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      離婚案件中因注意的幾個問題

      時間:2019-05-15 09:31:18下載本文作者:會員上傳
      簡介:寫寫幫文庫小編為你整理了多篇相關(guān)的《離婚案件中因注意的幾個問題》,但愿對你工作學習有幫助,當然你在寫寫幫文庫還可以找到更多《離婚案件中因注意的幾個問題》。

      第一篇:離婚案件中因注意的幾個問題

      關(guān)于離婚訴訟證據(jù)相關(guān)的幾個問題

      當事人對于因協(xié)商不成提起訴訟離婚往往存在認識誤區(qū)。如誰先起訴誰吃虧、就要少分或者不能分得財產(chǎn),或者喪失對孩子的撫養(yǎng)權(quán)等等言論的影響,不敢提起訴訟,飽受精神折磨。有的認為只要找出對方有第三者的證據(jù),一定能得到賠償?shù)?。其實,法律面前人人平等,當訴訟離婚已不可避免時,無論哪一方起訴都一樣。能否實現(xiàn)訴訟離婚的目的,關(guān)鍵在于證據(jù)。離婚案件的證據(jù)方面主要涉及夫妻感情是否確已破裂、子女情況以及夫妻共同財產(chǎn)等諸多方面,當事人在訴訟過程中,需要哪些證據(jù),證據(jù)如何收集等問題,婚姻專業(yè)湖州南潯李廣健律師就如何在離婚案件中收集、運用證據(jù),作如下解答。

      一、離婚案件需要舉什么證據(jù)?

      根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款“當事人對自己提出的主張有責任提供證據(jù)”的規(guī)定,你在起訴或應(yīng)訴時應(yīng)向法院提交必要的證據(jù)或證據(jù)線索,以證明自己的主張或反駁主張。否則你的主張有可能得不到法院的支持,將承擔不利的后果。如果是起訴離婚,應(yīng)向法院提供以下主要證據(jù):

      1、結(jié)婚登記證書或者民政部門的結(jié)婚登記申請表。

      未辦理登記手續(xù)即以夫妻名義同居的,一方提出離婚,應(yīng)提供同居時的年齡、未登記的原因的證明材料。

      2、提供婚姻基礎(chǔ)狀況的證人證言或其他有關(guān)證明材料。

      是自由戀愛,還是包辦婚姻或買賣婚姻。訂婚期間有無波折,是初婚還是再婚。

      3、提供婚后感情的證據(jù)材料,婚后感情是好是壞還是一般,是否分居及分居的時間、原因等證明材料。

      4、提供引起離婚主要原因的證明材料和證人線索。

      如一方有生理缺陷、精神病應(yīng)提供縣級以上醫(yī)院、精神病院的診斷證明書,患病的具體時間。如一方因違法犯罪被判刑或勞教要求離婚的,應(yīng)提供法院的判決書、勞改地點。如一方因第三者插足引起離婚的,應(yīng)提供第三者的姓名、單位、住址等有關(guān)證明材料。

      5、提供子女人數(shù)及姓名、性別、出生時間、是婚生、非婚生還是收養(yǎng)或繼子女的證明材料、子女的健康狀況,成年子女無獨立生活能力的證明材料。如戶口簿。

      6、如女方已懷孕,應(yīng)說明懷孕日期,并提供醫(yī)院出具的診斷證明書。

      7、提供雙方婚前個人財產(chǎn)、夫妻共同財產(chǎn)或家庭其他成員財產(chǎn)的清單。對有爭議的財產(chǎn)應(yīng)提供該財產(chǎn)的來源,取得的時間等證明材料,如發(fā)票等。

      8、提供雙方經(jīng)濟收入支出情況的證明材料,有無其他負擔、有無債權(quán)債務(wù)的證明材料,如有債權(quán)或債務(wù)應(yīng)提供借據(jù)、債務(wù)人或債權(quán)人的姓名、住址或工作單位等證明材料。如有存款,應(yīng)提供儲蓄所的名稱、開戶日期、帳號、存款金額等。

      9、提供住房情況的證明材料。公房的應(yīng)提供房屋產(chǎn)權(quán)單位的名稱,私房還應(yīng)提供房屋產(chǎn)權(quán)證書。

      10、以前曾起訴離婚的,應(yīng)說明是撤訴或調(diào)解和好,還是判決不準離婚。并應(yīng)提供原判決書、調(diào)解書或裁定書原件或復印件。

      11、一方下落不明,對方要求離婚的,應(yīng)提供下落不明一方出走時間、親友不知其下落的證明材料。

      二、關(guān)于離婚證據(jù)的收集

      根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第六十三條規(guī)定,民事訴訟證據(jù)有以下幾種:書證;物證;視聽資料;證人證言;當事人的陳述;鑒定結(jié)論;勘驗筆錄。

      在取證方向上產(chǎn)生偏差,甚至花冤枉錢、辦冤枉事。湖州李廣健律師提醒您,在證據(jù)收集及其運用方面,應(yīng)注意以下幾點:

      1、花大量金錢和精力調(diào)查對方婚外情行為不一定必要。

      在第三者原因?qū)е码x婚的案件中,無過錯方不一定掌握過錯方的確鑿證據(jù),但為收集證據(jù),便請人或請偵探公司調(diào)查,而忽視了對于共同財產(chǎn)的調(diào)查取證及保全工作。其實,如果過錯方不存在《婚姻法》四十六條規(guī)定的幾種情況,不存在重婚、同居行為,當事人花過多的精力和金錢去調(diào)查另一方的婚外情是大可不必的。因為婚外情行為的直接證據(jù)是很難取得的,而間接證據(jù)再多,法官一般也不肯輕易認定。即使收集到了婚外情行為的證據(jù),也只能作為申請無過錯方多分財產(chǎn)的一個理由,而提起離婚賠償依據(jù)不足。而在財產(chǎn)分割上,無過錯方多分,一般在判決中只是一個量的平衡問題,不會引起質(zhì)的差別。

      2、注意舉證時限。

      目前,法院一般都能嚴格按照最高院關(guān)于舉證期限的規(guī)定,給予原告一個舉證的時限,如果原告在舉證時限內(nèi)沒有舉證,法官當然不會主動告知你喪失舉證權(quán)利,但有經(jīng)驗的對方律師會及時指出來,使當事人陷入尷尬境地,甚至失去了財產(chǎn)分割的機會,這是非常讓人痛心的。

      3、注意運用申請法院調(diào)查收集證據(jù)的權(quán)利。

      在離婚案件中,大量的財產(chǎn)證據(jù)必須靠法院去收集。比如,銀行存款、股票資金賬戶等,一般是需要法院查詢,或由法院開具調(diào)查令再委托律師收集。此外鑒定報告,比如價格鑒定、親子鑒定等,均需法院委托,否則,單方證據(jù)對方不予以認可。因此,靈活運用申請法院調(diào)取證據(jù)的權(quán)利是相當要緊的。

      三、證據(jù)的運用

      1、書證。離婚官司中,書證被大量運用。比如:結(jié)婚證、公證書、保證書、遺囑、借條、情書等。書證容易出現(xiàn)的問題有:內(nèi)容有瑕疵,甚至重大缺陷。在應(yīng)用書證時,應(yīng)該注意提交的書證與其他證據(jù)形成鏈條,一起補強所要證明的事實,這樣證明力增加,法院采信的機率也會增強。

      2、物證。由于物證具有客觀性,不受主觀因素以及訴訟環(huán)境的影響,因此,具有較強的客觀性和真實性。在訴訟當中,物證證實內(nèi)容更易被法官采信。但是,由于婚姻家庭糾紛中涉及的物證本身就不是太多,加之當事人缺乏保存意識,導致當事人舉證的物證數(shù)量較少。目前,常見的物證有毛發(fā)、照片、禮物等。

