第一篇：行政法與行政訴訟法的復習大綱
《行政法與行政訴訟法》
1、P1：行政的概念
2、P8：行政管理關系概念
3、P10：行政法制監(jiān)督關系的概念
4、P11：行政救濟關系的概念
5、P64：
六、派出行政機關與被派出行政機關（重點）
6、P92：國家公職關系的概念
7、P111：
二、行政行為的特征（重點）
8、P116：
一、抽象行政行為與具體行政行為
9、P126：
二、行政行為的合法要件
10、P132：第四節(jié)行政行為的效力（重點）
11、P151：第三節(jié)行政立法程序（重點）
12、P180：行政確認的概念、特征。
13、P182：行政確認的主要形式（簡答）
14、P190：行政獎勵的概念
15、P192：行政獎勵的基本原則（重點）
16、P193：狹義的行政給付
17、P194：行政給付的特征（重點）
18、P197：行政給付的基本原則（重點）
19、P201：行政許可的概念
20、P202：一般許可、特別許可的概念
21、P216：行政征收的概念（重點）
22、P221：行政征收的基本原則（簡答）
23、P230：行政處罰的基本原則（重點）
24、P244：行政強制的概念（重點）
25、P245：行政強制執(zhí)行（重點）
26、P247：即時強制的特征（重點）
27、P254：行政強制的基本原則（重點）
28、P261：行政裁決的概念
29、P262：行政仲裁（重點）
30、P270：行政指導（重點）
31、P275：行政合同的概念（重點）
32、P356：行政復議的范圍（重點）
33、P361：行政復議案件的管轄規(guī)則（重點）
34、P452：可訴性行政行為的特征
第二篇：行政法與行政訴訟法大綱
第一章 行政法概述
了解：行政法和行政法基本原則的概念和意義。
理解：行政法律規(guī)范的特征，行政法法律淵源的等級效力，行政法基本原則與民法基本原則的區(qū)別，行政法各基本原則的內(nèi)涵。
熟悉并能夠運用：行政法理論和基本原則分析判斷行政法相關問題。
第一節(jié) 行政法的基本概念
行政行政法
第二節(jié) 行政法的法律淵源
行政法法律淵源的種類
第三節(jié) 行政法的基本原則
合法行政 合理行政 程序正當 高效便民 誠實守信 權責統(tǒng)一
第二章 行政組織與公務員
了解：行政組織法、行政機關、法律、法規(guī)授權的組織、行政機關委托的組織、公務員的概念。
理解：行政組織法的基本原則，國務院行政機構的種類，地方各級人民政府機構的設置與編制，派出機關與派出機構的區(qū)別，法律、法規(guī)授權的組織與行政機關委托的組織的區(qū)別，公務員的范圍，公務員基本管理制度。
熟悉并能夠運用：行政組織法理論和制度分析判斷機構的性質(zhì)、行政職權的合法性和公務員的行政紀律責任問題。
第一節(jié) 行政組織法概述
行政組織法的概念 行政組織法的基本原則
第二節(jié) 中央國家行政機關
國務院概述 國務院機構的種類
第三節(jié) 地方國家行政機關
地方國家行政機關的組成和職權 地方國家行政機關的派出機關和派出機構
第四節(jié) 實施行政職能的非政府組織
法律、法規(guī)授權的組織 行政機關委托的組織
第五節(jié) 公務員
公務員制度的概念和基本原則 公務員的基本權利義務 對公務員的基本管理制度
第三章 抽象行政行為
了解：抽象行政行為、行政法規(guī)、規(guī)章、有普遍約束力的決定和命令的概念。
理解：行政規(guī)則沖突的解決，行政法規(guī)、規(guī)章和有普遍約束力的決定和命令的制定機關、制定權限、程序、監(jiān)督機制。
熟悉并能夠運用：抽象行政行為的理論和制度分析解決行政規(guī)則合法性問題種行政規(guī)則與上位法的沖突問題。
第一節(jié) 抽象行政行為概述
抽象行政行為的概念 行政規(guī)則的適用
第二節(jié) 行政法規(guī)
行政法規(guī)的制定權限、制定程序、監(jiān)督程序
第三節(jié) 規(guī)章和有普遍約束力的決定、命令
國務院部門規(guī)章的制定機關、制定權限、制定程序、監(jiān)督程序 地方政府規(guī)章的制定機關、制定權限、制定程序、監(jiān)督程序 有普遍約束力的決定和命令的制定機關、制定權限、制定程序和監(jiān)督程序
第四章 具體行政行為概述
了解：具體行政行為及其成立、效力和一般合法要件的概念。
理解：具體行政行為區(qū)別于抽象行政行為的標準，具體行政行為效力的取得和喪失的條件，無效的具體行政行為與可撤銷的具體行政行為的區(qū)別，具體行政行為的一般合法要件。
熟悉并能夠運用：具體行政行為的一般理論和制度分析判斷具體行政行為合法性的基本條件問題。
第一節(jié) 具體行政行為的概念
具體行政行為的定義和構成 具體行政行為的分類
第二節(jié) 具體行政行為的成立和效力
具體行政行為的成立 具體行政行為的效力 具體行政行為的無效、撤銷和廢止
第三節(jié) 具體行政行為的一般合法要件
事實證據(jù)確鑿 正確適用法律、法規(guī) 符合法定程序 不得超越職權 不得濫用職權
第五章 行政許可
了解：行政許可及其設定、實施、監(jiān)督和相關制度的概念。
理解：行政許可的特征，行政許可制度的各基本原則，設定行政許可與市場調(diào)節(jié)、個體自主、社會自律的關系，行政許可的設定權限，普通許可實施程序與特別許可實施程序的區(qū)別，行政許可的費用制度，行政許可被授予人的法定公判義務。
熟悉并能夠運用：分析解決行政許可授予過程和監(jiān)督檢查過程中的行政行為合法性問題，以及行政許可訴訟問題。
第一節(jié) 行政許可概述
行政許可的概念 行政許可的基本原則
第二節(jié) 行政許可的設定
行政許可的設定原則 行政許可的設定權限和形式 行政許可的設定程序
第三節(jié) 行政許可的實施機關
法定行政機關 受委托的行政機關 行使集中許可權的行政機關 受理與辦理行政許可的行政機關 法律、法規(guī)授權的組織
第四節(jié) 行政許可的實施程序
申請與受理程序 審查與決定程序 期限 聽證程序 變更與延續(xù)程序 特別程序
第五節(jié) 行政許可的費用
禁止收費原則 法定收費例外
第六節(jié) 監(jiān)督檢查
對行政許可機構的監(jiān)督檢查 對被許可人的監(jiān)督檢查 被許可人的法定義務 對行政許可的撤銷和注銷
第七節(jié) 行政許可訴訟
行政許可案件的受案范圍 被告 法院對行政許可案件的審理 判決 行政許可中的賠償和補償及訴訟問題
第六章 行政處罰
了解：行政處罰的設定、實施、程序及相關制度的概念。
理解：行政處罰制度的基本宗旨，行政處罰的設定，行政處罰的委托，行政處罰的適用規(guī)則，行政處罰決定程序和實施程序規(guī)則，治安處罰的適用和處罰程序。
熟悉并能夠運用：行政處罰理論和制度分析解決行政機關行使行政處罰權的合法性問題。
第一節(jié) 行政處罰概述
行政處罰的基本原則
第二節(jié) 行政處罰的種類與設定
行政處罰的種類 行政處罰的設定
第三節(jié) 行政處罰的實施機關、管轄與適用
行政處罰的實施機關 行政處罰的管轄 行政處罰的適用
第四節(jié) 行政處罰的程序
行政處罰的決定程序 行政處罰的執(zhí)行程序
第五節(jié) 治安管理處罰
處罰的種類和適用 違反治安管理的行為和處罰 處罰程序 執(zhí)法監(jiān)督
第七章 行政強制
了解：行政強制措施和行政強制執(zhí)行的設定、程序及相關制度的概念。
理解：行政強制的基本原則，行政強制措施和行政強制執(zhí)行制度的種類、設定、實施程序。
熟悉并能夠運用：行政強制理論和法律規(guī)定分析解決行政強制權行使的合法性問題。
第一節(jié) 行政強制概述
行政強制的界定 行政強制的性質(zhì)、意義和立法 行政強制的基本原則
第二節(jié) 行政強制的種類和設定
行政強制措施的種類和設定 行政強制執(zhí)行的方式和設定 設定的論證和評價
第三節(jié) 行政強制措施實施程序
實施行政強制措施的主體 一般程序要求 特別程序要求
第四節(jié) 行政機關強制執(zhí)行程序
行政機關自行強制執(zhí)行權限 一般程序及要求 特別程序及要求 中止執(zhí)行、終結執(zhí)行和執(zhí)行和解
第五節(jié) 申請法院強制執(zhí)行
適用條件 行政機關提出申請 法院的受理、審理和裁定
第八章 行政合同與行政給付
了解：行政合同的概念和意義。
理解：行政合同與民事合同的區(qū)別，行政合同的種類和訂立方式，行政給付的意義。
熟悉并能夠運用：行政合同原理判斷是否為行政合同及其合法性。
第一節(jié) 行政合同
行政合同的概念 行政合同的種類 行政合同的訂立和效力 行政合同的履行
第二節(jié) 行政給付
行政給付的概念 物質(zhì)和資金幫助
第九章 行政程序與政府信息公開
了解：行政程序、聽證制度、說明理由、行政案卷制度、政府信息公開制度的概念。
理解：行政程序的意義，聽證制度、說明理由、行政案卷制度、政府信息公開制度的主要內(nèi)容。
熟悉并能夠運用：分析解決行政聽證程序合法性的理論和實踐問題。分析判斷行政機關有關政府信息公開決定的合法性。
第一節(jié) 行政程序概述
行政程序的概念 行政程序法的基本原則
第二節(jié) 行政程序的基本制度
聽證制度 說明理由制度 行政案卷制度
第三節(jié) 政府信息公開制度
政府信息公開制度的概念 政府信息公開制度的主要內(nèi)容
政府信息公開行政訴訟
第十章 行政復議
了解：行政復議申請人、被申請人、第三人和行政復議機關的概念。
理解：行政復議的功能，行政復議的范圍，行政復議的申請人與被申請人，行政復議機關的確定，行政復議與行政訴訟的關系，行政復議的決定類型，行政復議指導和監(jiān)督。
熟悉并能夠運用：分析解決行政機關在受理和作出復議決定中的程序合法性問題?？荚噧?nèi)容：
第一節(jié) 行政復議概述
行政復議的基本原則
第二節(jié) 行政復議范圍
行政復議的受案范圍(行政相關人的合法權益 侵權的具體行政行為 具體行政行為所依據(jù)的行政規(guī)定)行政復議的排除事項(行政機關的人事處理 對民事糾紛的處理)
第三節(jié) 行政復議參加人和行政復議機關
行政復議申請人 行政復議被申請人 行政復議第三人 行政復議機關
第四節(jié) 行政復議的申請與受理
行政復議的申請時間和方式 對行政復議申請的審查和處理 行政復議與行政訴訟的關系 具體行政行為在行政復議期間的執(zhí)行力
第五節(jié) 行政復議的審理、決定和執(zhí)行
