)的創(chuàng)始人，在《普通語(yǔ)言學(xué)教程》中，他雖沒(méi)有詳細(xì)闡述符號(hào)學(xué)以及它的研究方法，但把它作為一門(mén)新的學(xué)科來(lái)確立的思想已初見(jiàn)端倪，“我們可以設(shè)想有一門(mén)研究社會(huì)生活中符號(hào)生命的科學(xué)??我管它叫做符號(hào)學(xué)”，在索緒爾看來(lái)，語(yǔ)言是“一種符號(hào)的現(xiàn)象”，“依我看來(lái)，語(yǔ)言問(wèn)題主要是符號(hào)的問(wèn)題”。

1.任意性

任意性（Arbitrariness）。任意性原則的提出最早可以追溯到古希臘的慣例派（代表人亞里士多德），但近代對(duì)此作出最明確闡述的是索緒爾。他指出，能指和所指的聯(lián)系是任意的?；蛘?說(shuō)符號(hào)是能指和所指相聯(lián)結(jié)所產(chǎn)生的整①①索緒爾．普通語(yǔ)言學(xué)教程[M]．高名凱譯，北京：商務(wù)印書(shū)館，1980：101-102．

體，語(yǔ)言符號(hào)是任意的。各種語(yǔ)言間的差異和不同語(yǔ)言的存在就是語(yǔ)言符號(hào)的任意性的證明。這就是說(shuō)，在各種語(yǔ)言中可以用不同的詞表達(dá)同一概念。索緒爾還把語(yǔ)言與其他制度相比來(lái)說(shuō)明語(yǔ)言符號(hào)的任意性。他認(rèn)為，其他人文在不同程度上都以事物的自然聯(lián)系為基礎(chǔ)，它們?cè)谒扇〉氖侄魏退非蟮哪繕?biāo)有一種必不可少的適應(yīng)。甚至服裝的流行樣式也不是完全任意的，因?yàn)榉b式樣不能超過(guò)身體形態(tài)所規(guī)定的條件。

任意性是就語(yǔ)言符號(hào)的音與義的相互關(guān)系來(lái)說(shuō)的，即音、義的結(jié)合是由現(xiàn)實(shí)現(xiàn)象的性質(zhì)決定的，還是由社會(huì)約定的？就是說(shuō)，它們之間有沒(méi)有必然的聯(lián)系？現(xiàn)在一般的看法是：語(yǔ)言符號(hào)的音義關(guān)系是由社會(huì)約定的，用什么樣的“音”去表達(dá)什么樣的“義”，人們說(shuō)不出道理，完全由社會(huì)約定，因而這種音義的任意性關(guān)系又叫約定性。比方說(shuō)“人”，漢語(yǔ)說(shuō)rén，英語(yǔ)說(shuō)person，或man和woman，相互間的語(yǔ)音差別很大，但它們所表達(dá)的意義一樣，說(shuō)明不同的音可以表達(dá)相同的意義；同樣，相同或相似的音在不同的語(yǔ)言中也可以表達(dá)不同的意義，如ai，漢語(yǔ)中表達(dá)的是哀、愛(ài)、矮??，在英語(yǔ)中表達(dá)的是“我”（I）；英語(yǔ)的bye-bye（再見(jiàn)）與漢語(yǔ)的拜拜、排排等的語(yǔ)音相似。人們根據(jù)諸如此類的現(xiàn)象得出結(jié)論，認(rèn)為什么樣的音和什么樣的義相結(jié)合構(gòu)成語(yǔ)言符號(hào)完全由社會(huì)約定，因而簡(jiǎn)稱為語(yǔ)言符號(hào)的任意性；一般的語(yǔ)言學(xué)著作都用荀子的“名無(wú)固實(shí)，約之以命實(shí)，約定俗成謂之實(shí)名”的“約定俗成”四字來(lái)說(shuō)明語(yǔ)言符號(hào)的任意性特點(diǎn)。

荀子的約定俗成說(shuō)出了語(yǔ)言符號(hào)的本質(zhì)：第一，語(yǔ)言符號(hào)的語(yǔ)音形式和意義內(nèi)容之間沒(méi)有必然的、本質(zhì)的聯(lián)系，完全是任意的。第二，用什么樣的聲音形式表達(dá)什么樣的意義，什么樣的意義用什么樣的語(yǔ)音表達(dá)，是由社會(huì)全體成員共同約定并共同遵守的。