      3、視聽資料。從證據(jù)學上講,視聽資料是指利用錄音、錄像、光盤、電影膠片等反映的圖像和聲音,以及電腦儲存的資料來證明案件真實情況的證據(jù)。隨著時代的發(fā)展,以及當事人舉證意識的提高,越來越多的視聽資料證據(jù)被當事人采用。比如,手機錄音,MP3錄音,錄音筆錄音等。此類證據(jù)的特點是:

      (1)證明材料的直觀性。不論是錄像還是錄音,一般都是當事人或其他相關(guān)證人直接的表述,特別對于離婚案件中當事人的自述,往往可以認定為自認,一旦反映在錄音資料或錄像材料上,當事人若想推翻,須另行舉出反證。這類證據(jù)的形象性、直觀性更能反映出客觀事實,因此,此類證據(jù)證明力較強。

      (2)取證時間的不確定性。在婚姻案件中,取類似證據(jù)往往不能使得取證對象知曉,或一般只能采取秘密手段,因此,當事人一方往往說了半個小時或更多時間,也不能將要取證的內(nèi)容表述出來。

      (3)取證時間的階段性。一般只能在提起訴訟或與對方正式談離婚之前,才能取此類證據(jù)。并且,絕大多數(shù)視聽材料證據(jù)都是圍繞著對方當事人收集的。當另一方當事人心存戒心時,此類證據(jù)很難獲得。

      (4)偷拍偷錄不合法證據(jù)與私自拍錄合法證據(jù)的易混淆性。根據(jù)《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第68條,以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù),不能作為評定案件事實的依據(jù)。因此,證據(jù)收集是否合法,就要看是否侵犯了他人合法權(quán)益或者違反了法律的禁止性規(guī)定。比如侵入第三人住宅錄音照相,是侵權(quán)行為。但如果在自己家取證,不存在此種問題。再如安放錄音設(shè)備是在自己家里,不構(gòu)成侵權(quán)。但如果是安放在第三人家中,就不具備合法性。還有通過非法手段獲取的在第三人居室內(nèi)的兩人親昵的照片就不具備合法性,但如果是在公共場合獲取的兩人親昵的照片,就具有合法性。

      4、證人證言。此類證人證言特點:一是夫妻生活的私密性,決定了婚姻家庭生活的事實不具有公開性及社會性。因此,能夠了解夫妻生活部分情節(jié)的知情人范圍往往限于當事人的親朋好友之間,證人證言往往與出證一方當事人關(guān)系密切,或者與雙方當事人關(guān)系密切,證言內(nèi)容具有一定的傾向性,證明力相對較低。二是證言內(nèi)容往往具有主觀性。由于每個人的倫理道德觀念不同、社會成長條件不一,因此,每個證人對于婚姻家庭糾紛事實的認識也相差甚遠。三是證言內(nèi)容往往并非來自親身感知。由于夫妻之間生活的排外性,導致在很多情況下,證人證言證實內(nèi)容的來源都是一方當事人,即當事人轉(zhuǎn)述給證人。轉(zhuǎn)述本身就帶有強烈的感情色彩,在一定程度上會影響證言的真實性,形成所謂的傳聞證據(jù)。這類證據(jù)證明力較低,需要其它類別的證據(jù)進行補強印證。

      5、當事人的陳述。由于婚姻案件取證特別是對于夫妻感情是否確已破裂取證較為困難,因此,很多當事人寄希望于當庭陳述上面,在庭后或開庭時向法院遞交書面陳述。而根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》,當事人陳述不能單獨作為認定案件事實的依據(jù),因此,需要當事人或律師注意收集、提供其他證據(jù)進行補強。

      6、鑒定結(jié)論。婚姻案件中,常見的鑒定結(jié)論有:傷殘證明、診斷證明、精神狀況證明、親子鑒定結(jié)論、房屋價格評估報告等。對于傷殘證明及醫(yī)院的診斷證明,主要應(yīng)運于有家庭暴力行為的案件中。精神狀況鑒定證明,主要出現(xiàn)在一方不具備完全民事行為能力或為限制民事行為人的情況。而親子鑒定,主要出現(xiàn)在一方對于孩子與自己的血緣關(guān)系產(chǎn)生懷疑的情況下(湖州目前沒有做親子鑒定的機構(gòu))。一般情況下,鑒定需要法院委托,也可以單方委托律師代理申請鑒定。一般結(jié)果會在兩周左右出來,準確率為百分之九十九點九九。鑒定結(jié)論是法院采信幾率較高的一類證據(jù)。

      7、勘驗筆錄。此類證據(jù)在婚姻案件中使用較少。

      四、爭取孩子撫養(yǎng)權(quán)的取證技巧。

      我經(jīng)辦的離婚案件中多數(shù)案件存在爭奪孩子撫養(yǎng)權(quán)問題,就爭取子女撫養(yǎng)權(quán)取證問題提請注意以下幾點:

      首先,雙方基本條件的取證。離婚案件中夫妻雙方的基本條件,如技能、文化學歷等一般差異,這并不表明經(jīng)濟撫養(yǎng)能力,其次,人品方面,比如直接撫養(yǎng)方的思想品質(zhì),會直接影響下一代的健康成長。因此,取得這一方面的證據(jù),是比較重要的。

      其次,雙方父母基本條件的取證。很多時候,孩子特別對于學齡前兒童,不是夫妻一方帶,而是一方的父母帶。因此,孩子以往的生活環(huán)境,以及長期帶孩子的父母的意見及身體情況,往往也是影響孩子撫養(yǎng)權(quán)的一個重要方面。

      再者,孩子生活環(huán)境方面的取證。如住居條件等,離婚案件中孩子撫養(yǎng)問題的處理原則,是有利于孩子的健康成長。如果雙方離婚,但有一方距離學校較近,或生活小區(qū)成熟,對孩子入學、生活最為有利,當然得到孩子撫養(yǎng)權(quán)的可能性就會更大。

      最后,孩子的意見相當重要。十周歲以上的孩子一般對于離婚的含義及后果都基本了解,所以在一般情況下,法院會認真聽取十周歲以上孩子的意見。在離婚前或離婚過程中,做好孩子的思想工作,使孩子愿意隨對其最為有利一方撫養(yǎng)。

      五、關(guān)于捉奸的問題

      很多情況下,無過錯方要設(shè)法取得有過錯方存在婚外情、婚外性行為的證據(jù),以求在離婚時得到心理的慰藉及財產(chǎn)分割權(quán)益的最大化。對于此,湖州婚姻律師李廣健提醒當事人:不惜成本取得捉奸證據(jù),在離婚訴訟中的作用,往往與當事人的期望值有一定的差距。

      1、捉奸與精神賠償。

      《婚姻法》第四十六條規(guī)定,有下列情形之一,導致離婚的,無過錯方有權(quán)請求損害賠償:重婚的;有配偶者與他人同居的;實施家庭暴力的;虐待、遺棄家庭成員的。

      根據(jù)法律的規(guī)定,只有過錯方有上述法定情節(jié),無過錯方提起賠償請求,法院才會支持。這就是說,《婚姻法》第四十六條僅規(guī)定四種情況才能適用損害賠償,且未加兜底條款。法官是不能隨意擴大損害賠償范圍的,或者說,僅有婚外情即婚外性行為,即使有捉奸在床的直接證據(jù),也不能必然得到法院對于精神賠償?shù)闹С帧?/p>

      2、捉奸與同居。

      捉到了奸,并不能證明過錯方與第三者有同居關(guān)系。同居與通奸不是一個法律概念,同居要求二者在一定的期限內(nèi)有連續(xù)、穩(wěn)定共同生活的事實。而通奸行為,可以發(fā)生在一個小時內(nèi)。另外,配偶與第三者有了非己的孩子,就認為他們之間有同居關(guān)系,是一種誤解。有了孩子,只能證明兩者有不正當男女關(guān)系,但不能必然證明有同居的事實,也不能必然得到精神賠償。

