第一篇：行政法與行政訴訟法教學(xué)大綱

行政法與行政訴訟法教學(xué)大綱

教材：《行政法與行政訴訟法》張正釗、胡錦光主編，中國人民大學(xué)出版社2009年版

第一編 行政法概述 第一章 行政法的概念 第一節(jié) 行政與行政法

一、行政

（一）關(guān)于行政含義的幾種觀點(diǎn)

1.把行政看成是與國家沒有必然聯(lián)系或特定聯(lián)系的日常組織和管理活動。2.把行政看成是與國家有必然聯(lián)系或特定聯(lián)系的組織管理活動。

（二）行政的含義

行政就是國家行政主體對國家事務(wù)和社會事務(wù)以決策、組織、管理和調(diào)控等特定手段發(fā)生作用的活動。

（三）行政的特征

1.國家意志性 2.執(zhí)行性 3.法律性 34.國家強(qiáng)制性

（四）行政的類型

二、行政法

（一）關(guān)于行政法概念的幾種觀點(diǎn)

1.行政法是規(guī)定主權(quán)行使限度與行使方式的法 2.行政法是調(diào)整行政機(jī)關(guān)特定行政內(nèi)容的法 3.行政法是控制政府權(quán)力的法 4.行政法是調(diào)整一定社會關(guān)系的法 5.行政法是行政機(jī)關(guān)制定的法 6.行政法是執(zhí)行機(jī)關(guān)適用的法

（二）行政法的含義

行政法是法的一個獨(dú)立部門，是調(diào)整因行政主體行使行政職權(quán)而產(chǎn)生的特定社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

（三）行政法的特點(diǎn) 1.內(nèi)容上的特點(diǎn)

（1）行政法內(nèi)涵豐富、范圍廣泛、技術(shù)性較強(qiáng)（2）行政法具有很強(qiáng)的命令、服從性（3）行政法律規(guī)范的內(nèi)容易于變動 2.形式上的特點(diǎn)

（1）行政法律規(guī)范數(shù)量繁多，表現(xiàn)形式多樣，沒有統(tǒng)一完整的法典（2）行政法實(shí)體性規(guī)范與程序性規(guī)范相互交織，往往共存于同一法律文件中 第二節(jié) 行政法的淵源于分類

一、行政法的淵源

（一）憲法

（二）法律

（三）行政法規(guī)

（四）地方性法規(guī)

（五）自治條例和單行條例

（六）規(guī)章

（七）條約和協(xié)定

二、行政法的分類

（一）一般行政法與特別行政法

（二）實(shí)體行政法與程序行政法

（三）行政組織法、行政行為法、行政監(jiān)督法和行政救濟(jì)法

（四）經(jīng)濟(jì)行政法、軍事行政法、民政行政法、公安行政法、司法行政法等 第三節(jié) 行政法的地位及作用

一、行政法的地位

（一）從整體上看，行政法是一個獨(dú)立的法律部門

（二）從與憲法的關(guān)系上看，行政法是與憲法關(guān)系最為密切的普通法律部門，是憲法最重要的實(shí)施法

(三)從與其他普通法律部門的關(guān)系上看，行政法是最具社會影響的部門法

二、行政法的作用

(一)保障行政主體有效行使行政職權(quán)

（二）保障公民、法人和其他組織的合法權(quán)益 第四節(jié) 行政法的基本原則

一、行政法基本原則的含義

行政法的基本原則是指為行政法部門所特有的，統(tǒng)率、指導(dǎo)一切行政法律規(guī)范與實(shí)施的法律原則或準(zhǔn)則。行政法的基本原則具有以下特點(diǎn)：

（一）法律性

（二）特殊性

（三）普遍性

二、行政法基本原則的內(nèi)容

（一）西方主要國家行政法基本原則的內(nèi)容

（二）我國行政法基本原則的內(nèi)容

1.行政合法性原則：指行政主體的設(shè)立，擁有行政職權(quán)和行使行政職權(quán)都必須依據(jù)法律，符合法律，不得與法律相抵觸，任何違法行政行為都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。（1）行政主體的設(shè)立必須合法（2）行政職權(quán)的擁有應(yīng)當(dāng)合法（3）行政職權(quán)的行使應(yīng)當(dāng)合法

（4）違法行使行政職權(quán)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任

2.行政合理原則：指行政主體的設(shè)立、擁有行政職權(quán)、行使行政職權(quán)、追究違法行為和實(shí)施行政救濟(jì)等都必須正當(dāng)、客觀、適度。（1）行政主體的設(shè)立應(yīng)當(dāng)合理（2）行政職權(quán)的擁有應(yīng)當(dāng)合理（3）行政職權(quán)的行使必須合理

（4）對違法行政行為的追究和救濟(jì)應(yīng)當(dāng)合理 3.行政合法性原則與行政合理性原則的關(guān)系（1）二者并存于行政法中，缺一不可（2）二者互為前提，互為補(bǔ)充

三、行政法基本原則的功能

（一）有助于行政法體系的統(tǒng)一、協(xié)調(diào)與穩(wěn)定

（二）有助于行政法實(shí)施的統(tǒng)一與協(xié)調(diào)

（三）有助于彌補(bǔ)行政法律規(guī)范的不足與疏漏 第五節(jié) 行政法律關(guān)系

一、行政法律關(guān)系的含義

行政法律關(guān)系，是由行政法律規(guī)范調(diào)整的，由行政主體行使職權(quán)而形成的行政關(guān)系——即行政主體與行政主體之間、行政主體與其組成機(jī)構(gòu)及公務(wù)員之間、行政主體與行政相對人之間，因行政主體行使行政職權(quán)而形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

（一）行政法律關(guān)系的產(chǎn)生以行政法律規(guī)范的存在為前提(二)行政法律關(guān)系一特定的行政關(guān)系為調(diào)整對象

（三）行政法律關(guān)系雙方主體中必有一方是行政主體

（四）在行政法律關(guān)系的形成行政主體的意志和行為具有單一性

（五）行政法律關(guān)系是有國家強(qiáng)制力保證實(shí)現(xiàn)的社會關(guān)系

二、行政法律關(guān)系的主體

行政法律關(guān)系主體即參加行政法律關(guān)系的當(dāng)事人，也就是行政法律關(guān)系中的權(quán)利享有者和義務(wù)承擔(dān)者。

（一）行政主體

（二）行政相對人

行政相對人簡稱“相對人”，指在行政法律關(guān)系中與行政主體相對應(yīng)，處于被管理被支配地位的機(jī)關(guān)、組織、個人。根據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定，在具體的行政法律關(guān)系中可以成為相對人的主要有：公民、法人、其他組織、外國組織和個人。

三、行政法律關(guān)系的內(nèi)容

行政法律關(guān)系的內(nèi)容即行政法律關(guān)系主體所享有的權(quán)利和所承擔(dān)的義務(wù)的總和。

四、行政法律關(guān)系的客體

行政法律關(guān)系的客體即行政法律關(guān)系主體的權(quán)利義務(wù)所指向的對象。

五、行政法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅

（一）行政法律事實(shí)

（二）行政法律關(guān)系的產(chǎn)生

（三）行政法律關(guān)系的變更

（四）行政法律關(guān)系的消滅 第二章 行政主體

第一節(jié) 行政主體的含義與類型

一、行政主體的含義

行政主體是指參加行政法律關(guān)系，依法擁有行政職權(quán)，能以自己的名義行使行政職權(quán)，并能獨(dú)立地對自己行使行政職權(quán)的行為產(chǎn)生的后果承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任的國家機(jī)關(guān)或社會組織。

（一）行政主體是一種國家機(jī)關(guān)或社會組織

（二）行政主體是參加行政法律關(guān)系的國家機(jī)關(guān)或社會組織

（三）行政主體是依法擁有行政職權(quán)的國家機(jī)關(guān)或社會組織

（四）行政主體是能夠以自己的名義行使 行政職權(quán)的國家機(jī)關(guān)或社會組織

（五）行政主體是能獨(dú)立相應(yīng)法律責(zé)任的國家機(jī)關(guān)或社會組織

二、行政主體的類型

（一）外部行政主體與內(nèi)部行政主體

（二）中央行政主體與地方行政主體

（三）職權(quán)行政主體與授權(quán)行政主體

（四）地域性行政主體與公務(wù)性行政主體 第二節(jié) 行政主體的資格、地位與職務(wù)關(guān)系

一、行政主體的資格

（一）行政主體資格的取得 1.職權(quán)行政主體資格的取得

（1）依法成立（2）擁有法定職權(quán)（3）具有法定的機(jī)構(gòu)編制和人員編制（4）擁有獨(dú)立的行政經(jīng)費(fèi)（5）擁有必要的辦公條件（6）經(jīng)過必要的公告程序 2.授權(quán)行政主體資格的取得

（1）有特別授權(quán)（2）具有相應(yīng)的組織形式（3）符合法定程序要求

（二）行政主體資格的變更

（三）行政主體資格的消滅

（四）行政主體資格的確認(rèn)

二、行政主體的地位

（一）行政主體地位的含義

（二）行政主體資格、行政主體地位與行政主體

三、行政主體間的職務(wù)關(guān)系

（一）行政主體的職務(wù)關(guān)系的概念

（二）行政主體職務(wù)關(guān)系的類型 1.領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系 2.指導(dǎo)與被指導(dǎo)關(guān)系 3.公務(wù)協(xié)助關(guān)系

（三）行政主體的職務(wù)糾紛及其處理原則 第三節(jié) 行政主體與相關(guān)組織或個人的聯(lián)系與區(qū)別

一、行政主體與行政機(jī)關(guān)

（一）行政機(jī)關(guān)的含義

行政機(jī)關(guān)，是指按照憲法和有關(guān)組織法的規(guī)定而設(shè)立的依法享有國家行政職權(quán)、對國家各項(xiàng)行政事務(wù)進(jìn)行組織和管理的國家機(jī)關(guān)。

（二）行政機(jī)關(guān)的特征

1.行政機(jī)關(guān)從其成立之日起就具有行政主體資格 2.行政機(jī)關(guān)從其成立之日起就具有相應(yīng)的優(yōu)益性 3.行政機(jī)關(guān)有較為穩(wěn)定的組織機(jī)關(guān)和公務(wù)員編制

（三）我國行政機(jī)關(guān)體系 1.中央行政機(jī)關(guān) 2.地方行政機(jī)關(guān)

（四）行政主體與行政機(jī)關(guān)的關(guān)系

二、行政主體與被授權(quán)的組織

（一）被授權(quán)的組織的含義

（二）被授權(quán)組織的范圍 1.行政機(jī)構(gòu)

