第一篇：勞動合同法及其實(shí)施條例理論與實(shí)務(wù)焦點(diǎn)問題

一、企業(yè)規(guī)章制度生效的三個要件。哪些規(guī)章制度需經(jīng)民主程序制訂，并向勞動者公示？如何履行制定規(guī)章制度的民主程序和有效公示企業(yè)的規(guī)章制度？ 《勞動合同法》第四條 用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動規(guī)章制度，保障勞動者享有勞動權(quán)利、履行勞動義務(wù)。用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。在規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定實(shí)施過程中，工會或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)模袡?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示，或者告知勞動者。

二、可否約定企業(yè)規(guī)章制度作為勞動合同的附件？規(guī)章制度與勞動合同、集體合同的規(guī)定或約定發(fā)生沖突時(shí)如何處理？《勞動合同法》第十七條 勞動合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款：

（一）用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人；

（二）勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼；

（三）勞動合同期限；

（四）工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)；

（五）工作時(shí)間和休息休假；

（六）勞動報(bào)酬；

（七）社會保險(xiǎn)；

（八）勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù)；

（九）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項(xiàng)。

第二篇：B0427A勞動合同法最新理論與實(shí)務(wù)

《勞動合同法最新理論與實(shí)務(wù)》綜合練習(xí)

一、單項(xiàng)選擇題（共20小題，每小題1分）

1.用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)（）或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。

A.上級主管部門

【答案】D

2.依據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，“勞動者違反服務(wù)期約定的，向單位支付的違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用?！毕铝胁粚儆谶@里的“培訓(xùn)費(fèi)用”的是（）。

A.用人單位進(jìn)行崗前培訓(xùn)而支付的培訓(xùn)費(fèi)用

B.培訓(xùn)期間的差旅費(fèi)

C.用人單位主張的為了對進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)而支付的培訓(xùn)費(fèi)用

D.用人單位有憑證的對勞動者進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)而支付的培訓(xùn)費(fèi)用

【答案】D

3.根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，用人單位有違章指揮或者強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動者人身安全行為的，勞動行政主管部門可以依法給予（）。

A.行政處罰

【答案】A

4.一旦女職工在被解除勞動合同后，發(fā)現(xiàn)自己在解除勞動合同之前已經(jīng)懷孕的，那么她（）要求用人單位恢復(fù)與其之間的（），用人單位對此（）。

A.不可以，勞動關(guān)系，無需關(guān)注

C.可以，勞務(wù)關(guān)系，不得以任何理由拒絕

【答案】D

5.以下不需要用人單位提供經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的是（）。

A.用人單位預(yù)告通知解除勞動合同的情形

B.勞動者即時(shí)解除勞動合同的情形

C.用人單位經(jīng)濟(jì)性裁員

D.勞動者率先提議解除勞動合同的情況下，勞動者與用人單位協(xié)商達(dá)成一致解除勞動合同

【答案】D

6.用人單位對勞動者負(fù)有的后合同義務(wù)的具體體現(xiàn)，不包括（）。

A.用人單位負(fù)有出具解除或終止勞動合同證明的義務(wù)，且在上述證明中應(yīng)當(dāng)寫明勞動合同期限、解除或者終止勞動合同的日期、工作崗位、在本單位的工作年限等

B.應(yīng)當(dāng)保存已經(jīng)解除或者終止的勞動合同的文本，至少保存二年以上備查

C.在法律規(guī)定的期限內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)

D.向勞動者支付賠償金

【答案】D

7.經(jīng)濟(jì)性裁員需要裁減人員（）或者裁減不足（）但占企業(yè)職工總數(shù)（）以上，用人單位應(yīng)當(dāng)提前三十日向工會或者全體職工說明情況。

A.30人，30人，10%

【答案】B

8.如果用工單位違反勞動合同法及其實(shí)施條例有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定，那么根據(jù)《勞動合同法實(shí)施條例》第三十五條的規(guī)定，勞動行政部門和其他有關(guān)主管部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令其改正；情節(jié)嚴(yán)重的，以每位被派遣勞動者（）的標(biāo) B.單位黨委 C.單位黨政領(lǐng)導(dǎo) D.職工代表大會 B.民事制裁 C.刑事處罰 D.其他處罰手段 B.可以，勞務(wù)關(guān)系，可以拒絕 D.可以, 勞動關(guān)系, 不得以任何理由拒絕 B.20人，20人，10% C.20人，20人，20% D.30人，30人，20%

準(zhǔn)處以罰款。

A.500元以上1000元以下 C.5000元以上10000元以下 【答案】B

9.（）規(guī)定了用人單位所屬單位出資設(shè)立的勞務(wù)派遣單位，不得向本單位派遣勞動者。A.《民法》 C.《勞動合同法》 【答案】D

10.關(guān)于非全日制用工的社會保險(xiǎn)問題，我國《勞動合同法》對此沒有進(jìn)行規(guī)定。可以（）《關(guān)于非全日制用工若干問題的意見》中的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。A.參考 【答案】B

11.從事非全日制工作的勞動者與用人單位因履行勞動合同引發(fā)的勞動爭議，在勞動爭議發(fā)生后（）內(nèi)雙方當(dāng)事人均可以向勞動爭議仲裁委員會提起仲裁。A.30日 【答案】B

12.各級社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)要為非全日制勞動者參保繳費(fèi)提供便利條件，開設(shè)專門窗口，不可以采取按（）的辦法，及時(shí)為非全日制勞動者辦理社會保險(xiǎn)關(guān)系及個人賬戶的接續(xù)和轉(zhuǎn)移手續(xù)。A.月 【答案】D

13.《勞動合同法》第七十二條第二款規(guī)定：“非全日制用工勞動報(bào)酬結(jié)算支付周期最長不得超過（）?！?A.24小時(shí) 【答案】C

14.全日制用工的工作時(shí)間，按照《勞動法》第三十六條的規(guī)定執(zhí)行，即“國家實(shí)行勞動者每日工作時(shí)間不超過八小時(shí)、平均每周工作時(shí)間不超過（）小時(shí)的工時(shí)制度?！?A.四十 【答案】C

依法為勞動者求職和用人單位招聘員工提供一種（）服務(wù)。15.職業(yè)介紹指具有合法從業(yè)資格的職業(yè)介紹機(jī)構(gòu)，A.有償 【答案】C

16.設(shè)立勞務(wù)派遣單位在全體股東或發(fā)起人繳完首次出資后，其余部分由股東或發(fā)起人自公司成立之日起（）內(nèi)繳足。A.兩年 【答案】A

