第一篇：工程造價(jià)司法鑒定的問題探析及對策

工程造價(jià)司法鑒定的問題探析及對策

2015-07-27

近年來因建筑工程造價(jià)糾紛問題而引起的民事訴訟案件逐年遞增，工程造價(jià)司法鑒定的類型涉及建筑工程價(jià)差鑒定、量差鑒定、工期延誤等。建設(shè)工程糾紛案件標(biāo)的大、專業(yè)性強(qiáng)、又關(guān)乎農(nóng)民工工資問題，因而得到法院高度重視。同時(shí)，工程造價(jià)司法鑒定費(fèi)用高、周期長等特點(diǎn)又困擾審判實(shí)踐工作。本文以重慶市巴南區(qū)法院歷年工程造價(jià)司法鑒定案例為樣本，分析困擾工程造價(jià)司法鑒定原因并提出對策。

一、工程造價(jià)鑒定存在的問題

從審判角度看，工程造價(jià)鑒定周期長是一個(gè)不爭事實(shí)。我院2012年至2014年期間，該類司法鑒定案件共35件，平均鑒定周期202天，最短用時(shí)24天(當(dāng)事人撤訴)，最長用時(shí)3年零5個(gè)月(其間8次修訂鑒定意見稿)。案件久拖不決不僅會(huì)增加當(dāng)事人訴累，更成為困擾審判質(zhì)效的瓶頸。尋根究底，工程造價(jià)鑒定案件主要存在如下幾點(diǎn)問題：

(一)審判權(quán)與鑒定權(quán)混淆不清

工程造價(jià)類案件對鑒定人員專業(yè)技術(shù)水平要求高，案件需要的鑒定材料、鑒定范圍、鑒定計(jì)價(jià)方式、建筑施工合同的理解均需要法官做出判斷。然而，法官囿于專業(yè)知識的缺陷，將審判權(quán)讓渡于鑒定人員成為普遍現(xiàn)象。鑒定人員需要法院確認(rèn)諸多專業(yè)問題和法律事實(shí)問題，在這種往返確認(rèn)，反復(fù)出具鑒定征求意見稿進(jìn)行修正過程中，法院與鑒定機(jī)構(gòu)相互推諉，占用大量審判時(shí)間。

(二)鑒定范圍不明確

鑒定范圍是完成鑒定內(nèi)容的前提。涉訴工程項(xiàng)目已完工和未完工的范圍常常分不清。特別是項(xiàng)目變更后，在沒有結(jié)算的情況下，更換承包人進(jìn)行繼續(xù)施工。原有完成施工項(xiàng)目被覆蓋或混淆不清，直接導(dǎo)致鑒定人員審核時(shí)無法厘清項(xiàng)目工程量。部分工程建筑質(zhì)量是否合格，能否直接計(jì)算到完成工程量存在疑問。這些鑒定前提沒有明確，增加鑒定人員的工作難度。

(三)鑒定計(jì)算方式不明

工程案件的鑒定基本原則為從約定或從取舍原則?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件的司法解釋》(以下簡稱解釋)第16條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人對建設(shè)工程的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或者計(jì)價(jià)方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價(jià)款”，第22條規(guī)定：“當(dāng)事人約定按照固定價(jià)結(jié)算工程價(jià)款，一方當(dāng)事人請求對建設(shè)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的，不予支持”。通常情況下，計(jì)價(jià)方法不同，鑒定結(jié)論不同。法院在委托鑒定時(shí)，一般不會(huì)對案件的計(jì)價(jià)方法做出明確說明，對工程合同中是否有相關(guān)約定以及約定的法律效力不作判斷。這就導(dǎo)致案件依據(jù)鑒定意見來判斷，但鑒定的計(jì)價(jià)前提是在依據(jù)不足的情況下作出的，導(dǎo)致鑒定意見可信度不高，當(dāng)事人反復(fù)提異議。

(四)鑒定材料不齊全

建設(shè)工程案件較為復(fù)雜，從設(shè)計(jì)到竣工結(jié)算經(jīng)過多個(gè)工序環(huán)節(jié)，所以用于造價(jià)鑒定的材料也多。通常情況下，鑒定涉及到的材料包括：1.工程招投標(biāo)文件；2.工程施工合同、補(bǔ)充合同及相關(guān)協(xié)議文件；3.工程施工設(shè)計(jì)圖(變更圖)、圖紙會(huì)審紀(jì)要，工程預(yù)決算及預(yù)決算答疑文件；4.工程竣工驗(yàn)收資料、工程現(xiàn)場簽證、收方資料；5.工程施工組織設(shè)計(jì)和施工過程中的相關(guān)技術(shù)(變更)措施方案；6.雙方約定工程材料及價(jià)格的相關(guān)資料；7.其他資料，如損失(停工)費(fèi)用計(jì)算書，停工設(shè)備數(shù)量及時(shí)間、租賃合同、工資表等；8.工程質(zhì)量存在問題所在的說明意見書。由于上述材料大部分為被告保管，取證難度大，對工程簽證等證據(jù)，原告也缺乏保存的意識，鑒定所需的材料不齊全成為鑒定時(shí)間長的主要原因。

二、解決困擾工程造價(jià)鑒定案件對策

目前各地法院將解決的鑒定時(shí)間長的措施主要在集中法院對外委托部門的協(xié)調(diào)溝通上。溝通協(xié)調(diào)的重要性不言而喻，但理順鑒定的困難及針對性處理問題才是根本解決之道。