2.社會組織、人民團(tuán)體 3.事業(yè)單位

（三）行政主體與被授權(quán)組織的關(guān)系

三、行政主體與行政機(jī)關(guān)委托的組織

（一）行政機(jī)關(guān)委托的組織的含義

（二）行政機(jī)關(guān)委托組織的范圍

（三）行政主體與行政機(jī)關(guān)委托的組織的關(guān)系

四、行政主體與公務(wù)員

（一）公務(wù)員的含義

我國的公務(wù)員，是指依法履行公職、納入國家行政編制、由國家財(cái)政負(fù)擔(dān)工資福利的工作人員。1.公務(wù)員擔(dān)任國家公職

2.公務(wù)員職位的產(chǎn)生變更必須經(jīng)過法定程序并具有法定理由 3.公務(wù)員具有雙重身份

（二）公務(wù)員的權(quán)利與義務(wù) 1.公務(wù)員的權(quán)利

(1)獲得履行職責(zé)應(yīng)當(dāng)具有的工作條件

(2)非因法定事由、非經(jīng)法定程序，不被免職、降職、辭退或者處分(3)獲得工資報(bào)酬，享受福利、保險待遇(4)參加培訓(xùn)

(5)對機(jī)關(guān)工作和領(lǐng)導(dǎo)人員提出批評和建議(6)提出申訴和控告(7)申請辭職

(8)法律規(guī)定的其他權(quán)利 2.公務(wù)員的義務(wù)

（1）模范遵守憲法和法律

（2）按照規(guī)定的權(quán)限和程序認(rèn)真履行職責(zé)，努力提高工作效率（3）全心全意為人民服務(wù)，接受人民監(jiān)督（4）維護(hù)國家的安全、榮譽(yù)和利益

（5）忠于職守，勤勉盡責(zé)，服從和執(zhí)行上級依法作出的決定和命令（6）保守國家秘密和工作秘密

（7）遵守紀(jì)律，恪守職業(yè)道德，模范遵守社會公德（8）清正廉潔，公道正派（9）法律規(guī)定的其他義務(wù)

（三）行政主體與公務(wù)員的關(guān)系 第三章 行政職權(quán)

第一節(jié) 行政職權(quán)的含義、特征與類型

一、行政職權(quán)的含義

（一）行政職權(quán)是具體化的國家行政權(quán)

（二）行政職權(quán)是行政主體擁有和行政的國家行政權(quán)

（三）行政職權(quán)是法定的國家行政權(quán)

二、行政職權(quán)的特征

（一）國家強(qiáng)制性

（二）不可處分性

（三）單方性

（四）優(yōu)益性

三、行政職權(quán)的類型

第二節(jié) 行政職權(quán)的設(shè)定與授予

一、行政職權(quán)的設(shè)定

二、行政職權(quán)的授予

三、行政職權(quán)的設(shè)定與行政職權(quán)授予的區(qū)別

（一）二者的法律來源及行為性質(zhì)不盡相同

（二）二者適用的對象和賦予的職權(quán)不盡相同

（三）二者的法律效果不盡相同

第三節(jié) 行政職權(quán)的分配、委托和行政協(xié)助

一、行政職權(quán)的分配

（一）行政職權(quán)分配的含義與特征

（二）行政職權(quán)分配的意義

二、行政職權(quán)的委托

（一）行政職權(quán)委托的含義與特征

（二）行政職權(quán)委托的條件

三、行政協(xié)助

（一）行政協(xié)助的含義與特征(二)行政協(xié)助的事項(xiàng)

第四節(jié) 行政職權(quán)與行政職責(zé)、行政權(quán)限

一、行政職權(quán)與行政職責(zé)

（一）行政職責(zé)的含義與特征 1.不可推卸性 2.法定性與合理性 3.與行政職權(quán)的并存性

（二）行政職責(zé)的基本內(nèi)容

二、行政職權(quán)與行政權(quán)限

（一）行政職權(quán)的含義和特征

1.法定性 2.義務(wù)性 3.對行政職權(quán)的依附性

（二）行政權(quán)限的類型 第二編 行政行為與行政程序 第四章 行政行為 第一節(jié) 行政行為概述

一、行政行為的含義

（一）關(guān)于行政行為含義的學(xué)說

（二）行政行為概念的構(gòu)成要素

1.行政行為是行政主體的行為（主體要素）2.行政行為是行使行政職權(quán)的行為（職權(quán)要素）

3.行政行為是具有行政法意義，對外產(chǎn)生行政法律效果的行為（法律要素）4.行政行為的目的在于實(shí)現(xiàn)國家行政管理目標(biāo)（目的要素）

二、行政行為的特征

（一）從屬法律性

（二）裁量性

（三）單方意志性

（四）效力先定性

（五）強(qiáng)制性(六)無償性

三、行政行為與相關(guān)概念的區(qū)別

（一）國家行為和行政行為

（二）內(nèi)部行為和外部行為

（三）個人行為與職務(wù)行為

四、行政行為的分類

（一）行政立法行為、行政執(zhí)法行為和行政司法行為

（二）抽象行政行為和具體行政行為

（三）單方行政行為與雙方（多方）行政行為

（四）羈束行政行為與裁量行政行為

（五）要式行政行為與不要式行政行為

（六）無附加條件行政行為與有附加條件行政行為

（七）依職權(quán)行政行為和依申請行政行為

（八）行政行為的其他分類

五、行政行為的功能

（一）賦予權(quán)益和剝奪權(quán)益

（二）設(shè)定義務(wù)和免除義務(wù)

（三）確認(rèn)法律事實(shí)和確認(rèn)法律地位

六、行政行為的構(gòu)成要件和生效要件

（一）行政行為的構(gòu)成要件

行政行為的一般成立要件：1.存在行政主體 2.存在行政相對人 3.存在相關(guān)具體事實(shí)的法律規(guī)制即行政目的 4.存在基于法律的優(yōu)越的意思表示或精神作用

（二）行政行為的生效要件

1.行政主體無瑕疵 2.行政相對人無瑕疵 3.目的和內(nèi)容無瑕疵 4.程序和形式無瑕疵

七、行政行為的生效時間

（一）即時生效

（二）告知生效

（三）受領(lǐng)生效

（四）附條件生效

八、行政行為的法律效力

（一）拘束力

（二）公定力

（三）執(zhí)行力

（四）不可爭力

（五）不可變更力

九、行政行為的無效、撤銷、變更與消滅 第二節(jié) 抽象行政行為

一、抽象行政行為的含義、特征和種類

（一）抽象行政行為的含義

抽象行政行為是指國家行政機(jī)關(guān)針對不特定的人和事制定具有普遍約束力的行為規(guī)則的行為。

（二）抽象行政行為特征

1.行為規(guī)范性 2.對象的普遍性 3.效力的普遍性和持續(xù)性

（三）抽象行政行為的種類

二、行政立法行為

（一）行政立法的含義

行政立法是指特定國家行政機(jī)關(guān)依照法定權(quán)限和程序，制定有關(guān)行政管理方面的行政法規(guī)和規(guī)章等規(guī)范性文件的活動。

（二）行政立法的特征

1.行政立法主體是特定的國家行政機(jī)關(guān) 2.行政立法是從屬性立法

3.行政立法具有很強(qiáng)的適應(yīng)性和針對性 4.行政立法具有多樣性和靈活性

（三）行政立法的種類 1.職權(quán)立法和授權(quán)立法

2.執(zhí)行性立法、補(bǔ)充性立法和自主立法 3.中央行政立法和地方行政立法

（四）行政立法的主體 1.國務(wù)院

2.國務(wù)院各部委、直屬機(jī)構(gòu) 3.特定的地方人民政府

（五）行政立法的基本原則

（六）行政立法程序

（七）對行政立法的監(jiān)督

三、制定其他規(guī)范性文件的行為

（一）制定其他規(guī)范性文件行為的含義

（二）制定其他規(guī)范性文件行為特征 1.主體的廣泛性

2.效力的多層級性和從屬性 3.規(guī)范性

（三）完善制定其他規(guī)范性文件行為程序

（四）對制定其他規(guī)范性文件行為的監(jiān)督 第三節(jié) 具體行政行為

一、行政許可

二、行政征收

三、行政征用

四、行政確認(rèn)

五、行政給付

六、行政獎勵

七、行政強(qiáng)制

八、行政裁決

九、行政調(diào)解

十、行政處罰

十一、行政指導(dǎo)

十二、行政合同 第五章 行政程序 第一節(jié) 行政程序概述

一、行政程序的概念

二、行政程序的種類

三、行政程序的意義 第二節(jié) 行政程序基本原則

一、行政民主原則

二、行政法治原則

三、行政公平原則

四、行政效率原則 第三節(jié) 行政程序基本制度

一、行政程序基本制度概述

二、信息公開制度

三、職能分離制度

四、聽證制度

第四節(jié) 行政程序法治化

一、行政程序法的理論基礎(chǔ)

二、依法設(shè)定行政程序

三、行政程序法的發(fā)展過程與完善途徑 第三編 行政救濟(jì) 第六章 行政賠償 第一節(jié) 行政賠償概述

一、行政賠償?shù)暮x

行政賠償是行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)員違法行使職權(quán)侵犯公民、法人、其他組織合法權(quán)益造成損害的，由國家給予受害人的賠償。

二、行政賠償?shù)奶卣?/p>

1.行政賠償必須是由行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)員的行為引起的 2.行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)員的行為必須是行使職權(quán)的行為 3.行政機(jī)關(guān)的職權(quán)行為必須具有違法性 4.違法職權(quán)行為造成公民損害 5.賠償責(zé)任由國家承擔(dān) 第二節(jié) 行政賠償?shù)臍w責(zé)原則

一、過錯責(zé)任原則

二、無過失責(zé)任原則

三、違法責(zé)任原則 第三節(jié) 行政賠償?shù)姆秶?/p>

一、侵犯公民人身權(quán)

《國家賠償法》第3條規(guī)定：行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時有下列侵犯人身權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利：（1）違法拘留或者違法采取限制公民人身自由的行政強(qiáng)制措施的；（2）非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由的；（3）以毆打、虐待等行為或者唆使、放縱他人以毆打、虐待等行為造成公民身體傷害或者死亡的；（4）違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的；（5）造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為。

二、侵犯公民、法人和其他組織財(cái)產(chǎn)權(quán)

《國家賠償法》第4條規(guī)定：行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時有下列侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利：（1）違法實(shí)施罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財(cái)物等行政處罰的；（2）違法對財(cái)產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施的；（3）違法征收、征用財(cái)產(chǎn)的；（4）造成財(cái)產(chǎn)損害的其他違法行為。

三、不予賠償?shù)那樾?/p>

《國家賠償法》第5條規(guī)定：屬于下列情形之一的，國家不承擔(dān)賠償責(zé)任：（1）行政機(jī)關(guān)工作人員與行使職權(quán)無關(guān)的個人行為；（2）因公民、法人和其他組織自己的行為致使損害發(fā)生的；（3）法律規(guī)定的其他情形。

第四節(jié) 行政賠償請求人與行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)

一、行政賠償請求人

《國家賠償法》第6規(guī)定：條受害的公民、法人和其他組織有權(quán)要求賠償。受害的公民死亡，其繼承人和其他有扶養(yǎng)關(guān)系的親屬有權(quán)要求賠償。受害的法人或者其他組織終止的，其權(quán)利承受人有權(quán)要求賠償。

二、行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān) 第五節(jié) 行政賠償?shù)某绦?/p>