17.一般來說，全國集體合同在（）發(fā)生法律效力 A.該地方特定的區(qū)域內(nèi)

C.從事特定職業(yè)的用人單位及其勞動者 【答案】D

18.根據(jù)《勞動合同法》第四十三條的規(guī)定，用人單位單方解除勞動合同的，無論是用人單位的即時(shí)通知解除，還是預(yù)告通知解除或經(jīng)濟(jì)性裁員，均應(yīng)當(dāng)事先將理由通知（）。A.人力資源部門 【答案】C

19.在勞務(wù)派遣中，根據(jù)我國《勞動合同法》第五十七條的規(guī)定，要求用人單位在組織形式方面必須采?。ǎ?/p>

B.1000元以上5000元以下 D.20000元以上

B.《合同法》

D.《勞動合同法實(shí)施條例》

B.參照 C.借鑒 D.比照

B.60日 C.90日 D.120日

B.季 C.半年繳費(fèi) D.整年繳費(fèi)

B.7日 C.15日 D.30日

B.四十二 C.四十四 D.四十六

B.無償 C.中介 D.資助

B.三年 C.四年 D.五年

B.特定行業(yè)的用人單位及其勞動者 D.全國范圍內(nèi)

B.勞動行政部門 C.工會 D.社會保障部門

形式。A.合伙 【答案】B

用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動者簽訂（）勞動用工合同。20.非全日制用工合同勞動者勞動的時(shí)間超過法律限制的時(shí)間，A.口頭非全日制 【答案】D

二、多項(xiàng)選擇題（共10小題，每小題2分）

1.下列說法中，哪些屬于平等原則所包含的內(nèi)容（）。A.在訂立勞動合同時(shí)，雙方當(dāng)事人的法律地位平等 B.在履行勞動合同時(shí)，任何一方不得擅自變更或解除合同

C.在承擔(dān)勞動合同的法律責(zé)任時(shí)，任何一方不履行合同規(guī)定的義務(wù)時(shí)，都要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任 D.勞動合同的雙方當(dāng)事人出于真實(shí)的意思表示，不受他方的干涉 【答案】A,B,C

2.根據(jù)《勞動合同法》，屬于勞動者的勞動安全保障權(quán)的有（）A.勞動者的拒絕權(quán) C.勞動者解除勞動合同權(quán) 【答案】A,B,C,D

3.用人單位的后合同義務(wù)包括（）。

A.用人單位應(yīng)當(dāng)在解除勞動合同時(shí)出具解除勞動合同的證明 B.用人單位應(yīng)當(dāng)在終止勞動合同時(shí)出具終止勞動合同的證明 C.應(yīng)當(dāng)在解除勞動合同后的三十日內(nèi)為勞動者辦理檔案關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù) D.應(yīng)當(dāng)在終止勞動合同后的十五日內(nèi)為勞動者辦理社會保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)【答案】A,B,D

4.用人單位克扣或者無故拖欠勞動者工資,迫使勞動者提出解除勞動合同的, 用人單位應(yīng)當(dāng)支付（）。A.勞動者的勞動報(bào)酬 【答案】A,B,C

5.雙方之間對解除勞動合同的行為必須是出于真實(shí)的意思表示，如果存在著一方（），那么對解除勞動合同而達(dá)成協(xié)議將是無效的，將不應(yīng)當(dāng)受法律的確認(rèn)和保護(hù)。A.欺詐、脅迫行為

C.違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定 【答案】A,B,C,D

6.勞務(wù)派遣的種類有（）。A.登記型派遣 【答案】B,D

7.我國《勞動合同法》對勞務(wù)派遣單位設(shè)立的規(guī)定存在著（）限制。A.主體資格 【答案】C,D

8.全日制用工形式用人單位與勞動者之間的勞動合同有（）形式。A.固定期限的勞動合同 C.以一定時(shí)間為期限的勞動合同 【答案】A,B,D

9.下列哪種用工方式屬于我國《勞動合同法》規(guī)定的用工方式（）。A.全日制用工

B.公司 C.獨(dú)資 D.合資

B.口頭全日制 C.書面非全日制 D.書面全日制

B.勞動者的安全生產(chǎn)監(jiān)督權(quán) D.請求損害賠償權(quán)

B.經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 C.賠償金 D.滯納金

B.將己方的意志強(qiáng)加于對方的行為 D.損害他人的合法利益

B.登錄型派遣 C.錄用型派遣 D.雇傭型派遣

B.場所 C.組織形式 D.注冊資本

B.無固定期限的勞動合同

D.以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同

B.勞務(wù)派遣用工C.非全日制用工 D.小時(shí)工

【答案】A,B,C,D

10.我國《勞動合同法》對非全日制用工合同的部分內(nèi)容規(guī)定主要體現(xiàn)在（）方面： A.工作時(shí)間 【答案】A,B,C,D

三、判斷題（共20小題，每小題2分）

1.勞動合同被確認(rèn)無效，勞動者已付出勞動的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付勞動報(bào)酬。勞動報(bào)酬的數(shù)額，由雙方協(xié)商確定。（）【答案】×

2.勞動者和用人單位預(yù)告通知解除勞動合同都要提前30天，并以書面方式，在試用期內(nèi)預(yù)告通知解除勞動合同必須要提前7天，可以以口頭形式。（）【答案】×

（）3.試用期內(nèi)如果勞動者欲解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)提前3天書面通知用人單位?！敬鸢浮俊?/p>

4.勞務(wù)合同與勞動合同對主體的要求相同，均為一方是用人單位，另一方是16周歲以上具有一定勞動能力的自然人（）?！敬鸢浮俊?/p>

5.在競業(yè)限制協(xié)議中只約定勞動者離職后的競業(yè)限制卻沒有約定用人單位對勞動者的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，該協(xié)議無效或者部分無效。（）

（）6.月工資是指勞動者解除或者終止勞動合同前十二個月的平均工資?！敬鸢浮俊?/p>

7.經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)挠?jì)算標(biāo)準(zhǔn)為：每滿一年支付一個月工資，六個月以上不滿一年的，按一年計(jì)算；不滿六個月的，支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。（）【答案】√

（）8.用人單位與勞動者約定服務(wù)期的，不影響按照正常的工資調(diào)整機(jī)制提高勞動者在服務(wù)期期間的勞動報(bào)酬?！敬鸢浮俊?/p>