行政復議的審理(審查方式 舉證責任 查閱材料 證據(jù)收集 撤回申請 原具體行政行為的改變、行政復議中的和解和調(diào)解)行政復議的決定(對行政規(guī)定和行政依據(jù)爭議的審查和處理 對具體行政行為的復議決定)行政復議決定的執(zhí)行 行政復議指導和監(jiān)督
第十一章 行政訴訟概述
了解：行政爭議的概念和行政訴訟的特征，我國行政訴訟法的效力范圍和行政訴訟的基本原則的概念和意義。
理解：行政訴訟與民事訴訟、刑事訴訟之間的關系，具體行政行為合法性審查原則。
熟悉并能夠運用：行政爭議的特點和具體行政行為合法性審查原則。
第一節(jié) 行政訴訟的概念和特征
行政爭議 行政訴訟的概念和特征 行政訴訟與民事訴訟的關系 行政訴訟與刑事訴訟的關系
第二節(jié) 行政訴訟法
行政訴訟法的淵源 行政訴訟法的效力范圍(空間效力 時間效力 對人的效力 對事的效力)行政訴訟法的立法目的
第三節(jié) 行政訴訟的基本原則
人民法院依法獨立行使行政審判權原則 以事實為根據(jù)、以法律為準繩原則 具體行政行為合法性審查原則(具體行政行為合法性審查的范圍 具體行政行為合法性審查的意義)當事人的法律地位平等原則 使用民族語言文字原則 當事人有權辯論原則 合議、回避、公開審判和兩審終審原則(合議原則 回避原則 公開審判原則 兩審終審原則)人民檢察院實行法律監(jiān)督原則
第十二章 行政訴訟的受案范圍
了解：受案范圍的概念與確立方式。
理解：人民法院應予受理的行政訴訟案件類型和不予受理的案件類型。
熟悉并能夠運用：受案范圍的確定標準及其在具體案件中的適用。
第一節(jié) 概述
受案范圍的概念 受案范圍的確立方式 受案范圍的確定標準(行為標準 權利標準)
第二節(jié) 應予受理的案件
行政處罰案件 行政強制措施案件 侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營自主權案件 行政許可案件不履行法定職責案件 撫恤金案件 違法要求履行義務案件。其他侵犯人身權、財產(chǎn)權案件 法律、法規(guī)規(guī)定的其他行政案件 侵犯公民公平競爭權案件 國際貿(mào)易行政案件 反傾銷行政案件 反補貼行政案件 司法解釋中規(guī)定的案件
第三節(jié) 不予受理的案件
國家行為 抽象行政行為 行政機關對其工作人員的獎懲、任免等決定 法律規(guī)定由行政機關最終裁決的具體行政行為 公安、國家安全等機關依照刑事訴訟法的明確授權實施的行為 行政機關的調(diào)解行為和仲裁行為 不具有強制力的行政指導行為 駁回當事人對行政行為提起申訴的重復處理行為 對公民、法人或其他組織的權利義務不產(chǎn)生實際影響的行為 司法解釋規(guī)定的其他案件
第十三章 行政訴訟的管轄
了解：行政訴訟管轄的種類和裁定管轄的幾種情況。
理解：行政訴訟的級別管轄和地域管轄。
熟悉并能夠運用：中級人民法院的管轄、特殊地域管轄以及共同管轄及具體適用。
第一節(jié) 行政訴訟管轄概述
管轄的種類 確定管轄的考慮因素
第二節(jié) 級別管轄
基層人民法院的管轄 中級人民法院的管轄(確認發(fā)明專利權案件 海關處理案件 對國務院各部門或者省級人民政府所做的具體行政行為提起訴訟的案件 本轄區(qū)內(nèi)的重大、復雜案件)高級人民法院的管轄 最高人民法院的管轄
第三節(jié) 地域管轄
一般地域管轄 特殊地域管轄(限制人身自由的行政強制措施 不動產(chǎn)案件)共同管轄
第四節(jié) 裁定管轄
移送管轄 指定管轄 移轉管轄 管轄權異議
第十四章 行政訴訟參加人
了解：行政訴訟當事人和訴訟代表人的概念和訴訟地位、種類。
理解：行政訴訟的原告、被告、第三人、共同訴訟人的確認規(guī)則。
熟悉并能夠運用：行政訴訟原告和被告的確認規(guī)則及其具體適用。
第一節(jié) 概述
行政訴訟參加人 行政訴訟當事人(概念 訴訟地位)訴訟代表人
第二節(jié) 行政訴訟的原告
原告的概念 原告的確認(受害人 相鄰權人 公平競爭權人 投資人 合伙組織 股份制企業(yè)的內(nèi)部機構 非國有企業(yè) 企業(yè)法定代表人 農(nóng)村土地使用權人)原告資格的轉移(轉移的條件 自然人原告資格的轉移 法人或其他組織原告資格的轉移 轉移的程序)
第三節(jié) 行政訴訟的被告
被告的概念 被告的確認(行政復議案件 委托行政 經(jīng)上級機關批準而作出具體行政行為 派出機構 共同作出具體行政行為 行政機關的內(nèi)部機構 不作為案件)被告資格的轉移
第四節(jié) 行政訴訟的第三人
第三人的概念 第三人的確認 第三人參加訴訟的程序
第五節(jié) 共同訴訟人
共同訴訟人的概念 必要共同訴訟人 普通共同訴訟人 集團訴訟
第六節(jié) 訴訟代理人
訴訟代理人的種類(法定代理人 指定代理人 委托代理人)
第十五章 行政訴訟程序
了解：起訴與受理的概念，行政訴訟的第一審程序、第二審程序和審判監(jiān)督程序的基本步驟。
理解：起訴與受理的條件，行政訴訟審理前的準備，行政訴訟上訴案件的審理方式以及審判監(jiān)督程序的提起與審理。
熟悉并能夠運用：起訴條件的具體適用。
第一節(jié) 起訴與受理
起訴的概念 起訴的條件(一般條件 時間條件 程序條件)受理的概念 對起訴的審查 審查的結果
第二節(jié) 行政訴訟的第一審程序
審理前的準備(組成合議庭 交換訴狀 處理管轄異議 審查訴訟 文書和調(diào)查收集證據(jù) 審查其他內(nèi)容)庭審程序(庭審方式 庭審程序 審理期限)妨害行政訴訟行為的排除(妨害行政訴訟的行為 排除妨害行政訴訟的強制措施)案件的移送和司法建議
第三節(jié) 行政訴訟的第二審程序
上訴和上訴的受理 上訴案件的審理(審理方式 審理對象 審理期限)
第四節(jié) 行政訴訟審判監(jiān)督程序
審判監(jiān)督程序的提起(提起審判監(jiān)督程序的條件 提起審判監(jiān)督程序的程序)再審案件的審理(審理程序 原判決、裁定的執(zhí)行 對再審案件的處理 再審期限)
第十六章 行政訴訟的特殊制度與規(guī)則
了解：行政訴訟證據(jù)的概念和種類，行政訴訟法律適用的含義，行政案件審理中各項特殊制度的含義以及涉外行政訴訟的特征。
理解：行政訴訟法律沖突的適用規(guī)則，行政案件審理中各項特殊制度的具體內(nèi)容，涉外行政訴訟的原則與法律適用。
熟悉并能夠運用：行政訴訟證據(jù)制度，行政訴訟法律適用規(guī)則。
第一節(jié) 行政訴訟證據(jù)
行政訴訟證據(jù)的概念和種類 舉證責任(舉證責任的概念 舉證責任分配 舉證期限)提供證據(jù)的要求(書證 物證 視聽資料 證人證言 鑒定結論 現(xiàn)場筆錄)調(diào)取和保全證據(jù)(行政訴訟證據(jù)的調(diào)取 證據(jù)保全)證
據(jù)的對質(zhì)辨認和核實(對書證和物證的質(zhì)證 對視聽資料的質(zhì)證 關于證人出庭作證的問題 對鑒定意見的質(zhì)證)證據(jù)的審核認定(概念和內(nèi)容 證據(jù)效力大小的判斷)
第二節(jié) 行政訴訟的法律適用
行政訴訟法律適用的含義 行政訴訟法律適用的規(guī)則(法律、行政法規(guī)與地方性法規(guī)是行政審判的依據(jù) 規(guī)章的參照適用 其他規(guī)范性文件在行政訴訟中的地位 人民法院對司法解釋的援引)行政訴訟法律沖突的適用規(guī)則(概念 適用規(guī)則)WT0規(guī)則的適用問題
第三節(jié) 行政案件審理中的特殊制度
撤訴(概念 條件 撤訴的法律后果)缺席判決 財產(chǎn)保全與先予執(zhí)行(財產(chǎn)保全 先予執(zhí)行)審理程序的延阻(延期審理 訴訟中止 訴訟終結)被告在一審期間改變被訴具體行政行為的處理 具體行政行為的停止執(zhí)行問題 合并審理 行政訴訟附帶民事訴訟（概念 條件)
第四節(jié) 涉外行政訴訟
涉外行政訴訟的特征 涉外行政訴訟的原則(同等原則 對等原則)涉外行政訴訟的法律適用
第十七章 行政案件的裁判與執(zhí)行
了解：行政訴訟判決、裁定和決定的含義、適用范圍及效力，行政訴訟的執(zhí)行與非訴行政案件執(zhí)行的含義。
理解：行政訴訟判決的種類與適用條件，行政訴訟的執(zhí)行和非訴行政案件 的執(zhí)行要求。
熟悉并能夠運用：行政訴訟判決的種類及其適用條件。
第一節(jié) 行政訴訟的判決、裁定與決定
行政訴訟判決 行政訴訟第一審判決(維持判決 撤銷判決 履行判決 變更判決 駁回原告訴訟請求判決 確認判決)二審判決(維持原判 改判)再審判決 行政訴訟裁定(概念與特征 適用范圍及法律效力)行政訴訟決定(概念 適用范圍及法律效力)
第二節(jié) 行政訴訟的執(zhí)行與非訴行政案件的執(zhí)行
行政訴訟的執(zhí)行 執(zhí)行主體 執(zhí)行根據(jù) 執(zhí)行措施(對行政機關的執(zhí)行措施 對公民、法人或者其他組織的執(zhí)行措施)執(zhí)行程序 非訴行政案件的執(zhí)行 非訴行政案件執(zhí)行的適用范圍 非訴行政案件的執(zhí)行程序
第十八章 國家賠償概述
了解：國家賠償、國家賠償法的概念與特征。
理解：國家賠償與相關制度之間的關系。
熟悉并能夠運用：國家賠償?shù)臉嫵梢?/p>
第一節(jié) 國家賠償
國家賠償?shù)母拍?國家賠償?shù)奶卣?國家賠償與相關制度的區(qū)別(與行政賠償 與國家補償 與民事賠償 與司法賠償 與公有公共設施致害賠償)
第二節(jié) 國家賠償法
國家賠償法的概念 國家賠償法的作用
國家賠償法的適用
第三節(jié) 國家賠償?shù)臉嫵梢?/p>
國家賠償?shù)臉嫵梢攀?國家賠償?shù)闹黧w要件(主體要件的概念和特征 侵權主體的種類)行為要件(界定執(zhí)行職務行為的標準 執(zhí)行職務行為的分類)損害結果要件(損害的范圍 損害的對象 因果關系)法律要件
第十九章 行政賠償
了解：行政賠償、行政賠償范圍、行政賠償請求人、行政賠償義務機關、行政賠償程序的概念和特征。
理解：行政賠償?shù)臍w責原則，行政賠償義務機關的確認規(guī)則。
熟悉并能夠運用：行政賠償?shù)姆秶c程序。
第一節(jié) 行政賠償概述
行政賠償?shù)母拍?行政賠償?shù)奶卣?行政賠償與行政補償 行政賠償與民事賠償 行政賠償與司法賠償)行政賠償?shù)臍w責原則(違法歸責原則)
第二節(jié) 行政賠償范圍
侵犯人身權的行為(侵犯人身自由權的行為 侵犯生命健康權的行為)侵犯財產(chǎn)權的行為(侵犯財產(chǎn)權的行政處罰 侵犯財產(chǎn)權的行政強制措施 違法征收財物、攤派費用 其他侵犯財產(chǎn)權的違法行為)國家不承擔賠償責任的情形