1.明確鑒定啟動(dòng)權(quán)。審判法官根據(jù)當(dāng)事人申請，結(jié)合案件審判需要，合議庭評議后才能確認(rèn)最終的委托事項(xiàng)，即鑒定啟動(dòng)權(quán)由法官?zèng)Q定。當(dāng)事人申請的鑒定事項(xiàng)，符合案件審理需要，或者至少有關(guān)聯(lián)。合議庭評議時(shí)，法官對同意鑒定申請的理由要做出明確表示，對屬于法律事實(shí)或者專業(yè)性問題做出明顯的區(qū)分。法律事實(shí)的認(rèn)定是審判權(quán)范疇，專業(yè)性問題屬于鑒定范疇，二者絕不能混同。舉例而言，一個(gè)工程項(xiàng)目，在發(fā)包方與項(xiàng)目承包方?jīng)]有結(jié)算情況下，因更換分包人而導(dǎo)致工程延誤，原承包人要求發(fā)包方支付已經(jīng)完工的工程款項(xiàng)進(jìn)而申請司法鑒定。審判法官需要確認(rèn)原承辦方完成的工程量及價(jià)款，那么在對外委托時(shí)，審判法官至少要將已完工的工程與未完工的工程進(jìn)行區(qū)分，至少是對工程項(xiàng)目物理上的區(qū)分。未做區(qū)分的情況下，貿(mào)然對外委托，鑒定人員要求原被告做出的現(xiàn)場指認(rèn)以及根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)做出的已完工的工程的范圍，只能算是代行審判權(quán)了。畢竟，原被告有了爭議才會(huì)有訴訟，雙方不能確定完成的工程量指的是工程造價(jià)學(xué)意義上的核算工程量，這個(gè)工程量的鑒定范圍必須由委托法院確定，即使無法準(zhǔn)確確定范圍，至少是在物理空間上或者圖紙上明確的范圍，根據(jù)《解釋》第二十三條“當(dāng)事人對部分案件事實(shí)有爭議的，僅對有爭議的事實(shí)進(jìn)行鑒定，但爭議事實(shí)范圍不能確定，或者雙方當(dāng)事人請求對全部事實(shí)鑒定的除外”可以看出，爭議事實(shí)范圍屬于法律事實(shí)的范圍，由審判員行使審判權(quán)才能確認(rèn)的。鑒定人員根據(jù)這個(gè)委托范圍，在利用專業(yè)的技能及技術(shù)規(guī)范，審核具體的工程量。否者，由鑒定人員代行審判權(quán)確認(rèn)工程范圍，不僅沒有嚴(yán)肅性，更會(huì)因?yàn)楫?dāng)事雙方不配合，延誤時(shí)間。

2.資料收集齊全。需要收集何種材料才能完成一份鑒定呢？審判法官通常比較困惑。根據(jù)筆者多年對外委托工作經(jīng)驗(yàn)，可以確定工程施工合同(至少是竣工合同)和施工圖紙為最基本的送檢材料。這兩樣材料，即使當(dāng)事方不配合提供，法院可以依職權(quán)到相關(guān)的建委或圖書館調(diào)閱。至于上文提到的8項(xiàng)材料，要根據(jù)具體案件情況做出區(qū)分。法院委托的工程造價(jià)案件涉及三類，即調(diào)價(jià)、調(diào)量和停工損失鑒定。一項(xiàng)建設(shè)工程，包含建筑主體、管網(wǎng)、水電、水渠、堡坎等諸多的分項(xiàng)目。項(xiàng)目本身存在是否有招投標(biāo)的問題；是固定價(jià)合同還是成本加酬金合同；計(jì)價(jià)方式上是按施工圖預(yù)算計(jì)價(jià)(施工圖加簽證，其中簽證包含了調(diào)價(jià)、變更等)還是固定合同計(jì)價(jià)。在固定價(jià)合同案件中，要發(fā)生調(diào)價(jià)款的鑒定，必須是出現(xiàn)符合合同約定的調(diào)價(jià)因素，如物價(jià)波動(dòng)超過合同的約定或發(fā)生法律、法規(guī)的變化。因?yàn)楹贤們r(jià)合同關(guān)注變量和支付條件(工程驗(yàn)收合格)，施工中沒有出現(xiàn)設(shè)計(jì)變更和現(xiàn)場簽證，《解釋》第二十二條規(guī)定原則上法院不支持工程造價(jià)鑒定。這里需要強(qiáng)調(diào)兩個(gè)問題，第一，固定價(jià)合同通常指固定總價(jià)合同，固定單價(jià)合同在實(shí)踐中比較少見(本文不予討論)；第二，固定價(jià)合同要區(qū)分是否為招投標(biāo)合同，因?yàn)檎型稑?biāo)合同是《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定的工程量清單中“分部分項(xiàng)工程量清單與計(jì)價(jià)表”中附帶的工程量不應(yīng)理解為是對承包(招標(biāo))范圍的唯一的、最終的或全部的定義”，投標(biāo)人需要細(xì)致地復(fù)核招標(biāo)工程量清單。當(dāng)事人在投標(biāo)報(bào)價(jià)時(shí)，對此應(yīng)該由清醒認(rèn)識，如果以實(shí)際工程價(jià)款遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出投標(biāo)價(jià)為由申請合同無效或者進(jìn)行司法鑒定，對未中標(biāo)的投標(biāo)人是明顯不公平的，即通常要區(qū)分的“黑白合同”。固定價(jià)合同需要上述8類材料。成本加酬金合同一般不會(huì)出現(xiàn)在大盤項(xiàng)目中，實(shí)踐中不規(guī)范的小項(xiàng)目或違建項(xiàng)目較多出現(xiàn)，這類案件成本并沒有約定，鑒定人員用定額計(jì)算比較合理，涉及的材料主要為上述第2、3、6項(xiàng)。

3.計(jì)價(jià)、計(jì)量方式確定。通常理解為從合同約定方式還是按照定額方式進(jìn)行鑒定。計(jì)價(jià)規(guī)范屬于國家造價(jià)標(biāo)準(zhǔn)中的一種最低標(biāo)準(zhǔn)。如果發(fā)包方從便于支付的角度出發(fā)約定簡易于計(jì)價(jià)規(guī)范的計(jì)量規(guī)則，并在合同文件中的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)部分對此規(guī)則作出更加詳細(xì)的規(guī)定后，這些規(guī)則都是有效且具有合同約束力的，鑒定人應(yīng)該根據(jù)從約原則來處理。如遇到設(shè)計(jì)變更或法律法規(guī)變化，鑒定前，計(jì)價(jià)計(jì)量方式應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人雙方重新約定，或沒有約定時(shí)承辦法官應(yīng)確定計(jì)價(jià)、計(jì)量方式。