一、行政賠償?shù)奶岢?/p>

二、賠償請求的處理

三、行政賠償訴訟

四、行政賠償?shù)臅r效

第六節(jié) 行政賠償?shù)姆绞胶陀?jì)算標(biāo)準(zhǔn)

一、行政賠償?shù)姆绞?/p>

《國家賠償法》第23條規(guī)定：國家賠償以支付賠償金為主要方式。能夠返還財(cái)產(chǎn)或者恢復(fù)原狀的，予以返還財(cái)產(chǎn)或者恢復(fù)原狀。

二、行政賠償?shù)挠?jì)算標(biāo)準(zhǔn) 第七節(jié) 行政追償 第七章 行政補(bǔ)償 第一節(jié) 行政補(bǔ)償概述

一、行政補(bǔ)償?shù)暮x

二、行政補(bǔ)償?shù)奶卣?/p>

第二節(jié) 行政補(bǔ)償責(zé)任的構(gòu)成條件

一、行政補(bǔ)償責(zé)任的憲法和法律基礎(chǔ)

二、行政補(bǔ)償責(zé)任的構(gòu)成要件 第三節(jié) 行政補(bǔ)償?shù)姆秶c方式

一、行政補(bǔ)償?shù)脑瓌t

二、行政補(bǔ)償?shù)姆秶?/p>

三、行政補(bǔ)償?shù)姆绞?/p>

第四節(jié) 行政補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)與程序

一、行政補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)

二、行政補(bǔ)償?shù)某绦?第八章 行政復(fù)議 第一節(jié) 行政復(fù)議概述

一、行政復(fù)議的含義

二、行政復(fù)議的特征

第二節(jié) 行政復(fù)議的原則與作用

一、行政復(fù)議的原則

二、行政復(fù)議的作用 第三節(jié) 行政復(fù)議參加人

一、行政復(fù)議申請人

二、行政復(fù)議被申請人

三、第三人

第四節(jié) 行政復(fù)議的范圍

一、具體行政行為

二、抽象行政行為

三、行政復(fù)議的排除

第五節(jié) 行政復(fù)議管轄與復(fù)議機(jī)關(guān)

一、復(fù)議管轄

二、復(fù)議機(jī)關(guān)

第六節(jié) 行政復(fù)議的程序

一、申請

二、受理

三、審理

四、決定

五、執(zhí)行 第四編 行政訴訟 第九章 行政訴訟概述

第一節(jié) 行政訴訟的概念與構(gòu)成要件

一、行政訴訟的概念

行政訴訟是指行政相對人認(rèn)為行政主體的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，依法向人民法院起訴，由法院對該具體行政行為進(jìn)行審查并作出裁決的活動。1.行政訴訟的原告、被告具有恒定性 2.行政訴訟針對的是具體行政行為

二、行政訴訟案件的構(gòu)成要件

1.原告是認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的行政相對人 2.被告是作出具體行政行為的行政主體 3.原告提起行政訴訟的案件屬于法院受案范圍

三、行政訴訟與民事訴訟的關(guān)系

四、新中國行政訴訟的發(fā)展 第二節(jié) 行政訴訟法的概念與功能

一、行政訴訟法的概念

行政訴訟法簡言之就是調(diào)整行政訴訟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。有狹義和廣義之分，狹義的行政身上發(fā)生又稱形式意義的行政訴訟法，僅指行政訴訟法典，廣義的行政訴訟法又稱實(shí)質(zhì)意義的行政訴訟法，除行政訴訟法典外，還包括其他法律法規(guī)中有行政訴訟的原則、制度和一些具體規(guī)定。

二、行政訴訟法的淵源 1.《行政訴訟法》

2.行政實(shí)體法中有關(guān)行政訴訟問題的規(guī)定 3.民事訴訟法中可以使用行政訴訟法的規(guī)定 4.“兩高”關(guān)于審理行政案件的司法解釋 5.國際條約中有關(guān)行政訴訟的規(guī)定

三、行政訴訟法的功能

1.保證法院正確及時審理行政案件 2.保障公民、法人、其他組織的合法權(quán)益 3.維護(hù)和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行使行政職權(quán) 第三節(jié) 行政訴訟的基本原則

一、行政訴訟基本原則概述

行政訴訟的基本原則是由行政訴訟法所規(guī)定的用以指導(dǎo)整個行政訴訟活動或者行政訴訟主要階段的活動的基本準(zhǔn)則。行政訴訟的基本原則有共有原則和特有原則之分。

二、行政訴訟的特有原則

（一）選擇復(fù)議原則

（二）審查具體行政行為合法性原則

（三）具體行政行為不因訴訟而停止執(zhí)行原則

（四）不適應(yīng)調(diào)解原則

（五）司法變更權(quán)有限原則 第十章 行政訴訟的受案范圍與管轄 第一節(jié) 行政訴訟的受案范圍

一、確立受案范圍的原則和方式

行政訴訟受案范圍，又稱人民法院主管范圍，是指法院受理并審理行政爭議的范圍。

1.總的概括規(guī)定 2.限定的概括規(guī)定 3.肯定式分類列舉 4.肯定式個別列舉 5.否定式分類列舉

二、人民法院受理的行政案件

根據(jù)《行政訴訟法》第11條規(guī)定，人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟： 1.對拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財(cái)物等行政處罰不服的； 2.對限制人身自由或者對財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施不服的； 3.認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營自主權(quán)的；

4.認(rèn)為符合法定條件申請行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機(jī)關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)的； 5.申請行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的； 6.認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金的； 7.認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法要求履行義務(wù)的； 8.認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的。

除前款規(guī)定外，人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。

三、法院不受理的事項(xiàng)

根據(jù)《行政訴訟法》第12條和有關(guān)司法解釋，人民法院不受理公民、法人或者其他組織對下列事項(xiàng)提起的訴訟

1.國防、外交等國家行為； 2.抽象行政行為 3．內(nèi)部行政行為

4.法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的具體行政行為。

5.公安、國家安全等機(jī)關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實(shí)施的行為 6.調(diào)解行為以及法律規(guī)定的仲裁行為 7.不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為

8.駁回當(dāng)事人對行政行為提起申訴的重復(fù)處理行為 9.對相對人權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為 第二節(jié) 行政訴訟管轄

一、行政訴訟管轄概述

行政申訴管轄是指上下級法院之間和同級法院之間受理第一審行政案件的分工和權(quán)限。分為級別管轄、地域管轄和裁定管轄。

二、級別管轄

級別管轄是指上下級法院受理第一審行政案件的分工和權(quán)限。

1.最高人民法院管轄全國范圍內(nèi)重大、復(fù)雜的第一審行政案件

2.高級人民法院管轄本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的第一審行政案件

3.中級人民法院管轄下列第一審行政案件：

（1）確認(rèn)發(fā)明專利權(quán)的案件、海關(guān)處理的案件；

（2）對國務(wù)院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件；

（3）本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件：被告為縣級以上人民政府且基層法院不宜審理的案件，社會影響重大的共同訴訟、集團(tuán)訴訟案件，重大的涉外或涉及港澳臺的案件，其他重大復(fù)雜案件

三、地域管轄

地域管轄是指同級人民法院之間受理第一審行政案件的分工和權(quán)限。

1.一般地域管轄：行政案件由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。2.特殊地域管轄

（1）對限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人 民法院管轄。（2）因不動產(chǎn)提起的行政訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。（3）經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。3.共同管轄：兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的案件，原告可以選擇其中一個人民法院提起訴訟。原告向兩個以上有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟的，由最先收到起訴狀的人民法院管轄。

四、裁定管轄

1.移送管轄：人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于自己管轄時，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的人民法院。受移送的人民法院不得自行移送。2.指定管轄：（1）有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因不能行使管轄權(quán)的，由上級人民法院指定管轄。（2）人民法院對管轄權(quán)發(fā)生爭議，由爭議雙方協(xié)商解決。協(xié)商不成的，報(bào)它們的共同上級人民法院指定管轄。

3.管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移：上級人民法院有權(quán)審判下級人民法院管轄的第一審行政案件，也可以把自己管轄的第一審行政案件移交下級人民法院審判。下級人民法院對其管轄的第一審行政案件，認(rèn)為需要由上級人民法院審判的，可以報(bào)請上級人民法院決定。第十一章 行政訴訟參加人

第一節(jié) 行政訴訟參加人概述

一、行政訴訟參加人與行政訴訟參與人

行政訴訟參加人是指因與行政爭議存在直接利害關(guān)系而參加行政訴訟的整個過程或者主要階段的人及與他們的訴訟地位相類似的人，包括當(dāng)事人、訴訟代理人。

行政訴訟參與人是指除審判人員、書記員、執(zhí)行人員以外的參與行政訴訟的人，包括當(dāng)事人、訴訟代理人、證人、鑒定人和翻譯人員等。

二、當(dāng)事人的概念和特征

當(dāng)事人是指因具體行政行為發(fā)生爭議，以自己的名義到法院起訴、應(yīng)訴和參加訴訟，并受法院裁判約束的人。包括原告、被告、第三人。

三、當(dāng)事人的訴訟權(quán)利能力與訴訟行為能力

四、當(dāng)事人的訴訟權(quán)利與訴訟義務(wù)

五、訴訟代理人

第二節(jié) 行政訴訟原告、被告和共同訴訟人

一、行政訴訟原告(一)原告的概念和特征

行政訴訟原告是指認(rèn)為行政主體的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，而依法以自己的名義向法院起訴的行政相對人。

（二）行政訴訟原告資格的轉(zhuǎn)移

依照行政訴訟法提起訴訟的公民、法人或者其他組織是原告。有權(quán)提起訴訟的公民死亡，其近親屬可以提起訴訟。有權(quán)提起訴訟的法人或者其他組織終止，承受其權(quán)利的法人或者其他組織可以提起訴訟。

二、行政訴訟被告

行政訴訟被告是指被原告起訴指控其具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，有法院通知應(yīng)訴的行政主體。

1.公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告。2.經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告；復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告。3.兩個以上行政機(jī)關(guān)作出同一具體行政行為的，共同作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是共同被告。

4.由法律、法規(guī)授權(quán)的組織所作的具體行政行為，該組織是被告。由行政機(jī)關(guān)委托的組織所作的具體行政行為，委托的行政機(jī)關(guān)是被告。5.行政機(jī)關(guān)被撤銷的，繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)是被告。

三、共同訴訟人

第三節(jié) 行政訴訟第三人和訴訟代理人

一、行政訴訟第三人

二、行政訴訟代理人

第十二章 行政訴訟程序、證據(jù)、法律適用及涉外行政訴訟 第一節(jié) 行政訴訟程序

一、起訴與受理

（一）起訴 1.直接向法院起訴 2.經(jīng)復(fù)議后向法院起訴

（二）受理

二、第一審程序

（一）審判組織形式和審理方式 1.組成合議庭 2.開庭審理

審理方式有兩種：公開審理，不公開審理

（二）審理前的準(zhǔn)備事項(xiàng)

（三）開庭審理的程序 1.開庭前主要準(zhǔn)備事項(xiàng) 2.出庭情況審查內(nèi)容 3.法庭調(diào)查的內(nèi)容 4.法庭辯論 5.合議庭評議 6.公開宣判