第三節(jié) 行政賠償請求人和賠償義務機關
行政賠償請求人(概念和特征 范圍)行政賠償義務機關(概述 行政賠償義務機關的確認)
第四節(jié) 行政賠償程序
行政賠償程序的概念 單獨提出賠償請求的程序(含義 行政賠償義務機關的先行處理程序 對行政事實行為單獨提出賠償請求的程序問題)一并提出賠償請求的程序(行政復議程序 行政賠償訴訟程序)行政追償(概念和條件 程序)
第二十章 司法賠償
了解：司法賠償、司法賠償范圍、司法賠償請求人、司法賠償義務機關、司法賠償程序的概念和特征。
理解：司法賠償?shù)臍w責原則，司法賠償義務機關的確認規(guī)則。
熟悉并能夠運用：司法賠償?shù)姆秶c程序。
第一節(jié) 司法賠償概述
司法賠償?shù)母拍詈吞卣?司法賠償?shù)臍w責原則
第二節(jié) 司法賠償范圍
司法賠償范圍概述 刑事司法賠償?shù)姆秶?侵犯人身權的刑事司法賠償 侵犯財產(chǎn)權的刑事司法賠償)民事、行政司法賠償范圍(違法采取排除妨害訴訟強制措施的賠償 違法采取保全措施的賠償 錯誤執(zhí)行判決、裁定和其他生效法律文書的賠償 司法工作人員侵權的賠償)國家不承擔賠償責任的情形
第三節(jié) 司法賠償請求人和賠償義務機關
司法賠償請求人(概念和特征 確認)司法賠償義務機關(概念和特征 確認)
第四節(jié) 司法賠償程序
司法賠償程序概述 司法賠償處理程序(含義 步驟)司法賠償復議程序(含義 步驟)司法賠償決定程序(含義 步驟)司法追償程序(范圍 程序)
第二十一章 國家賠償方式、標準和費用
了解：國家賠償方式的概念，國家賠償費用的來源、支付和管理。
理解：國家賠償?shù)牟煌绞郊耙蟆?/p>
熟悉并能夠運用：國家賠償?shù)挠嬎銟藴省?/p>
第一節(jié) 國家賠償?shù)姆绞?/p>
國家賠償?shù)姆绞?金錢賠償 返還財產(chǎn) 恢復原狀 國家賠償?shù)钠渌绞?/p>
第二節(jié) 國家賠償?shù)挠嬎銟藴?/p>
人身權損害賠償?shù)挠嬎銟藴?人身自由權損害賠償?shù)挠嬎銟藴?生命健康權損害賠償?shù)挠嬎銟藴?財產(chǎn)權損害賠償?shù)挠嬎銟藴?/p>
第三節(jié) 國家賠償費用
國家賠償費用的來源 國家賠償費用的支付與管理
第三篇：《行政法與行政訴訟法》復習重點
《行政法與行政訴訟法》復習重點
1． 行政法是指調(diào)整行政權被行使過程中所產(chǎn)生的社會關系以及對行政權進行規(guī)范和控制的法律規(guī)范的總稱。
2． 行政法律關系是指為行政法所調(diào)整和規(guī)定的，具有行政法上權利與義務內(nèi)容的各種社會關系。3． 行政主體是依法以自己的名義行使行政權，實施國家行政管理，并能獨立承擔由此產(chǎn)生的法律責任的組織。
4． 行政法律關系由行政法律關系主體、客體和內(nèi)容三大要素構成。
5． 行政法律關系的客體，是指行政法律關系中當事人權利、義務所指向的對象。包括物、行為和精神財富。
6． 行政法律事實可分為法律事件和法律行為兩大類。
7． 行政法的法源，即行政法的淵源，是指行政法的外部表現(xiàn)形式。分成：憲法、法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章、地方性法規(guī)和地方行政規(guī)章、自治條例和單行條例、與行政法有關的法律解釋。
8． 行政組織法可分為兩類，一類是關于行政機關的設置、編制、職權、職責、活動程序和方法的規(guī)范。其中職權、職責規(guī)范是行政組織規(guī)范的核心。另一類是有關國家行政機關與公務員雙方在錄用、培訓、考核、獎懲、晉升、調(diào)動中的權利義務關系的規(guī)范，以及在職務上的權利義務的規(guī)范；行政行為法，主要是行政機關與個人、組織雙方權利義務關系的規(guī)范；行政監(jiān)督法是對行政進行監(jiān)督的規(guī)范，也就是監(jiān)督主體對行政進行監(jiān)督的規(guī)范。
9． 行政合法性原則是行政法治原則的核心內(nèi)容。是接線員行政權力的設立、行使必須依據(jù)法律，符合法律要求，不能與法律相抵觸。行政合法性原則要求行政主體必須嚴格遵守行政法律規(guī)范的要求，不得享有行政法規(guī)以外的特權，超越法定權限的行為無效； 行政合法性原則包括實體合法和程序合法兩方面的內(nèi)容。行政程序合法包含三方面的內(nèi)容：⑴任何人不能成為審理自己案件的法官。⑵行政機關在裁決行政糾紛時不能偏聽偏信。⑶決定對當事人不利的事務時，應預先通知當事人并給其發(fā)表意見的機會。行政合法性原則通常要求行政權依法律的規(guī)定存在，行政機關依法設立并應依法行使行政職權。
10．行政合理性原則是指行政機關不僅應當按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類和幅度范圍作出行政決定，而且要求這種決定應符合法律的意圖和精神，符合公平正義等法律理性。表現(xiàn)在：㈠法律不可能規(guī)范全部行政活動。㈡法律對行政活動的規(guī)范，應留出一定的余地，以便使行政機關根據(jù)具體情況靈活處理。如果法律對行政活動規(guī)定得面面俱到，毫無裁量余地，則最終可能導致行政機關束手無策。行政合理性原則的具體要求㈠行政行為的動因應符合法律目的㈡行政行為應建立在正當考慮的基礎上，要有正當?shù)膭訖C㈢行政行為的內(nèi)容應合乎情理。
11．行政主體，是指享有國家行政權力，能以自己的名義從事行政管理活動，并獨立承擔由此產(chǎn)生的法律責任的組織。具有以下特征：㈠行政主體是享有國家行政權力，實施行政活動的組織。㈡行政主體是能以自己的名義行使行政權的組織。㈢行政主體是能夠獨立對外承擔其行為所產(chǎn)生的法律責任的組織。
12．行政主體與行政機關不能簡單地等同。在行政管理活動中，行政機關并不是惟一的行政區(qū)主體。行政機關以外的社會組織，如果得到法律、法規(guī)的授權，也會擁有一不定期的行政職權，享有與行政機關同樣的法律地位，成為行政主體。如原《食品衛(wèi)生法》中規(guī)定的食品衛(wèi)生管理中的衛(wèi)生防疫站、城市公共環(huán)境衛(wèi)生管理中的市容監(jiān)察組織等。此外，并非所有的行政機關都能成為行政主體，如政府某些臨時設置的機關只負責管理內(nèi)部事務，并不對外行使職權，也不承擔相應的責任，因此，不能成為行政主體。行政機關也不是在任何場合都能成為行政主體。當行政機關以“機關法人”的身分從事民事活動而成為民事主體，如租用辦公用房、購買辦公用品等時，它就不是行政主體。13．國家的行政管理活動雖然是通過各個公務員的公務行為得以實現(xiàn)的，但公務員并不是行政主體。因為公務員所實施的公務行為是以國家機關的名義實施的，公務員只是具體的操作者；公務員的公務行為所產(chǎn)生的法律后果和責任，并不直接由公務員承擔，而是由國家行政機關承擔。公務員與國家行政機關是一種職務上的委托關系，公務員一般代表行政機關行使職權，公務員的行為由行政主體負責。
14．行政職權是國家行政權的表現(xiàn)形式，是行政區(qū)主體實施國家行政管理活動的權能。行政職權只能由行政主體來行使，行政管理相對方不享有行政職權。行政職權主要有以下內(nèi)容：⑴行政立法權⑵行政許可權⑶行政確認權⑷行政檢查權⑸行政獎勵權⑹行政物質(zhì)幫助權⑺行政處罰權⑻行政強制執(zhí)行權⑼行政合同的簽訂權⑽行政復議權。
15．行政優(yōu)先權包括以下內(nèi)容⑴先行處置權：雖然按照法律、法規(guī)的有關規(guī)定，行政區(qū)主體在行使行政職權時，應當遵循法定的程序。但在緊急情況下，行政主體可不受程序的制約，先行處置。如《治安管理處罰法》第四章的規(guī)定，公安機關對違法相對方進行治安行政處罰時，必須遵循傳喚、訊問、取證、裁決等四個步驟。但是，在緊急情況下，公安機關可以先行采取強制措施，如先行扣留等。⑵獲得社會協(xié)助權⑶推定有效權。
16．我國的最高國家行政機關是中華人民共和國國務院。國務院即中央人民政府、由全國人民代表大會產(chǎn)生，對全國人民代表大會及其常務委員會負責并報告工作。國務院由總理、副總理、國務委員、各部部長、各委員會主任、審計長、秘書長組成，實行總理負責制?？偫?、副總理、國務委員、秘書長組成國務院常務會議。國務院的各部、各委員會和審計機關，是國務院領導下負責領導和管理某一方面國家行政事務的國家行政機關。按照合理分工、職責分明、機構精干和便于提高工作效率等原則設置。國務院的直屬機構有稅務總局、環(huán)保總局、海關總署，國家工商行政管理局等，是國家行政機關。國務院辦公廳等是內(nèi)部辦公機構。
17．我國地方各級人民政府分為省（自治區(qū)、直轄市）、市（自治州、直轄市的區(qū)）、縣、鄉(xiāng)（民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)）四級。
18．行政機關組織法：隸屬關系三種：⑴垂直領導 ⑵業(yè)務指導 ⑶雙重領導。
19．現(xiàn)行憲法規(guī)定，國務院每屆任期同全國人民代表大會每屆任期相同，總理、副總理、國務委員連續(xù)任期不得超過兩屆。地方各級人民政府每屆任期與本級人民代表大會任期相同。
20．凡政府組織法定的最高行政決策權力和責任賦予一人承擔者，稱為首長負責制，簡稱首長制；而賦予委員會議集體承擔者，稱為委員會議負責制，簡稱委員會制。兩者各有其所適用的范圍，一般來說，凡是執(zhí)行性、技術性與速決性一類的事務，宜用首長制，可以收到行動快、效率高之效；凡立法性、協(xié)調(diào)性、傾向性一類的事務，宜用委員會制。可反映多方面的利益與要求，利于分工合作，避免個人專斷。
21．我國人民行使國家權力的機關是全國人民代表大會和地方各級人民代表大會。全國人民代表大會是最高國家權力機關，其他國家機關都是由它產(chǎn)生，對它負責，受它監(jiān)督?！稇椃ā返?5條規(guī)定：“中華人民共和國國務院，即中央人民政府，是最高國家權力機關的執(zhí)行機關，是最高國家行政機關。” 22．國務院的行政職權包括㈠制定行政法規(guī)權：行政法規(guī)是對全國有普遍約束力的規(guī)范性文件。按照憲法和有關法律的規(guī)定，國務院制定行政法規(guī)必須有憲法和法律的依據(jù)，必須經(jīng)國務院全體會議或常務會議審議通過，其頒布必須由總理簽署。國務院的制定行政法規(guī)權，即通常據(jù)說的國務院的行政立法權。㈡領導各級國家行政機關權㈢領導和管理全國各項行政工作權㈣國家最高權力機關授予的其他職權。