任意性是構(gòu)成語(yǔ)言符號(hào)的一個(gè)最基本的條件。符號(hào)的任意性特點(diǎn)是就語(yǔ)言起源時(shí)的情況來(lái)說(shuō)的，指最初用什么樣的語(yǔ)音形式代表客觀事物現(xiàn)象這個(gè)意義內(nèi)容是任意的，不是說(shuō)人們可以對(duì)語(yǔ)義內(nèi)容作隨意解釋。

2.像似性

像似性（Iconicity）指的是感知的現(xiàn)實(shí)的形式與語(yǔ)言成分及結(jié)構(gòu)的相似性。換言之，它是指語(yǔ)言的形式和內(nèi)容（或者說(shuō)，語(yǔ)言符號(hào)的能指和所指）之間的聯(lián)系有著非任意、有理?yè)?jù)、可論證的一面。像似性的觀點(diǎn)最早可以追溯到古希臘的自然派，但明確、全面地論述像似性的是哲學(xué)家皮爾斯。他給像似性的定義是：“由于與某物相似而代表某物的符號(hào)就是像似符號(hào)”。這種符號(hào)具有所指對(duì)象的某些特點(diǎn)與所指對(duì)象的特性相似因而在人的頭腦中激起類比或相似的感覺(jué)。他舉的例子包括肖像、圖畫(huà)、照片、象形文字、隱喻、圖表、邏輯符號(hào)、甚至代數(shù)公式等。這些符號(hào)可以概括為3種：第一種是圖象，最簡(jiǎn)單、直接的像似性符號(hào)； 第二類是圖表，一種建立在標(biāo)志符號(hào)和社會(huì)契約關(guān)系上的相似性；第三類是建立在兩個(gè)象征法符號(hào)所指對(duì)象之間的相似性上的隱喻，強(qiáng)調(diào)喻體和本體的之間的對(duì)應(yīng)關(guān)系（根據(jù)目前的研究,像似性可以具體分為距離像似性、數(shù)量像似性、順序像似性、標(biāo)記像似性、話題像似性、句式像似性等6類）。

3.語(yǔ)言符號(hào)任意性與象似性爭(zhēng)論的幾個(gè)主要問(wèn)題

（一）對(duì)“任意性”理解的分歧

索緒爾認(rèn)為:“語(yǔ)言符號(hào)聯(lián)結(jié)的不是事物和名稱,而是概念和音響形象語(yǔ)言符號(hào)是一種兩面的心理實(shí)體概念和音響形象的結(jié)合叫做符號(hào)我們用所指和能指分別代替概念和音響形象能指和所指的聯(lián)系是任意的我們可以更簡(jiǎn)單地說(shuō):語(yǔ)言符號(hào)是任意的?！雹?/p>

從索緒爾的論述可知,他所指的語(yǔ)言符號(hào)是心理現(xiàn)象，是共時(shí)語(yǔ)言系統(tǒng)內(nèi)的、內(nèi)在于語(yǔ)言系統(tǒng)中的、獨(dú)立于其他諸如社會(huì)文化背景等的符號(hào)。對(duì)于索緒爾把語(yǔ)言符號(hào)看成心理現(xiàn)象，許多持任意觀的學(xué)者也不贊成。石安石③和索振羽④都認(rèn)為語(yǔ)言符號(hào)就是語(yǔ)音和語(yǔ)義的結(jié)合體。持象似觀的學(xué)者大多根據(jù)“任意性”的通常意義，認(rèn)為任意性指的是語(yǔ)言符號(hào)能指和所指間的結(jié)合沒(méi)有任何聯(lián)系，如許國(guó)璋。⑤但持任意觀的學(xué)者認(rèn)為，作為術(shù)語(yǔ)的“任意性”的定義不同于日常生活中的涵義，它要受到一定的限制。