      3、捉奸的必要性。

      當然,在另一方有婚外情但又不能得到精神賠償?shù)那闆r下,并不意味著沒有必要去收集這方面的證據(jù)。

      其一,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的具體若干意見》的規(guī)定,法院在處理案件時,要堅持照顧無過錯方處理原則,是有利于無過錯方財產(chǎn)分割的法定理由,在花費取證成本不高的情況下,證據(jù)還是越多越好。

      其二,從訴訟策略上考慮,如果有捉奸在床的證據(jù),就可能在訴訟中爭取更多的主動,給過錯方施加更多的壓力,迫使其做出更大的讓步,以達到在財產(chǎn)上多分的優(yōu)勢,使自己的痛苦能從分得的財產(chǎn)上得到慰藉。

      4、捉奸證據(jù)法院的采信

      (1)自家床上捉奸拍照合法有效。如果破門進入自家床邊,舉起攝像機拍下床上時況,照片被法院認定的可能性較大。

      在自己家里捉奸,不屬于私闖他人住宅,構(gòu)不成刑事責任。捉奸過程及拍下的照片是否侵犯了被捉奸人的名譽權(quán)等,要看捉奸人的目的、傳播范圍和后果。如果是為了離婚訴訟中取證,保護自己的合法權(quán)益,即使行為有些過激,但只要主觀上不是故意對他人進行人身侮辱等,客觀上又沒有將照片廣泛傳播故意宣揚,而僅用于庭審舉證,不能說侵犯了被捉奸人的名譽權(quán),證據(jù)有效的可能性較大。

      (2)在他人住宅或賓館床上捉奸,拍照是否合法,值得商榷。因為證據(jù)取得方式要合法,否則即使反映了事實真相,取得的證據(jù)不但不能被法院采納,反而可能會遭侵權(quán)責任追究。公民享有名譽權(quán),公民的人格尊嚴受法律保護,調(diào)查收集不忠于自己的證據(jù)未嘗不可,但其行為應(yīng)合乎法律規(guī)定。若在調(diào)查取證中侵害了他人的人格權(quán),則構(gòu)成了對他人的精神損害,應(yīng)承擔民事責任。

      (3)在公園等公共場所取證的合法性問題。

      雖然在大眾公共場所過于親密接觸的少,但不排除有些人在野外或公園發(fā)生性行為的現(xiàn)象。如果發(fā)生的行為進入公共場所范疇,行為人的行為就失去了狹義的私密性,一般認為這是行為人自己放棄了隱私的權(quán)利,因此,取的證據(jù)被法院采納的可能性較大。

      5、捉奸時取得的保證書等財產(chǎn)分割內(nèi)容的書證效力。

      捉奸人一旦捉奸成功,往往會利用環(huán)境優(yōu)勢迫使過錯方簽訂一些類似認罪書之類的東西,并讓過錯方在早擬定好的財產(chǎn)分配方案上簽字。對于這類協(xié)議的效力,因缺乏公平、自愿的契約基本原則,法院認定的可能性不大。

      第二篇:審理公告離婚案件應(yīng)注意的問題

      社會經(jīng)濟的發(fā)展,農(nóng)村外出務(wù)工人員增加,公告案件比例提高,公告離婚案件的比例也隨之攀升,2006年,淮濱法院公告離婚案件占同案由案件的七成以上。為更好的保護原告方、下落不明方的合法權(quán)益,這里,筆者結(jié)合審判實踐,就審理公告離婚案件時應(yīng)注意的問題,談?wù)勛约旱目捶?,謹供大家參考?/p>

      一、婚姻關(guān)系有效性的嚴格審查

      修改后的《婚姻法》按婚姻的效力將婚姻劃分為三大類:無效婚姻、可撤銷婚姻、合法有效婚姻。法院在受理公告離婚案件時。首先要確定婚姻的有效性,無效婚姻,可撤銷的婚姻在審查時沒有多大難處,而對婚姻是否合法有效,由于公告離婚案件只有一方當事人到場,審查時只能以結(jié)婚證的持有與否作為依據(jù)。這也是區(qū)分合法婚姻與非法同居關(guān)系的分水嶺。所以,在受理案件時,要嚴格審查原告方提交的結(jié)婚證這一證據(jù)。另提醒一點,在審判實踐中,對案件受理后判決前是否收回結(jié)婚證,做法不一。筆者認為,結(jié)婚證對當事人一般有著特殊的重要性,在案件判決之前,法院只應(yīng)在形式上審查原告方是否持有,以之作為定案由的依據(jù),不應(yīng)收回原件。是否需要收回原件,要在判決之后,根據(jù)判決結(jié)果作出收回不收回的決定。

      二、審查被告是否適格

      所謂公告離婚案件,就是指一方下落不明,另一方以感情破裂為由訴至法院要求離婚,法院經(jīng)審查,一方確下落不明滿兩年,通過公告形式依法缺席判決準予離婚的離婚案件。它所依據(jù)的法律基礎(chǔ)是最高人民法院關(guān)于《人民法院審理離婚案件如何認定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》第十二條之規(guī)定,即一方下落不明滿二年,對方起訴離婚,經(jīng)公告查找確無下落的,可依法判決準予離婚。一方下落不明滿二年是審理公告離婚案件的條件。這個條件有二層含義:

      1、當事人存在有下落不明的事實狀態(tài);

      2、下落不明的事實狀態(tài)滿二年。從這個條件可以看出,被告應(yīng)同時具備這兩層含義,不完全具備的,不為公告離婚案件的被告,審理時不能適用公告形式審理。對不具備兩層含義的被告,應(yīng)根據(jù)具體情況作出處理。如被告外出音訊全無,卻未滿二年,可依訴訟法規(guī)定作出中止審理,以待被告出現(xiàn)或期限屆滿;對于被告外出滿二年卻有明確的地址的,可以郵寄送達的方式通知其應(yīng)訴、出庭。

      三、財產(chǎn)的處理認定

      公告離婚案件由于只有一方當事人到場,對于財產(chǎn)的認定一般不易區(qū)分,由此帶來財產(chǎn)分割的困難,財產(chǎn)無法分割又帶來對第三人(一般為債權(quán)人或債務(wù)人)、子女的侵害。審判實踐中,對財產(chǎn)的處理有二種做法:一種是將財產(chǎn)全部判給原告方;一種是按原告方的舉證責任以作劃分。筆者認為,二種做法均有不妥。第一種做法侵犯了被告的財產(chǎn)所有權(quán);第二種做法夸大了原告方的誠信度,也違背了訴訟證明材料只有經(jīng)雙方質(zhì)證后才能作為定案的依據(jù)的原則。結(jié)合以上兩種做法,筆者認為,對于財產(chǎn)的認定及處理,可暫時不予考慮,即暫不分割,可指定由原告方代管,同時配以財產(chǎn)登記制度,限制原告方對財產(chǎn)處理的濫用權(quán)利,以避免事后糾紛的發(fā)生。

      四、子女的撫養(yǎng)

      失敗的婚姻,導致了子女直接撫養(yǎng)人的單一。由于被告下落不明,直接撫養(yǎng)人原則上應(yīng)當然歸于原告,但在現(xiàn)實中,常出現(xiàn)被告方的直系親屬要求撫養(yǎng)并且私藏、隱匿子女的現(xiàn)象。法院審判時,大多根據(jù)原告方的意愿作出處理。這就強調(diào)了原告的權(quán)益,而沒有注意到保護子女的合法權(quán)益。筆者以為,對于子女的撫養(yǎng),如果子女已滿10周歲,下落不明方的直系親屬堅決要求撫養(yǎng)的,又無法達成協(xié)議的,可根據(jù)親密關(guān)系,生活時間等具體情況,以有利于子女身心健康為原則作出由被告方撫養(yǎng)、被告方直系親屬監(jiān)護的判決。當然,雙方無法達成協(xié)議,被告方直系親屬又不具備撫養(yǎng)條件的,法院可采取強制措施對私藏、隱匿子女的被告方直系親屬作出處理,以避免人身的不可執(zhí)行性。談到這里,不妨建議擴大探望權(quán)的主體,即建議探望權(quán)的主體不應(yīng)僅僅為父或母,也可擴大到祖父母、外祖父母或其他被告方的直系親屬上;在訴訟程序上允許擴大的探望權(quán)主體單獨提出訴訟,也可列為第三人。