（四）訴訟阻卻 1.延期審理 2.延長審限 3.撤訴 4.缺席判決 5.訴訟中止 6.訴訟終結(jié)

7.被告改變被訴具體行政行為 8.移送

三、第二審程序

（一）第二審程序的概念與意義

（二）上訴的提起和受理

（三）上訴案件的審理和裁決

四、審判監(jiān)督程序

（一）審判監(jiān)督程序概述

（二）審判監(jiān)督程序的提起

1.人民法院院長通過審判委員會決定再審 2.上級人民法院提審或者指令再審 3.人民檢察院抗訴

（三）再審案件的審理

五、執(zhí)行程序

（一）執(zhí)行程序的概述

（二）執(zhí)行根據(jù)和執(zhí)行條件

（三）執(zhí)行程序的提起與執(zhí)行準(zhǔn)備

（四）強(qiáng)制執(zhí)行措施的適用

（五）執(zhí)行阻卻

（六）執(zhí)行回轉(zhuǎn)和再執(zhí)行

六、判決、裁定與決定 第二節(jié) 行政訴訟證據(jù)

一、行政訴訟證據(jù)的特點(diǎn)與種類

二、行政訴訟的舉證責(zé)任

（一）行政訴訟舉證責(zé)任的負(fù)擔(dān)原則

（二）原告的舉證責(zé)任

（三）被告的舉證時限

（四）行政訴訟證據(jù)的來源

三、行政訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)

四、行政訴訟證據(jù)的質(zhì)證

五、行政訴訟證據(jù)的審核認(rèn)定

（一）行政訴訟證據(jù)審查規(guī)則

（二）行政訴訟證據(jù)的認(rèn)證規(guī)則 第三節(jié) 行政訴訟法律適用

一、行政訴訟的審理依據(jù)

（一）訴訟程序法律規(guī)范的適用

（二）實(shí)體法律規(guī)范的適用

二、法律規(guī)范沖突及其適用規(guī)則

（一）不同等級的法律規(guī)范之間的沖突

（二）相同等級的法律規(guī)范之間的沖突 第四節(jié) 涉外行政訴訟

一、涉外行政訴訟的概念和種類

二、涉外行政訴訟的一般原則

（一）適用行政訴訟法原則

（二）同等原則

（三）對等原則

（四）適用有關(guān)國際條約原則

（五）委托中國律師代理訴訟原則

三、對外送達(dá)方式與特殊時限

第二篇：行政法與行政訴訟法范文

《行政法與行政訴訟法》平時作業(yè)（2018年上半年）

論述題（每題25分，共100分，內(nèi)容必須全面，每題字?jǐn)?shù)要有1000字以上）

1、根據(jù)新修改的行政訴訟法，闡述新的《行政訴訟法》的受案范圍。

答：《行政訴訟法》的受案范圍：行政訴訟中一個很重要的問題，也是行政訴訟區(qū)別于其他訴訟的一個重要標(biāo)志:它存在著一個受案范圍，即并不是所有行政爭議，行政相對人都可以向法院提起行政訴訟，只有當(dāng)行政爭議在法律規(guī)定的受案范圍之內(nèi)，行政相對人才可以提起行政訴訟。關(guān)于我國行政訴訟范圍問題的研究，從行政訴訟法起草時就受到立法和理論部門的高度關(guān)注。盡管我國《行政訴訟法》用整整一章的篇幅，試圖界定受案范圍，但在當(dāng)時的立法者看來，行政訴訟法對受案范圍的規(guī)定只不過是法律遷就現(xiàn)實(shí)的一種表現(xiàn)，是行政訴訟制度初步建立階段的歷史現(xiàn)象。所以隨著行政訴訟法實(shí)施10多年以來我國法制建設(shè)的發(fā)展、行政訴訟理論研究的深入與司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的積累，特別是“中華人民共和國實(shí)行依法治國，建設(shè)社會主義法治國家” 法治原則的確立，我國現(xiàn)行行政訴訟受案范圍存在的諸多問題越來越凸顯出來，不斷引發(fā)學(xué)術(shù)爭論，并有升溫的趨勢。行政訴訟受案范圍，是指人民法院受理行政訴訟案件的范圍，這一范圍同時決定著司法機(jī)關(guān)對行政主體行為的監(jiān)督范圍，決定著受到行政主體侵害的公民、法人和其他組織訴訟的范圍，也決定著行政終局裁決權(quán)的范圍。

2、論述行政處罰的原則。答：行政處罰的原則：（1）法定原則。處罰法定原則是行政合法性原則在行政處罰行為中的集中體現(xiàn)。主要內(nèi)容是：1.處罰依據(jù)是法定的2.實(shí)施處罰的主體是法定的3.實(shí)施處罰的職權(quán)是法定的4.處罰程序是法定的。（2）三公原則。公開、公正、公平原則。處罰公開原則是指行政處罰的依據(jù)及處罰中的有關(guān)內(nèi)容必須公開。處罰公正原則要求不能違反公正的程序。處罰公平原則要求行政主體在行政處罰中必須依法裁判，公平地處罰違法行為人。既不能同等情況給予不同處罰，也不能不同情況給予相同處罰。（3）適應(yīng)違法行為原則。實(shí)施的行政處罰，必須與受罰人的違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)及社會危害程度相適應(yīng)，亦即行政處罰的種類、輕重程度及其減免均應(yīng)與違法行為相適應(yīng)。（4）一事不再罰原則。一行為不再罰原則應(yīng)在四個層面上運(yùn)作。

1、一行為不再理。行政主體對行為人的第一個處理尚未失去效力時，不能基于同一事實(shí)和理由給予第二次處理，除非第二個處理是對第一個處理的補(bǔ)充、更正或者補(bǔ)正。如果第一個處理違法不當(dāng)，行政主體應(yīng)當(dāng)先撤銷，再重新處理。如果第一個處理合法正確但未達(dá)行政目標(biāo)，行政主體應(yīng)充分考慮信賴保護(hù)原則，必須撤銷的，應(yīng)依法給受損失的相對人一定的補(bǔ)償。

2、一行為不再罰。除了法律有明確規(guī)定或者依基本法理和法律規(guī)則合理推定，如合并處罰、一事多層罰、一事罰多人、一事多行為等情形以外，行政主體應(yīng)嚴(yán)格遵循一個行為一次處罰的原則。

3、一行為不再同種罰。對于行為人的同一個違法行為，行政主體不能給予兩個以上相同種類的處罰。這主要指一個違法行為觸犯幾個法律條文的情形，即法理上所稱法條競合或者規(guī)范競合。一旦出現(xiàn)規(guī)范競合，應(yīng)當(dāng)允許各個法律條文對應(yīng)的相關(guān)行政主體依據(jù)不同理由分別作出處罰。但為體現(xiàn)相對公平和公正，各行政主體不能對行為人采取相同種類的處罰。

4、一行為不得兩次以上罰款。對于行為人的同一個違法行為，無論觸犯幾個法律條文，構(gòu)成幾個處罰理由，以及由幾個行政主體實(shí)施處罰，只能給予一次罰款。如果幾個行政主體對涉案違法行為都有權(quán)罰款，根據(jù)效力優(yōu)先原則，應(yīng)該是誰先罰款誰有效。

3、論述行政許可的基本原則。

答：行政許可的基本原則：（1）合法性原則。設(shè)定和實(shí)施行政許可，應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序。合法性原則也稱為行政許可法定原則。（2）公開、公平、公正原則。行政機(jī)關(guān)從事某種活動或者實(shí)施某種行為的過程和結(jié)果應(yīng)當(dāng)公開；行政機(jī)關(guān)在履行職責(zé)、行使權(quán)力時，不僅在實(shí)體和程序上都要合法，而且還要合乎常理。行政許可機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)平等地對待所有個人和組織。（3）便民原則。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可，應(yīng)當(dāng)由一個機(jī)構(gòu)統(tǒng)一受理申請，統(tǒng)一送達(dá)行政許可決定，并為公民、法人或者其他組織申請行政許可盡量提供方便。（4）救濟(jì)原則。公民、法人或者其他組織對行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可，享有陳述權(quán)、申辯權(quán)；有權(quán)依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟；其合法權(quán)益因行政機(jī)關(guān)違法實(shí)施行政許可受到損害的，有權(quán)依法要求賠償。（5）信賴保護(hù)原則。行政機(jī)關(guān)不得擅自改變已經(jīng)生效的行政許可。行政許可決定所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章修改或者廢止，或者準(zhǔn)予行政許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，行政機(jī)關(guān)為了公共利益的需要，可以依法變更或者撤回已經(jīng)生效的行政許可，但應(yīng)當(dāng)對由此給公民、法人或者其他組織造成的財(cái)產(chǎn)損失依法給予補(bǔ)償。（6）行政許可一般不得轉(zhuǎn)讓原則。除法律、法規(guī)規(guī)定可以轉(zhuǎn)讓的行政許可外，其他行政許可不得轉(zhuǎn)讓。（7）監(jiān)督原則。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法加強(qiáng)對行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可和從事行政許可事項(xiàng)活動的監(jiān)督。

4、行政賠償?shù)姆秶?/p>

答：行政賠償范圍一般在兩個意義上使用：一個意義是導(dǎo)致行政賠償責(zé)任的原因行為的范圍，即國家對哪些事項(xiàng)承擔(dān)賠償責(zé)任；另一個意義是賠償損害的范圍，即國家賠償哪些損害，不賠償哪些損害。西方國家一般在第二個意義上使用行政賠償范圍的概念，而我們國家賠償法使用的是第一個意義上的行政賠償?shù)母拍?，因?yàn)椋@里采用第一個意義上的行政賠償范圍的概念。行政賠償范圍是行政賠償?shù)氖滓h(huán)節(jié)，其意義表現(xiàn)在：1.行政賠償范圍確定了受害人行政賠償請求權(quán)的范圍，法律規(guī)定行政賠償范圍即意味著界定受害人享有和行使行政賠償請求權(quán)的界限。只有法律規(guī)定國家對行政機(jī)關(guān)及工作人員的侵權(quán)行為承擔(dān)國家賠償責(zé)任的情況下，受害人才享有相應(yīng)的請求權(quán)。2.行政賠償范圍確定了行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)履行賠償義務(wù)的范圍。法律規(guī)定了行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)履行賠償義務(wù)的范圍。法律規(guī)定行政賠償范圍的一個方面的意義在于為認(rèn)定賠償義務(wù)機(jī)關(guān)履行行政賠償義務(wù)的界限。對于法律規(guī)定國家承擔(dān)賠償?shù)男姓謾?quán)行為，行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)必須代表國家對受害人履行行政賠償義務(wù)，給予行政賠償救濟(jì)，不得拒絕或推諉。3.行政賠償范圍限定了人民法院對行政賠償案件行使審判權(quán)的范圍。只有在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，人民法院才能受理受害人的起訴；也只有在法律規(guī)定的賠償范圍內(nèi)，人民法院才能判決賠償義務(wù)機(jī)關(guān)履行賠償責(zé)任。行政賠償范圍越大，人民法院可以受理的賠償案件就越多。行政賠償范圍確定了行政機(jī)關(guān)進(jìn)行司法監(jiān)督的機(jī)關(guān)就越多。行政賠償范圍確定了行政機(jī)關(guān)接受人民法院司法監(jiān)督的程度。