綜合以上分析指的任意性有以下特征：共時(shí)的、語(yǔ)言內(nèi)在的、音義間的、無(wú)自然的聯(lián)系。

（二）對(duì)“象似性”理解的分歧

美國(guó)哲學(xué)家珀斯把“象似符”定義為“與所指在某種方式上相似于它某種②

③

④

⑤索緒爾．普通語(yǔ)言學(xué)教程[M]．高名凱譯，北京：商務(wù)印書(shū)館，1980：101-102． 石安石．語(yǔ)言符號(hào)的任意性和可論證性[J]．語(yǔ)文研究，1989（4）：1—8． 索振羽．索緒爾的語(yǔ)言符號(hào)任意性原則是正確的[J]．語(yǔ)言文字應(yīng)用，1995（2）：73－76． 許國(guó)璋．許國(guó)璋論語(yǔ)言[M]．北京：外語(yǔ)教學(xué)與研究出版社，1991：27，36-37．

形式的符號(hào)”。⑥但在使用過(guò)程中，象似性所指的范圍有所擴(kuò)大。王寅認(rèn)為象似性是“語(yǔ)言符號(hào)在音、形或結(jié)構(gòu)上與其所指之間存在映照相似的現(xiàn)象?！雹呱蚣异诱J(rèn)為“語(yǔ)言結(jié)構(gòu)的象似性就是語(yǔ)言結(jié)構(gòu)直接映照人的概念結(jié)構(gòu)，而不僅僅是一般的體現(xiàn)概念結(jié)構(gòu)?！辈?qiáng)調(diào)說(shuō)“語(yǔ)言不是直接反映客觀世界，而是有人對(duì)客觀世界的認(rèn)識(shí)介于其中?！雹唷冬F(xiàn)代語(yǔ)言學(xué)詞典》（第4版，戴維·克里斯特爾編，沈家煊譯）對(duì)象似性的解釋是：“指符號(hào)的物質(zhì)形式與符號(hào)所指實(shí)體的特點(diǎn)有密切的對(duì)應(yīng)?！钡秩我庥^的學(xué)者大多根據(jù)任意性概念反推，認(rèn)為語(yǔ)言符號(hào)音義間有自然聯(lián)系才是象似的。

綜上所述，指的象似性具有以下特征：共時(shí)與歷史的、語(yǔ)言內(nèi)部與外部的、音義、詞形、結(jié)構(gòu)的、密切的自然人文聯(lián)系。

（三）任意性與象似性是否完全對(duì)立

語(yǔ)言符號(hào)任意性與象似性產(chǎn)生于不同的哲學(xué)背景下，任意性是在強(qiáng)調(diào)客觀和理性的大的哲學(xué)背景下產(chǎn)生的，反映在語(yǔ)言中，就是把語(yǔ)言看作一個(gè)自足的、自治的系統(tǒng)。而象似性的哲學(xué)基礎(chǔ)是體驗(yàn)哲學(xué)，反映在語(yǔ)言中，就是認(rèn)為語(yǔ)言的各個(gè)層面與人的體驗(yàn)以及現(xiàn)實(shí)之間存在著諸多象似性，強(qiáng)調(diào)語(yǔ)言系統(tǒng)與語(yǔ)言使用者及所處的社會(huì)、文化密切相關(guān)。

由于哲學(xué)背景的不同，他們對(duì)同一概念的理解也截然不同。持任意觀的學(xué)者強(qiáng)調(diào)應(yīng)該從語(yǔ)音層面討論語(yǔ)言符號(hào)的任意性，他們強(qiáng)調(diào)要從語(yǔ)言內(nèi)部論證語(yǔ)言符號(hào)的任意性。持象似觀的學(xué)者則認(rèn)為應(yīng)該包括語(yǔ)音、詞匯、結(jié)構(gòu)等多個(gè)層面來(lái)考察，強(qiáng)調(diào)從從語(yǔ)言內(nèi)部和外部論證語(yǔ)言的象似性，比如從所處的社會(huì)、文化找證據(jù)。因此，任意性與象似性并不是完全對(duì)立的兩個(gè)概念。魏育鄰認(rèn)為與任意性對(duì)立的是自然性⑨，李二占認(rèn)為是非任意性，包括象似性和理?yè)?jù)性⑩。象似性所指的范圍比任意性大得多。

（四）語(yǔ)言符號(hào)音義之間是否是完全任意的持任意觀的學(xué)者認(rèn)為語(yǔ)言符號(hào)任意性在于語(yǔ)言符號(hào)音義關(guān)系是任意的。語(yǔ)言符號(hào)音義關(guān)系是否真是任意的呢？持象似觀的部分學(xué)者對(duì)此展開(kāi)了研究。比如杜⑥