      子女的撫養(yǎng),必定帶來撫養(yǎng)費的問題。對于撫養(yǎng)費的問題,處理方法不一,有人認為應(yīng)處理,有人認為不應(yīng)處理。筆者認為,撫養(yǎng)費處理與否不能一概而論,要統(tǒng)籌兼顧,即要考慮被告方下落不明的事實狀態(tài),又要考慮子女的撫養(yǎng)、財產(chǎn)認定、分割、當?shù)厣鐣钏降榷喾矫娴囊蛩?,能處理的就處理,不能處理的可暫不處理?/p>

      五、過錯賠償?shù)难a充

      修改后的《婚姻法》第四十六條及司法解釋第三十條規(guī)定了損害賠償?shù)臈l件及實現(xiàn)可能,它對保護無過錯方起了積極的作用。但在公告離婚案件中,如何體現(xiàn)這一法規(guī)的精神有點困難。其

      一、原告作為無過錯方舉證困難,即使搜集有材料,但因無法質(zhì)證或法院難以查證而不易認定;其二,無過錯方的原告假使打贏了官司,因無法執(zhí)行,而使判決成為一紙空文。所以,在審判實踐中,對無過錯方的訴求只能有兩種

      結(jié)局:要么被駁回訴求;要么被勸撤回訴求。法院對此也無奈。針對以上情況,筆者認為,為更好地保護無過錯方,不妨將最高人民法院關(guān)于適用《婚姻法》若干問題的解釋

      (一)第三十條第(一)項略作修改,修改為:符合婚姻法第四十六條規(guī)定的無過錯方作為原告基于該條規(guī)定向人民法院提起損害賠償請求的,必須在離婚訴訟的同時提出。但公告離婚案件除外,公告離婚

      案件中,符合婚姻法第四十六條規(guī)定的無過錯方作為原告可在離婚后,知道或應(yīng)當知道過錯方下落后的一年內(nèi)單獨提起訴訟。

      第三篇:離婚案件中舉證問題的運用分析

      離婚案件中舉證問題的運用分析

      離婚案件雖然涉及夫妻感情是否確已破裂、子女撫養(yǎng)以及財產(chǎn)分割等諸多方面,但當事人在舉證過程中,往往感到力不從心,證據(jù)不好收集,或不知從何下手。但民事訴訟的審理原則卻是“誰主張、誰舉證”,當事人一方不能在舉證期限內(nèi)舉出對自己有利的證據(jù),往往要承擔不利的后果,或自己的訴訟請求得不到法院的支持。因此,如何在離婚案件中收集證據(jù)及運用,就成為當事人甚至是律師尤為注重的問題。

      一、離婚案件中可以提交的證據(jù)種類及其總體說明。

      根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第六十三條規(guī)定,民事訴訟證據(jù)有以下幾種:

      1、書證;

      2、物證;

      3、視聽資料;

      4、證人證言;

      5、當事人的陳述;

      6、鑒定結(jié)論;

      7、勘驗筆錄。

      應(yīng)該說,婚姻案件的處理過程中,以上幾類證據(jù)是大量被運用的。但是,當事人對于證據(jù)的收集及其運用往往存在誤區(qū)。這是由于,當事人一般在離婚訴訟之前,對于法律不甚了解,往往是馬上面臨了上法庭了,才匆匆忙忙看一下《婚姻法》等相關(guān)法律,或咨詢相關(guān)律師或有經(jīng)驗的朋友。并且,當事人在對于法律條文的理解上,往往是斷章取義,只記得對自己有利的那一個條款,而忽視了上下文的相關(guān)聯(lián)系,理解片面。另外一個特點,是受社會各種流傳的錯誤說法的影響,做了很多無用功。比如,社會上流傳著“誰先起訴誰吃虧”、“帶孩子財產(chǎn)會多分”、“如果對方不同意,第一次打官司法院一定不會判離”、“只要找出對方有第三者的證據(jù),一定能得到賠償”等瑕疵觀點,使得自己在取證方向上有所偏差,甚至“花冤枉錢、辦冤枉事”的現(xiàn)象普遍存在。比如:

      (一)當事人不必要花大量的金錢精力去調(diào)查另一方的婚外性行為。

      在離婚案件中,由于第三者原因?qū)е码x婚的案件,在我們受理的案件中的比例占到了1/2以上。在處理離婚案件過程中,無過錯方往往掌握不了過錯方的確鑿證據(jù),但又不甘心就此罷手,因此,往往耗盡心機去調(diào)取另一方有過錯的證據(jù),甚至不惜血本,請人或請“偵探公司”出調(diào)查,而忽視了對于共同財產(chǎn)的調(diào)查取證及保全工作。因此,我們認為,如果過錯方不存在《婚姻法》四十六條規(guī)定的幾種情況,不存在重婚、同居行為,當事人花過多的精力和金錢去調(diào)查另一方的婚外情是大可不必的。在審判實踐中,當事人另一方存在婚外情行為的直接證據(jù)是非常難以取得的,而間接證據(jù)再多,法院一般也不肯輕易認定。因此,往往做了大量工作而不能起作用。其次,即使當事人收集到了另一方有婚外性行為的證據(jù),但只能作為申請“無過錯方多分財產(chǎn)”的一個理由,而提起賠償依據(jù)不足。而無過錯方多分,一般在法院判決書中只是一個“量”的平衡的問題,在財產(chǎn)分割上,不會引起“質(zhì)”的差別。

      (二)當事人在提起訴訟前,或在接到法院傳票后,應(yīng)特別注重共同財產(chǎn)證據(jù)的調(diào)查收集。

      如前所述,離婚案件中,通過法院訴訟離婚的占到40%以上。應(yīng)該講,每個人都不愿意打官司,不論原告還是被告。而“法庭上見”,幾乎全都是對于財產(chǎn)分割達不成一致意見的后果。因此,作為原告,在起訴前,一定要注意做好訴前準備工作。因為目前,上海法院一般都能嚴格按照最高院關(guān)于舉證期限的規(guī)定,給予原告一個舉證的時限,如果原告在舉證時限(簡易程序一般為十五天,甚至有七天的,普通程序一般為一個月)內(nèi)沒有舉證,法院當

      然不會主動告之你喪失舉證權(quán)利,但有經(jīng)驗的對方律師會及時指出來,使當事人陷入尷尬境地,甚至失去了財產(chǎn)分割的機會,這是非常讓人痛心的。另外,一定要注意運用申請法院調(diào)查收集證據(jù)的權(quán)利。在離婚案件中,大量的財產(chǎn)證據(jù)必須靠法院去收集。比如,銀行存款一般是需要法院查詢的;股票資金對賬單是需要法院開具調(diào)查令再由委托律師收集的。甚至現(xiàn)在有的單位,調(diào)查其員工的工資情況,也要法院出具調(diào)查令。如果查詢房地產(chǎn)資料的內(nèi)檔,往往也被告之要求法院調(diào)查收集。此外的鑒定報告,比如價格鑒定、親子鑒定等,均需法院委托,否則,單方證據(jù)對方不予以認可。因此,靈活運用申請法院調(diào)取證據(jù)的權(quán)利是相當重要的。