4.對外委托部門協(xié)調(diào)溝通。審判員將案件移送對外委托部門后，委托部門需要和鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行溝通，后者初步審查送檢材料應(yīng)該擬定一份詳細(xì)的作業(yè)計(jì)劃，將補(bǔ)充資料、工程鑒定爭議范圍、計(jì)價(jià)方式等重要的事項(xiàng)以書面的形式發(fā)函委托法院。在委托法院解決這些問題后，再正式委托鑒定機(jī)構(gòu)，勘驗(yàn)現(xiàn)場。對外委托部門確保資料齊全，敦促鑒定機(jī)構(gòu)盡快完成委托事項(xiàng)，避免審判員與鑒定人員相互推諉，才能最有效節(jié)省案件鑒定時(shí)間，為審判部門服務(wù)。

第二篇：工程造價(jià)司法鑒定及相關(guān)問題探討

工程造價(jià)司法鑒定及相關(guān)問題探討

文/匯德咨詢:武幼韜

工程造價(jià)司法鑒定是工程造價(jià)咨詢業(yè)務(wù)中一項(xiàng)邊緣化的產(chǎn)品。隨著近年來經(jīng)濟(jì)發(fā)展，涉及訴訟類的工程造價(jià)業(yè)務(wù)也逐漸增多，與傳統(tǒng)的預(yù)結(jié)算工程造價(jià)產(chǎn)品相比，工程造價(jià)司法鑒定業(yè)務(wù)的工作內(nèi)涵趨向于復(fù)雜化，工作外延擴(kuò)大化，這些內(nèi)涵和外延的變化，對工程造價(jià)咨詢工作方法與技術(shù)也提出了相應(yīng)的要求，客觀上促進(jìn)工程造價(jià)咨詢業(yè)務(wù)內(nèi)涵進(jìn)一步提升，為工程造價(jià)業(yè)務(wù)創(chuàng)造了新的外延空間。下面，就圍繞工程造價(jià)司法鑒定的基本工作內(nèi)容及相關(guān)問題進(jìn)行一些初步的探討，以期在做好工程造價(jià)司法鑒定業(yè)務(wù)的同時(shí)，有效完善工程造價(jià)產(chǎn)品結(jié)構(gòu)，延伸工程造價(jià)產(chǎn)品線。

一、關(guān)于工程造價(jià)司法鑒定的主要特點(diǎn)

1、關(guān)于委托的來源

傳統(tǒng)工程造價(jià)業(yè)務(wù)委托大多來源于建設(shè)方、施工方或有其他利害關(guān)系的第三方。工程造價(jià)司法鑒定業(yè)務(wù)從廣義上講，可來源于審理法院，也可以來源于涉案的各方當(dāng)事人。但一般狹義而論，涉案當(dāng)事人委托進(jìn)行工程造價(jià)業(yè)務(wù)工作并要求提交相應(yīng)的報(bào)告書，應(yīng)屬案件中舉證的范疇，并不屬于司法鑒定工作。只有接受人民法院的委托，就相關(guān)證據(jù)通過鑒定人的技術(shù)工作，形成一定的工程造價(jià)技術(shù)結(jié)論，才能稱之為工程造價(jià)司法鑒定。因此，工程造價(jià)司法鑒定的委托來源應(yīng)為人民法院特定的委托主體。

2、關(guān)于技術(shù)資料來源問題

技術(shù)資料是進(jìn)行工程造價(jià)咨詢工作必不可少的內(nèi)容。工程造價(jià)司法鑒定技術(shù)資料主要有以下來源：

①當(dāng)事人在案件審理過程中向法庭提供的證據(jù)資料；

②當(dāng)事人在案件審理過程中向法院提供的相關(guān)主張、事實(shí)認(rèn)可、抗辯等，如訴狀、答辯狀；

③司法鑒定委托書；

④當(dāng)事人在司法鑒定過程的相關(guān)主張、事實(shí)認(rèn)可、抗辯等；

⑤當(dāng)事人在鑒定過程中向鑒定人提供的相關(guān)資料；

⑥鑒定人在鑒定過程中形成的相關(guān)資料。

上述資料從時(shí)間段上分可分為原始資料與過程形成資料兩大類。其中以原始資料為例，雖然是在一般工程造價(jià)咨詢業(yè)務(wù)中也有類似，但司法鑒定則因司法程

序及實(shí)體規(guī)定，賦予其一些特定的內(nèi)涵和界定，如認(rèn)證問題，舉證時(shí)效問題、采信問題等，應(yīng)做具體甄別分析的處理；另外，有一些依據(jù)資料是在接受委托進(jìn)行工程造價(jià)司法鑒定工作中產(chǎn)生的過程資料，如聽證筆錄、現(xiàn)場勘察筆錄、當(dāng)事人書面主張等等。這些過程資料一方面起到遵循司法鑒定程序規(guī)定的說明意義，同時(shí)對于工程造價(jià)實(shí)體問題的處理也有相當(dāng)重要的作用。

3、工作程序與工作方法問題

傳統(tǒng)的工程造價(jià)根據(jù)建設(shè)部制定的相關(guān)技術(shù)規(guī)范，主要立足于強(qiáng)調(diào)技術(shù)上的嚴(yán)謹(jǐn)性，同時(shí)注重于程序的合法性、規(guī)范性，做到技術(shù)內(nèi)容正確，能夠說服當(dāng)事人，同時(shí)程序合法規(guī)范。

二、工程造價(jià)司法鑒定過程中有關(guān)實(shí)體及程序問題的處理

如何做好工程造價(jià)司法鑒定工作，重點(diǎn)在于把握兩方面的問題，一是處理好實(shí)體問題，二是處理好程序問題。大多問題既是實(shí)體問題，也是程序問題，處理得當(dāng)，二者皆得。

1、工程造價(jià)司法鑒定實(shí)體及程序問題處理的基本原則

1）合法原則。鑒定依據(jù)應(yīng)以合法有效為前提，具體為:

a.當(dāng)事人之間合同約定不違反法律的，以約定為準(zhǔn)；

b.當(dāng)事人之間合同無約定的，適用定額有關(guān)規(guī)定和會(huì)計(jì)準(zhǔn)則進(jìn)行計(jì)算；

c.當(dāng)事人對約定內(nèi)容或行為事實(shí)有爭議的，以委托法院確認(rèn)為準(zhǔn)。鑒定所依據(jù)的證據(jù)資料應(yīng)與委托法院認(rèn)定效力相統(tǒng)一，并以委托法院確認(rèn)效力為鑒定結(jié)論被采信和生效條件。因此，鑒定人假設(shè)條件若與庭審質(zhì)證后委托法院認(rèn)定不一致時(shí)，鑒定結(jié)論應(yīng)依據(jù)委托法院的認(rèn)定做相應(yīng)的修改或補(bǔ)充。