23．我國的政府派出機關有三種類型：省、自治區(qū)人民政府經(jīng)國務院批準設立的行政公署；縣、自治縣人民政府經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準的區(qū)公所；市轄區(qū)、不設區(qū)的市人民政府經(jīng)上一級人民政府批準設立的街道辦事處。在我國，鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府是最基層的人民政府，領導和管理所轄行政區(qū)域的行政事務。
24．公務員是指在各級國家行政機關中依法行使國家行政權力，執(zhí)行國家公務，除工勤人員以外的工作人員。25．兩種法律身份的劃分⑴按時間劃分⑵按職責界限劃分⑶按法律適用劃分⑷按名義或公共利益劃分。公務員的行為首先可以劃分為個人行為和機關行為。個人行為不可能是公務行為，因為公務行為不能以個人名義而只能以公務機關的名義作出。劃分個人行為與機關行為的標準主要有三個：⑴公務員的行為以所屬的機關名義作出的，屬機關行為，以自己名義作出的，則屬個人行為；⑵公務員的行為是在他的職責范圍內(nèi)作出的，屬于機關行為，如果超越職責范圍，必須結合第一標準和第二標準綜合認定；⑶公務員的行為是執(zhí)行機關的命令或委托，不管機關的命令或委托是否超越權限，概屬機關行為。
26．在我國，行政職務的產(chǎn)生主要有四種程序：選任、委任、調(diào)任和聘任。行政職務的變更，主要發(fā)生于下列情況：罷免、撤職、辭去領導職務、免職、降職、轉職、調(diào)職、升職。公務員職務關系的消滅：死亡、喪失國籍、辭退、開除公職、被判刑罰、離休退休。27．被委托組織與被授權組織的區(qū)別：性質(zhì)不同、產(chǎn)生的依據(jù)不同、行為的后果不同。
28．行政相對方是指在行政法律關系中與行政主體相對應的另一方當事人，是其權益受行政主體的行政行為影響的個人或組織。
29．行政法制監(jiān)督是指國家權力機關、國家司法機關、上級行政機關、專門行政監(jiān)督機關及國家機關體系以外的公民、組織依法對行政主體及其工作人員是否依法行使行政職權和是否遵紀守法所進行的監(jiān)督。
30．行政法制監(jiān)督主體的監(jiān)督有：㈠國家權力機關的監(jiān)督；㈡國家司法機關的監(jiān)督；㈢國家行政機關的監(jiān)督；㈣國家機關體系以外的公民、組織的監(jiān)督。
31．國家權力機關對行政機關的監(jiān)督方式主要有：法律監(jiān)督、工作監(jiān)督、人事監(jiān)督。
32．行政行為是指行政主體行使行政職權，作出的能夠產(chǎn)生行政法律效果的行為。包括含義：㈠行政行為是行政主體所為的行為；㈡行政行為是行使行政職權，進行行政管理的行為；㈢行政行為是行政主體實施的能夠產(chǎn)生行政法律效果的行為。
33．行政主體的活動，從性質(zhì)上劃分主要包括兩類：一類是民事活動。行政主體是以平等的民事主體的身份出現(xiàn)，該活動受民事法律規(guī)范調(diào)整，行政主體不享有行政優(yōu)益權。另一類是行政管理活動，這類活動是以行政主體行使的行政職權為核心的，有行政職權的存在，才有行政行為。
34．抽象行政行為與具體行政行為的區(qū)別：根據(jù)行政行為實施的對象及適用力的不同，可以將行政行為分為抽象行政行為和具體行政行為。抽象行政行為是指行政主體針對不特定的行政管理對象實施的行政行為，包括行政主體制定行政法規(guī)和行政規(guī)章的行為，也包括行政主體制定行政措施、發(fā)布行政命令、通知、通告、決議、決定的行為等。抽象行政行為通常具有普遍性。具體行政行為是指行政主體針對特定的行政管理對象實施的行政行為，包括行政許可、行政強制行政處罰等行為，通常以具體、完整的行政決定的形式表現(xiàn)出來。抽象行政行為與具體行政行為的主要區(qū)別就是對象是否特定，抽象行政行為的對象是不特定的，而具體行政行為的對象是特定的。35．行政行為的效力：公定力、確定力、拘束力、執(zhí)行力。
36．行政行為的無效的原因；⑴行政行為有特別重大的違法情形；⑵行政行為具有明顯的違法情形；⑶行政主體不明確或明顯超越職權的行為；⑷行政主體受脅迫所為的行政行為；⑸沒有可能實施的行政行為；⑹行政行為的實施將導致犯罪。行政行為無效的結果：⑴行政行為被確認無效后即自始至終不發(fā)生法律效力；⑵行政相對人可不受該行為之約束，可自行決定不履行該行為所規(guī)定的義務，而不承擔法律責任；⑶被確認為無效的行政行為沒有時效的限制，有權的國家機關可在任何時候宣布其無效；⑷行政行為被宣布為無效后，行政主體因此所得到的一切利益應返還給相對方，而對相對方因此所受到的損失應予賠償。
37．行政行為撤銷的原因：⑴行政行為不具備合法要件；⑵行政行為不適當。行政行為撤銷的結果：⑴行政行為自撤銷之日起失去法律效力；⑵行政行為因行政主體或行政相對方的不同過錯歸屬而有不同的責任后果。若行政行為是因行政主體的過錯而被撤銷，行政主體應予賠償；若行政行為是因行政相對方的過錯而被撤銷的，行政相對方因此所受的損失自行負責。行政相對方所獲得的利益應予以收回。
38．行政行為的廢止的原因：⑴法律、法規(guī)、規(guī)章或政策被修改、廢止或撤銷；⑵國家形勢發(fā)生重大變化；⑶原定任務已經(jīng)執(zhí)行完畢。行政行為廢止的結果：⑴自廢止之日行政行為失去法律效力；⑵因行政行為廢止機時給相對方帶來損失時，行政主體予以適當?shù)难a償。
39．行政立法是指國家行政機關依照法律規(guī)定的權限和程序，制定行政法規(guī)和行政規(guī)章和活動。行政立法的分類㈠行政立法依其權力來源的不同分為：⑴職權立法；⑵授權立法。㈡行政立法依據(jù)行使行政立法權的主體不同分為：⑴中央行政立法；⑵地方行政立法。㈢依據(jù)行政立法內(nèi)容、目的和功能的不同，可以將行政立法分為：⑴執(zhí)行性立法；⑵創(chuàng)制性立法。
40．從法律意義上講，行政立法程序必須遵循以下兩個基本原則，一是民主原則，二是效率原則。41．根據(jù)我國憲法、組織法以及有關法律、法規(guī)的規(guī)定，我國行政立法主體為；⑴國務院；⑵國務院各部門；⑶省、自治區(qū)、直轄市人民政府和較大市的人民政府。其中較大市是指省、自治區(qū)的人民政府所在地的市，經(jīng)濟特區(qū)所在地的市和國務院批準的較大的市。
42．行政許可，是指行政主體根據(jù)行政相對方的申請，經(jīng)依法審查，通過頒發(fā)許可證、執(zhí)照等形式，賦予或確認行政相對方從事某種活動的法律資格或法律權利的一種具體行政行為。行政許可的特征：㈠行政許可是依申請的行政行為；行政相對方針對特定的事項向行政主體提出申請，是行政主體實施行政許可的前提條件。㈡行政許可的內(nèi)容是國家一般禁止的活動；㈢行政許可是行政主體賦予行政相對方某種法律資格或法律權利的具體行政行為；㈣行政許可是一種外部行政行為；㈤行政許可是一種要式行政行為。
43．行政強制的含義：行政強制是指行政主體為實現(xiàn)一定的行政目的，保障行政管理的順利進行，對行政相對方的人身及財產(chǎn)等采取的強制性的具體行政行為的總稱。行政強制的特征：⑴行政強制的主體是行政主體，即行政機關或法律、法規(guī)授權的組織；⑵行政強制的對象是相對方的財物和人身自由；⑶行政強制的目的是為了實現(xiàn)一定的行政目的，保障行政管理的順利進行。
44．行政強制的分類：㈠以行政強制行為所指向的對象和內(nèi)容為標準，可分為⑴對人身的強制；⑵對財產(chǎn)的強制；⑶對行為的強制。㈡以行政強制行為的目的和程序的階段性為標準，可分為⑴即時性強制；⑵執(zhí)行性強制。
45．行政強制執(zhí)行不允許進行執(zhí)行和解。行政強制執(zhí)行的種類㈠間接強制執(zhí)行⑴代執(zhí)行（代執(zhí)行是指行政強制執(zhí)行機關或第三人代替義務人履行法定義務，并向義務人征收必要費用的強制執(zhí)行措施）⑵執(zhí)行罰（執(zhí)行罰主要通過滯納金表現(xiàn)出來，執(zhí)行罰的數(shù)額從義務人應履行義務之日起，按日計算，可反復適用。）。㈡直接強制 根據(jù)強制執(zhí)行的對象分為對財產(chǎn)、行為和人身三種執(zhí)行方式。46．行政強制執(zhí)行與行政處罰的區(qū)別：⑴性質(zhì)不同；⑵目的不同；⑶原則不同。
47．行政強制執(zhí)行的原則：（行政強制執(zhí)行是行政法的組成部分，它除了要遵守行政法的基本原則，如行政合法性原則和行政合理性原則以外，還應遵循其特有的原則）㈠強制與教育相結合的原則；㈡依法強制執(zhí)行的原則；㈢強制執(zhí)行適當?shù)脑瓌t；㈣目的實現(xiàn)原則。
48．行政合同，是指行政主體之間，行政主體與公民、法人或其他組織之間，為了實現(xiàn)行政管理的目的，依雙方意思表示一致，而確立、變更或消滅相互權利與義務的協(xié)議。行政合同有如下特征㈠行政合同的當事人一方必須是行政主體；㈡行政合同的目的是為了實現(xiàn)國家行政管理目標；㈢行政合同的雙方意思表示必須一致；㈣在行政合同的履行、變更或解除中，行政主體享有行政優(yōu)益權。49．行政合同的締結主要有招標、拍賣、邀請發(fā)價和直接磋商等方式。
50．行政合同雙方的權利和義務：㈠行政主體的權利 在行政合同中，行政主體有下列權利，這些權利同時也是相對方的義務，主要有：⑴對合同的監(jiān)督、指揮權；⑵單方面變更合同標的權；⑶單方面解除合同權；⑷制裁權（行政主體的制裁手段，主要有金錢制裁、強制繼續(xù)履行、代執(zhí)行、解除合同）。㈡相對方的權利：⑴獲得報酬權；⑵損害賠償請求權；⑶必要的和有益的額外費用償還請求權；⑷不能預見的物質(zhì)困難的補償權。此外，在行政合同的履行中，行政相對方還享有以下兩種特有的權利：⑴特權行為的補償權；⑵如果發(fā)生因經(jīng)濟變動、戰(zhàn)爭、自然災害等當事人不可預見的情況，致使合同履行極端困難時，相對方則享有不可預見情況的補償權。
51．行政處罰是行政主體對違反行政法律規(guī)范的公民、法人或其他組織給予制裁的具體行政行為。行政處罰的特征：⑴行政處罰是以對違法行為人的懲戒為目的，而不是以實現(xiàn)義務為目的；⑵行政處罰的適用主體是行政機關或法律、法規(guī)授權的組織；⑶行政處罰的適用對象是作為行政相對方的公民、法人或其他組織，屬于外部行政行為。