⑦

⑧

⑨

⑩李二占．關(guān)于語(yǔ)言符號(hào)的任意性和非任意性[J]．語(yǔ)言文字學(xué)，2006（4）：50—54． 王寅．論語(yǔ)言符號(hào)的象似性[J]．外語(yǔ)與外語(yǔ)教學(xué)，1999（5）：4－7． 沈家煊．句法的象似性問(wèn)題[J]．外語(yǔ)教學(xué)與研究，1993（1）：2—8． 魏育鄰．如何理解索緒爾的任意性[J]．解放軍外國(guó)語(yǔ)學(xué)院學(xué)報(bào)，2005（1）：25-28． 李二占．關(guān)于語(yǔ)言符號(hào)的任意性和非任意性[J]．語(yǔ)言文字學(xué)，2006（4）：50—54．

文禮、莊和誠(chéng)、鄭立華等對(duì)英語(yǔ)字母詞的音義關(guān)系展開(kāi)了研究，董為光、延俊榮、辜正坤等對(duì)漢語(yǔ)的音義關(guān)系的進(jìn)行了探討11。另?yè)?jù)統(tǒng)計(jì)，2500個(gè)最常用字中明顯含有圓形特征的漢字約計(jì)101個(gè)，其中圓唇音的71個(gè)，占70％12。我們?cè)?jīng)用統(tǒng)計(jì)的方法考察了多種語(yǔ)言的指示代詞、現(xiàn)代漢語(yǔ)單音節(jié)反義詞的音義關(guān)系，發(fā)現(xiàn)它們具有統(tǒng)計(jì)學(xué)上的、傾向性的象似性。

但持任意觀的學(xué)者認(rèn)為只有音義之間的自然的聯(lián)系，才能構(gòu)成對(duì)任意性的致命的反擊。上面所舉的語(yǔ)言符號(hào)的音義之間并不能證明有自然的聯(lián)系，因此，他們并不能反駁語(yǔ)言符號(hào)是任意的。

4.結(jié)語(yǔ)

人類的語(yǔ)言豐富多彩，它隨著人類自身的發(fā)展而發(fā)展，成為人類不可分割的一部分。從生物學(xué)角度而言，人類語(yǔ)言器官是語(yǔ)言的基礎(chǔ)，沒(méi)有語(yǔ)言器官則沒(méi)有語(yǔ)言。語(yǔ)言符號(hào)僅僅是具體或感覺(jué)到的（如何聽(tīng)到的）聲音和相應(yīng)意義的結(jié)合體，然而每個(gè)人發(fā)出的聲音無(wú)論在音質(zhì)還是響度等方面并不一樣，可是沒(méi)有影響彼此之間的語(yǔ)言交際。

由此可見(jiàn)，人聽(tīng)不懂，外語(yǔ)至少在一定程度上，證明了語(yǔ)言符號(hào)的音義關(guān)系是任意的。語(yǔ)言的習(xí)得或或者說(shuō)語(yǔ)法知識(shí)的習(xí)得，基本上不熟文化差異和人種差異的影響，也就是說(shuō)無(wú)論人的出生背景如何，在發(fā)育之前，都能自然習(xí)得在習(xí)得場(chǎng)合所使用的母語(yǔ)。在任何一種語(yǔ)言中，任意性和相似性是相輔相成的，是以互補(bǔ)的方式存在的?？磥?lái)，語(yǔ)言到底是相似性還是任意性的東西不是什么人說(shuō)了算的，而要有提供證據(jù)，要言之有理。

12應(yīng)學(xué)鳳，李桂明．國(guó)內(nèi)語(yǔ)言符號(hào)象似性研究進(jìn)展[J]．社會(huì)科學(xué)論壇（學(xué)術(shù)研究卷），2007（12）：149—151． 陸丙甫，郭中．語(yǔ)言符號(hào)理?yè)?jù)面面觀[J]．外國(guó)語(yǔ)，2005（6）：32－39．

參考文獻(xiàn)

［1］ 索緒爾．普通語(yǔ)言學(xué)教程[M]．高名凱譯，北京：商務(wù)印書(shū)館，1980：101-102． ［2］ 石安石．語(yǔ)言符號(hào)的任意性和可論證性[J]．語(yǔ)文研究，1989（4）：1—8． ［3］ 索振羽．索緒爾的語(yǔ)言符號(hào)任意性原則是正確的[J]．語(yǔ)言文字應(yīng)用，1995