2）司法鑒定不涉及對民事行為效力和民事責(zé)任的確認(rèn)。不得以鑒定的方式肯定或否定當(dāng)事人須向法庭陳述并由法庭質(zhì)證、認(rèn)證的事實(shí)。對應(yīng)經(jīng)法院審查確認(rèn)的行為事實(shí)和民事責(zé)任，在委托法院未做出否定性確認(rèn)前，鑒定人不予否定，但應(yīng)做相應(yīng)的假設(shè)和限制條件說明。

3）客觀公正、科學(xué)合理的原則。

4）時(shí)效原則。在不同時(shí)間和市場條件下，工程造價(jià)有相應(yīng)的變化。因此，工程造價(jià)的計(jì)算應(yīng)明確相對應(yīng)的時(shí)間。工程造價(jià)計(jì)算應(yīng)以一定時(shí)期內(nèi)有效的定額文件、市場價(jià)格為依據(jù)。

2、嚴(yán)格遵循工程造價(jià)司法鑒定委托書內(nèi)容做出針對性鑒定結(jié)論

司法鑒定主要是解決當(dāng)事人的爭議問題。司法鑒定委托書是啟動(dòng)鑒定程序的依據(jù)，同時(shí)也是對爭議問題做出界定最直接的內(nèi)容。鑒定人員應(yīng)圍繞鑒定委托內(nèi)

容，進(jìn)行相關(guān)的了解案情工作，安排鑒定程序的展開，確定基本的技術(shù)路線。只有理解和掌握了委托內(nèi)容，方可解決鑒定過程中的實(shí)際問題，才能對委托內(nèi)容做出有針對性的結(jié)論。

三、關(guān)于對司法鑒定過程中對委托法院移交資料爭議的處理問題

司法鑒定過程中，在來源于委托法院移交的資料一般屬于當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)的舉證。有時(shí)法庭進(jìn)行了質(zhì)證，有時(shí)尚未進(jìn)行質(zhì)證；應(yīng)當(dāng)注意，除非法院對具體的資料有明確的認(rèn)證意見，否則，即使經(jīng)過了質(zhì)證的舉證資料也并不屬于法院認(rèn)證采信的證據(jù)。當(dāng)事人如對委托方移交的鑒定資料持有爭議，鑒定人可分別不同情況采取以下方法處理：

第一種情況：法院對移交的資料進(jìn)行了質(zhì)證并且有明確的認(rèn)證意見。這種情況下，鑒定人應(yīng)根據(jù)委托認(rèn)證的鑒定資料進(jìn)行鑒定，未經(jīng)認(rèn)證的資料不能作為鑒定依據(jù)使用。并將上述鑒定依據(jù)使用原則明確告知當(dāng)事人。

第一種情況：委托法院雖對鑒定資料經(jīng)過了庭審質(zhì)證，但并沒有認(rèn)證結(jié)論。在這種情況下，針對當(dāng)事人對有些技術(shù)資料的爭議，鑒定人可采取兩種處理方法，一種是將爭議提交法庭進(jìn)行認(rèn)證，待法庭對爭議資料做出認(rèn)證結(jié)論后，再根據(jù)認(rèn)證結(jié)論做出工程造價(jià)計(jì)算。另外一種方法是先根據(jù)相關(guān)資料結(jié)合不同的爭議內(nèi)容分別做出技術(shù)性的結(jié)論，同時(shí)將當(dāng)事人的爭議一并列入結(jié)論的假設(shè)與限制條件提交法庭或向法庭出具報(bào)告書。

第三種情況：委托法院對移交的資料并沒有經(jīng)過質(zhì)證程序。在這種情況下，針對當(dāng)事人對法庭移交資料的爭議，仍可參照第二種情況兩種處理方法進(jìn)行：一是先提交法庭質(zhì)證，然后再根據(jù)法庭質(zhì)證意見做出結(jié)論；二是結(jié)合爭議問題先分別做出選擇性的技術(shù)結(jié)論，然后將設(shè)定爭議假設(shè)與限制條件的結(jié)論提交給法庭質(zhì)證、認(rèn)證。

四、關(guān)于對當(dāng)事人在鑒定過程中提交資料的處理問題

工程造價(jià)技術(shù)資料可能來源于司法鑒定委托前，也可能來源于司法鑒定委托后。在司法鑒定過程中，當(dāng)事人在往往也會(huì)提交一些鑒定資料。是否準(zhǔn)許當(dāng)事人向鑒定人提交的資料？當(dāng)事人在鑒定過程中提交的資料是否屬于當(dāng)事人的舉證？這些問題均應(yīng)與委托方進(jìn)行溝通，即時(shí)向委托方通報(bào)情況，征詢委托方意見。從廣義上來講，當(dāng)事人在訴訟過程中提交的資料均屬于舉證范疇，因此也受到證據(jù)規(guī)則的制約。當(dāng)事人在鑒定過程中提交的資料最突出的問題就是是否超過舉證期限以及帶來的效力認(rèn)定問題。對此，一般意義上認(rèn)為鑒定人僅是根據(jù)鑒定資料做出技術(shù)鑒定，并沒有權(quán)力行使屬于法庭對證據(jù)質(zhì)證、認(rèn)證的權(quán)力。況且，當(dāng)事人即使超過了舉證期限，根據(jù)證據(jù)規(guī)則僅存在是否可質(zhì)證的問題，并沒有要求法庭或鑒定人拒絕接收資料的明確規(guī)定。因此，首先，對當(dāng)事人在鑒定過程中提交的資料應(yīng)予以接收，并將情況通報(bào)委托方和對方當(dāng)事人。第二，就當(dāng)事人對在鑒定過程中提交資料的相關(guān)爭議，應(yīng)如實(shí)向法庭反映。力爭先提交法庭質(zhì)證，然后再根據(jù)法庭質(zhì)證意見做出結(jié)論。如不能實(shí)現(xiàn)上列程序途徑或得到相關(guān)結(jié)果，可結(jié)合爭議問題先分別做出選擇性的技術(shù)結(jié)論，然后將設(shè)定爭議假設(shè)與限制條件的結(jié)論提交給法庭質(zhì)證、認(rèn)證。