52．行政處罰的種類㈠人身罰⑴行政拘留⑵勞動教養(yǎng)；㈡行為罰；㈢財產(chǎn)罰；㈣申誡罰（主要形式有：警告和通報批評）。
53．行政處罰案件由違法行為發(fā)生地的縣級以上人民政府具有行政處罰權的行政機關管轄。行政處罰適用的時效，是指對行為人實施行政處罰，還需其違法行為未超過追究時效，超過法定的追究時效，則不得對違法者適用行政處罰。我國《行政處罰法》第29條規(guī)定：違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰?！吨伟补芾硖幜P法》規(guī)定的時效為6個月。行政處罰的適用方式：一事不再罰款，《行政處罰法》第24條規(guī)定：“對當事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰?！?/p>
54．行政處罰的程序：簡易程序的適用條件，⑴違法事實確鑿；⑵對該違法行為處以行政處罰有明確、具體的法定依據(jù)；⑶處罰較為輕微。即對個人處以50元以下的罰款或者警告，對組織處以1000元以下的罰款或者警告。<該節(jié)可能會出案例分析P162> 55．行政處罰執(zhí)行的原則㈠當事人自覺履行原則；㈡行政復議和行政訴訟期間，行政處罰決定不停止執(zhí)行原則；㈢決定罰款與收繳罰款相分離原則。行政處罰執(zhí)行的措施：⑴到期不交納罰款的，每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款；⑵根據(jù)法律規(guī)定，將查封、扣押的財物拍賣或者將凍結的存款劃撥抵繳罰款；⑶申請人民法院執(zhí)行。
56．行政處分的種類：警告、記過、記大過、降級、撤職、開除。
57．行政違法是指行政主體及其執(zhí)行公務的人員，在行政管理過程中，違反行政法律規(guī)范的行為。行政違法具有以下特征：㈠行政違法是行政主體及其執(zhí)行公務人員的違法；㈡行政違法必須是行政主體及其執(zhí)行公務的人員違反行政法律規(guī)范的行為；㈢行政主體及其執(zhí)行公務人員的行政違法行為在主觀上有過錯。
58．行政不當也叫行政失當，指行政主體及其執(zhí)行公務人員，在執(zhí)行行政管理過程中作出的行政行為合法但不合理。
59．行政責任是指行政主體及其執(zhí)行公務的人員因行政違法或行政不當，違反其法定職責和義務而應依法承擔的否定性的法律后果。行政責任的構成要件：⑴行政責任的主體是行政主體及其執(zhí)行公務的人員；⑵行政責任產(chǎn)生的前提條件是行政違法或行政不當；⑶行政責任必須為行政法律規(guī)范所確認，是一種法律責任，行政責任不是一種政治上或道義上的責任，而是一種法律所明確規(guī)定的責任；⑷承擔行政責任須有主觀上的故意或過失。
60．我國行政救濟的途徑主要有兩種：即行政機關救濟和司法機關救濟。
61．行政復議是指公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為侵犯其合法權益，按照法定的程序和條件向作出該具體行政行為的上一級行政機關提出申請，由受理申請的行政機關對具體行政行為依法進行審查并作出處理決定的活動。行政復議具有以下特點：⑴行政復議是行政機關的行政行為；⑵行政復議是以行政爭議為處理對象的行為；⑶行政復議是由行政相對方提起的一種依申請而產(chǎn)生的行為；⑷行政復議是一種行政司法行為。
62．行政復議參加人是指行政爭議的當事人和與行政爭議有利害關系的人。包括行政復議申請人、被申請人和第三人。
63．行政復議的范圍<可能會出案例分析題 P208-210>《行政復議法》第7條規(guī)定，公民法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為所依據(jù)的下列規(guī)定不合法，在對具體行政行為申請行政復議時，可以一并向行政復議機關提出對該規(guī)定的審查申請：⑴國務院部門的規(guī)定；⑵縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定；⑶鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。
64．根據(jù)《行政復議法》第8條的規(guī)定，下列事項，不能申請復議：⑴不服行政機關作出的行政處分或者其他人事處理決定的；⑵不服行政機關對民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理的。根據(jù)《行政復議法》的第12條的規(guī)定，對縣級以上的地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復議。也可以向上一級主管部門申請行政復議。65．《行政復議法》第9條第1款規(guī)定：公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權益的，可以自知道該具體行政行為之日起60日內(nèi)提出行政復議；但是法律規(guī)定的申請期限超過60日的除外。
66．《行政復議法》第22條規(guī)定：行政復議原則上采取書面審查的辦法，但申請人提出要求或者行政復議機關負責法制工作的機構認為有必要時，應當聽取申請人、被申請人和第三人的意見，并可以向有關組織和人員調(diào)查情況。《行政復議法》第21條規(guī)定：行政復議期間具體行政行為不停止執(zhí)行；但有下列情形之一的，可以停止執(zhí)行：⑴被申請人認為需要停止執(zhí)行的；⑵行政復議機關認為需要停止執(zhí)行的；⑶申請人申請停止執(zhí)行，行政復議機關認為其要求合理，決定停止執(zhí)行的；⑷法律規(guī)定停止執(zhí)行的。《行政復議法》第31條的規(guī)定：行政復議機關應當自受理申請之日起60日內(nèi)作出行政復議決定；但是法律規(guī)定的行政復議期限少于60日的除外。67．行政賠償即行政侵權賠償。是指行政主體及其工作人員，在行使行政職權過程中，因其行為違法而侵犯了公民、法人或其他組織的合法權益并造成了損害，由行政主體給予賠償?shù)姆芍贫取?8．行政賠償責任的構成要件㈠行政侵權行為<行政侵權行為是構成行政賠償責任的首要條件>㈡損害事實。行政賠償責任的歸責原則：過錯責任原則、危險責任原則、違法責任原則。根據(jù)我國《國家賠償法》第3條、第4條規(guī)定，行政賠償范圍包括侵犯人身權的違法行政行為和侵犯財產(chǎn)權的違法行政行為兩種。
69．國家不承擔賠償責任的情形：㈠行政機關工作工作人員與行使職權無關的個人行為；㈡因公民、法人和其他組織自己的行為致使損害發(fā)生的；㈢法律規(guī)定的其他情形。
70．法律、法規(guī)授予行政權的組織在行使授予的行政權時，侵犯公民、法人和其他組織的合法權益造成損害的，被授權的組織為行政賠償義務機關。作為行政賠償義務機關的此類組織須具備以下條件：㈠有法律、法規(guī)明確授予的行政權；㈡在行使被授予的行政權時侵犯公民、法人和其他組織的合法權益造成損害。
71．所謂行政處理，就是由行政機關按照行政程序審理行政機關及其工作人員或受行政機關委托的組織和個人違法行政職權，侵犯公民、法人和其他組織的人身權或財產(chǎn)權的案件。行政先行原則是指：在行政賠償請求人向法院提起行政賠償訴訟之前，應先向行政賠償義務機關要求賠償，由行政機關依法進行處理。
72．行政賠償 請求賠償?shù)囊孩耪埱笕说馁r償請求必須向賠償義務機關提出，其他任何機關均無權直接受理；⑵請求人必須具有請求權；⑶必須在法定期限內(nèi)請求，這是個時效要件；⑷所提之賠償請求必須是法律規(guī)定應該賠償之損害范圍或我國《國家賠償法》對行政賠償?shù)姆秶忻鞔_規(guī)定的。被請求的機關在收到請求權人的申請后，通常有兩種方式用來拒絕賠償：一是認為本機關無賠償義務，因而應在收到申請后以書面的形式通知請求人不予賠償，并說明不予賠償?shù)睦碛?。理由一般有兩個：⑴被申請之違法侵害行為不是本機關的工作人員或受本機關委托的組織和個人所為，因而本機關不是賠償義務機關；⑵被請求損害賠償之事實不在國家賠償法所規(guī)定的賠償范圍之內(nèi)，依法不應予以賠償。二是自收到申請后置之不理，超過兩個月的法定期限不予賠償，或者賠償請求人對賠償數(shù)額的異議，這種情況可以認為是默示的拒絕。請求人不論遇到何種方式的拒絕，均可在3個月內(nèi)向人民法院提起賠償訴訟，通過司法程序求得損害賠償。
73．行政賠償訴訟起訴條件與我國《行政訴訟法》所規(guī)定的行政訴訟的起訴條件相比，有所不同：⑴提起行政訴訟無須經(jīng)過行政先行處理，只要原告認為行政機關的具體行政行為侵犯其合法權益即可。只有在法律有特別規(guī)定的情況下，才經(jīng)過行政復議程序而后起訴；⑵公民、法人和其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應當在知道作出具體行政行為之日起3個月內(nèi)提出，法律另有規(guī)定的除外。這個起訴期限遠比單獨的賠償訴訟短。受害人應在知道受害之日起兩年內(nèi)提出行政賠償請求，請求在兩個月內(nèi)未獲準予，則可在相繼的3個月內(nèi)提起賠償訴訟；⑶賠償法雖然沒有明文規(guī)定賠償訴訟必須以行政侵權被確認為違法或被撤銷為前提，但在司法實務中，常遇到行政侵權行為是否違法的爭議，而賠償訴訟只能對行政違法侵權行為提起。
74．根據(jù)我國《行政訴訟法》規(guī)定，行政賠償案件的管轄同于行政訴訟案件?？偟脑瓌t是：由賠償義務機關所在地的基層人民法院管轄第一審賠償訴訟案件。如果賠償義務機關為國務院各部委或省、自治區(qū)、直轄市一級的機關，則由其所在地的中級人民法院管轄。
75．國家機關行使追償權，必須具備兩個條件：㈠賠償義務機關已經(jīng)向受損失的公民、法人和其他組織支付了賠償金，返還了財產(chǎn)或恢復了原狀；㈡行政機關工作人員及受委托的組織和個人對加害行為有故意或重大過失。
76．我國《國家賠償法》第25條規(guī)定：國家賠償以支付賠償金為主要方式。能夠返還財產(chǎn)或恢復原狀的，予以返還財產(chǎn)或者恢復原狀。根據(jù)這一規(guī)定，我國的國家賠償是以金錢賠償為主要方式，以返還財產(chǎn)、恢復原狀為補充，即除特別情形以外，絕大部分的賠償應通過支付貨幣的方式進行賠償，只有在返還財產(chǎn)、恢復原狀為適當時，才可以選擇返還財產(chǎn)、恢復原狀的方式。除金錢賠償、返還財產(chǎn)、恢復原狀的方式外，我國國家賠償法還規(guī)定了恢復名譽、賠禮道歉、消除影響等方式。