      在申請法院調(diào)查取證過程中,要有二個“不怕”。第一,不要怕法院嫌麻煩。法院法官的任務(wù)是審案,審理案件是其工作,面對一個簡單的案件,一般法官都會喜歡處理。而對一個相對復雜的案件,特別是律師一次次出開調(diào)查令、或申請法院一次次去取證的情況下,有的法官會顯得不耐煩。這時,對于當事人來講,如果你的權(quán)利尚未喪失,就不要看法官臉色作決定,因為法官只給你打一次交道,而判決結(jié)果確要影響你的一生。對于律師來講就不同。有的律師往往會看法官的臉色,因為律師還有下一次和法官打交道的機會,他給法官“面子”,法官下一次就可能給律師“面子”,但實質(zhì)傷害了委托人即當事人的權(quán)益。因此,作為委托人,在選擇律師時,一定要選擇一個敢于堅持原則,把維護當事人權(quán)益放在第一位的律師,哪怕費用高一些,但確有更好的后繼保障。

      (三)關(guān)于爭取孩子撫養(yǎng)權(quán)的取證技巧。

      在我們代理的離婚案件中,70%的案件存在爭奪孩子撫養(yǎng)權(quán)問題。其中又包括兩種:其一:真心愛孩子,愿意和孩子一起生活;

      其二:為了得到房產(chǎn)或更多的財產(chǎn),以孩子為籌碼。

      作為律師,我們不考慮你是出于何種原因爭取孩子的撫養(yǎng)權(quán),我們只考慮如何達到委托人的目的。具體爭取孩子撫養(yǎng)權(quán)的相關(guān)法律規(guī)定及處理原則,我們只圍繞取證情況發(fā)表觀點。首先:雙方基本條件的取證。

      由于我們辦理的離婚案件中,白領(lǐng)及以上人士居多。因此,夫妻雙方的基本條件,如工資、文化學歷等差距不大,但這并不表示就沒有差距,比如,一方的思想品質(zhì),就在爭取孩子撫養(yǎng)權(quán)方面尤為重要,因為直接撫養(yǎng)方的思想品質(zhì),會直接影響下一代的健康成長。因此,取得這一方面的證據(jù),是比較重要的。

      其次:雙方父母基本條件的取證。

      上海生活節(jié)奏較快,很多時候,孩子往往不是夫妻任何一方帶,特別對于學齡前兒童,往往是一方的父母帶。因此,孩子以往的生活環(huán)境,以及長期帶孩子的父母的意見及身體情況,往往也是影響孩子撫養(yǎng)權(quán)的一個重要方面。

      再者:孩子生活環(huán)境方面的取證。

      離婚案件中孩子撫養(yǎng)問題的處理原則,是不影響孩子的健康成長。如果雙方離婚,但有一方距離學校較近,或生活小區(qū)成熟,對孩子入學、生活最為有利,當然得到孩子撫養(yǎng)權(quán)的可能性就會更大。因此,這方面的取證工作也是必須的。

      最后,孩子的意見相當重要。

      一般,法院在處理撫養(yǎng)問題上,會認真聽取十周歲以上孩子的意見,并做筆錄入卷。在離婚前或離婚過程中,做好孩子的思想工作,使孩子愿意隨自己生活是尤為重要的。十周歲以上的孩子一般比我們這一代人更為成熟,對于離婚的含義及后果都基本了解,雖然這樣會對其造成傷害,但這種傷害是避免不了的,使孩子歸對其最為有利一方撫養(yǎng),算是對其的補救吧。

      二、離婚案件中,各類證據(jù)運用中的特點及應(yīng)當注意的問題。

      1、書證:書證是指以文字、符號、圖畫所記載或表現(xiàn)的內(nèi)容、含義來證明案件事實真相的書面材料。離婚官司中,書證被大量運用。比如:結(jié)婚證、公證書、保證書、遺囑、借條、情書等。我們在代理案件過程中,發(fā)現(xiàn)書證容易出現(xiàn)的問題有:

      1)書證形式有瑕疵。比如結(jié)婚證,有個別當事人的結(jié)婚證是通過親朋好友的關(guān)系辦理的,當事人并未親自到場;或者,結(jié)婚證根本就是花錢買回來的,根本不具備法律效力。這樣,在處理離婚案件時會引起一系列的問題。目前,出現(xiàn)此類問題的地域主要在內(nèi)地中、小城市或農(nóng)村,在上?;緵]有遇到過此類情況。

      2)書證內(nèi)容有瑕疵,甚至重大缺陷。比如離婚協(xié)議。按一般規(guī)定,離婚協(xié)議應(yīng)該包括三項內(nèi)容,其一,夫妻離婚的合意;其二,財產(chǎn)分割的合意;其三,子女撫養(yǎng)問題的合意。約定的內(nèi)容應(yīng)該明確具體,具有可操作性。但當事人往往重視不到問題的根本,疏忽基本內(nèi)容的完整及可操作性,導致協(xié)議無效。比如,有的離婚協(xié)議在財產(chǎn)問題上寫道:“夫妻共同財產(chǎn)一人一半”。這樣寫好像已經(jīng)很具體明確了,但其實是存在很多問題。比如,夫妻共同財產(chǎn)有哪些?銀行存折有哪幾種有多少錢?家具、電器如何分?總不能一人一半吧!只是這樣簡單籠統(tǒng)地寫上去了,如果一方故意有所遺漏,很難根據(jù)婚姻法的相關(guān)規(guī)定追究其故意隱匿財產(chǎn)的責任。再如,有的當事人約定,“一方如果對另一方不忠,所有共同財產(chǎn)歸另一方所有”。那么,什么是“不忠”?如果劃分“不忠”的標準就是一個模糊的概念,可能由于約定不明導致這個條款無效,過錯方受不到應(yīng)有的懲治等等。

      2、物證;由于物證具有客觀性,不受主觀因素以及訴訟環(huán)境的影響,因此,具有較強的客觀性和真實性。在訴訟當中,物證證實內(nèi)容更易被法官采信。但是,由于婚姻家庭糾紛中涉及的物證本身不就是太多,加之當事人缺乏保存意識,導致當事人舉證的物證數(shù)量較少。目前,常見的物證有:毛發(fā)、照片、禮物等。

      3、視聽資料:從證據(jù)學上講,視聽資料是指利用錄音、錄像、光盤、電影膠片等反映的圖像和聲音,以及電腦儲存的資料來證明案件真實情況的證據(jù)。隨著時代的發(fā)展,以及當事人舉證意識的提高,越來越多的視聽資料證據(jù)被當事人采用。比如,手機錄音,MP3錄音,錄音筆錄音等。此類證據(jù)的特點是:

      1)證明材料的直觀性。不論是錄像還是錄音,一般都是當事人或其他相關(guān)證人直接的表述,特別對于離婚案件中當事人的自述,往往可以認定為自認,一旦反應(yīng)在錄音資料或錄像材料上,當事人若想推翻,須另行舉出反證。形象性、直觀性更能反映出客觀事實,因此,此類證據(jù)證明力較強。

      2)取證時間的不確定性。在婚姻案件中,取類似證據(jù)往往不能使得取證對象知曉,或一般只能采取秘密手段,因此,當事人一方往往說了半個小時或更多時間,也不能將要取證的內(nèi)容表述出來。

      3)取證時間的階段性。一般只能在提起訴訟或與對方正式談離婚之前,才能取此類證據(jù)。并且,絕大多數(shù)視聽材料證據(jù)都是圍繞著對方當事人收集的。當另一方當事人心有警備戒心時,此類證據(jù)基本不能獲得。

      4)“偷拍偷錄”不合法證據(jù)與“私自拍錄”合法證據(jù)的易混淆性。根據(jù)《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第68條,以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù),不能作為評定案件事實的依據(jù)。因此,證據(jù)收集是滯合法,限制在是否侵犯了他人合法權(quán)益或者違反了法律的禁止性規(guī)定上。比如,在什么場合:為了調(diào)取中忠證據(jù),而侵入第三住宅,是侵權(quán)行為,當然取得的證據(jù)不具備合法性。但如果在自己家取證,不存在此種問題。但是,如果取證目的已達到,卻又另行對第三人的人身或精神進行侮辱,則又構(gòu)成了侵權(quán)行為。再如,安放錄音設(shè)備是在自己家里,不構(gòu)成侵權(quán)。但如果是安放在第三人辦公室,則就不具備