五、關(guān)于鑒定過程的筆錄的制作

在工程造價(jià)司法鑒定過程中，鑒定人應(yīng)制作相應(yīng)的筆錄，體現(xiàn)鑒定的過程，反映鑒定的爭議，形成解決鑒定問題的相應(yīng)依據(jù)，這也是工程造價(jià)司法鑒定區(qū)別于一般社會(huì)性委托業(yè)務(wù)工作的重要特征。鑒定人對此應(yīng)十分重視。

司法鑒定過程中形成的筆錄內(nèi)容業(yè)務(wù)主要有：聽證會(huì)筆錄，談話筆錄，現(xiàn)場勘察筆錄等等。其中，聽證會(huì)主要是召集案件當(dāng)事人通過聽證會(huì)的形式，聽取當(dāng)事人對鑒定的相關(guān)主張、爭議及依據(jù)等等。談話筆錄主要記錄針對鑒定人想要了解的事實(shí)，向當(dāng)事人詢問的過程和結(jié)果?，F(xiàn)場勘測主要針對鑒定對象的實(shí)物進(jìn)行現(xiàn)狀勘測，明確相關(guān)工程實(shí)體狀況，為鑒定人了解和掌握基本事實(shí)，解決當(dāng)事人的爭議提供一定的依據(jù)。

根據(jù)以上所述，筆錄主要有兩個(gè)作用，一是體現(xiàn)鑒定依照規(guī)范的程序進(jìn)行；二是明確或固定相應(yīng)的事實(shí)。只有掌握住這兩點(diǎn)進(jìn)行筆錄制作，筆錄才能起到應(yīng)有的功效與作用。

六、關(guān)于對當(dāng)事人在鑒定階段的相關(guān)主張?zhí)幚韱栴}

訴訟主張（包括抗辯）是當(dāng)事人的一項(xiàng)訴訟權(quán)利。當(dāng)事人在司法鑒定過程中提出相關(guān)主張也屬其訴訟主張的范疇。規(guī)范、合理、合法地處理好當(dāng)事人在鑒定過程中的主張意見，是一項(xiàng)重要的工作內(nèi)容。只有在尊重當(dāng)事人的主張基礎(chǔ)上，才能有效地解決當(dāng)事人的主張和爭議問題，做好鑒定工作，為法庭的審理提供科學(xué)、公正的依據(jù)。圍繞當(dāng)事人的相關(guān)主張，應(yīng)做到以下幾點(diǎn)：一是認(rèn)真、全面地聽取當(dāng)事人的主張及相關(guān)理由；二是盡量要求當(dāng)事人以書面形式提出主張。因?yàn)楫?dāng)事人是第一知情人，通過當(dāng)事人的鑒定主張，可以有效地集中爭議焦點(diǎn)，同時(shí)為鑒定工作提供相關(guān)的事實(shí)、依據(jù)和邏輯性理由，使鑒定人的分析技術(shù)工作更加扎實(shí)。二是除非客觀條件不允許，鑒定人應(yīng)對當(dāng)事人的主張采取書面形式予以分析回復(fù)，類似書面回復(fù)可在鑒定報(bào)告予以體現(xiàn)，也可做專項(xiàng)的書面答復(fù)。

七、關(guān)于鑒定過程中的勘誤問題

由于司法鑒定對程序管理及客觀條件所限，鑒定人與當(dāng)事人既不屬于平等的主體地位，也不可能類似一般社會(huì)業(yè)務(wù)作業(yè)過程中一樣頻繁地進(jìn)行交談接觸。因此，工程造價(jià)鑒定技術(shù)工作基本完成并做出初步結(jié)論后，鑒定人應(yīng)制做工程造價(jià)鑒定報(bào)告勘誤稿送交當(dāng)事人進(jìn)行勘誤，通過勘誤程序進(jìn)一步了解當(dāng)事人的爭議問題，糾正鑒定人在鑒定過程中的事實(shí)偏差、主觀認(rèn)識偏差和技術(shù)偏差。

聽證勘誤是以鑒定機(jī)構(gòu)出具的聽證勘誤報(bào)告為主線展開的鑒定依據(jù)聽證、質(zhì)疑過程。聽證勘誤程序的基本內(nèi)容為：

1）當(dāng)事人對鑒定聽證勘誤報(bào)告所引用、依據(jù)的鑒定資料進(jìn)行公開查閱（按規(guī)定應(yīng)保密的除外）。

2）當(dāng)事人對聽證勘誤報(bào)告的具體鑒定內(nèi)容及相關(guān)依據(jù)提出聽證要求，鑒定人應(yīng)就這一鑒定內(nèi)容的事實(shí)依據(jù)和適用法律、法規(guī)、技術(shù)規(guī)范依據(jù)做出說明。當(dāng)事人可對聽證內(nèi)容提出反駁或申辯。

3）當(dāng)事人以書面形式提出對聽證勘誤報(bào)告具體鑒定內(nèi)容的異議，并對其異議主張負(fù)有提出相應(yīng)依據(jù)的責(zé)任。

4）當(dāng)事人對對方的異議主張進(jìn)行申辯，并對其舉證進(jìn)行質(zhì)疑。

鑒定人與當(dāng)事人在鑒定實(shí)體問題上的分歧是客觀存在的，尤其是在聽證勘誤報(bào)告送達(dá)當(dāng)事人后，鑒定人的觀點(diǎn)徑已明確，而且聽證勘誤程序主要以聽證勘誤報(bào)告為主線展開，當(dāng)事人對聽證勘誤報(bào)告的依據(jù)要求聽證，對具體內(nèi)容提出異議，鑒定人應(yīng)履行相應(yīng)的義務(wù)，在這一程序階段的責(zé)任角色有所變化，對鑒定人把握程序的順利進(jìn)行增加了一定的難度。鑒定人正確處理實(shí)體異議當(dāng)然是問題的關(guān)鍵，但掌握程序上的一些原則和技巧也是十分必要的。