77．在我國，行政訴訟案件由以下五個要件構成：⑴原告是認為行政機關及法律、法規(guī)授權組織作出的具體行政行為侵犯其合法權益的公民、法人或者其他組織。簡言之，原告只能由公民、法人或者其他組織充當，而不能由行使行政職權的行政機關或者法律法規(guī)授權的組織充當。⑵被告是作出被原告認為侵犯其合法權益的具體行政行為的行政機關及法律、法規(guī)授權的組織；⑶原告提起行政訴訟必須是在法律、法規(guī)規(guī)定屬于法院受案范圍內(nèi)及屬于受訴法院管轄的行政爭議；⑷原告必須是在法定期限內(nèi)起訴；⑸法律、法規(guī)規(guī)定起訴前必須經(jīng)過行政復議的，已進行了行政復議；自行選擇行政復議的，復議機關已作出復議決定或者逾期末作出復議決定。
78．行政訴訟采用合議制，是由行政訴訟的性質(zhì)所決定的。行政案件技術性、知識性較強，而且行政訴訟當事人一方為行政機關，獨任審判難以勝任。采用合議制有利于行政案件的公正解決。行政訴訟實行合議制原則，不存在民事訴訟有獨任審判的例外。為保證案件的公正審理，行政訴訟同民事、刑事訴訟一樣，堅持回避原則。人民法院審理行政案件，除涉及國家秘密，個人隱私和法律另有規(guī)定者外，一律公開進行。公開審判原則適用于法庭調(diào)查、法庭辯論和宣判等訴訟的各個階段。人民法院審理行政案件實行兩審終審制。
79．行政訴訟應予受理的案件：㈠行政處罰案件：⑴申誡罰⑵財產(chǎn)罰⑶行為罰⑷人身自由罰；㈡行政強制措施案件；㈢侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營自主權的案件；㈣行政許可案件；㈤不履行法定職責案件；㈥撫恤金案件；㈦違法要求履行義務的案件；㈧其他侵犯人身權、財產(chǎn)權案件；㈨法律、法規(guī)規(guī)定可以起訴的其他行政案件。
80．行政訴訟不予受理的案件：㈠國家行為；㈡抽象行政行為；㈢行政機關對其工作人員的獎懲、任免等決定；㈣法律規(guī)定由行政機關最終裁決的行政行為；㈤公安、國家安全等機關依照刑事訴訟法的明確授權實施的行為；㈥行政機關的調(diào)解和仲裁行為；㈦不具有強制力的行政指導行為；㈧駁回當事人對行政行為提起申訴的重復處理行為；㈨對公民、法人或其他組織的權利義務不產(chǎn)生實際影響的行為。
81．中級人民法院的管轄三類案件：⑴確認發(fā)明專利權的案件和海關處理的案件；⑵對國務院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作出的具體行政行為提起訴訟的案件；⑶本轄區(qū)內(nèi)重大、復雜的案件。有下列情形之一的，屬于“本轄區(qū)重大、復雜的案件”：被告為縣級以上人民政府，且基層人民法院不適宜審理的案件；社會影響重大的共同訴訟、集團訴訟案件；重大涉外或者涉及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)的案件；其他重大、復雜案件。一般地域管轄又稱“普通地域管轄”，是指按照最初作出具體行政行為的行政機關所在地確定的管轄。根據(jù)行政行政訴訟法的規(guī)定，以下兩種情況下，由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄：⑴凡是未經(jīng)復議而直接向人民法院起訴的；⑵經(jīng)過復議，復議機關維持原決定的。82．公民的訴訟行為能力自年滿18周歲時開始；年滿16周歲，依靠自己的勞動收入生活的公民也具有訴訟行為能力。未滿18周歲（上述年滿16周歲的公民除外）和雖年滿18周歲但患有精神病的公民無訴訟行為能力。法人和其他組織以及行政機關的訴訟行為能力和訴訟權利能力是一致的，即從它們成立時開始，至撤消、解散或者宣告破產(chǎn)時終止。
83．行政訴訟原告是指對具體行政行為不服，依照行政訴訟法的規(guī)定向人民法院起訴的利害關系人。
具備原告資格：㈠必須是行政管理相對一方的行政相對人；㈡必須有法律上的利害關系；㈢必須是認為具體行政行為侵犯其合法權益的行政相對人。
84．行政訴訟的被告，是指因原告認為其作出的具體行政行為違法并侵犯了其合法權益而向人民法院起訴，人民法院受理后通知參加應訴，并受人民法院終局裁判拘束的行政機關或法律、法規(guī)授權的組織。具備被告資格：㈠須是具有行政訴訟權利能力的行政機關和組織；㈡須在具體行政法律關系中行使行政職權并作出具體行政行為；㈢必須為原告所指控并經(jīng)過人民法院通知應訴。85．行政訴訟被告應按以下原則確定：⑴直接起訴的案件，作出被訴具體行政行為的機關是被告；⑵經(jīng)上級行政機關批準的具體行政行為，在對外發(fā)生法律效力的文書上署名的機關為被告；⑶兩個以上行政機關共同作出同一具體行政行為的，各行政機關是共同被告；⑷經(jīng)復議但復議機關維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機關是被告；⑸經(jīng)復議且復議機關改變原具體行政行為的，復議機關是被告；⑹法律、法規(guī)授權的組織作出具體行政行為的，該組織是被告；⑺未取得合法授權的行政機關的內(nèi)部機構或者行政機關組建的機構作出具體行政行為的，以該行政機關為被告；⑻由行政機關委托的組織所作出的具體行政行為，委托的行政機關是被告；⑼行政機關被撤消的，繼續(xù)行使其職權的行政機關是被告；⑽應當履行保護行政相對人人身權、財產(chǎn)權的法定職責而拒絕履行的行政機關是被告。
86．起訴：在行政訴訟中，起訴是指公民、法人或者其他組織認為自己的合法權益受到行政機關具體行政行為的侵害，而向人民法院提出訴訟請求，要求人民法院通過行使審判權，依法保護自己合法權益的訴訟行為。行政訴訟中的起訴有兩種類型：⑴直接向人民法院起訴；⑵經(jīng)復議后向人民法院起訴。
87．起訴的條件：㈠原告必須是認為具體行政行為侵犯其合法權益的公民、法人或者其他組織；㈡有明確的被告；㈢有具體的訴訟請求和事實根據(jù)；㈣屬于人民法院的受案范圍和受訴人民法院管轄。88．合議庭評議階段，適用少數(shù)服從多數(shù)的原則。行政案件無論是否公開審理，都應當公開宣判。89．上訴是指當事人不服第一審人民法院所作出的末生效的行政裁判，在法定期限內(nèi)聲明不服，提出上訴狀請求上一級人民法院對行政案件進行第二次審理并撤消或者改變第一審裁判的上訴行為。當事人提起上訴，必須依法具備以下條件：⑴上訴人和被上訴人必須適格；⑵存在法律允許提起上訴的對象，即未生效的第一審行政判決；⑶上訴必須在法定期限內(nèi)提起；⑷上訴必須遞交上訴狀；⑸在遞交上訴狀的同時交納訴訟費用。
90．審判監(jiān)督程序是指人民法院發(fā)現(xiàn)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定違反法律、法規(guī)規(guī)定，依法對案件再次進行審理的程序。因提起審判監(jiān)督程序的主體不同，分別適用以下三種提起程序：⑴人民法院院長通過審判委員會決定再審；⑵上級人民法院提審或者指令再審；⑶人民檢察院抗訴。91．行政訴訟證據(jù)的法定種類：⑴書證；⑵物證；⑶視聽資料；⑷證人證言；⑸當事人陳述；⑹鑒定結論；⑺勘驗筆錄、現(xiàn)場筆錄。舉證責任：《行政訴訟法》規(guī)定，被告對作出的具體行政行為負有舉證責任，從立法上明確了人微言輕被告的行政機關對具體行政行為負舉證責任。92．行政訴訟法律適用的原則㈠法律、法規(guī)是行政審判的依據(jù)；㈡規(guī)章的參照適用；㈢其他規(guī)范性文件在行政訴訟中的地位；㈣人民法院對司法解釋的援引。93．行政訴訟法律沖突適用的規(guī)則：㈠特別沖突適用規(guī)則；㈡不同等級沖突的適用原則；㈢同級沖突適用規(guī)則；㈣新舊法沖突適用規(guī)則；㈤人際沖突適用規(guī)則；㈥區(qū)際沖突適用規(guī)則。
94．行政案件的判決是指人民法院根據(jù)事實，依據(jù)法律、法規(guī)，參照規(guī)章，對具體行政行為的合法性作出的實體裁判。行政訴訟判決按照審級標準可以分為一審判決、二審判決和再審判決。一審人民法院經(jīng)過審理，根據(jù)不同情況可以作出五種類型的判決，即維持判決、撤消判決、限期履行判決、變更判決、確認判決。二審人民法院審理上訴行政案件后，根據(jù)不同情況，可以作出維持判決和依法改判兩種類型的判決。
第四篇：行政法與行政訴訟法
期末作業(yè)考核
《行政法與行政訴訟法》
滿分100分
一、簡答（每題10分，共40分）1.簡述行政法律關系的特征。
答：（1）行政法律關系中必有一方是行政主體。（2）行政法律關系具有非對等性。（3）行政法律關系主體的權利義務一般是法定的。行政法律關系主體的權利不能自由處分。（4）行政法律關系引起爭議后，行政機關有單方解決、處理權。2.行政處罰與執(zhí)行罰的區(qū)別。
答：1）行政處罰是行政行為的一種；執(zhí)行罰屬行政強制行為中間接強制的一種。（2）行政處罰是給予違法者以人身的、財產(chǎn)的、名譽的及其他形式的法律制裁；而執(zhí)行罰是對違法者科以新的金錢給付義務。（3）行政處罰措施只能對一事適用一次，而執(zhí)行罰可反復適用。3.簡述行政訴訟的特殊原則。
答：（1）訴訟不停止執(zhí)行原則。指當行政相對人因不服行政機關的具體行政行為，向人民法院提出訴訟，人民法院立案受理后，在訴訟期間，不停止該具體行政行為執(zhí)行。（2）被告負主要舉證責任的原則。（3）不調(diào)解原則。在行政訴訟中，不能以調(diào)解為結案方式。但行政賠償訴訟案件除外。（4）合法性審查原則。行政訴訟中人民法院只審查具體行政行為的合法性。（5）有限變更原則。指人民法院對行政機關的處理決定一般不得變更，只是對于顯失公正的行政處罰決定，可以判決變更。
4.行政補償與行政賠償?shù)膮^(qū)別。
答：（1）產(chǎn)生的前提不同。行政補償因合法的行政行為引起；行政賠償則以行政違法為前提。（2）是否適用等價原則不同。行政補償不適用等價原則；行政賠償適用等價原則。（3）發(fā)生的時間不同。行政補償可以在損失發(fā)生前進行先行補償；行政賠償必須以損害事實的發(fā)生為前提。（4）處理的機關不同。行政賠償因涉及違法，多數(shù)國家允許司法審查；行政補償糾紛一般都由行政機關解決。
二、論述題（每題15分，共60分）
1.論行政程序法的基本原則及與公正原則相關的制度。