      合法性。再如,通過非法手段獲取的在第三人居室內(nèi)的兩人親昵的照片就不具備合法性,但如果是在公共場合獲取的兩人親昵的照片,就具有合法性。再如,通過法律禁止出售的竊聽設(shè)備獲得的證據(jù)就不具備合法性,因為收集證據(jù)的手段就不合法,等等。

      4、證人證言;是批證人就自己所了解的案件事實向法院和當事人所作的陳述。證人證言特點:

      (1)夫妻生活的私密性,決定了婚姻家庭生活的事實,不具有公開性及社會性。因此,能夠了解夫妻生活部分情節(jié)的知情人范圍往往限于當事人的親朋好友之間,證人證言往往與出證一方當事人關(guān)系密切,或者與雙方當事人關(guān)系密切,證言內(nèi)容具有一定的傾向性。雖然根據(jù)民訴法的規(guī)定,凡是知情案件真實情況的人,都有作證的義務(wù),但此類證人證言的證明力相對較低。

      (2)證言內(nèi)容往往具有主觀性。

      由于每個人的倫理道德觀念不同、社會生長條件不一,因此,每個證人對于婚姻家庭糾紛事實的認識也相差甚遠。在收集證人證言時,注意盡量避免證人的主觀臆斷或證人的觀點,盡量避免證人的感情色彩,保證證言的客觀性和真實性。當然,有條件地適度運用證人的觀點,也并非未嘗不可。比如,在證言筆錄的最后的補充當中,證人完全可以根據(jù)自己所掌握的情況發(fā)表一下對于原、被告婚姻的態(tài)度。

      (3)證言內(nèi)容往往并非來自親身感知。

      由于夫妻之間生活的排外性,導致在很多情況下,證人證言證實內(nèi)容的來源都是一方當事人,即當事人轉(zhuǎn)述給證人。轉(zhuǎn)述本身就帶有強烈的感情色彩,在一定程度上會影響證言的真實性,形成所謂的“傳聞證據(jù)”。這類證據(jù)證明力較低,需要其它類別的證據(jù)進行補強印證。

      (4)當事人往往對證人證言具有依賴性。

      由于婚姻案件取證特別是對于夫妻感情是否確已破裂取證較為困難,因此,很多當事人往往將希望寄托于當庭陳述上面,有的律師也要求當事人在庭后或開庭時向法院遞交“自訴書”。事實上,婚姻案件中,僅有當事人陳述證明力明顯會力度不夠,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》,當事人陳述不能單獨作為認定案件事實的依據(jù),因此,需要當事人或律師注意收集、提供其他證據(jù)進行補強。

      5、當事人的陳述:(已在證人證言中有述)

      6、鑒定結(jié)論;鑒定結(jié)論是具備鑒定資格的鑒定人運用自己的專業(yè)知識,根據(jù)當事人提交的證據(jù)材料,針對專門問題進行分析、鑒定后所做的結(jié)論?;橐霭讣?,常見的鑒定結(jié)論有:傷殘證明、診斷證明、精神狀況證明、親子鑒定結(jié)論、房屋價格評估報告等。對于傷殘證明及醫(yī)院的診斷證明,主要應(yīng)運于有家庭暴力行為的案件中。精神狀況鑒定證明,主要出現(xiàn)在一方不具備完全民事行為能力或為限制民事行為人的情況。而親子鑒定,主要出現(xiàn)在一方對于孩子與自己的血緣關(guān)系產(chǎn)生懷疑的情況下。目前,上海做親子鑒定的機構(gòu)在上海血液中心,鑒定費用在二千到三千元左右。一般情況下,鑒定需要法院委托,也可以單方委托律師鑒定。一般結(jié)果會在兩周左右出來,準確率為百分之九十九點九九。鑒定結(jié)論是法院采信幾率較高的一類證據(jù)。

      7、勘驗筆錄(由于在婚姻案件中使用較少,在此不述)

      第四篇:農(nóng)村離婚案件中子女撫養(yǎng)問題探析

      農(nóng)村離婚案件中子女撫養(yǎng)問題探析

      近年來,隨著我國社會經(jīng)濟的飛速發(fā)展,社會關(guān)系結(jié)構(gòu)變得復雜,農(nóng)村思想觀念受到巨大的沖擊特別是婚姻觀發(fā)生了較大變化,農(nóng)村離婚案件呈現(xiàn)出新的特點,離婚理由也有所變化,離婚案件的數(shù)量呈上升趨勢,影響著農(nóng)村社會的和諧穩(wěn)定。

      我國在1950年5月1日頒行了第一部《中華人民共和國婚姻法》,1981年1月1日起施行的婚姻法沿用至今,但是總共只有五十一條,期間分別在2001年、2003年、2011年公布了3個司法解釋。但是面對日益增多、形式各異的離婚案件,我國現(xiàn)行立法顯得“力不從心”。

      一、子女撫養(yǎng)存在的問題

      在實際過程中子女撫養(yǎng)問題主要集中以下幾個方面:

      (一)撫養(yǎng)費標準不合理

      關(guān)于撫養(yǎng)費的問題,《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》規(guī)定:子女撫育費的數(shù)額,可根據(jù)子女的實際需要、父母雙方的負擔能力和當?shù)氐膶嶋H生活水平確定。有固定收入的,撫育費一般可按其月總收入的百分之二十至三十的比例給付。負擔兩個以上子女撫育費的,比例可適當提高,但一般不得超過月總收入的百分之五十。無固定收入的,撫育費的數(shù)額可依據(jù)當年總收入或同行業(yè)平均收入,參照上述比例確定。有特殊情況的,可適當提高或降低上述比例。

      對于農(nóng)村家庭來說,一般收入都不高,有固定收入的很少,在實踐過程中很難查清楚當事人的年收入。這就使得撫養(yǎng)費標準基本上是按照同行業(yè)平均收入水平計算,然而農(nóng)業(yè)人口的收入水平相對較低,導致了撫養(yǎng)費標準過低,一般來說月?lián)狃B(yǎng)費也就是幾百元?,F(xiàn)在生活成本逐年上升,這樣的撫養(yǎng)費顯然遠遠不夠,而且大部分撫養(yǎng)費都是按月支付,很多人支付幾個月的撫養(yǎng)費之后就一走了之,給撫養(yǎng)一方造成很大壓力,而撫養(yǎng)費的執(zhí)行因其按月支付,執(zhí)行十分困難。

      (二)離異子女戶籍遷移受限

      在我國,戶口是個大問題,牽系到讀書、工作、結(jié)婚、生育等等方面,對人的一生都有重大影響。但是離婚之后,對于子女戶口如何安置,在現(xiàn)實當中存在著許多問題。筆者在汀坪法庭工作的時候遇到這么一個案件:

      甲某(男)與乙某(女)結(jié)婚的時候乙某已經(jīng)懷有身孕,但是不是與甲某所懷,結(jié)婚之后,甲某還是耿耿于懷,最后離婚。通過調(diào)解,雙方達成離婚協(xié)議。乙某于是想把小孩的戶口轉(zhuǎn)回自己家里,派出所告知乙某,轉(zhuǎn)戶口需要戶口本、村委證明,要夫妻雙方共同辦理。甲某以此為要挾,拒不配合,外出打工?,F(xiàn)在乙某面臨一個難題,等小孩讀書的時候,戶口在甲某那里,只能到甲某所在村小讀書,而且若是甲某拒不拿出戶口本,小孩無法到學校報名。而法院也沒有權(quán)力執(zhí)行甲某配合乙某辦理小孩的戶口。