。9.勞動合同是一種要式合同（）【答案】√

（）10.用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)?！敬鸢浮俊?/p>

11.用人單位自用工之日起超過一個月未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付兩倍的工資，并與勞動者補(bǔ)訂書面勞動合同。用人單位向勞動者每月支付兩倍工資的起算時(shí)間為用工之日起滿一個月的次日，截止時(shí)間為補(bǔ)訂書面勞動合同的前一日。（）【答案】×、承包經(jīng)營（生產(chǎn)）的企業(yè)，所有權(quán)并沒有發(fā)生改變，法人名稱未變，在與職工訂立勞動12.租賃經(jīng)營（生產(chǎn)）

合同時(shí)，該企業(yè)仍為用人單位一方。（）【答案】√

（）13.職工在年休假期間所得工資不得少于正常工作期間工資收入的80%?！敬鸢浮俊?/p>

（）14.部分公民放假的假日，如果適逢星期

六、星期日，也應(yīng)當(dāng)補(bǔ)假?！敬鸢浮俊?/p>

15.有權(quán)對勞動合同終止的情形進(jìn)行補(bǔ)充規(guī)定的，僅限于法律和行政法規(guī)，地方性法規(guī)、地方政府規(guī)章等均無此權(quán)限。（）【答案】√

B.勞動報(bào)酬 C.合同期限 D.社會保險(xiǎn)

（）16.經(jīng)濟(jì)性裁員中，裁減人員方案不用向勞動行政部門報(bào)告?！敬鸢浮俊?/p>

17.用人單位解除或者終止勞動合同時(shí)，只有在勞動者要求的情況下才需出具解除或者終止勞動合同的證明。（）【答案】×

（）18.勞動合同法中計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金時(shí)的月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資?！敬鸢浮俊?/p>

程序要件要求不嚴(yán)格，如果沒有按照法定的程序進(jìn)行，也應(yīng)得到法律的支持。19.經(jīng)濟(jì)性裁員必須符合實(shí)體要件，（）【答案】×

20.根據(jù)《勞動合同法實(shí)施條例》第二十條的規(guī)定，用人單位依照勞動合同法第四十條的規(guī)定，選擇額外支付勞動者一個月工資解除勞動合同的，其額外支付的工資應(yīng)當(dāng)按照該勞動者上一季度的月平均工資標(biāo)準(zhǔn)確定。（）【答案】×

四、簡答題（共4小題，每小題10分）

1.無固定期限勞動合同訂立的方式有哪些？

【答案】無固定期限勞動合同因不同情況而訂立，根據(jù)勞動合同法的相關(guān)規(guī)定以及其他法律的規(guī)定，無固定期限勞動合同訂立的情形主要分為協(xié)商訂立、應(yīng)當(dāng)訂立和視為訂立三種情形：

（1）協(xié)商訂立無固定期限勞動合同的情形。即用人單位和勞動者協(xié)商一致可以訂立無固定期限勞動合同。需要注意的是，訂立固定期限勞動合同不是訂立無固定期限勞動合同的必經(jīng)程序。

（2）應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同的情形。在法定情形下，當(dāng)勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，且勞動者沒有要求訂立固定期限勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同。

（3）視為訂立無固定期限勞動合同的情形。《勞動合同法》第十四條第三款規(guī)定：“用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同?！眲趧雍贤ㄒ笥萌藛挝粦?yīng)當(dāng)與勞動者訂立書面勞動合同，這是法律賦予用人單位的一項(xiàng)強(qiáng)制性義務(wù)，如果用人單位不履行該項(xiàng)義務(wù)，那么將導(dǎo)致勞動關(guān)系的不穩(wěn)定，也極易侵害勞動者的合法權(quán)益，因此法律規(guī)定用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，就推定用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。

2.我國《勞動合同法》對勞務(wù)派遣單位組織形式的限制是什么？

【答案】《勞動合同法》對勞務(wù)派遣單位的組織形式實(shí)行強(qiáng)制性規(guī)定和任意性規(guī)定相結(jié)合的方式，即強(qiáng)制性規(guī)定主要體現(xiàn)在要求勞務(wù)派遣單位須依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立，不能依照其他法律的規(guī)定予以設(shè)立。換言之，也即要求勞務(wù)派遣單位須采用公司的形式予以設(shè)立，不能采用其他形式如個人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)等來設(shè)立；而任意性規(guī)定則主要體現(xiàn)在究竟勞務(wù)派遣單位采用公司法規(guī)定的哪一種具體組織形式來設(shè)立，則法律對此不予以干涉，由發(fā)起人和股東自行決定。目前，依照我國公司法對公司組織形式的相關(guān)規(guī)定，我國的公司組織形式有四種類型，分別是普通有限責(zé)任公司、股份有限公司、一人有限公司和國有獨(dú)資公司。對此，上述四種公司的組織形式，發(fā)起人和股東可以按照私法自治和法無明文規(guī)定即自由的原則選擇其中的一種組織形式來設(shè)立勞務(wù)派遣公司。

3.我國勞動合同保障監(jiān)察的特征有哪些？

【答案】(1)法定性。勞動合同保障監(jiān)察直接由法律規(guī)定，屬于強(qiáng)行性規(guī)范；勞動合同保障監(jiān)察的主體、客體、權(quán)限、內(nèi)容、程序及違法的責(zé)任等均述法律法規(guī)規(guī)定，監(jiān)察主體必須嚴(yán)格依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序履行自己的法定職責(zé)，而被監(jiān)察的主體也不得以任何形式來逃避勞動保障監(jiān)察。

(2)行政性。勞動合同的保障監(jiān)察屬于行政機(jī)關(guān)的行政執(zhí)法范圍，是勞動行政機(jī)關(guān)的具體行政行為；被檢查對象

前述行政處理或行政處罰決定不服的，依法可以提起行政復(fù)議或行政訴訟。

(3)強(qiáng)制性。勞動行政部門作為國家法定的主管勞動合同保障監(jiān)察工作的職能部門，其進(jìn)行勞動合同保障監(jiān)察活動是以國家的名義進(jìn)行的，以國家強(qiáng)制力為后盾，對此，被監(jiān)察主體不得以任何理由加以拒絕。

(4)專門性。勞動合同保障監(jiān)察是由國家法定的專門機(jī)關(guān)對勞動合同制度的實(shí)施情況所進(jìn)行的專門監(jiān)督，其他國家機(jī)關(guān)或社會組織只能在其法定的職責(zé)范圍內(nèi)或受委托的情況下才能進(jìn)行勞動合同保障監(jiān)察，否則不得進(jìn)行相應(yīng)的執(zhí)法活動。

4.集體合同的訂立程序有哪些？ 【答案】（1）提出集體協(xié)商要求（2）確定集體協(xié)商代表（3）集體協(xié)商前的準(zhǔn)備（4）召開集體協(xié)商會議