（2）：73－76．

［4］ 許國(guó)璋．許國(guó)璋論語(yǔ)言[M]．北京：外語(yǔ)教學(xué)與研究出版社，1991：27，36-37．

［5］ 李二占．關(guān)于語(yǔ)言符號(hào)的任意性和非任意性[J]．語(yǔ)言文字學(xué)，2006（4）：

50—54．

［6］ 王寅．論語(yǔ)言符號(hào)的象似性[J]．外語(yǔ)與外語(yǔ)教學(xué)，1999（5）：4－7.［7］ 沈家煊．句法的象似性問(wèn)題[J]．外語(yǔ)教學(xué)與研究，1993（1）：2—8． ［8］ 魏育鄰．如何理解索緒爾的任意性[J]．解放軍外國(guó)語(yǔ)學(xué)院學(xué)報(bào)，2005（1）：

25-28．

［9］ 應(yīng)學(xué)鳳，李桂明．國(guó)內(nèi)語(yǔ)言符號(hào)象似性研究進(jìn)展[J]．社會(huì)科學(xué)論壇（學(xué)

術(shù)研究卷），2007（12）：149—151．

［10］陸丙甫，郭中．語(yǔ)言符號(hào)理?yè)?jù)面面觀[J]．外國(guó)語(yǔ)，2005（6）：32－39．

第五篇：關(guān)于公司法七十二條是強(qiáng)制性規(guī)定還是任意性規(guī)定

關(guān)于公司法七十二條是強(qiáng)制性規(guī)定還是任意性規(guī)定

法之盾

第七十二條 有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。

股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

看到在網(wǎng)上有幸看到趙教授的關(guān)于公司法強(qiáng)制性以及任意性的特征，感覺(jué)受益匪淺，其提到了關(guān)于了一個(gè)案例，就是關(guān)于一個(gè)股東將其股份轉(zhuǎn)讓給公司外的第三人，其他股東起訴到法院，認(rèn)為該股東的轉(zhuǎn)讓是無(wú)效力的因?yàn)槠溥`反公司章程的規(guī)定。而公司章程規(guī)定，公司股東不能將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給公司以外的人，所以說(shuō)其轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)于第三人的行為是無(wú)效的。而轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東卻認(rèn)為，其行為是有效力的，因?yàn)槠湟寻凑展痉ǖ囊?guī)定通知了其他股東，而其他股東未答復(fù)，所以其轉(zhuǎn)讓行為符合公司法的規(guī)定，是有效力的。針對(duì)這兩種觀點(diǎn)，涉及到該條款是強(qiáng)制條款還是任意條款，前者不可改變，后者依據(jù)公司章程可以改變。我傾向于任意性，為什么那？我認(rèn)為，有限責(zé)任公司更強(qiáng)調(diào)一種人合性，這就決定了，在與股份有限公司相比，其有更大的靈活性。其的人合性特征，為了更好的維護(hù)有限責(zé)任公司的股東利益，表現(xiàn)出更大程度的排斥性。對(duì)于有限公司，因?yàn)槠湟?guī)模相對(duì)較小，人數(shù)較少，所以應(yīng)給以其較大的自由空間。同時(shí)我們看法條，會(huì)發(fā)現(xiàn)，其規(guī)定的目的更是為了維護(hù)這種人合性，更多的表現(xiàn)出不輕易是外人攝入這個(gè)小圈子?？梢詫⒃摋l款，作為不清不楚是的一個(gè)基本依據(jù)，保護(hù)這種人合性。假設(shè)章程規(guī)定更為簡(jiǎn)單的轉(zhuǎn)讓程序，大家都同意，增加交易效率并未不可。但是如果限定更為嚴(yán)厲的轉(zhuǎn)讓程序，維護(hù)人合行，同樣是與有限責(zé)任公司的特點(diǎn)，以及法律制定者的意圖不謀而合，是沒(méi)有問(wèn)題。從寬從嚴(yán)，都可以，表現(xiàn)其的任意性特征。而第三款所述更能說(shuō)明問(wèn)題。

遺憾的是第三款并沒(méi)有被提到，是因?yàn)榱碛猩钜?，我沒(méi)讀懂還是什么不得而知。本人水平有限，只是想記錄點(diǎn)點(diǎn)滴滴，作為成長(zhǎng)路上的里程碑，紀(jì)念我的青春。