      像類似的問題還有很多,比如說有些小孩還沒有上戶口的時候就離婚了,到時小孩的戶口如何上,會更加的麻煩。

      二、對農(nóng)村離婚案件審判的建議

      在審理農(nóng)村離婚案件過程中還會遇到許許多多的問題,筆者就不一一列舉了,針對以上問題,筆者認為,應(yīng)當建立合理完善的離婚兒童保護制度,并具體提出幾點不成熟的建議:

      1、完善離婚子女撫養(yǎng)費支付標準

      《婚姻法》司法解釋一第21條規(guī)定:婚姻法第二十一條所稱“撫養(yǎng)費”,包括子女生活費、教育費、醫(yī)療費等費用,但這只是撫養(yǎng)子女所需的基本費用,標準過低。而大部分撫養(yǎng)義務(wù)人沒有穩(wěn)定的工資收入,以“月總收入”作為支付撫養(yǎng)費的基本標準,難以計算,而以當年的收入或同行業(yè)的年平均收入計算,其撫養(yǎng)費太低。在具體計算收入數(shù)額上,可以兼顧“身份計算方法”和“收入計算法”,包括:對有穩(wěn)定收入的撫養(yǎng)義務(wù)人(如國家工作人員),因其收入相對穩(wěn)定,應(yīng)該按月收入百分比支付,而且應(yīng)該由其工作單位或相關(guān)銀行按月代扣,這樣一來大大提高了履行效率,法院只是負責監(jiān)督,也減少了法院的執(zhí)行負擔;對收入不穩(wěn)定或者難以確定其收入的撫養(yǎng)義務(wù)人(如個體經(jīng)營者),往往在訴訟時難以舉證證明其收入數(shù)額,宜調(diào)解解決,若調(diào)解不成,則依撫養(yǎng)義務(wù)方年總收入為參考,按照相關(guān)規(guī)定之比例做出判決,但最高數(shù)額以不高于當?shù)厣夏昶骄钏降?1 倍為宜;對收入較低的撫養(yǎng)義務(wù)人,若其查實其收入總確實困難,則宜依《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》規(guī)定的比例確定基本的支付數(shù)額,參考當?shù)厣纳钏?,最終設(shè)定支付數(shù)額。支付方式一般不宜按月支付,應(yīng)該按或者季度支付,或者一次性支付,減少被撫養(yǎng)人的風險,對支付確有困難的,可以按月支付。而且,子女在必要時刻向父母中的任何一方請求超過協(xié)議或判決原定數(shù)額的撫養(yǎng)費。[1]

      2、完善戶籍制度,保護離異兒童的權(quán)益

      按照我國戶籍管理規(guī)定:如果小孩未滿18歲,可由父母代為辦理離婚后孩子戶口遷移,可是往往一方因離婚而拒絕配合辦理孩子的戶口遷移。這種情況可以通過立法解決。出臺相關(guān)的法律或者司法解釋,規(guī)定夫妻離異的,享有撫養(yǎng)權(quán)力的一方,可以憑借離婚證和離婚協(xié)議、法院的判決書、調(diào)解書單獨通過公安機關(guān)辦理小孩的戶口遷移。而不需要戶口本和雙方到場,簡化戶口遷移手續(xù);離婚但是沒有辦理戶籍登記的,應(yīng)允許其持借離婚證和離婚協(xié)議、法院的判決書、調(diào)解書辦理戶籍登記;對于懷有身孕還沒來得急辦理準生證就離婚的,計生部門也應(yīng)當允許懷孕的婦女辦理準生證,不以違法生育處罰。

      三、結(jié)語

      離婚對子女造成了巨大的傷害,如何保護未成年子女的合法權(quán)益事關(guān)重大,筆者單獨就農(nóng)村離婚案件中子女撫養(yǎng)問題的司法審判提出不成熟的意見,以供批評指正。

      第五篇:在離婚案件中子女撫養(yǎng)、歸屬的問題

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      在離婚案件中子女撫養(yǎng)、歸屬的問題

      在離婚案件中關(guān)于子女撫養(yǎng)、歸屬的問題

      執(zhí)業(yè)理念:

      離婚家庭子女撫養(yǎng)問題的關(guān)鍵,在于怎樣保護子女的健康成長權(quán),在處理這一問題上,應(yīng)該說婚姻法充分的體現(xiàn)了法律人性化的一面。其解決子女撫養(yǎng)問題的總原則是:從有利于子女身心健康,保障子女的合法權(quán)益出發(fā),結(jié)合父母雙方的撫養(yǎng)能力和撫養(yǎng)條件等具體情況妥善解決。

      一、子女隨父方還是母方生活

      離婚家庭的子女隨父方生活還是隨母方生活,可以由雙方在離婚的時候協(xié)商決定。如果雙方是協(xié)議離婚,應(yīng)在離婚協(xié)議書上寫明關(guān)于子女隨哪方生活。

      在離婚之訴中,如果雙方就子女撫養(yǎng)問題達成協(xié)議,一般法院會尊重其協(xié)議,但是雙方協(xié)議由父方或母方撫養(yǎng)子女對子女正常生活有嚴重不利的除外。雙方協(xié)議輪流撫養(yǎng)子女的,應(yīng)該尊重雙方協(xié)議。

      權(quán)子女不足兩周歲

      如果離婚家庭有不足兩周歲的子女,那么考慮到子女較小,更

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      加需要母親的照顧,有的可能尚處于哺乳期,所以法律規(guī)定離婚后子女一般隨母方生活。

      但如果母方有特殊原因,實際上不能或不愿撫養(yǎng)子女的可以隨父方生活。特殊原因主要是指:母方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴重疾病、母方有撫養(yǎng)條件不盡撫養(yǎng)義務(wù)等。

      子女在兩周歲以上

      離婚家庭的子女在兩周歲以上,且雙方同爭子女撫養(yǎng)權(quán)的,法院應(yīng)同等的考慮雙方的情況,看子女隨哪方生活更有利于其成長。

      子女隨父母中其中一方時間較長,對這一方較有感情,則孩子應(yīng)隨這一方生活;子女隨祖父母或者外祖父母中一方生活時間較長,或與之感情較深,也可以作為決定子女隨父方還是母方生活的理由。法院在調(diào)節(jié)或判決的時候會考慮到這個因素,如果子女與祖父母關(guān)系較密切,那么一般判決隨父方生活,相反,則隨母方生活。當然這是在雙方其他條件均等的情況下。

      如果某一方患有久治不愈的傳染性疾病,或者有吸毒、偷竊等不利于子女身心健康的情況,那么子女自然不適于與之一起生活。

      另外還要考慮父母雙方哪方更需要孩子。例如,其中一方已做絕育手術(shù)或已經(jīng)喪失生育能力,那么在這方撫養(yǎng)孩子無不利因素時,應(yīng)優(yōu)先考慮這一方;再如,一方?jīng)]有其他子女,而另一方有其他子女,則應(yīng)優(yōu)先考慮前者。

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      子女在十周歲以上

      在十周歲以上的未成年子女,屬于限制民事行為能力人,有一定的辨別是非的能力,所以在離婚案件中,處理子女隨誰生活的問題上,應(yīng)考慮到子女的個人的意愿。但是這并不是說十周歲以上未成年子女可以隨意選擇隨誰生活,法院一般在父方母方同爭撫養(yǎng)權(quán),且雙方都具有撫養(yǎng)子女的條件時,才考慮子女個人的意見。

      對于成年子女隨哪方生活的問題,法院則會更多的考慮子女的意見。

      依據(jù)以上法律,如果您有權(quán)要求子女隨您生活,那么無論您是在協(xié)議離婚還是法院判決離婚時,都請針對實際情況與您的律師協(xié)商,以最大限度的爭取您在子女撫養(yǎng)問題上的合法權(quán)利。