（5）提交職工代表大會或全體職工審議通過（6）集體合同的報(bào)送、審查與公布

五、案例分析題（共4小題，每小題20分）

1.郭某應(yīng)聘到凱利酒店做廚師，雙方于2008年一月一日簽訂了為為期三年勞動合同，工資每月兩千元。合同中約定試用期為一年，試用期間包食宿，工資每月800元。2009年1月1日，試用期滿后，酒店向郭某提出要對其再進(jìn)行1個月的考察試用，雙方為此發(fā)生爭議。問：凱利酒店哪些做法不合法？本案應(yīng)如何處理？

【答案】《勞動合同法》第十九條第一款規(guī)定，“三年以上的勞動合同，試用期不得超過6個月”。故本案中約定一年的試用期違法?！秳趧雍贤ā返诙畻l規(guī)定，“試用期工資不得低于約定工資的80%”，所以試用期間的工資不應(yīng)低于1600元。另外，《勞動合同法》第十九條第二款規(guī)定，“同一用人單位于同一勞動者只能約定一次試用期”，故酒店不得在試用期滿后再提出延長試用期。

凱利酒店應(yīng)補(bǔ)足郭某試用期間的工資差額，同應(yīng)依據(jù)《勞動合同法》第八十三條的規(guī)定，以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金，即向郭某支付賠償金12000元。

2.2007年，馬榮與某公司簽訂了為期1年的勞動合同。合同約定，實(shí)行計(jì)件工作制，每件產(chǎn)品0.5元，日定額80件。不能完成定額，將從已經(jīng)加工的件數(shù)中扣除相當(dāng)件數(shù)的加班費(fèi)。由于馬榮沒有加工該產(chǎn)品的經(jīng)驗(yàn)，不了解情況，公司招聘人員也沒有做出相應(yīng)解釋，便草草地簽訂了合同。在工作過程中，馬榮發(fā)現(xiàn)根本完不成定額。向公司提出降低勞動定額并適當(dāng)增加每件產(chǎn)品的加工費(fèi)，遭到公司拒絕，馬榮遂向公司提出終止勞動合同。公司告訴馬榮違反勞動合同需支付違約金。（1）本案中，該公司的勞動定額是否合理？（2）馬榮是否可以與該公司解除合同？

【答案】（1）雖然用人單位具有自主制定勞動定額的權(quán)利，但是用人單位在行使這一權(quán)利的同時(shí)，還須收到相應(yīng)的限制。根據(jù)《勞動合同法》第四條的規(guī)定，用人單位在制定勞動定額等涉及勞動者切身利益的事項(xiàng)時(shí)，要應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。由此可見，只有經(jīng)過勞動者和用人單位共同協(xié)商制定的本單位的勞動定額標(biāo)準(zhǔn)，才是合法的應(yīng)當(dāng)遵守的勞動定額標(biāo)準(zhǔn)。用人單位依法負(fù)有責(zé)任制定科學(xué)合理的勞動定額標(biāo)準(zhǔn)。在用人單位制定勞動定額標(biāo)準(zhǔn)過程中，工會應(yīng)當(dāng)依法履行自己的職責(zé)，一旦發(fā)現(xiàn)用人單位在勞動規(guī)章制度中對勞動定額標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定過高，或者有通過提高勞動定額標(biāo)準(zhǔn)來間接地提高勞動者的勞動強(qiáng)度和延長勞動者的工作時(shí)間等不法行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)敢于和用人單位進(jìn)行交涉，以維護(hù)勞動者的合法權(quán)益。

（2）本案中，用人單位并沒有向馬榮解釋清楚工作內(nèi)容、工作條件等一些相應(yīng)情況，以致馬榮在不了解的情況下，簽訂了勞動合同，違反《勞動合同法》，馬榮有權(quán)解除。

3.蔣某于2000年8月15日受聘于某軟件開發(fā)公司,雙方簽訂了為期3年的勞動合同。2001年12月1日,軟件開發(fā)公司選派蔣某出國進(jìn)修一年,出國前軟件開發(fā)公司與蔣某草簽了一份補(bǔ)充協(xié)議,協(xié)議約定:蔣某回國后,原勞動合同期延長為5年。由于雙方當(dāng)事人的疏忽。并未約定勞動合同的起止時(shí)間。2003年12月10日后,蔣某再未回軟件開發(fā)公司上班。事后,軟件開發(fā)公司幾經(jīng)查詢,得知蔣某受聘于本市一家合資企業(yè),軟件開發(fā)公司經(jīng)與蔣某交涉無果后,向當(dāng)?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會提出仲裁申請。仲裁委員會遂受理此案。問題：

(1)補(bǔ)充協(xié)議是否有效?為什么?(2)合資企業(yè)與蔣某各應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任?

(3)如軟件開發(fā)公司同意蔣某解除勞動合同,其請求歸還培訓(xùn)費(fèi)的主張應(yīng)否得到支持?

【答案】（1)補(bǔ)充協(xié)議有效。該補(bǔ)充協(xié)議實(shí)際上是對原勞動合同的變更,因?yàn)殡p方當(dāng)事人依據(jù)合法原則,在平等自愿、協(xié)商一致基礎(chǔ)上變更勞動合同,就發(fā)生了相應(yīng)的法律效力,所以當(dāng)事人就要受合同內(nèi)容的約束。未約定勞動合同的起止時(shí)間,不影響補(bǔ)充協(xié)議的生效。至于勞動合同的起止時(shí)間可雙方協(xié)商確定,也可依協(xié)議訂立目的,內(nèi)容加以確定。

(2)蔣某違反勞動法規(guī)定,擅自解除勞動合同,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；合資企業(yè)招用尚未解除勞動合同的勞動者,應(yīng)依法承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

(3)應(yīng)得到支持。根據(jù)《勞動合同法》及有關(guān)法律規(guī)定,勞動者違反勞動合同應(yīng)向用人單位賠償損失的范圍,其中就包括用人單位為其支付的培訓(xùn)費(fèi)用。

4.沈君于2000年2月與恩威科技公司簽訂了為期5年的合同，合同中約定：月工資1500元，公司為沈君提供90平米住房一套，供其居住。2003年恩威科技公司更換了總經(jīng)理，2004年4月，公司以公司經(jīng)營需要為由，將沈君月工資從1500元降為1000元，沈君以違約為由，要求公司承擔(dān)違約責(zé)任。該公司以更換法人代表為由，不履行合同。沈君能否要求該公司繼續(xù)履行合同？