第三篇：行政法與行政訴訟法

二、多項(xiàng)選擇題，每題所給的選項(xiàng)有兩個或兩個以上正確答案，少答或多答均不得分。本部分1—20題，每題3分，共60分。

（1）個體戶朱某因銷售假冒偽劣產(chǎn)品，被工商局發(fā)現(xiàn)后處以吊銷營業(yè)執(zhí)照的處罰。下列關(guān)于該事件的表述不正確的（）

A.工商局應(yīng)及時告知朱某有要求舉行聽證的權(quán)利

B.舉行聽證的有關(guān)費(fèi)用由工商局與朱某合理分擔(dān)正確

C.李某既可以自己參加聽證，也可以委托1-3名代理人參加聽證正確

D.工商局應(yīng)依照聽證筆錄作出最終的處罰決定正確

（2）某縣公安局因彭某拒絕交納罰款，將彭某店內(nèi)攪拌機(jī)扣押。一個月后，該局通知彭某將攪拌機(jī)領(lǐng)回，但該機(jī)器在扣押期間被借用遭到部分損壞。下列哪些說法是正確的？

A.某縣公安局的扣押行為是一種行政強(qiáng)制措施正確

B.某縣公安局的扣押行為應(yīng)當(dāng)有法律、行政法規(guī)或者地方性法規(guī)的授權(quán)，否則構(gòu)成違法正確

C.某縣公安局退回被扣的機(jī)器即可視為對扣車行為違法性的確認(rèn)

D.某縣公安局應(yīng)滿足彭某提出賠償其機(jī)器維修費(fèi)、機(jī)器被扣期間停產(chǎn)的收入損失的要求

（3）根據(jù)《行政許可法》的規(guī)定，下列許可機(jī)關(guān)的哪些行為不符合行政許可實(shí)施程序的有關(guān)規(guī)定？

A.某行政機(jī)關(guān)制作的企業(yè)設(shè)立許可登記文本中，要求申請人填寫企業(yè)負(fù)責(zé)人的婚姻、血型和父母的情況正確

B.行政許可申請人提交的材料中將其中的一個郵政編碼寫錯，行政機(jī)關(guān)工作人員以工作場所太小為由要求申請人回去改正，第二天再來遞交申請材料正確

C.某機(jī)關(guān)作出了準(zhǔn)予某公司成立的行政許可，在決定作出后8天才將行政許可證件向申請人頒發(fā)

D.某煤礦企業(yè)主在其采礦許可證有效期屆滿前40日時，向有關(guān)機(jī)關(guān)辦理了延續(xù)登記手續(xù)，該機(jī)關(guān)在兩個月以后仍沒有作出是否延續(xù)的決定正確

（4）下列哪些做法違反《公務(wù)員法》的規(guī)定：

A.某公安局處長張某因在定期考核中被確定為基本稱職，被降低一個職務(wù)層次任職正確

B.某市工商局干部王某到該市某國有企業(yè)中掛職鍛煉一年

C.某市知識產(chǎn)權(quán)局與技術(shù)員王某簽訂的公務(wù)員聘任合同，應(yīng)當(dāng)報(bào)該市組織部門批準(zhǔn)正確

D.某縣商務(wù)局辦事員李某對在定期考核中被定為基本稱職不服，向有關(guān)部門提出申訴正確

（5）下列關(guān)于行政行為拘束力的表述正確的（）

A.具體行政行為具有不再爭議性，相對人不得改變具體行政行為

B.行政主體非經(jīng)法定程序不得任意改變或撤銷具體行政行為正確

C.具體行政行為在行政復(fù)議或行政訴訟期間不停止執(zhí)行

D.相對人必須遵守和實(shí)際履行具體行政行為規(guī)定的義務(wù)正確

（6）根據(jù)立法法的規(guī)定，下列哪些屬于行政法規(guī)可以規(guī)定的事項(xiàng)？

A.執(zhí)行法律規(guī)定的事項(xiàng)正確

B.屬于國務(wù)院行政管理職能的事項(xiàng)正確

C.有關(guān)限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰的事項(xiàng)

D.經(jīng)全國人大及其常委會的授權(quán)，對有關(guān)基層群眾自治制度的事項(xiàng)正確

（7）金某寫檢舉信而遭到毆打，于案發(fā)當(dāng)日向某區(qū)公安分局某派出所報(bào)案，九天考資但派出所久拖不理。金某向區(qū)公安分局申請復(fù)議，區(qū)公安分局以未成立復(fù)議機(jī)構(gòu)為由拒絕受理，并告知金某向上級機(jī)關(guān)申請復(fù)議。下列哪些說法是正確的？

A.金某可以向某區(qū)人民政府申請復(fù)議正確

B.金某可以以某派出所為被告向法院提起行政訴訟正確

C.金某可以以某區(qū)公安分局為被告向法院提起行政訴訟正確

D.應(yīng)當(dāng)對某區(qū)公安分局相關(guān)責(zé)任人給予行政處分正確

（8）對于原告在訴訟中的舉證，下列說法不正確的（）

A.原告提供的證明被訴行政行為違法的證據(jù)不成立的，可以認(rèn)定該行政行為合法正確

B.原告逾期不提供證據(jù)的，視為放棄舉證權(quán)利

C.原告在一審中沒有提供而在二審中提供的證據(jù)，法院絕對不予采納正確

D.對于起訴被告不作為的案件，原告一律必須證明自己提出過申請正確

（9）下列關(guān)于行政訴訟原告資格的表述中正確的有：

A.原告資格是充當(dāng)行政訴訟原告所應(yīng)具備的條件正確

B.有原告資格的人一定而且也只能是原告

C.原告資格要求起訴人必須是具備民事主體資格，具有完全的民事權(quán)利能力

D.原告資格要求起訴人必須是其主張權(quán)益的享有主體，我國行政訴訟不存在他人訴訟和公益訴訟正確

（10）根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定：訴訟期間，不停止具體行政行為的執(zhí)行，但有下列情形的，作為例外處理：

A.被告認(rèn)為需要停止執(zhí)行的正確

B.法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的正確

C.原告認(rèn)為需要停止執(zhí)行的D.原告申請停止執(zhí)行，人民法院認(rèn)為該具體行政行為的執(zhí)行會造成難以彌補(bǔ)的損失，并且停止執(zhí)行不損害社會公共利益，裁定停止執(zhí)行的正確

（11）被告人經(jīng)審判監(jiān)督程序改判無罪前的哪些情形，國家不承擔(dān)賠償責(zé)任？

A.執(zhí)行刑罰中被依法減刑的，對于被減刑部分的刑罰正確

B.執(zhí)行刑罰中被保外就醫(yī)的，對于保外就醫(yī)期間的刑罰

C.被判處有期徒刑緩刑的正確

D.被判處剝奪政治權(quán)利刑罰的正確

（12）對于下列行政行為，人民法院應(yīng)當(dāng)審查的（）

A.某縣民政局在春節(jié)來臨之際，根據(jù)生活困難程度不同，按每人100——200元的標(biāo)準(zhǔn)向低保戶發(fā)放過節(jié)補(bǔ)助。李某一家五口獲得每人100元的補(bǔ)助，但李某認(rèn)為縣民政局的行政不合理，其應(yīng)當(dāng)獲得每人200元的補(bǔ)助，并以此為由提起行政訴訟；

B.張某因擾亂公共秩序情節(jié)較重，被民警依法處以罰款五百元的治安管理處罰。張某認(rèn)為處罰過重，提起行政訴訟；正確

C.某縣人民政府向全縣經(jīng)銷商發(fā)布一公告，規(guī)定凡經(jīng)銷該縣甲企業(yè)產(chǎn)品的經(jīng)銷商可獲得低息短期貸款的優(yōu)惠政策。該縣甲企業(yè)的唯一競爭對手乙企業(yè)以該規(guī)定侵犯了其公平競爭權(quán)為由提起行政訴訟；正確

D.王某申請行政復(fù)議后，復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不做出復(fù)議決定。王某提起行政訴訟，要求復(fù)議機(jī)關(guān)予以受理。正確

（13）根據(jù)《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》，在二審程序中，對當(dāng)事人依法提供的新證據(jù)，法庭應(yīng)當(dāng)進(jìn)行質(zhì)證。這里新證據(jù)是指：

A.在一審程序中法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予延期提供而原告未提供的證據(jù)

B.當(dāng)事人在一審程序中依法申請調(diào)取而未獲準(zhǔn)許，人民法院在二審程序中調(diào)取的證據(jù)正確

C.原告或者第三人提供的在舉證期限屆滿后發(fā)現(xiàn)的證據(jù)正確

D.原告或第三人在二審訴訟過程中提出的其在被告實(shí)施行政行為過程中所沒有反駁的證據(jù)

（14）某縣人民政府為嚴(yán)格管理本地人力三輪車運(yùn)輸市場，成立“非機(jī)動車管理辦公室”，并發(fā)布108號政府文件，規(guī)定本縣所有人力三輪車的持有者必須到該辦公室辦理審批申請“三輪車運(yùn)輸證”方能從事三輪車運(yùn)輸載客業(yè)務(wù)。個體戶李某未申請，辦公室以縣政府的名義根據(jù)上述文件對其作出責(zé)令停業(yè)、罰款500元的行政處罰。下列說法正確的（）

A.該縣設(shè)定行政許可應(yīng)當(dāng)經(jīng)過省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)

B.該縣人民政府發(fā)布的文件違法，其無權(quán)設(shè)定行政許可正確

C.有關(guān)機(jī)關(guān)可責(zé)令設(shè)定該行政許可的機(jī)關(guān)改正，或者依法予以撤銷正確

D.李某不服行政處罰決定，向上級人民政府申請復(fù)議時，可以一并提出該文件的審查申請正確

（15）關(guān)于行政處罰和行政許可行為，下列哪些說法是不正確的？

A.行政處罰和行政許可的設(shè)定機(jī)關(guān)均應(yīng)定期對其設(shè)定的行政處罰和行政許可進(jìn)行評價正確

B.法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織，只能行使行政許可權(quán)，而不能行使處罰權(quán)正確

C.行政機(jī)關(guān)委托實(shí)施行政處罰和行政許可的組織應(yīng)當(dāng)是依法成立的管理公共事務(wù)的事業(yè)組織正確

D.行政機(jī)關(guān)依法舉行聽證的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)聽證筆錄作出行政處罰決定和行政許可決定正確

（16）劉某因使用報(bào)廢車輛運(yùn)輸被公路管理機(jī)關(guān)執(zhí)法人員李某攔截，李某口頭作出罰款20元的處罰決定，并要求當(dāng)場繳納。劉某要求出具書面處罰決定和罰款收據(jù)，李某認(rèn)為其要求屬于強(qiáng)詞奪理，拒絕聽取其申辯。關(guān)于該處罰決定，下列哪些說法是錯誤的？