      二、子女撫養(yǎng)關(guān)系的變更 撫養(yǎng)關(guān)系可以變更

      子女的成長是一個長期的動態(tài)過程,離婚時協(xié)商或判決所依據(jù)的雙方實際情況,可能會在子女成長過程中產(chǎn)生很大的變化,所以法律出于保證子女的健康成長考慮,允許離婚夫婦以協(xié)議或訴訟方式變更與子女的撫養(yǎng)關(guān)系。

      離婚后,非撫養(yǎng)方要求變更子女撫養(yǎng)關(guān)系,雙方無法協(xié)商一致的,非撫養(yǎng)方應(yīng)另行起訴。

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      可以變更撫養(yǎng)關(guān)系的情況

      出現(xiàn)如下情況的,可以提起變更撫養(yǎng)關(guān)系之訴:

      (1)原撫養(yǎng)方因患嚴重疾病或因傷殘無力繼續(xù)撫養(yǎng)子女的;

      (2)原撫養(yǎng)方不盡撫養(yǎng)義務(wù)或有虐待子女行為,或其與子女共同生活對子女身心健康確有不利影響的;

      (3)十周歲以上未成年子女,愿隨另一方生活,該方又有撫養(yǎng)能力的;

      (4)有其他正當理由需要變更的。

      所以,當您的離婚子女現(xiàn)在的生活狀況不利于她或他的成長時,希望您能及時向您的律師咨詢,以法律手段解決變更撫養(yǎng)關(guān)系問題。

      三、關(guān)于子女的撫養(yǎng)費 撫養(yǎng)費給付方式

      離婚后,不直接撫養(yǎng)子女一方應(yīng)向直接撫養(yǎng)子女一方支付撫養(yǎng)費。撫養(yǎng)費的給付方式一般有兩種:按月給付和一次性給付。

      按月給付是考慮到父母的收入一般是按月結(jié)算的,所以按月給付撫養(yǎng)費比較方便,而且按照生活周期給付有利于保障子女正常的生活。

      一次性給付是在非撫養(yǎng)方的收入不穩(wěn)定或居住地不固定,可能長期拖欠撫養(yǎng)費的情況下使用的一種支付方法。

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      離婚雙方可以根據(jù)實際情況協(xié)商決定撫養(yǎng)費給付方法,可以選擇除上述兩種方法以外的其他方法給付撫養(yǎng)費,例如按年給付,或按收入情況給付。

      撫養(yǎng)費數(shù)額的確定

      子女撫育費的數(shù)額的確定,要根據(jù)子女正常生活的實際需要。撫養(yǎng)費的數(shù)額應(yīng)能維持子女的衣、食、住、行、學的正常需求。

      除此之外還要考慮非撫養(yǎng)方的實際收入,一般每月?lián)狃B(yǎng)費應(yīng)占非撫養(yǎng)方月收入的20%-30%,最高不超過50%。

      撫養(yǎng)費數(shù)額的變更

      決定撫養(yǎng)費數(shù)額的客觀因素可能會隨時間的推移而發(fā)生變化,所以,原定撫養(yǎng)費數(shù)額不足以維持子女生活時,法律允許雙方協(xié)議變更撫養(yǎng)費數(shù)額。就變更撫養(yǎng)費數(shù)額不能達成協(xié)議的,可以提起變更撫養(yǎng)費數(shù)額之訴。

      原定撫養(yǎng)費數(shù)額不足以維持子女生活的情況指:子女求學所需學費、生活費增長,或子女患病需要治療費用等。

      撫養(yǎng)費的給付期間

      一般情況下,撫養(yǎng)費的給付期間是從離婚之日起到子女成年之日止。例外情況可以延長或縮短給付期限。

      延長撫養(yǎng)費給付期間的情況是指,子女雖然已經(jīng)成年但仍不能獨

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      立生活的情況。例如子女尚在校就讀,再如,子女全部或部分喪失勞動能力。

      縮短撫養(yǎng)費給付期間的情況是指,子女雖然尚未成年但已經(jīng)滿了16周歲,并且有了獨立的經(jīng)濟收入,可以滿足自己的生活需求。

      綜上所述,如果按照法律規(guī)定,您可以為孩子爭取更多的撫養(yǎng)費,那么建議您及時與您的律師溝通,以保證您和您孩子的合法權(quán)益。

      四、非撫養(yǎng)方對子女的探望權(quán)的保障

      探望權(quán)的立法基礎(chǔ)在于父母與子女之間的血緣關(guān)系和長久生活的感情

      新婚姻法第一次規(guī)定了不直接撫養(yǎng)子女一方對子女有探望權(quán),撫養(yǎng)方有配合的義務(wù)。這無疑是立法的重大進步。

      在以往的實踐中,很多不懂法的當事人認為:夫妻離婚后,孩子隨一方生活,就可以永遠割斷與另一方的關(guān)系,有些人甚至以不要撫養(yǎng)費為條件,提出與另一方永久斷絕關(guān)系。事實上,子女與父母的親緣關(guān)系,是客觀存在的,不能因為離婚而受到限制。探望權(quán)的行使正是基于親屬權(quán)而產(chǎn)生。

      即便非撫養(yǎng)方與子女于實際上并沒有血緣關(guān)系(收養(yǎng)子女、婚內(nèi)非婚生子女等),也不能影響其探望權(quán)的行使,這是基于非撫養(yǎng)方與子女長期生活所產(chǎn)生的感情,這再次說明了立法的人性化。

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      探望權(quán)的行使

      離婚時雙方最好能就探望子女事宜達成書面協(xié)議,約定何時何地以怎樣的方式行使探望權(quán),這樣既可以避免撫養(yǎng)方不配合探望,又可以避免非撫養(yǎng)方頻繁探望對子女成長造成不利影響。

      撫養(yǎng)方拒不配合非撫養(yǎng)方行使探望權(quán)的,非撫養(yǎng)方可以提出探望權(quán)之訴。但對于探望權(quán)之訴的判決結(jié)果能否強制執(zhí)行,法學界存在爭議,這主要因為探望權(quán)屬于人身權(quán)。例如,李某離婚后子女一直拒絕他的探望,為此他提出了探望權(quán)之訴,但由于子女不愿意被他探望,所以每月他行使探望權(quán)時都必須申請法院強制執(zhí)行。這種做法違背了被探望人的意愿,所以法院最后中止了探望權(quán)的執(zhí)行。

      探望權(quán)一定要本著對子女有利的原則行使,如果子女愿意探望,不應(yīng)阻止探望;如果子女不愿意探望,也不宜強制探望。當然這是指十周歲以上有一定辨別能力的子女。

      祖父母、外祖父母的探望權(quán)

      《婚姻法》沒有提出祖父母、外祖父母也有探望權(quán),但是現(xiàn)實生活中祖父母、外祖父母要求探望權(quán)的事情還是不少的。

      祖父母、外祖父母的探望權(quán),應(yīng)該從父母的探望權(quán)行使中得以行使,也就是說在非撫養(yǎng)方的父親或母親探望子女時一起探望。不宜單獨以祖父母、外祖父母的名義提起探望權(quán)之訴。

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      五、子女姓氏問題 子女有姓氏的權(quán)利

      姓氏權(quán)是公民的基本憲法權(quán)利,《婚姻法》也規(guī)定子女可以姓父姓也可以姓母姓。離婚后撫養(yǎng)方在辦理子女戶籍和入學事宜時,利用自己的撫養(yǎng)權(quán),實際上使子女改變姓氏的事情時有發(fā)生。既然姓氏是子女自己的權(quán)利,那么無論是父親還是母親,隨意改變子女的姓氏都是不對的。

      以改變姓氏為由拒付撫養(yǎng)費是沒有法律依據(jù)的

      撫養(yǎng)方將子女的姓氏改隨自己,非撫養(yǎng)方不能因此就拒付撫養(yǎng)費。

      在離婚時的子女撫養(yǎng)關(guān)系的處理上,還有很多邊緣問題不能被上述五條所涵概,例如,涉及收養(yǎng)子女和非婚生子女的問題,應(yīng)針對個案與您的律師商談解決辦法。

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