【答案】《勞動合同法》第33條規(guī)定：用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項(xiàng)，不影響勞動合同的履行。因此，本案中，沈君依然有權(quán)利要求公司繼續(xù)履行合同，否則可以追究公司的違約責(zé)任。

第三篇：勞動合同法立法焦點(diǎn)

試述我國勞動合同法立法過程中爭議的焦點(diǎn)

我國從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代轉(zhuǎn)化成市場經(jīng)濟(jì)時(shí)代，隨著市場經(jīng)濟(jì)的建立和發(fā)展，勞動用工情況多樣化，勞動關(guān)系發(fā)生了巨大變化，出現(xiàn)了一些新型的勞動關(guān)系如非全日制工，勞動派遣工、家庭用工、工人用工等等，但是這些新型的勞動用工型式也引起了諸多的勞資糾紛，這些糾紛的出現(xiàn)恰恰反映出我國《勞動合同法》立法的不足或者立法缺陷。

在《勞動合同法》立法之初就出現(xiàn)了眾多爭議的焦點(diǎn)問題其

一、如有人主張勞動合同立法應(yīng)該向弱勢群體勞動者一方傾斜，也有人認(rèn)為勞動合同法不能偏袒勞動者，勞動者也有優(yōu)勢人群，（如科研人員、高素質(zhì)人才）。其

二、有人強(qiáng)調(diào)保護(hù)勞動者的權(quán)益，認(rèn)為屬于社會范疇的《勞動合同法》其立法宗旨就是要向勞動者傾斜，還有人則認(rèn)為對勞動者傾斜過度會導(dǎo)致中國勞動力成本優(yōu)勢的喪失等問題，主張立法的宗旨是謀求企業(yè)與勞動者之間的平衡。其

三、還有人在承認(rèn)應(yīng)當(dāng)對勞動者進(jìn)行特別關(guān)注的前提下，認(rèn)為《勞動合同法》的立法宗旨應(yīng)作“雙保護(hù)”的表達(dá)。

縱觀以上爭議焦點(diǎn)我認(rèn)為我國正在處于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型時(shí)期，經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展和科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步，必然會引起機(jī)器化生產(chǎn)代替手工化生產(chǎn)，勢必會有很大一批的工人失業(yè)，造成勞動力的過多剩余。

再從我國的基本國情出發(fā)我國現(xiàn)在勞動力的主力軍主要還是20世紀(jì)70年代的農(nóng)民工，他們處在社會的底層人群，大多都是沒有一技之長，只能靠出苦力維持生計(jì)，隨著經(jīng)濟(jì)時(shí)代的機(jī)器化生產(chǎn)代替手工業(yè)的轉(zhuǎn)型，他們勢必會被淘汰,然而這些人群會不惜以低廉的工資報(bào)酬出賣自己的勞動力，這就會讓一些企業(yè)以及一些用工單位以低廉的工資報(bào)酬和他們簽訂勞動合同，這些人群會把第二次獲得的工作機(jī)會視為自己的“鐵飯碗”，面對企業(yè)家們的壓迫他們會忍氣吐聲，這就會造成更多的“血汗工廠”，他們付出的是雙倍的勞動力，得到的卻是單倍的勞動報(bào)酬，這些人群才是勞動市場中的弱者?！秳趧雍贤ā妨⒎ǜ鼞?yīng)該向他們傾斜。

我之所以要傾向與保護(hù)勞動者合法權(quán)益，是因?yàn)閯趧雨P(guān)系雙方經(jīng)濟(jì)地位的不平等需要國家通過立法予以矯正。勞動力擁有者與勞動力的使用者之間有一種天

然的不平等。大多數(shù)的勞動者相對于用人單位來說都處于弱勢地位，以追求是實(shí)質(zhì)正義的法律應(yīng)當(dāng)對勞動者一方進(jìn)行適度地傾斜保護(hù)，以矯正現(xiàn)實(shí)中勞動者與用人單位的不平等地位。有人會擔(dān)心過分地強(qiáng)調(diào)保護(hù)勞動者一方會損害用人單位的合法利益，會導(dǎo)致中國勞動力成本優(yōu)勢的喪失，同時(shí)也不利于外來企業(yè)來中國的投資發(fā)展等問題。

我認(rèn)為在《勞動合同法》中向勞動者傾斜保護(hù)，不會造成以上問題，原因是其

一、勞動者大多數(shù)都是弱勢群體，他們沒有社會的最低生活保障，這些用人單位及企業(yè)可以提供更多的社會保障如醫(yī)療保險(xiǎn)，養(yǎng)老保險(xiǎn)，提高工資福利等更多的優(yōu)惠策略來吸引勞動者。其

二、對于外來企業(yè)他們的資金更充裕，勞動保障條件有更多的優(yōu)勢，這恰好比本土的企業(yè)在勞動招工中更具吸引力，這樣就會提高勞動用工市場的競爭，勞動者的權(quán)益會在競爭中會更加得到保障。

需要指出的是，“保護(hù)勞動者的合法權(quán)益”與“保護(hù)勞動者和用人單位雙方的合法權(quán)益”兩者之間并無本質(zhì)上的矛盾，“保護(hù)勞動者的合法權(quán)益”之說并不意味著只保護(hù)勞動者的合法權(quán)益而不保護(hù)或者排斥用人單位的合法權(quán)益，只是強(qiáng)調(diào)在雙方合法利益保護(hù)的基礎(chǔ)上，對勞動者給予傾斜保護(hù)，不會導(dǎo)致勞動合同雙方主體的權(quán)利失衡。

第四篇：合同法理論與實(shí)務(wù)讀書筆記

合同法理論與實(shí)務(wù)讀書筆記

通過本學(xué)期對合同法理論與實(shí)務(wù)的學(xué)習(xí)，讀書筆記如下：

一、合同與合同法概述

（一）合同，合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議、使用其他法律規(guī)定。

合同的法律特征：

1、合同是一種民事法律行為

2、合同是兩個或者兩個以上當(dāng)事人的民事法律行為

3、合同是以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)為目的的民事法律行為

4、合同是當(dāng)事人意思表示一致的民事法律行為

合同關(guān)系，是當(dāng)事人通過訂立合同所形成的彼此之間的合同權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系。它與其他民事法律關(guān)系一樣，由主體、內(nèi)容、客體三個要素組成。