1）堅(jiān)持鑒定人主持鑒定的原則。鑒定權(quán)是委托法院賦于鑒定人的權(quán)利。鑒定權(quán)中一項(xiàng)重要的內(nèi)容就是主持鑒定工作的進(jìn)程。鑒定人應(yīng)正確行使鑒定權(quán)，主持和引導(dǎo)鑒定工作的順利進(jìn)行，不能因當(dāng)事人的一些異議而亂了陣角。

2）盡職盡責(zé)地履行聽證義務(wù)。對當(dāng)事人提出的聽證要求，應(yīng)認(rèn)真、全面地進(jìn)行列舉，并做必要的說明。

3）全面認(rèn)真地聽取當(dāng)事人的異議主張、反駁申辯理由，并做好相應(yīng)的記錄。

4）不與當(dāng)事人辯論。鑒定過程中鑒定人與當(dāng)事人分歧的實(shí)質(zhì)體現(xiàn)就是對一方有利而對另一方不利的后果。鑒定人在司法鑒定中充當(dāng)“技術(shù)法官”的角色，鑒定人與當(dāng)事人的辯論實(shí)質(zhì)上會(huì)形成鑒定人代替一方當(dāng)事人進(jìn)行爭辯的不對稱后果，同時(shí)會(huì)使鑒定人和當(dāng)事人之間形成情緒的對立。鑒定人與當(dāng)事人的辯論對行使司法鑒定權(quán)并沒有程序上和實(shí)體上確定或影響意義，反而會(huì)形成“裁判代理”的誤區(qū)。因此，只做說明而不辯論是鑒定人應(yīng)恪守的技巧和原則。

5）對當(dāng)事人的異議應(yīng)逐條逐項(xiàng)進(jìn)行答復(fù)。根據(jù)召開當(dāng)事人會(huì)議聽證、異議、質(zhì)疑內(nèi)容，鑒定人應(yīng)針對當(dāng)事人提出的異議進(jìn)行逐條逐項(xiàng)的答復(fù)，并送交當(dāng)事人。這既是保障鑒定公正性、對鑒定人鑒定行為的一項(xiàng)約束機(jī)制，同時(shí)也是鑒定人對鑒定依據(jù)和結(jié)論的自我檢驗(yàn)過程。鑒定人對當(dāng)事人異議的答復(fù)應(yīng)作為鑒定報(bào)告的附件報(bào)送委托方。

八、關(guān)于撰寫報(bào)告的問題

工程造價(jià)司法鑒定結(jié)果不僅應(yīng)反映特定的技術(shù)結(jié)論，而且應(yīng)對所形成的技術(shù)結(jié)論做出有效支持。這些支持技術(shù)結(jié)論的內(nèi)容除了詳實(shí)的計(jì)算過程以外，還需要

通過鑒定報(bào)告相應(yīng)的內(nèi)容，陳述鑒定所依據(jù)的鑒定資料，及對鑒定爭議事實(shí)問題、技術(shù)問題分析處理的過程。根據(jù)司法鑒定的有關(guān)要求，結(jié)合工程造價(jià)業(yè)務(wù)特點(diǎn)，工程造價(jià)司法鑒定報(bào)告除符合工程造價(jià)咨詢報(bào)告規(guī)范的要求外，還應(yīng)具備以下內(nèi)容：

1）委托人、受委托人名稱及鑒定內(nèi)容。

2）案情摘要。記述當(dāng)事人，主要工程事實(shí)（如合同內(nèi)容摘要、施工時(shí)間）、當(dāng)事人爭議問題及主張等。

3）對鑒定過程的說明。鑒定程序的合法和鑒定行為的規(guī)范是鑒定結(jié)論得以采信的基礎(chǔ)。工程造價(jià)司法鑒定應(yīng)當(dāng)將鑒定的程序和相關(guān)行為過程作為工程造價(jià)鑒定報(bào)告的內(nèi)容，向委托法院報(bào)告，對鑒定程序的合法性做出說明，支持估價(jià)鑒定結(jié)論被委托法院采信。

4）工程造價(jià)鑒定依據(jù)的資料。列出工程造價(jià)鑒定所采用和未采用的依據(jù)（相關(guān)鑒定材料），以便于委托法院對鑒定依據(jù)的實(shí)體性審查。

5）對工程造價(jià)鑒定爭議問題的分析處理，對適用相關(guān)規(guī)范及取舍的理由。對一些未確定因素、鑒定結(jié)論成立的前提條件、須經(jīng)法庭質(zhì)證認(rèn)證的內(nèi)容等，均應(yīng)列入假設(shè)與限制條件中予以說明。

九、關(guān)于出庭質(zhì)證的問題

出庭質(zhì)證是鑒定人的基本義務(wù)，也是力求使委托方采信工程造價(jià)鑒定結(jié)論的過程。在庭審過程中，針對當(dāng)事人對鑒定報(bào)告異議，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭對形成鑒定結(jié)論的事實(shí)依據(jù)和法律、法規(guī)、規(guī)范依據(jù)予以說明，反駁當(dāng)事人不合理的異議（這一點(diǎn)與勘誤過程鑒定人的角色應(yīng)有所區(qū)別），支持鑒定結(jié)論的成立。對經(jīng)法庭質(zhì)證后，鑒定結(jié)論不被采信的，鑒定人應(yīng)當(dāng)尊重和服從委托法院對鑒定結(jié)論的采信權(quán)；對在庭審中出現(xiàn)新的鑒定證據(jù)、或委托方認(rèn)定證據(jù)效力與鑒定人不一致，委托法院要求按法庭認(rèn)定效力重新鑒定的，鑒定人應(yīng)當(dāng)盡快做出補(bǔ)充鑒定結(jié)論；對委托法院提出適用工程造價(jià)技術(shù)規(guī)范與鑒定人意見不一致的，鑒定人有權(quán)拒絕做出更正或補(bǔ)充鑒定。