A.該處罰決定不成立，劉某可以拒絕

B.該處罰決定違法，劉某繳納罰款后可以申請復(fù)議或者提起訴論正確

C.該處罰決定不成立，劉某繳納罰款后可以申請復(fù)議或者提起訴訟

D.該處罰決定無效，劉某可以拒絕正確

（17）下列選項(xiàng)中，哪些不屬于必須經(jīng)過行政復(fù)議程序的？

A.因有關(guān)納稅問題與稅務(wù)機(jī)關(guān)、海關(guān)產(chǎn)生的爭議

B.公安局對中國公民出境的申請不予批準(zhǔn)正確

C.專利復(fù)審委員會的復(fù)審決定正確

D.對省級政府所作的具體行政行為不服的正確

（18）甲購買汽車從事貨物運(yùn)輸，但未辦理稅務(wù)登記，且一直未繳納稅款。某縣國稅局要求甲限期繳納稅款2000元并決定罰款1500元。后因甲逾期未繳納稅款和罰款，該國稅局將甲的汽車扣押，甲不服。下列說法正確的（）

A.對繳納稅款和罰款決定，甲應(yīng)當(dāng)先申請復(fù)議，再提起訴訟

B.甲對上述三行為不服申請復(fù)議，應(yīng)向某縣國稅局的上一級國稅局申請正確

C.對扣押行為不服，甲可以直接向法院提起訴訟正確

D.該國稅局扣押甲汽車的措施，可以交由縣交通局采取

（19）上河村、下河村兩村因某一土地所有權(quán)發(fā)生爭議，縣人民政府將該土地確定為上河村所有，下河村在法定期限內(nèi)沒有向法院起訴，但仍繼續(xù)占有并使用該片土地。下列說法不正確的（）

A.上河村無權(quán)向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行正確

B.縣政府可以向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行

C.上河村可以要求縣政府履行法定職責(zé)

D.上河村可以對下河村村提起民事訴訟正確

（20）行政機(jī)關(guān)拒絕履行生效判決、裁定的，第一審人民法院可以采取哪些措施：

A.對應(yīng)當(dāng)歸還的罰款或者應(yīng)當(dāng)給付的賠償金，通知銀行從該行政機(jī)關(guān)帳戶內(nèi)劃撥正確

B.在規(guī)定期限內(nèi)不履行的，從期滿之日起，對該行政機(jī)關(guān)按日處100元至200元的罰款

C.向上一級人民法院提出司法建議，由其按規(guī)定予以處理

D.拒不履行判決、裁定，情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，依法追究主管人員和直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任正確

第四篇：行政法與行政訴訟法

期末作業(yè)考核

《行政法與行政訴訟法》

滿分100分

一、簡答（每題10分，共40分）1.簡述行政法律關(guān)系的特征。

答：（1）行政法律關(guān)系中必有一方是行政主體。（2）行政法律關(guān)系具有非對等性。（3）行政法律關(guān)系主體的權(quán)利義務(wù)一般是法定的。行政法律關(guān)系主體的權(quán)利不能自由處分。（4）行政法律關(guān)系引起爭議后，行政機(jī)關(guān)有單方解決、處理權(quán)。2.行政處罰與執(zhí)行罰的區(qū)別。

答：1）行政處罰是行政行為的一種；執(zhí)行罰屬行政強(qiáng)制行為中間接強(qiáng)制的一種。（2）行政處罰是給予違法者以人身的、財(cái)產(chǎn)的、名譽(yù)的及其他形式的法律制裁；而執(zhí)行罰是對違法者科以新的金錢給付義務(wù)。（3）行政處罰措施只能對一事適用一次，而執(zhí)行罰可反復(fù)適用。3.簡述行政訴訟的特殊原則。

答：（1）訴訟不停止執(zhí)行原則。指當(dāng)行政相對人因不服行政機(jī)關(guān)的具體行政行為，向人民法院提出訴訟，人民法院立案受理后，在訴訟期間，不停止該具體行政行為執(zhí)行。（2）被告負(fù)主要舉證責(zé)任的原則。（3）不調(diào)解原則。在行政訴訟中，不能以調(diào)解為結(jié)案方式。但行政賠償訴訟案件除外。（4）合法性審查原則。行政訴訟中人民法院只審查具體行政行為的合法性。（5）有限變更原則。指人民法院對行政機(jī)關(guān)的處理決定一般不得變更，只是對于顯失公正的行政處罰決定，可以判決變更。

4.行政補(bǔ)償與行政賠償?shù)膮^(qū)別。

答：（1）產(chǎn)生的前提不同。行政補(bǔ)償因合法的行政行為引起；行政賠償則以行政違法為前提。（2）是否適用等價原則不同。行政補(bǔ)償不適用等價原則；行政賠償適用等價原則。（3）發(fā)生的時間不同。行政補(bǔ)償可以在損失發(fā)生前進(jìn)行先行補(bǔ)償；行政賠償必須以損害事實(shí)的發(fā)生為前提。（4）處理的機(jī)關(guān)不同。行政賠償因涉及違法，多數(shù)國家允許司法審查；行政補(bǔ)償糾紛一般都由行政機(jī)關(guān)解決。

二、論述題（每題15分，共60分）

1.論行政程序法的基本原則及與公正原則相關(guān)的制度。

答：行政程序法的基本原則應(yīng)包括：（1）公正原則。（2）公開原則。（3）保障基本人權(quán)原則。（4）效率原則。與公正原則相關(guān)的制度有（1）聽證制度。（2）回避制度。（3）合議制度。（4）說明理由制度。（5）職能分離制度。（6）不單方接觸制度。（7）記錄備案制度。（8）復(fù)審制度。2.結(jié)合實(shí)際，談?wù)勑姓S可制度的完善。

答：依據(jù)行政法理論，行政許可是指行政機(jī)關(guān)根據(jù) 個人或組織的申請，做出決定允許其從事某種活動，行使某種特權(quán)、獲得某種資格能力的行為。行政許可從實(shí)質(zhì)上講是以法律禁止為前提條件的。即國家為了自身利益或社會安全、將個人、組織的某些行為或活動權(quán)利規(guī)定為普遍，普遍禁止，但同時又規(guī)定，對于符合合法條件的，行政機(jī)關(guān)可通過其許可行為解任禁止。行政許可行為具有以下法律特征：

第一，行政許可是以行政相對人的申請為前提的，不屬于行政機(jī)關(guān)根據(jù)職權(quán)所主動發(fā)出的行政行為。第二，行政許可是一種賦予被許可的相對人權(quán)利的行政處理行為，不同于行政機(jī)關(guān)所做出的實(shí)質(zhì)在于增加當(dāng)事人義務(wù)的行政處罰、強(qiáng)制執(zhí)行、征稅等義務(wù)性行為。第三，行政許可在性質(zhì)上一種特許，即個人或組織所申請?jiān)S可的事項(xiàng)，對一般人是禁止的，但不意味對任務(wù)人禁止。第四，行政許可是一種要式的行政行為。即必須有正式的法律文件，例如：許可證、執(zhí)照等才能成立。

行政許可作為行政機(jī)關(guān)一種具體行政行為，其本身具有法律效力。這主要表現(xiàn)三個方面：

1、證明力，2、確定力、3、拘束力。

行政許可制度是現(xiàn)代化社會各國普遍使用的對社會和經(jīng)濟(jì)進(jìn)行管理的重要制度。它的主要功能作用在于：第一，有利于國家對社會以及其他事務(wù)的宏觀調(diào)控。第二，有利于保障公共利益和社會安全，體現(xiàn)對自然資源和社會資源的合理分配。第三，有利于保護(hù)個人或組織的合法權(quán)益。

行政許可法確立了行政許可必須遵循的七項(xiàng)原則，即，合法原則、公開、公平、公正原則，便民原則，救濟(jì)原則，信賴保護(hù)原則、監(jiān)督原則以及無償原則。3.試論行政程序法的目標(biāo)模式及其選擇。

答：1.行政程序法的目標(biāo)模式，指行政程序法根據(jù)所要達(dá)到的目標(biāo)而形成的總體特征。行政程序法可發(fā)揮多方面的作用，立法者可按照自己所追求的目標(biāo)進(jìn)行選擇，強(qiáng)化或突出某方面的作用。這種選擇使一國的行政程序法形成一定的目標(biāo)模式。從目前各國情況分析，主要分為控制型、權(quán)利型和效率型三種。

(1)．控制型模式表現(xiàn)為以控制下級行政機(jī)構(gòu)，防止其偏離統(tǒng)治意志為目的。其特點(diǎn)包括設(shè)置多層級的審批制度，自上而下的監(jiān)察制度、復(fù)雜的控告和抗告制度、秘密的內(nèi)部偵控制度等。

(2)．權(quán)利型模式的突出特征是更多考慮監(jiān)控行政權(quán)的行使。著重防止和控制其濫用，以最大限度的保障行政相對人的合法權(quán)利（益）不受侵犯。美國、韓國、日本的行政程序法屬此種模式。該模式的特點(diǎn)是：

1）規(guī)范重心在于規(guī)范和監(jiān)控涉及行政相對人權(quán)利、義務(wù)的行政行為。尤其對行政強(qiáng)制、制裁等程序做出嚴(yán)格、細(xì)致的程序規(guī)定。較少或不規(guī)定內(nèi)部行政程序。

2）重視與行政相對人權(quán)利行使和保障利益獲得等相關(guān)程序，諸如參與、申請、申辯、告訴等程序的規(guī)定。

3）注意劃分清楚行政權(quán)力與行政相對人權(quán)利的界限，尤其是后者權(quán)利的全面、完整和可操作性。4）以對行政相對人切身利益構(gòu)成重大影響的聽政程序?yàn)楹诵膬?nèi)容，對之具體、詳盡的規(guī)定。有關(guān)聽證的規(guī)定與其他內(nèi)容中占比重最大。

5）設(shè)計(jì)程序時應(yīng)首先考慮達(dá)到結(jié)果的公平、公正性。6）司法化程度高。(3)．效率型模式的明顯體現(xiàn)在于立足行政效率的宗旨，著眼于促進(jìn)行政職權(quán)的有效行使和管理目標(biāo)的迅速實(shí)現(xiàn)，盡可能減少行政機(jī)器運(yùn)轉(zhuǎn)過程中的阻力。德國、西班牙、葡萄牙的行政程序法可劃歸此模式。該模式的特點(diǎn)是：

1）職權(quán)主義傾向明顯，賦予行政機(jī)關(guān)較大的行政主導(dǎo)權(quán)和較寬的自由裁量權(quán)。

2）規(guī)定了一些用以提高效率的特別制度和程序。如西班牙行政程序法中的“緊急審理”制度、“兼并程序”。德國、葡萄牙行政程序法中確立了若干聽政排除事項(xiàng)。此外，對時效的規(guī)定要求嚴(yán)格，規(guī)定時附以違反的法律后果。對有關(guān)行政協(xié)助、申訴不停止執(zhí)行制度的規(guī)定也較為詳盡。

3）在程序的設(shè)計(jì)方面，重視其科學(xué)性、連續(xù)性和靈活性，力圖簡約易行。尤其給緊急、復(fù)雜情況下行政主體處量事務(wù)，留下必要的空間和余地。