合同的分類：

1、有名合同與無名合同

2、雙務(wù)合同與單務(wù)合同

3、有償合同與無償合同

4、諾成合同與實(shí)踐合同

5、要式合同與不要式合同

6、主合同與從合同

7、一時(shí)性合同與持續(xù)性合同

8、確定合同與射幸合同

（二）合同法，是調(diào)整平等主體之間合同關(guān)系法律規(guī)范的總稱

合同法的實(shí)用范圍，《合同法》是適用范圍是指《合同法》對哪些合同具有約束力。根據(jù)《合同法》第2條規(guī)定，《合同法》主要適用于平等主體之間的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

合同法的基本原則：

1、平等原則

2、自愿原則

3、公平原則

4、誠實(shí)信用原則

5、遵守法律和維護(hù)社會道德原則

6、法律保護(hù)原則

二、合同的訂立

（一）合同訂立的主體資格，合同訂立時(shí)合同當(dāng)事人在平等基礎(chǔ)上，為實(shí)現(xiàn)一定目的，就相互間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系進(jìn)行協(xié)商，并達(dá)成一致意見的過程。

合同能力，又稱締約能力，是指當(dāng)事人締約合同的主體資格，根據(jù)《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的民事權(quán)利和民事行為能力。

合同代理，是指本人不便或者不能親自實(shí)施民事法律行為時(shí)，通過他人以本人名義代為實(shí)施的一項(xiàng)民事法律制度。

（二）合同訂立的內(nèi)容和形式

合同的內(nèi)容，內(nèi)容是基于合同而產(chǎn)生的合同權(quán)利和合同義務(wù)，具體表現(xiàn)為當(dāng)事人協(xié)商一致所形成的合同條款。合同條款是合同內(nèi)容的具體體現(xiàn)。

合同條款的種類：

1、主要條款和普通條款

2、格式條款和非格式條款

3、實(shí)體條款和程序條款

4、有則條款和免責(zé)條款

合同的形式：

1、口頭形式

2、書面形式3其他形式

（三）合同定訂立的程序：1一般程序，是合同法對雙方當(dāng)事人進(jìn)行協(xié)商，取得一致意見，達(dá)成協(xié)議過程中具有實(shí)質(zhì)價(jià)值因素加以抽象概括出來的一般過程范式。一般需經(jīng)過要約和承諾兩個步驟。

2、特殊程序，競爭締約、強(qiáng)制締約、建議締約

（四）合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)

合同成立一般要件有三個：

1、締約人主體資格合格

2、當(dāng)事人的意思表示一致

3、實(shí)現(xiàn)了合同訂立的過程

合同成立的時(shí)間，是和同當(dāng)事人通過要約、承諾等方式確立債權(quán)債務(wù)關(guān)系的時(shí)間 合同成立的地點(diǎn)，是指當(dāng)事人完成合同訂立程序的地點(diǎn)。

（五）締約過失責(zé)任，是指當(dāng)事人在訂立合同過程中，故意或者過失實(shí)施違反誠實(shí)信用原則導(dǎo)致合同不能成立，被確認(rèn)無效或被撤銷時(shí)，給對方當(dāng)事人造成損害而應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件

1、締約一方違反先合同義務(wù)

2、對方當(dāng)事人受到損失

3、違反先合同義務(wù)與該損失之間的因果關(guān)系

4、違反先合同義務(wù)者有過錯。

締約過失責(zé)任的類型：

1、假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商

2、故意隱瞞事實(shí)或者提供虛假情況

3、泄露或不正當(dāng)使用商業(yè)機(jī)密

4、其他違反城市信用原則的行為

三、合同的效力

（一）合同的生效要件，是指已經(jīng)成立的合同因符合法定的生效要件，從而產(chǎn)生法律效力。合同生效的要件：

1、合同生效的一般要件：（1）行為人具有相應(yīng)的締約能力（2）意思表示真實(shí)（3）不違反法律和社會公共利益

2、合同生效的特別要件是指合同除應(yīng)具備一般生效要件外，還需要具備法律、行政法規(guī)定或者當(dāng)事人約定的其他特定條件才能生效的合同要件。合同生效時(shí)間：

1、合同自成立時(shí)生效

2、合同自批準(zhǔn)、登記時(shí)生效

3、當(dāng)事人約定生效條件，合同自條件具備時(shí)生效

4、當(dāng)事人約定生效期限，合同自期限屆至?xí)r生效。

（二）附條件合同和附期限合同

附條件合同，是指合同當(dāng)事人約定的，以將來客觀上不確定的事實(shí)，決定合同效力發(fā)生或者消滅的合同特別條款

附期限合同，是指合同當(dāng)事人約定的，以將來客觀確定到來的事實(shí)，作為決定合同效力發(fā)生終止的合同附加條款

（三）無效合同，是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和社會公共利益，而不產(chǎn)生法律效力的合同。

無效合同類型：

1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益

2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益

3、以合法形式掩蓋非法目的4、損害社會公共利益

5、違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定

合同中的無效免責(zé)條款：

1、造成對方人身傷害的免責(zé)條款

2、因故意或重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)的免責(zé)條款

（四）可撤銷合同，是指合同已經(jīng)生效，但因其意思表示有瑕、疵，法律允許撤銷權(quán)人通過行使撤銷權(quán)對其予以撤銷或變更的合同

可撤銷合同的類型：

1、因重大誤解訂立的合同

2、顯失公平的合同

3、因欺詐、脅迫訂立的合同

4、乘人之危訂立的合同

（五）效力待定合同，是指合同成立時(shí)是否發(fā)生效力尚不能確定沒有帶與其他行為才能使

之確定的合同。

效力合同的類型：

1、限制民事行為能力人訂立的合同

2、無權(quán)代理人訂立的合同

3、無處分權(quán)人訂立的合同

效力待定合同的效力確定：

1、追認(rèn)和拒絕

2、催告和撤銷

四、合同的履行

（一）合同履行的原則和概念，是指當(dāng)事人按照合同約定的內(nèi)容全面完成各自承擔(dān)的義務(wù)實(shí)現(xiàn)合同全力的行為過程。

合同行的原則：

1、全面履行原則

2、協(xié)作履行原則

3、情變更原則

（二）合同履行的法定原則

合同空缺款的履行原則：

1、合同空缺條款的協(xié)議補(bǔ)正2同空缺款的規(guī)則補(bǔ)正

3、合同空缺款的律補(bǔ)正

合同履行的其他履行規(guī)則

1、提前履行

2、部分履行

（三）合同履行中的抗辯權(quán)，是指在符合法定條件時(shí)當(dāng)事人一方對抗對方當(dāng)事人的履行請求權(quán)暫時(shí)拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利。