工程造價(jià)司法鑒定是工程造價(jià)咨詢和司法鑒定相互縱深發(fā)展新的業(yè)務(wù)內(nèi)容，在工作程序、技術(shù)路線和實(shí)體問題處理上與司法活動(dòng)有著密切的聯(lián)系，研究和解決工程造價(jià)咨詢業(yè)務(wù)在司法鑒定實(shí)務(wù)中的程序和實(shí)體問題，對改進(jìn)工程造價(jià)技術(shù)在司法鑒定中的應(yīng)用，保證工程造價(jià)鑒定結(jié)論的科學(xué)性和公正性具有重要的意義。同時(shí)，通過工程造價(jià)司法鑒定工作，不僅可延伸工程造價(jià)產(chǎn)品線，而且對一般社會(huì)類型工程造價(jià)業(yè)務(wù)如：完善工程資料、解決工程造價(jià)中的索賠問題等，均有較強(qiáng)的反輔作用，另外，工程造價(jià)技術(shù)人員在司法鑒定過程中，不僅作為鑒定人出現(xiàn)，而且作為當(dāng)事人雙方的代理人參與訴訟，通過圍繞工程造價(jià)鑒定問題的爭議，提高工程造價(jià)業(yè)務(wù)的技術(shù)競爭，進(jìn)上步推進(jìn)工程造價(jià)咨詢業(yè)務(wù)內(nèi)涵與外延的發(fā)展。

第三篇：工程造價(jià)司法鑒定程序問題（定稿）

工程造價(jià)司法鑒定需要的資料

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工程造價(jià)司法鑒定需要提供哪些資料?

一、工程造價(jià)司法鑒定業(yè)務(wù)須書面委托，委托書應(yīng)寫明鑒定項(xiàng)目名稱、范圍、要求、聯(lián)系人及聯(lián)系電話;

二、工程施工合同、補(bǔ)充合同、協(xié)議等(如招標(biāo)工程，還應(yīng)提供招標(biāo)文件);

三、委托鑒定范圍內(nèi)涉及的施工圖紙(包括設(shè)計(jì)修改、變更通知單、現(xiàn)場簽證單等，由建設(shè)單位或業(yè)主供應(yīng)的建筑材料和設(shè)備的，還應(yīng)提供其材料、設(shè)備清單);

四、原、被告的起訴狀、答辯詞、庭審筆錄或申請人、被申請人的申請書、答辯書等(以了解和掌握糾紛中爭議的焦點(diǎn)等);

五、開工報(bào)告、竣工工程驗(yàn)收證明，或明確該工程的實(shí)際開、竣工時(shí)間;

六、委托方轉(zhuǎn)交的證據(jù)材料應(yīng)分為雙方當(dāng)事人確認(rèn)部分和未確認(rèn)部分，以便客觀、及時(shí)地提供工程造價(jià)鑒定結(jié)果;

七、涉及該工程造價(jià)鑒定的相關(guān)證據(jù)材料等。

第四篇：淺析工程造價(jià)司法鑒定

淺析工程造價(jià)司法鑒定

司法鑒定是指司法鑒定人接受司法機(jī)關(guān)、仲裁機(jī)構(gòu)或當(dāng)事人的委托，依照法律規(guī)定的條件或程序，運(yùn)用專門知識或者技能對訴訟、仲裁等活動(dòng)中涉及的某些專門性問題進(jìn)行檢驗(yàn)、判定的活動(dòng)。司法鑒定屬于科學(xué)實(shí)證活動(dòng)，其鑒定結(jié)論作為法定證據(jù)之一，對案件的裁決具有重要的乃至決定性的影響。因此，司法鑒定屬于司法活動(dòng)的重要組成部分，工程造價(jià)司法鑒定屬于司法鑒定其中的一種。筆者就參與法院委托工程造價(jià)鑒定的一些淺顯的體會(huì)，與各位同仁共同探討。

一、工程造價(jià)司法鑒定的基本程序：

工程造價(jià)司法鑒定的基本程序可分兩個(gè)基本程序。

1、第一階段以委托和受理為開端，到出具工程司法鑒定征求意見稿報(bào)告結(jié)束，主要任務(wù)是收集工程造價(jià)鑒定計(jì)算依據(jù)。由當(dāng)事人對其主張舉證，進(jìn)行相應(yīng)的鑒定質(zhì)證、認(rèn)證、依據(jù)有效的證據(jù)進(jìn)行專業(yè)性的計(jì)算。具體操作程序如下：鑒定委托→受理委托→確定工程造價(jià)司法鑒定人員→查閱案卷→召開當(dāng)事人會(huì)議，并作好詢問筆錄→現(xiàn)場勘探、證據(jù)調(diào)查→若鑒定人對鑒定中有質(zhì)疑問題，向當(dāng)事人發(fā)出詢證函，并要求在規(guī)定限期內(nèi)答復(fù)→工程量計(jì)算、定額套用、費(fèi)用計(jì)取和造價(jià)計(jì)算→出具司法鑒定征求意見稿。

2、第二階段從送到工程司法鑒定征求意見稿報(bào)告開始，到庭審質(zhì)證后結(jié)束。當(dāng)事人對鑒定報(bào)告提出異議，解決工程造價(jià)依據(jù)的事實(shí)問題、計(jì)算準(zhǔn)確性問題、適用的規(guī)范問題、司法鑒定人在充分聽取當(dāng)事人的申辯及對報(bào)告異議的基礎(chǔ)上，根據(jù)委托鑒定的內(nèi)容，對鑒定報(bào)告初稿進(jìn)行修改，出具工程造價(jià)司法鑒定報(bào)告，如需要，應(yīng)當(dāng)事人要求出庭質(zhì)證。具體操作程序如下：當(dāng)事人對司法鑒定初稿提出書面異議→聽證質(zhì)疑（司法鑒定人應(yīng)全面認(rèn)真聽取當(dāng)事人的異議、反駁申辯理由，并作好相應(yīng)的記錄）→工程造價(jià)司法鑒定人員對鑒定初稿進(jìn)行審查修改→出具鑒定報(bào)告→庭審質(zhì)證（對在庭審中出現(xiàn)的新的鑒定依據(jù)，鑒定人應(yīng)盡快作出補(bǔ)充鑒定結(jié)論）。