4）對行政相對人的參與權(quán)利重視不夠，通常僅作較原則、抽象的規(guī)定，有關(guān)聽證制度的內(nèi)容欠詳盡，行政法律救濟(jì)的制度及程序也著墨不多。

5）司法化程度不高。

但從現(xiàn)行的各國行政程序法看，純粹選擇一種模式的比較少見。大多數(shù)國家都以一種模式為主兼容其他模式。尤其是第二次世界大戰(zhàn)以后，多數(shù)國家傾向于選擇權(quán)利與效率兼顧的模式。其特點(diǎn)是，既尊重公民權(quán)利，反對違法及不當(dāng)行政，又賦予行政官員更大的自由裁量權(quán)；在程序足以體現(xiàn)公平的前提下，盡可能使行政行為過程步驟緊湊、簡便易行，注意程序的科學(xué)性；在劃清行政職權(quán)與公民權(quán)利界限的前提下，注意明確行政官員的職權(quán)與職責(zé)等。

2.從行政訴訟與行政復(fù)議的共同點(diǎn)、不同點(diǎn)及行政復(fù)議與行政訴訟的具體銜接關(guān)系論 述。

4.結(jié)合實(shí)際，談?wù)劚壤瓌t在行政法運(yùn)行過程中的運(yùn)用。

答：行政法基本原則具有普遍性、基礎(chǔ)性、自身的特殊性，它應(yīng)能反應(yīng)出行政法律規(guī)范區(qū)別于其他法律的本質(zhì)特性。主要表現(xiàn)在：（1）行政法的基本原則是行政法規(guī)范制定的依據(jù)（2）當(dāng)行政法具體規(guī)范不明確或沒有規(guī)定的情況下，行政機(jī)關(guān)可以直接適用行政法的基本原則，也可以根據(jù)行政法的基本原則作出法律解釋。

行政法的原則有行政合法性原則和行政合理性原則。所謂行政合法性原則是行政法治原則的核心內(nèi)容。它是指行政權(quán)力的設(shè)立、行使必須依據(jù)法律，符合法律要求，不能與法律相抵觸。行政合法性原則要求行政主體必須嚴(yán)格遵守行政法律規(guī)范的要求，不得享有行政法規(guī)范以外的特權(quán)，超越法定權(quán)限的行為無效；違法行政行為依法應(yīng)受到法律制裁，行政主體應(yīng)對其行政違法行為承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。行政合法性原則包括實(shí)體合法和程序合法兩個方面的內(nèi)容。違反實(shí)體法和違反程序法都是對行政合法性原則的破壞。實(shí)體法是指規(guī)定行政主體在行政管理活動中的權(quán)利與義務(wù)的行政法律規(guī)范。程序法則通常是為保證行為程序公正，沒有偏私，從而保障實(shí)體權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)的法律規(guī)范。行政程序合法包含三方面的內(nèi)容：

（一）任何人不能成為審理自己案件的法官。執(zhí)行這一原則的制度是回避制度。

（二）行政機(jī)關(guān)在裁決行政糾紛時不能偏聽偏信，應(yīng)當(dāng)給予當(dāng)事人同等的辯論機(jī)會。

（三）決定對當(dāng)事人不利的事務(wù)時，應(yīng)預(yù)先通知當(dāng)事人并給其發(fā)表意見的機(jī)會。行政合法性原則的具體要求： 行政合法性原則的前提條件是有法可依。行政合法性原則通常要求行政權(quán)依法律的規(guī)定存在，行政機(jī)關(guān)依法設(shè)立并應(yīng)依法行使行政職權(quán)。具體講，行政合法性原則應(yīng)包括以下三個方面的要求：

（一）任何行政職權(quán)都必須基于法律的授權(quán)才能存在

（二）任何行政職權(quán)的行使應(yīng)依據(jù)法律、遵守法律，不得與法律相抵觸，這就要求行使行政權(quán)力不僅應(yīng)遵循實(shí)體法規(guī)范，而且應(yīng)遵循程序法規(guī)范，二者不能偏廢。

（三）任何行政職權(quán)的授權(quán)和委托及其運(yùn)用都必須具有法律依據(jù)，符合法律宗旨。行政合法性原則這三個方面的具體內(nèi)容要求行政主體應(yīng)嚴(yán)格依法辦事，行政管理活動應(yīng)有法可依，嚴(yán)格按照法律規(guī)范進(jìn)行。這里所講的法律是廣義上的法律不僅僅只全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的憲法、法律，還有國務(wù)院指定的行政法規(guī)，國務(wù)院各部門制定的規(guī)章、省級人大及其常委會以及較大的室的人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的地方鄉(xiāng)法規(guī)以及省級人民政府和較大的室以上的人民政府制定的規(guī)章等。行政合理性原則是行政法法治原則的另一個重要組成部分。它是指行政機(jī)關(guān)不僅應(yīng)當(dāng)按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類和幅度范圍作出行政決定，而且要求這種決定應(yīng)符合法律的意圖和精神，符合公平正義等法律理性。行政合理性原則中的理是指體現(xiàn)全社會共同遵守的行為準(zhǔn)則的法理。行政合理性原則基于實(shí)際行政活動的需要而存在的。任何法律都是有限度的，尤其是規(guī)范行政活動的法律。主要表現(xiàn)在：

（一）法律不可能規(guī)范全部行政活動

（二）法律對行政活動的規(guī)范，應(yīng)留出一定的余地，以便使行政機(jī)關(guān)根據(jù)具體情況靈活處理。如果法律對行政活動規(guī)定得面面俱到，毫無裁量余地，則最終可能導(dǎo)致行政機(jī)關(guān)束手無策。行政合理性原則的具體要求：行政合理性原則作為一項(xiàng)普遍適用的行政法的基本原則，其具體要求主要有：

（一）行政行為 的動因應(yīng)符合法律的目的

（二）行政行為應(yīng)建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)上，要有正當(dāng)?shù)膭訖C(jī)

（三）行政行為的內(nèi)容應(yīng)合乎情理。

總之，行政合理性原則要求行政機(jī)關(guān)行事符合常理。自由裁量權(quán)賦予行政機(jī)關(guān)更多的權(quán)力，因此應(yīng)受到更多的限制。既要防止對自由裁量限制過嚴(yán)，使自由裁量變成羈束決定；又要防止對自由裁量的放任，使之變成專橫行為，破壞行政法治。一般來說，具有不政黨動機(jī)、不考慮相關(guān)因素或內(nèi)容不合理的相關(guān)因素內(nèi)容要合理是相互聯(lián)系的，共同形成對行政自由裁量的實(shí)質(zhì)控制，使行政法治得以完善。在現(xiàn)實(shí)生活中，行政合法性原則貫徹得非常不好。如有的行政機(jī)關(guān)沒有職權(quán)的情況下，卻要行使所謂行政權(quán)力。如在現(xiàn)實(shí)生活中發(fā)生這樣的案件：一城管大隊(duì)執(zhí)法人員攔截大貨車，要求罰款。罰款的理由為，該車?yán)⒀b建筑廢棄鐵絲，沒有罩蓬布。違法嫌疑人進(jìn)行申辯，執(zhí)法人員不但不聽申辯，并強(qiáng)行扣了大貨車司機(jī)的機(jī)動車駕駛證。不交罰款，就不發(fā)還機(jī)動車駕駛證。很顯然城管大隊(duì)無權(quán)扣機(jī)動車駕駛證，但就是這聽起來象個笑話事情在現(xiàn)實(shí)中的確發(fā)生了。依據(jù)《中華人民共和國治安管理法》，嫖娼最高被處罰5000元。然而在現(xiàn)實(shí)中，被處罰多少數(shù)額的都有，大多數(shù)被處罰10000元，7000元、6000元情況不等。往往這種處罰是以公安派出所名義進(jìn)行作出的，并且罰款不出具任何收據(jù)占了不小的比例。事后當(dāng)事人想起訴到法院，卻連個收條也拿不出來。嫖娼，不但違法，而且影響家庭，影響工作，影響一個人的仕途升遷。所以某些公安干警抓住違法嫌疑人的這一心理弱點(diǎn)，不僅僅是罰款，簡直是有“敲詐”嫌疑，使用精神逼迫的手段迫使違法嫌疑人主動交納高額罰款。象這樣執(zhí)法，不但執(zhí)法主體不正確，即公安派出所無權(quán)行使象這樣的大額罰款，而且罰款數(shù)額過高，直接違反《中華人民共和國治安管理法》。另外行政行為程序不合法。最基本應(yīng)給違法嫌疑人出具一張收據(jù)，告知違法嫌疑人違反了什么法律，有哪些行政救濟(jì)手段。所以行政合法性原則在現(xiàn)實(shí)生活中貫徹得不夠順利。行政合理性在現(xiàn)實(shí)生活中貫徹得也非常不利。常有這樣的情況發(fā)生，雙方發(fā)生歐斗，依據(jù)《中華人民共和國治安管理法》之規(guī)定可以實(shí)施拘留。當(dāng)事人常反映“為什么只拘留我，不拘留對方？”我們或許常做這樣的解釋，法律只是說“可以”拘留，而沒有說應(yīng)當(dāng)拘留。所以說只要拘留合法即可，被拘留的人不能強(qiáng)行要求公安機(jī)關(guān)拘留對方。這種解釋只是對行政合法性進(jìn)行的，沒有解釋行政行為為什么經(jīng)常合法但不合理。拘留斗毆一方，不拘留對方，顯然不合理，不公平，不能說服人。行政機(jī)關(guān)應(yīng)一視同仁，同等情況，應(yīng)給予相同的行政處罰。行政合法性原則，行政合理性原則是非常好，但在現(xiàn)實(shí)生活中貫徹得非常不利。實(shí)現(xiàn)依法行政的夢想，還有待時日，有待于努力

第五篇：行政法與行政訴訟法

期末作業(yè)考核

《行政法與行政訴訟法》

滿分100分

一、簡答（每題15分，共60分）1.簡述行政法律關(guān)系的特征。

答（1）行政法律關(guān)系中必有一方是行政主體。（2）行政法律關(guān)系具有非對等性。（3）行政法律關(guān)系主體的權(quán)利義務(wù)一般是法定的。行政法律關(guān)系主體的權(quán)利不能自由處分。（4）行政法律關(guān)系引起爭議后，行政機(jī)關(guān)有單方解決、處理權(quán)。：

2.行政處罰與執(zhí)行罰的區(qū)別。

答：（1）行政處罰是行政行為的一種；執(zhí)行罰屬行政強(qiáng)制行為中間接強(qiáng)制的一種。（2）行政處罰是給予違法者以人身的、財(cái)產(chǎn)的、名譽(yù)的及其他形式的法律制裁；而執(zhí)行罰是對違法者科以新的金錢給付義務(wù)。（3）行政處罰措施只能對一事適用一次，而執(zhí)行罰可反復(fù)適用。