答：行政程序法的基本原則應包括：（1）公正原則。（2）公開原則。（3）保障基本人權原則。（4）效率原則。與公正原則相關的制度有（1）聽證制度。（2）回避制度。（3）合議制度。（4）說明理由制度。（5）職能分離制度。（6）不單方接觸制度。（7）記錄備案制度。（8）復審制度。2.結合實際，談談行政許可制度的完善。
答：依據(jù)行政法理論，行政許可是指行政機關根據(jù) 個人或組織的申請，做出決定允許其從事某種活動，行使某種特權、獲得某種資格能力的行為。行政許可從實質(zhì)上講是以法律禁止為前提條件的。即國家為了自身利益或社會安全、將個人、組織的某些行為或活動權利規(guī)定為普遍，普遍禁止，但同時又規(guī)定，對于符合合法條件的，行政機關可通過其許可行為解任禁止。行政許可行為具有以下法律特征：
第一，行政許可是以行政相對人的申請為前提的，不屬于行政機關根據(jù)職權所主動發(fā)出的行政行為。第二，行政許可是一種賦予被許可的相對人權利的行政處理行為，不同于行政機關所做出的實質(zhì)在于增加當事人義務的行政處罰、強制執(zhí)行、征稅等義務性行為。第三，行政許可在性質(zhì)上一種特許，即個人或組織所申請許可的事項，對一般人是禁止的，但不意味對任務人禁止。第四，行政許可是一種要式的行政行為。即必須有正式的法律文件，例如：許可證、執(zhí)照等才能成立。
行政許可作為行政機關一種具體行政行為，其本身具有法律效力。這主要表現(xiàn)三個方面：
1、證明力，2、確定力、3、拘束力。
行政許可制度是現(xiàn)代化社會各國普遍使用的對社會和經(jīng)濟進行管理的重要制度。它的主要功能作用在于：第一，有利于國家對社會以及其他事務的宏觀調(diào)控。第二，有利于保障公共利益和社會安全，體現(xiàn)對自然資源和社會資源的合理分配。第三，有利于保護個人或組織的合法權益。
行政許可法確立了行政許可必須遵循的七項原則，即，合法原則、公開、公平、公正原則，便民原則，救濟原則，信賴保護原則、監(jiān)督原則以及無償原則。3.試論行政程序法的目標模式及其選擇。
答：1.行政程序法的目標模式，指行政程序法根據(jù)所要達到的目標而形成的總體特征。行政程序法可發(fā)揮多方面的作用，立法者可按照自己所追求的目標進行選擇，強化或突出某方面的作用。這種選擇使一國的行政程序法形成一定的目標模式。從目前各國情況分析，主要分為控制型、權利型和效率型三種。
(1)．控制型模式表現(xiàn)為以控制下級行政機構，防止其偏離統(tǒng)治意志為目的。其特點包括設置多層級的審批制度，自上而下的監(jiān)察制度、復雜的控告和抗告制度、秘密的內(nèi)部偵控制度等。
(2)．權利型模式的突出特征是更多考慮監(jiān)控行政權的行使。著重防止和控制其濫用，以最大限度的保障行政相對人的合法權利（益）不受侵犯。美國、韓國、日本的行政程序法屬此種模式。該模式的特點是：
1）規(guī)范重心在于規(guī)范和監(jiān)控涉及行政相對人權利、義務的行政行為。尤其對行政強制、制裁等程序做出嚴格、細致的程序規(guī)定。較少或不規(guī)定內(nèi)部行政程序。
2）重視與行政相對人權利行使和保障利益獲得等相關程序，諸如參與、申請、申辯、告訴等程序的規(guī)定。
3）注意劃分清楚行政權力與行政相對人權利的界限，尤其是后者權利的全面、完整和可操作性。4）以對行政相對人切身利益構成重大影響的聽政程序為核心內(nèi)容，對之具體、詳盡的規(guī)定。有關聽證的規(guī)定與其他內(nèi)容中占比重最大。
5）設計程序時應首先考慮達到結果的公平、公正性。6）司法化程度高。(3)．效率型模式的明顯體現(xiàn)在于立足行政效率的宗旨，著眼于促進行政職權的有效行使和管理目標的迅速實現(xiàn)，盡可能減少行政機器運轉過程中的阻力。德國、西班牙、葡萄牙的行政程序法可劃歸此模式。該模式的特點是：
1）職權主義傾向明顯，賦予行政機關較大的行政主導權和較寬的自由裁量權。
2）規(guī)定了一些用以提高效率的特別制度和程序。如西班牙行政程序法中的“緊急審理”制度、“兼并程序”。德國、葡萄牙行政程序法中確立了若干聽政排除事項。此外，對時效的規(guī)定要求嚴格，規(guī)定時附以違反的法律后果。對有關行政協(xié)助、申訴不停止執(zhí)行制度的規(guī)定也較為詳盡。
3）在程序的設計方面，重視其科學性、連續(xù)性和靈活性，力圖簡約易行。尤其給緊急、復雜情況下行政主體處量事務，留下必要的空間和余地。
4）對行政相對人的參與權利重視不夠，通常僅作較原則、抽象的規(guī)定，有關聽證制度的內(nèi)容欠詳盡，行政法律救濟的制度及程序也著墨不多。
5）司法化程度不高。
但從現(xiàn)行的各國行政程序法看，純粹選擇一種模式的比較少見。大多數(shù)國家都以一種模式為主兼容其他模式。尤其是第二次世界大戰(zhàn)以后，多數(shù)國家傾向于選擇權利與效率兼顧的模式。其特點是，既尊重公民權利，反對違法及不當行政，又賦予行政官員更大的自由裁量權；在程序足以體現(xiàn)公平的前提下，盡可能使行政行為過程步驟緊湊、簡便易行，注意程序的科學性；在劃清行政職權與公民權利界限的前提下，注意明確行政官員的職權與職責等。
2.從行政訴訟與行政復議的共同點、不同點及行政復議與行政訴訟的具體銜接關系論 述。
4.結合實際，談談比例原則在行政法運行過程中的運用。
答：行政法基本原則具有普遍性、基礎性、自身的特殊性，它應能反應出行政法律規(guī)范區(qū)別于其他法律的本質(zhì)特性。主要表現(xiàn)在：（1）行政法的基本原則是行政法規(guī)范制定的依據(jù)（2）當行政法具體規(guī)范不明確或沒有規(guī)定的情況下，行政機關可以直接適用行政法的基本原則，也可以根據(jù)行政法的基本原則作出法律解釋。
行政法的原則有行政合法性原則和行政合理性原則。所謂行政合法性原則是行政法治原則的核心內(nèi)容。它是指行政權力的設立、行使必須依據(jù)法律，符合法律要求，不能與法律相抵觸。行政合法性原則要求行政主體必須嚴格遵守行政法律規(guī)范的要求，不得享有行政法規(guī)范以外的特權，超越法定權限的行為無效；違法行政行為依法應受到法律制裁，行政主體應對其行政違法行為承擔相應的法律責任。行政合法性原則包括實體合法和程序合法兩個方面的內(nèi)容。違反實體法和違反程序法都是對行政合法性原則的破壞。實體法是指規(guī)定行政主體在行政管理活動中的權利與義務的行政法律規(guī)范。程序法則通常是為保證行為程序公正，沒有偏私，從而保障實體權利得以實現(xiàn)的法律規(guī)范。行政程序合法包含三方面的內(nèi)容：
（一）任何人不能成為審理自己案件的法官。執(zhí)行這一原則的制度是回避制度。
（二）行政機關在裁決行政糾紛時不能偏聽偏信，應當給予當事人同等的辯論機會。
（三）決定對當事人不利的事務時，應預先通知當事人并給其發(fā)表意見的機會。行政合法性原則的具體要求： 行政合法性原則的前提條件是有法可依。行政合法性原則通常要求行政權依法律的規(guī)定存在，行政機關依法設立并應依法行使行政職權。具體講，行政合法性原則應包括以下三個方面的要求：
（一）任何行政職權都必須基于法律的授權才能存在
（二）任何行政職權的行使應依據(jù)法律、遵守法律，不得與法律相抵觸，這就要求行使行政權力不僅應遵循實體法規(guī)范，而且應遵循程序法規(guī)范，二者不能偏廢。
（三）任何行政職權的授權和委托及其運用都必須具有法律依據(jù)，符合法律宗旨。行政合法性原則這三個方面的具體內(nèi)容要求行政主體應嚴格依法辦事，行政管理活動應有法可依，嚴格按照法律規(guī)范進行。這里所講的法律是廣義上的法律不僅僅只全國人民代表大會及其常務委員會制定的憲法、法律，還有國務院指定的行政法規(guī)，國務院各部門制定的規(guī)章、省級人大及其常委會以及較大的室的人民代表大會及其常務委員會制定的地方鄉(xiāng)法規(guī)以及省級人民政府和較大的室以上的人民政府制定的規(guī)章等。行政合理性原則是行政法法治原則的另一個重要組成部分。它是指行政機關不僅應當按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類和幅度范圍作出行政決定，而且要求這種決定應符合法律的意圖和精神，符合公平正義等法律理性。行政合理性原則中的理是指體現(xiàn)全社會共同遵守的行為準則的法理。行政合理性原則基于實際行政活動的需要而存在的。任何法律都是有限度的，尤其是規(guī)范行政活動的法律。主要表現(xiàn)在：
（一）法律不可能規(guī)范全部行政活動
（二）法律對行政活動的規(guī)范，應留出一定的余地，以便使行政機關根據(jù)具體情況靈活處理。如果法律對行政活動規(guī)定得面面俱到，毫無裁量余地，則最終可能導致行政機關束手無策。行政合理性原則的具體要求：行政合理性原則作為一項普遍適用的行政法的基本原則，其具體要求主要有：
（一）行政行為 的動因應符合法律的目的
（二）行政行為應建立在正當考慮的基礎上，要有正當?shù)膭訖C
（三）行政行為的內(nèi)容應合乎情理。
總之，行政合理性原則要求行政機關行事符合常理。自由裁量權賦予行政機關更多的權力，因此應受到更多的限制。既要防止對自由裁量限制過嚴，使自由裁量變成羈束決定；又要防止對自由裁量的放任，使之變成專橫行為，破壞行政法治。一般來說，具有不政黨動機、不考慮相關因素或內(nèi)容不合理的相關因素內(nèi)容要合理是相互聯(lián)系的，共同形成對行政自由裁量的實質(zhì)控制，使行政法治得以完善。在現(xiàn)實生活中，行政合法性原則貫徹得非常不好。如有的行政機關沒有職權的情況下，卻要行使所謂行政權力。如在現(xiàn)實生活中發(fā)生這樣的案件：一城管大隊執(zhí)法人員攔截大貨車，要求罰款。罰款的理由為，該車拉散裝建筑廢棄鐵絲，沒有罩蓬布。違法嫌疑人進行申辯，執(zhí)法人員不但不聽申辯，并強行扣了大貨車司機的機動車駕駛證。不交罰款，就不發(fā)還機動車駕駛證。很顯然城管大隊無權扣機動車駕駛證，但就是這聽起來象個笑話事情在現(xiàn)實中的確發(fā)生了。依據(jù)《中華人民共和國治安管理法》，嫖娼最高被處罰5000元。然而在現(xiàn)實中，被處罰多少數(shù)額的都有，大多數(shù)被處罰10000元，7000元、6000元情況不等。往往這種處罰是以公安派出所名義進行作出的，并且罰款不出具任何收據(jù)占了不小的比例。事后當事人想起訴到法院，卻連個收條也拿不出來。嫖娼，不但違法，而且影響家庭，影響工作，影響一個人的仕途升遷。所以某些公安干警抓住違法嫌疑人的這一心理弱點，不僅僅是罰款，簡直是有“敲詐”嫌疑，使用精神逼迫的手段迫使違法嫌疑人主動交納高額罰款。象這樣執(zhí)法，不但執(zhí)法主體不正確，即公安派出所無權行使象這樣的大額罰款，而且罰款數(shù)額過高，直接違反《中華人民共和國治安管理法》。另外行政行為程序不合法。最基本應給違法嫌疑人出具一張收據(jù)，告知違法嫌疑人違反了什么法律，有哪些行政救濟手段。所以行政合法性原則在現(xiàn)實生活中貫徹得不夠順利。行政合理性在現(xiàn)實生活中貫徹得也非常不利。常有這樣的情況發(fā)生，雙方發(fā)生歐斗，依據(jù)《中華人民共和國治安管理法》之規(guī)定可以實施拘留。當事人常反映“為什么只拘留我，不拘留對方？”我們或許常做這樣的解釋，法律只是說“可以”拘留，而沒有說應當拘留。所以說只要拘留合法即可，被拘留的人不能強行要求公安機關拘留對方。這種解釋只是對行政合法性進行的，沒有解釋行政行為為什么經(jīng)常合法但不合理。拘留斗毆一方，不拘留對方，顯然不合理，不公平，不能說服人。行政機關應一視同仁，同等情況，應給予相同的行政處罰。行政合法性原則，行政合理性原則是非常好，但在現(xiàn)實生活中貫徹得非常不利。實現(xiàn)依法行政的夢想，還有待時日，有待于努力