同時(shí)履行抗辯權(quán)：

1、同時(shí)履行抗辯權(quán)的概念

2、同時(shí)履行抗辯權(quán)的適用條件

3、同時(shí)履行抗辯權(quán)的適用范圍及其效力

后履行抗辯權(quán)：

1、后履行抗辯權(quán)的概念

2、后履行抗辯權(quán)的適用條件

3、后履行抗辯權(quán)的效力

不安抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同中應(yīng)當(dāng)先履行一方有確切證據(jù)證明后履行一方財(cái)產(chǎn)狀況惡化喪失或者可能喪失履約能力時(shí)，在后履行一方?jīng)]有履行或者沒有提供擔(dān)保前享有終止履行自己債務(wù)的權(quán)利

不安抗辯權(quán)的適用條件：

1、合同義務(wù)履行時(shí)間有先后順序

2、先履行一方以屆履行期

3、有證據(jù)證明后履行一方喪失或者可能喪失履約能力

4、后履行一方為提供適當(dāng)擔(dān)保

不安抗辯權(quán)的效力，不安抗辯權(quán)具備其成立要件時(shí)先履行一方在后履行一方未為對待給付或提供適當(dāng)擔(dān)保前有權(quán)拒絕自己的給付

（四）合同債權(quán)保全

合同債權(quán)保全，是指合同債權(quán)人在合同債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少或者應(yīng)當(dāng)增加而未增加給當(dāng)事人危害時(shí)發(fā)展給予債權(quán)人用以保證其債權(quán)實(shí)現(xiàn)的法律制度

債權(quán)人的代位權(quán)，是指因債權(quán)人怠于行使其到期債權(quán)，給債權(quán)人造成損害，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，向人民法院請求，以自己的名義代位行使債權(quán)的權(quán)利

債權(quán)人代位權(quán)的構(gòu)成要件：

1、債權(quán)人與債務(wù)人之間存在合法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系

2、債務(wù)人對第三人享有權(quán)利

3、債務(wù)人怠于行使其債券

4、債權(quán)人有保全的必要

債權(quán)人的撤銷權(quán)，是指債權(quán)人對于債務(wù)人所為的有害債券行為，可以人民法院予以撤銷的權(quán)利。

五、合同的變更和轉(zhuǎn)讓

（一）合同的變更，是指合同內(nèi)容的變更，即合同成為后，尚未完全履行前，基于當(dāng)事人的約定或者法律的直接規(guī)定，不改變合同關(guān)系主體，僅就合同關(guān)系的內(nèi)容所做出的修改或者增刪。

合同變更的條件：

1、須存在有效的合同關(guān)系

2、需當(dāng)事人協(xié)商一致

3、須合同內(nèi)容發(fā)生變化

4、須遵守法定的變更形式。

合同變更的效力：

1、合同變更后，修改后的合同替代了原有的合同內(nèi)容。

2、合同變更沒有溯及力

3、合同成立后如果發(fā)生變更，有時(shí)會給一方當(dāng)事人造成損失，但不能影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。

4、合同的變更不影響當(dāng)事人請求損害賠償?shù)臋?quán)利。

（二）合同的轉(zhuǎn)讓，是指當(dāng)事人依法將合同的權(quán)利義務(wù)全部或部分讓與第三人的民事法律行為。

合同轉(zhuǎn)讓類型：

1、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓

2、合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓

3、合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓。

合同轉(zhuǎn)讓的條件：

1、存在合法有效的合法關(guān)系

2、轉(zhuǎn)讓人與受讓人成轉(zhuǎn)讓協(xié)議

3、經(jīng)合同向?qū)Ψ疆?dāng)事人

4、合同本身具有可轉(zhuǎn)讓性

（三）合同當(dāng)事人合并、分立后權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)

合并，是指兩個或者兩個以上的組織，通過一定的程序組成一個新的組織行為

分立，是指一個組織依照一定的程序，分為兩個或者兩個以上組織的行為。

六、合同的權(quán)利義務(wù)終止

（一）清償，是指當(dāng)事人按照合同約定履行債務(wù)、實(shí)現(xiàn)債權(quán)目的，致使合同權(quán)利義務(wù)終止的行為。

代為清償，是指第三人為清償人的清償。

清償費(fèi)用，是指清償時(shí)所需的必要費(fèi)用，但不包括合同必要標(biāo)的本身的價(jià)值。

清償?shù)殖?，是債?wù)熱隊(duì)同一債務(wù)人負(fù)擔(dān)數(shù)宗同種債務(wù)，債務(wù)人的履行不足以清償全部債務(wù)時(shí)，決定該履行抵充何種債務(wù)的行為。

（二）合同解除，是在合同有效期間，因具備解除條件，依當(dāng)事人一方的意思表示使得合同關(guān)系消滅的行為

合同解除：

1、事前約定解除

2、事后協(xié)商解除

法定解除：

1、法定事由解除

2、法定任意解除

（三）抵消，是指當(dāng)事人雙方互負(fù)債務(wù)時(shí)，以各自所享有的債券相互抵償各自的債務(wù)，使得當(dāng)事人之間的債務(wù)對等額內(nèi)相互消滅的行為。

法定抵消：

1、當(dāng)事人雙方相互享有債券、負(fù)有債務(wù)

2、抵消的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同

3、當(dāng)事人互負(fù)的債務(wù)均已屆清償期

4、當(dāng)事人互負(fù)的債務(wù)具有可抵消性

合意抵消，是雙方當(dāng)事人協(xié)商一致將各自的的債務(wù)相互抵消的債務(wù)

抵消權(quán)的行使，當(dāng)事人主張抵消應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ阶鞒龅窒囊馑急硎?，在表示中明確主張抵消債權(quán)與債務(wù)的情況，表明抵消目的。

抵消的效力，使當(dāng)事人在具備法定或者約定條件下，按照規(guī)定的方式行使抵消權(quán)而發(fā)生的法

律效果。

（四）提存，是指由于債權(quán)人的原因，債務(wù)人在無法履行或者難以履行債務(wù)的情況下，將標(biāo)的物交由提存機(jī)保存，以終止合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系的行為。

提存要件：

1、提存主體合格

2、有合法的提存原因

3、提存標(biāo)的物符合要求

提存的效力：

1、債務(wù)人與債權(quán)人的效力

2、提存人與提存機(jī)關(guān)的效力

3、債權(quán)人與提存機(jī)關(guān)的效力

（五）免除和混合合同

免除，是指債權(quán)人以消滅債務(wù)人為目的而拋棄債務(wù)的意思表示

免除的要件：

1、免除的意思表示應(yīng)向債務(wù)人作出

2、債權(quán)人須具有處分能力

3、免除不得算還第三人利益

混同，是指債務(wù)和債權(quán)同時(shí)歸于一人，致使合同關(guān)系歸于消滅的事實(shí)。

混同的原因，實(shí)踐中，導(dǎo)致混同的兩種原因主要有兩種，即概括承受和特定承受。

第五篇：勞動合同法實(shí)務(wù)