3.簡述行政訴訟的特殊原則。

答：（1）訴訟不停止執(zhí)行原則。指當(dāng)行政相對人因不服行政機(jī)關(guān)的具體行政行為，向人民法院提出訴訟，人民法院立案受理后，在訴訟期間，不停止該具體行政行為執(zhí)行。（2）被告負(fù)主要舉證責(zé)任的原則。（3）不調(diào)解原則。在行政訴訟中，不能以調(diào)解為結(jié)案方式。但行政賠償訴訟案件除外。（4）合法性審查原則。行政訴訟中人民法院只審查具體行政行為的合法性。（5）有限變更原則。指人民法院對行政機(jī)關(guān)的處理決定一般不得變更，只是對于顯失公正的行政處罰決定，可以判決變更。

4.行政補(bǔ)償與行政賠償?shù)膮^(qū)別。

答：（1）產(chǎn)生的前提不同。行政補(bǔ)償因合法的行政行為引起；行政賠償則以行政違法為前提。（2）是否適用等價原則不同。行政補(bǔ)償不適用等價原則；行政賠償適用等價原則。（3）發(fā)生的時間不同。行政補(bǔ)償可以在損失發(fā)生前進(jìn)行先行補(bǔ)償；行政賠償必須以損害事實(shí)的發(fā)生為前提。（4）處理的機(jī)關(guān)不同。行政賠償因涉及違法，多數(shù)國家允許司法審查；行政補(bǔ)償糾紛一般都由行政機(jī)關(guān)解決。

二、論述題（每題20分，共40分）

1.論行政程序法的基本原則及與公正原則相關(guān)的制度。

答：行政程序法的基本原則，是指用以指導(dǎo)行政程序法的制定以及其下一實(shí)施的基本準(zhǔn)則或原理。它是高度地提煉、凝聚行政程序法的精神、涵蓋總結(jié)了行政程序法的內(nèi)容。

行政程序法的基本原則

1、法律正當(dāng)程序原則。法律正當(dāng)程序原則公認(rèn)是程序正義的主要體現(xiàn)。概括行政法上適用法律正當(dāng)程序原則之最核心要求有：一是在行使行政權(quán)力可能相對人產(chǎn)生不利影響時，須先聽取當(dāng)事人意見。不能片面地認(rèn)定事實(shí)，剝奪對方的辯護(hù)權(quán)利。概而言之，正當(dāng)程序是要求將對相對人能產(chǎn)生或可能產(chǎn)生不利影響的行政行為司法化。

2、自然公正原則。自然公正原則初建于英國。就自然公正原則內(nèi)容而言，又由兩個基本的程序原則組成。其一是聽取相對人的意見，其二是不能作為自己案件的法官。吸取相對人意見原則，是指任何人或團(tuán)體在行使權(quán)力可能使別人受不利影響時，必須聽取相對人的意見，每一個人都有為自己辯護(hù)和防衛(wèi)的權(quán)利。該原則的核心要求，是不讓個人蒙受不利而又沒有陳述意見的機(jī)會。這一原則又含三個構(gòu)成要素：首先，要求保證相對人在合理時間以前得到通知。其次，讓相對人了解行政機(jī)關(guān)的論點(diǎn)和根據(jù)。再次，提供對相對人為自己辯護(hù)的權(quán)利。不能作為自己案件法官原則，還被總結(jié)為“任何人不得自斷其案”之法諺。該原則的重要意義是避免偏私。

3、比例原則。所謂比例原則，是指要求實(shí)施行政權(quán)時，在目的與手段之間要存在一定的比例關(guān)系。

4、透明度原則。程序公開實(shí)質(zhì)是現(xiàn)代民主政治向行政權(quán)提出的公開行使的要求。堅(jiān)持這一原則的意義在于將行政權(quán)運(yùn)作的基本過程公開于社會，接受社會的監(jiān)督，防止行政權(quán)的濫用等。

5、保障基本人權(quán)原則。即是說，出于對基本人權(quán)尊重和保障，在行政行為中盡量減少乃至于消除對一般公民基本權(quán)利或利益的不利影響或損害。

6、效率原則。行政效率是現(xiàn)代行政管理所追求的目標(biāo)之一。

與法律正當(dāng)程序原則、自然公正原則相關(guān)的制度

（1）聽證制度。指行政主體做出的行政行為時，就有關(guān)問題聽取當(dāng)事人評論意見，同時予以說明解釋的制度。聽證制度被公認(rèn)為現(xiàn)代行政程序法的核心制度，對行政公正起根本性的保證作用。

（2）回避制度。指公務(wù)員在代表國家實(shí)施某一具體行政行為時，例如：與當(dāng)事人具有親屬、愛憎、金錢等方面的利害關(guān)系，就不能參與該行政行為實(shí)施的制度。其基本內(nèi)涵是：任何人不得裁決與自己有關(guān)的案件。公務(wù)員在已知自己與所處理案件存在利害關(guān)系時，應(yīng)自動回避，行政相對人亦可提出請求，由行政首長命其回避。

（3）合議制度。指行政機(jī)關(guān)（通常指實(shí)行委員會集體領(lǐng)導(dǎo)制度的機(jī)關(guān)），對涉及公民權(quán)利和義務(wù)的事項(xiàng)，采取少數(shù)服從多數(shù)的原則做出決定或裁決的制度，基本內(nèi)容為：合議制機(jī)關(guān)具有獨(dú)立的不受干涉的行政決定與裁決權(quán)；合議機(jī)關(guān)必須由三名以上成員組成。舉行合議之際也應(yīng)三人以上出席。決定或裁決須取得合議組織半數(shù)以上同意方得生效；參加合議的成員對于自己的投票有陳述或不陳述理由的權(quán)利，有將其理由制度筆錄，并對這作為要更正的權(quán)利。

（4）說明理由制度。指行政機(jī)關(guān)在做出對行政相對人不利的決定時，必須說明做出該決定的事實(shí)原因和法律依據(jù)的制度。說明理由制度是行政程序法中的較重要的組成部分。其作用是有利于鑒別針對自己的行政決定、決策是否正當(dāng)合法，理由是否充分，以便在需要時通過行使訴權(quán)等手段維護(hù)自己的合法權(quán)益。

（5）職能分離制度。指行政機(jī)關(guān)對行政相對人的權(quán)利利益問題做出決定，特別是對行政相對人實(shí)施行政處罰時，其調(diào)查控告職能應(yīng)與裁決職能分離的制度。負(fù)責(zé)調(diào)查違法事實(shí)和提起指控的公務(wù)員，不能參與行政處理決定或行政處罰的裁決，負(fù)責(zé)做出行政處理決定或行政處罰的裁決的公務(wù)員，不能與負(fù)責(zé)調(diào)查指控的公務(wù)員事先相互協(xié)商和交換意見。

（6）不單方接觸的制度。指行政機(jī)關(guān)在處理兩個以上行政相對人的具有互相排斥利益事項(xiàng)時，不允許單方接觸的制度。

（7）記錄備案制度。指行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政聽證、做出行政處理或處罰、行政裁判等，均須制作記錄，建立案卷，以備查閱的制度。

（8）復(fù)審制度。指行政機(jī)關(guān)做出決定或裁決后，應(yīng)給予行政相對人一方當(dāng)事人提出復(fù)議、訴訟或申訴的機(jī)會，當(dāng)相對一方當(dāng)事人提出申訴或訴訟請求時，有關(guān)決定或裁決應(yīng)受到法院、上級行政機(jī)關(guān)或同級行政機(jī)關(guān)中專門機(jī)構(gòu)重新審查的制度。復(fù)審制度應(yīng)包括復(fù)議制度和司法審查制度兩種。

2.結(jié)合實(shí)際，談?wù)勑姓S可制度的完善。

答：依據(jù)行政法理論，行政許可是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)個人或組織的申請，做出決定允許其從事某種活動，行使某種特權(quán)、獲得某種資格能力的行為。行政許可從實(shí)質(zhì)上講是以法律禁止為前提條件的。即國家為了自身利益或社會安全，將個人、組織的某些行為或活動權(quán)利規(guī)定為普遍，普遍禁止，但同時又規(guī)定，對于符合法定條件的，行政機(jī)關(guān)可以通過其許可行為解除禁止。

行政許可行為具有以下法律特征：第一，行政許可是以行政相對人的申請為前提的。不屬于行政機(jī)關(guān)根據(jù)職權(quán)所主動發(fā)出的行政行為。第二，行政許可是一種賦予被許可的相對人權(quán)利的行政處理行為，不同于行政機(jī)關(guān)所做出的實(shí)質(zhì)在于增加當(dāng)事人義務(wù)的行政處罰、強(qiáng)制執(zhí)行、征稅等義務(wù)性行為。第三，行政許可在性質(zhì)上是一種特許，即個人或組織所申請?jiān)S可的事項(xiàng)，對一般人是禁止的，但不意味對任何人禁止。第四，行政許可是一種要式的行政行為。即必須有正式的法律文件，例如：許可證、執(zhí)照等才能成立。

行政許可作為行政機(jī)關(guān)的一種具體行政行為，其本身具有法律效力。這主要表現(xiàn)三個方面：

1、證明力；

2、確定力；

3、拘束力；

行政許可制度是現(xiàn)代社會各國普遍使用的對社會和經(jīng)濟(jì)進(jìn)行管理的重要制度。它的主要功能作用在于：第一，有利于國家對社會經(jīng)濟(jì)以及其他事務(wù)的宏觀調(diào)控。第二，有利于保障公共利益和社會安全，體現(xiàn)對自然資源和社會資源的合理分配。第三，有利于保護(hù)個人或組織的合法權(quán)益。

行政許可法確立了行政許可必須遵循的七項(xiàng)原則，即，合法原則，公開、公平、公正原則，便民原則，救濟(jì)原則，信賴保護(hù)原則、監(jiān)督原則以及無償原則。

行政許可的一般程序包括申請與受理、審查、決定三個環(huán)節(jié)。

針對行政許可實(shí)踐中存在的行政許可實(shí)施機(jī)關(guān)重許可、輕監(jiān)管或者只許可、不監(jiān)管，不該準(zhǔn)予許可的亂許可或者該許可的又不許或等問題，行政許可法確立了行政許可的監(jiān)督與責(zé)任制度。

（一）關(guān)于監(jiān)督檢查制度。行政許可法規(guī)定，上級行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對下級行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可的監(jiān)督檢查，及時糾正行政許可實(shí)施中的違法行為。同時，針對一些行政機(jī)關(guān)重事前審批、輕事后監(jiān)督的現(xiàn)象，行政許可法著重對實(shí)施行政許可之后的監(jiān)督檢查作了四個方面的規(guī)定：1，書面監(jiān)督檢查制度；2，實(shí)地監(jiān)督檢查制度；3，屬地管轄制度；4，舉報(bào)制度。

（二）關(guān)于法律責(zé)任制度。行政許可法按照權(quán)責(zé)一致的原則，對行政機(jī)關(guān)違法設(shè)定、實(shí)施行政許可的行為規(guī)定了嚴(yán)格的法律責(zé)任。主要有三個方面：1，違法設(shè)定行政許可的法律責(zé)任。2，違法實(shí)施行政許可的法律責(zé)任。3，實(shí)施許可后不履行監(jiān)督職責(zé)的法律責(zé)任。