第五篇：行政法與行政訴訟法
期末作業(yè)考核
《行政法與行政訴訟法》
滿分100分
一、簡答（每題15分，共60分）1.簡述行政法律關系的特征。
答（1）行政法律關系中必有一方是行政主體。（2）行政法律關系具有非對等性。（3）行政法律關系主體的權利義務一般是法定的。行政法律關系主體的權利不能自由處分。（4）行政法律關系引起爭議后，行政機關有單方解決、處理權。：
2.行政處罰與執(zhí)行罰的區(qū)別。
答：（1）行政處罰是行政行為的一種；執(zhí)行罰屬行政強制行為中間接強制的一種。（2）行政處罰是給予違法者以人身的、財產(chǎn)的、名譽的及其他形式的法律制裁；而執(zhí)行罰是對違法者科以新的金錢給付義務。（3）行政處罰措施只能對一事適用一次，而執(zhí)行罰可反復適用。
3.簡述行政訴訟的特殊原則。
答：（1）訴訟不停止執(zhí)行原則。指當行政相對人因不服行政機關的具體行政行為，向人民法院提出訴訟，人民法院立案受理后，在訴訟期間，不停止該具體行政行為執(zhí)行。（2）被告負主要舉證責任的原則。（3）不調(diào)解原則。在行政訴訟中，不能以調(diào)解為結案方式。但行政賠償訴訟案件除外。（4）合法性審查原則。行政訴訟中人民法院只審查具體行政行為的合法性。（5）有限變更原則。指人民法院對行政機關的處理決定一般不得變更，只是對于顯失公正的行政處罰決定，可以判決變更。
4.行政補償與行政賠償?shù)膮^(qū)別。
答：（1）產(chǎn)生的前提不同。行政補償因合法的行政行為引起；行政賠償則以行政違法為前提。（2）是否適用等價原則不同。行政補償不適用等價原則；行政賠償適用等價原則。（3）發(fā)生的時間不同。行政補償可以在損失發(fā)生前進行先行補償；行政賠償必須以損害事實的發(fā)生為前提。（4）處理的機關不同。行政賠償因涉及違法，多數(shù)國家允許司法審查；行政補償糾紛一般都由行政機關解決。
二、論述題（每題20分，共40分）
1.論行政程序法的基本原則及與公正原則相關的制度。
答：行政程序法的基本原則，是指用以指導行政程序法的制定以及其下一實施的基本準則或原理。它是高度地提煉、凝聚行政程序法的精神、涵蓋總結了行政程序法的內(nèi)容。
行政程序法的基本原則
1、法律正當程序原則。法律正當程序原則公認是程序正義的主要體現(xiàn)。概括行政法上適用法律正當程序原則之最核心要求有：一是在行使行政權力可能相對人產(chǎn)生不利影響時，須先聽取當事人意見。不能片面地認定事實，剝奪對方的辯護權利。概而言之，正當程序是要求將對相對人能產(chǎn)生或可能產(chǎn)生不利影響的行政行為司法化。
2、自然公正原則。自然公正原則初建于英國。就自然公正原則內(nèi)容而言，又由兩個基本的程序原則組成。其一是聽取相對人的意見，其二是不能作為自己案件的法官。吸取相對人意見原則，是指任何人或團體在行使權力可能使別人受不利影響時，必須聽取相對人的意見，每一個人都有為自己辯護和防衛(wèi)的權利。該原則的核心要求，是不讓個人蒙受不利而又沒有陳述意見的機會。這一原則又含三個構成要素：首先，要求保證相對人在合理時間以前得到通知。其次，讓相對人了解行政機關的論點和根據(jù)。再次，提供對相對人為自己辯護的權利。不能作為自己案件法官原則，還被總結為“任何人不得自斷其案”之法諺。該原則的重要意義是避免偏私。
3、比例原則。所謂比例原則，是指要求實施行政權時，在目的與手段之間要存在一定的比例關系。
4、透明度原則。程序公開實質(zhì)是現(xiàn)代民主政治向行政權提出的公開行使的要求。堅持這一原則的意義在于將行政權運作的基本過程公開于社會，接受社會的監(jiān)督，防止行政權的濫用等。
5、保障基本人權原則。即是說，出于對基本人權尊重和保障，在行政行為中盡量減少乃至于消除對一般公民基本權利或利益的不利影響或損害。
6、效率原則。行政效率是現(xiàn)代行政管理所追求的目標之一。
與法律正當程序原則、自然公正原則相關的制度
（1）聽證制度。指行政主體做出的行政行為時，就有關問題聽取當事人評論意見，同時予以說明解釋的制度。聽證制度被公認為現(xiàn)代行政程序法的核心制度，對行政公正起根本性的保證作用。
（2）回避制度。指公務員在代表國家實施某一具體行政行為時，例如：與當事人具有親屬、愛憎、金錢等方面的利害關系，就不能參與該行政行為實施的制度。其基本內(nèi)涵是：任何人不得裁決與自己有關的案件。公務員在已知自己與所處理案件存在利害關系時，應自動回避，行政相對人亦可提出請求，由行政首長命其回避。
（3）合議制度。指行政機關（通常指實行委員會集體領導制度的機關），對涉及公民權利和義務的事項，采取少數(shù)服從多數(shù)的原則做出決定或裁決的制度，基本內(nèi)容為：合議制機關具有獨立的不受干涉的行政決定與裁決權；合議機關必須由三名以上成員組成。舉行合議之際也應三人以上出席。決定或裁決須取得合議組織半數(shù)以上同意方得生效；參加合議的成員對于自己的投票有陳述或不陳述理由的權利，有將其理由制度筆錄，并對這作為要更正的權利。
（4）說明理由制度。指行政機關在做出對行政相對人不利的決定時，必須說明做出該決定的事實原因和法律依據(jù)的制度。說明理由制度是行政程序法中的較重要的組成部分。其作用是有利于鑒別針對自己的行政決定、決策是否正當合法，理由是否充分，以便在需要時通過行使訴權等手段維護自己的合法權益。
（5）職能分離制度。指行政機關對行政相對人的權利利益問題做出決定，特別是對行政相對人實施行政處罰時，其調(diào)查控告職能應與裁決職能分離的制度。負責調(diào)查違法事實和提起指控的公務員，不能參與行政處理決定或行政處罰的裁決，負責做出行政處理決定或行政處罰的裁決的公務員，不能與負責調(diào)查指控的公務員事先相互協(xié)商和交換意見。
（6）不單方接觸的制度。指行政機關在處理兩個以上行政相對人的具有互相排斥利益事項時，不允許單方接觸的制度。
（7）記錄備案制度。指行政機關實施行政聽證、做出行政處理或處罰、行政裁判等，均須制作記錄，建立案卷，以備查閱的制度。
（8）復審制度。指行政機關做出決定或裁決后，應給予行政相對人一方當事人提出復議、訴訟或申訴的機會，當相對一方當事人提出申訴或訴訟請求時，有關決定或裁決應受到法院、上級行政機關或同級行政機關中專門機構重新審查的制度。復審制度應包括復議制度和司法審查制度兩種。
2.結合實際，談談行政許可制度的完善。
答：依據(jù)行政法理論，行政許可是指行政機關根據(jù)個人或組織的申請，做出決定允許其從事某種活動，行使某種特權、獲得某種資格能力的行為。行政許可從實質(zhì)上講是以法律禁止為前提條件的。即國家為了自身利益或社會安全，將個人、組織的某些行為或活動權利規(guī)定為普遍，普遍禁止，但同時又規(guī)定，對于符合法定條件的，行政機關可以通過其許可行為解除禁止。
行政許可行為具有以下法律特征：第一，行政許可是以行政相對人的申請為前提的。不屬于行政機關根據(jù)職權所主動發(fā)出的行政行為。第二，行政許可是一種賦予被許可的相對人權利的行政處理行為，不同于行政機關所做出的實質(zhì)在于增加當事人義務的行政處罰、強制執(zhí)行、征稅等義務性行為。第三，行政許可在性質(zhì)上是一種特許，即個人或組織所申請許可的事項，對一般人是禁止的，但不意味對任何人禁止。第四，行政許可是一種要式的行政行為。即必須有正式的法律文件，例如：許可證、執(zhí)照等才能成立。
行政許可作為行政機關的一種具體行政行為，其本身具有法律效力。這主要表現(xiàn)三個方面：
1、證明力；
2、確定力；
3、拘束力；
行政許可制度是現(xiàn)代社會各國普遍使用的對社會和經(jīng)濟進行管理的重要制度。它的主要功能作用在于：第一，有利于國家對社會經(jīng)濟以及其他事務的宏觀調(diào)控。第二，有利于保障公共利益和社會安全，體現(xiàn)對自然資源和社會資源的合理分配。第三，有利于保護個人或組織的合法權益。
行政許可法確立了行政許可必須遵循的七項原則，即，合法原則，公開、公平、公正原則，便民原則，救濟原則，信賴保護原則、監(jiān)督原則以及無償原則。
行政許可的一般程序包括申請與受理、審查、決定三個環(huán)節(jié)。
針對行政許可實踐中存在的行政許可實施機關重許可、輕監(jiān)管或者只許可、不監(jiān)管，不該準予許可的亂許可或者該許可的又不許或等問題，行政許可法確立了行政許可的監(jiān)督與責任制度。
（一）關于監(jiān)督檢查制度。行政許可法規(guī)定，上級行政機關應當加強對下級行政機關實施行政許可的監(jiān)督檢查，及時糾正行政許可實施中的違法行為。同時，針對一些行政機關重事前審批、輕事后監(jiān)督的現(xiàn)象，行政許可法著重對實施行政許可之后的監(jiān)督檢查作了四個方面的規(guī)定：1，書面監(jiān)督檢查制度；2，實地監(jiān)督檢查制度；3，屬地管轄制度；4，舉報制度。
（二）關于法律責任制度。行政許可法按照權責一致的原則，對行政機關違法設定、實施行政許可的行為規(guī)定了嚴格的法律責任。主要有三個方面：1，違法設定行政許可的法律責任。2，違法實施行政許可的法律責任。3，實施許可后不履行監(jiān)督職責的法律責任。
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