勞動合同法實(shí)施對企業(yè)的影響

今年6月29日通過的《勞動合同法》（下稱新法）于2008年1月1日實(shí)施，該法案的出臺，旨在完善勞動合同制度，保護(hù)勞動者的合法權(quán)益，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系。新法的實(shí)施卻對企業(yè)人力資源管理理念、方式，對企業(yè)的行政管理制度制定、修改、公布、實(shí)施，對工會的管理、運(yùn)作、日常事務(wù)管理都將產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響。這對于企業(yè)來說將必須更加謹(jǐn)慎地處理好相關(guān)的勞動人事和行政管理事務(wù)。稍有不慎將會陷入很被動，產(chǎn)生勞動糾紛，帶來不良后果。把握新法精神實(shí)質(zhì)，提高依法管理、自覺守法的能力，預(yù)先應(yīng)對，順勢而為，用好用足新法，實(shí)現(xiàn)勞資雙方互利雙贏的和諧氛圍很有必要。

一、新法實(shí)施后，對企業(yè)人力資源的影響

企業(yè)依法用工時(shí)代來臨，企業(yè)用工、違法成本在增加，而在新形勢下，企業(yè)間的競爭歸根到底是人才的競爭、也是人才人事政策的競爭。而新法實(shí)施導(dǎo)致合同長期化對人力資源的管理也將產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響，或許幾年后企業(yè)中將有90%的員工都是無固定期限的員工，這樣進(jìn)出兩難的局面，對于企業(yè)來說相對被動。而員工離職的成本卻在減少，擇業(yè)自由度更高，如何減少高端人才流動率，合理安排和配置員工，開辟職務(wù)及職稱兩個晉升平臺，確立輪崗制度，建立人才成長、學(xué)習(xí)、培訓(xùn)機(jī)制，打造學(xué)習(xí)型組織，確立“人才第一、戰(zhàn)略第二、運(yùn)營第三”的用人理念，始終保持企業(yè)生機(jī)活力顯得很有必要。

二、新法實(shí)施后，企業(yè)應(yīng)更重視企業(yè)制度體系建設(shè)。

公司法是賦予了股東可以依法自主經(jīng)營管理企業(yè)的權(quán)利，基礎(chǔ)性的制度要經(jīng)過董事會制定或通過既可以實(shí)施，一般的規(guī)章只要經(jīng)理辦公會通過就可以實(shí)施。而新法明確規(guī)定，用人單位在制定、修改或者決定直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)工會討論、提出方案和意見、與工會平等協(xié)商確定。規(guī)章制度制定后公司有告知公布義務(wù)。在規(guī)章制度的執(zhí)行實(shí)施階段，如果發(fā)現(xiàn)規(guī)章制度出現(xiàn)問題，勞動者和工會有權(quán)向用人單位提出，通過協(xié)商作出修改完善。規(guī)章制度違法的，勞動者有權(quán)解除勞動合同，同時(shí)用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

嚴(yán)格按照法律的規(guī)定制定規(guī)章制度，建立協(xié)商機(jī)制、公示辦法的重要性不言而喻。而一個在內(nèi)容或程序不合法的規(guī)章制度不僅無效，而且成為勞動者維護(hù)自己權(quán)益的工具，企業(yè)還要承擔(dān)勞動者隨時(shí)走人和支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的風(fēng)險(xiǎn)，給勞動者造成損失了還要承擔(dān)賠償責(zé)任。而正確運(yùn)用法律賦予企業(yè)對內(nèi)容的制定權(quán)。企業(yè)可以在內(nèi)容及程序合法的前提下自由設(shè)定勞動紀(jì)律，對勞動者的行為進(jìn)行必要的約束。一個企業(yè)的規(guī)章制度就像這個企業(yè)的小法律，在不違反大法的前提下，應(yīng)當(dāng)盡可能完善小法律，這樣企業(yè)才會有更多的自主權(quán)。還有就是員工在嚴(yán)重違反規(guī)章制度、嚴(yán)重失職等情況，用人單位可以解除勞動合同，但要說明理由和處理的依據(jù)，因此單位應(yīng)事先建立和完善自己的規(guī)章制度顯得很有必要。否則在員工違規(guī)時(shí)處理依據(jù)不夠，不能無故解除合同，也會造成很被動的局面。

二、新法施行后，工會職能作用將會更大，日常事務(wù)會增多。在新法中共有九十八個條款中，共有十一條涉及到了工會。因此，如何處理企業(yè)中的工會問題，是一件可以影響企業(yè)勞資關(guān)系的關(guān)鍵一點(diǎn)。我認(rèn)為工會職能作用應(yīng)該會更大，具體的事務(wù)也將增多?？擅鎸Ψ森h(huán)璄的變化如何進(jìn)行運(yùn)作也值得探討。

現(xiàn)在很多企業(yè)建立工會之后卻對其缺少管理，久而久之，工會成了擺設(shè)，起不到真正的作用。工會是一個有效的信息上傳下達(dá)與事件解決平臺，應(yīng)使其發(fā)揮相應(yīng)的作用。結(jié)合勞動合同法來說，企業(yè)制定規(guī)章制度需要聽取工會意見，協(xié)商一致、審議通過才具有效力。而經(jīng)過工會審議后的企業(yè)規(guī)章制度事實(shí)上是作為全體工人與管理層書面承諾的形式出現(xiàn)，具有事實(shí)上的法律效力。在發(fā)生勞動爭議的時(shí)，可以直接作為證據(jù)和處理依據(jù)，這樣就可以合理規(guī)避很多風(fēng)險(xiǎn)。因此，通過工會來建立一套更具權(quán)威性的規(guī)章制度，不失為一個好的方法。最后是工會的日常工作將會變的更多。既然勞動合同法對工會賦予了很大權(quán)力，工會的作用也不能忽視。我想《勞動合同法》已經(jīng)為我們羅列了夠多的事情要做，員工的辭退、公司行政管理制度的審議、處理員工糾紛和搜集員工意見等等，還有就是通過工會與政府的相關(guān)行政部門做好溝通是相當(dāng)必要的事情。工會不再只是為了檢查而搞的擺設(shè)，其實(shí)工會應(yīng)發(fā)揮應(yīng)有的作用。