兩個(gè)階段均以當(dāng)事人會(huì)議為基本形式，貫穿鑒定舉證、聽證、質(zhì)證、認(rèn)證的行為過程，鑒定人在充分聽取當(dāng)事人對鑒定的主張、申辯以及對鑒定報(bào)告異議的基礎(chǔ)上，依據(jù)委托鑒內(nèi)容，做出貫穿造價(jià)鑒定結(jié)論。

二、工程造價(jià)司法鑒定的基本原則：

1、依法鑒定原則：依法鑒定包括從實(shí)體到程序，從形式到內(nèi)容，從技術(shù)手段到各項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)必須嚴(yán)格執(zhí)行各項(xiàng)規(guī)定。受鑒定的人必須具有鑒定資格，并持有鑒定人職業(yè)證書。

2、實(shí)事求是的原則：實(shí)事求是、客觀公正是指導(dǎo)鑒定活動(dòng)的根本準(zhǔn)則。鑒定人必須對鑒定結(jié)論的真實(shí)性負(fù)責(zé)，倘若有意作虛假結(jié)論，要受到法律追究，即使非故意作出錯(cuò)誤結(jié)論，也須承擔(dān)一定的責(zé)任。

3、科學(xué)鑒定的原則：鑒定人開展鑒定活動(dòng)時(shí)，應(yīng)以嚴(yán)肅的科學(xué)態(tài)度，認(rèn)真地制定鑒定方法及步驟，細(xì)致地進(jìn)行全面檢查，切不能以點(diǎn)帶面、以表代里，更不能未經(jīng)檢驗(yàn)，就憑經(jīng)驗(yàn)作出有什么或沒有什么的檢驗(yàn)結(jié)果。尊重科學(xué)是最重要的鑒定原則。

4、獨(dú)立鑒定原則：鑒定人在不受任何干擾的情況下，獨(dú)立表達(dá)意思，根據(jù)對鑒定客體檢驗(yàn)的結(jié)果，作出科學(xué)的判斷，成為獨(dú)立鑒定。鑒定人一旦被指聘，就必須在法律允許范圍內(nèi)行使獨(dú)立鑒定的權(quán)力，不受任何干擾。不考慮本機(jī)關(guān)職能和利益，只忠于法律，忠于事實(shí)，忠于科學(xué)，忠于鑒定人職責(zé)。

5、及時(shí)鑒定原則：若鑒定人不能按期完成鑒定任務(wù)，應(yīng)提前向委托機(jī)關(guān)提出延長鑒定時(shí)限的申請。

6、鑒定分離原則：鑒定分離原則只指鑒定活動(dòng)與司法活動(dòng)相分離。

7、公平公開原則

8、保守秘密原則

三、工程造價(jià)司法鑒定的特點(diǎn)：

1、工程的隱蔽性強(qiáng)。建筑工程造價(jià)司法鑒定一般在工程處于工程完成階段或工程使用階段開展。這時(shí)往往隱蔽工程也已全部或部分完工，比如基坑挖土深度、基礎(chǔ)砼換填、保溫的厚度、抹灰的厚度等等。由于鑒定過程中查看的現(xiàn)場往往不是原始狀態(tài)，故工程的隱蔽性強(qiáng)，要求我們的司法鑒定人員要有很好的專業(yè)分析能力。

2、影響因素復(fù)雜。這是由于建筑工程本身的復(fù)雜性和個(gè)體性所決定的，如：設(shè)計(jì)、施工、材料，自然條件等不一，導(dǎo)致工程因個(gè)體特點(diǎn)而有差異，使得鑒定人在建筑工程造價(jià)司法鑒定中對一些問題的判斷顯得復(fù)雜和困難。

3、鑒定結(jié)果的重要性。證據(jù)是司法公正的前提和基礎(chǔ)，司法鑒定作為證據(jù)制度的重要內(nèi)容，鑒定結(jié)果就顯得尤為重要。建筑工程造價(jià)一旦進(jìn)入司法鑒定程序，其影響往往是很大的，輕者影響工程造價(jià)結(jié)算的準(zhǔn)確性，重者講導(dǎo)致企業(yè)倒閉、人員追究行政責(zé)任甚至刑事責(zé)任等。

四、工程造價(jià)司法鑒定的依據(jù)：

1、招投標(biāo)過程中產(chǎn)生的一系列資料。如：招標(biāo)文件、投標(biāo)書、中標(biāo)通知書

2）、工程施工承包合同、補(bǔ)充合同及補(bǔ)充協(xié)議；

3）、工程技術(shù)文件及檔案，如設(shè)計(jì)圖紙、竣工圖紙、地質(zhì)資料、施工日記、設(shè)計(jì)變更聯(lián)系單、隱蔽工程驗(yàn)收記錄、開竣工報(bào)告、質(zhì)量等級評定表、規(guī)費(fèi)證、安全文明施工測定費(fèi)率表等；

4）、有關(guān)部門頒發(fā)的相應(yīng)的建筑定額及法規(guī)；

值得一提的是：司法鑒定過程中，對需存檔、對工程造價(jià)有影響的司法鑒定依據(jù)，必須取得原件。若委托方提供的是復(fù)印件，鑒定人必需把復(fù)印件與原件進(jìn)行核對，核對無誤后在復(fù)印件上注明“經(jīng)與原件核對無誤（簽名）”，主要是考慮防止訴訟當(dāng)事人偽造證據(jù)。

五、工程造價(jià)司法鑒定應(yīng)注意的問題：

1）、要做到全面接納證據(jù)，鑒定人不應(yīng)以不屬于工程造價(jià)資料或鑒定內(nèi)容無關(guān)的主觀判斷拒收證據(jù)資料，也不應(yīng)當(dāng)在當(dāng)事人提交證據(jù)資料時(shí)做出對效力判斷的表示。

2）、所有證據(jù)均應(yīng)經(jīng)過交換和相應(yīng)的鑒定質(zhì)證。當(dāng)事人對其鑒定主張所提交的證據(jù)資料均應(yīng)填寫資料目錄，并附簡要的證據(jù)作用說明。所有的鑒定資料當(dāng)事人之間均應(yīng)進(jìn)行證據(jù)交換、對對方提交的證據(jù)應(yīng)附注說明對其法律效力、證明作用的意見。

3）、對證據(jù)的確認(rèn)應(yīng)與法庭審判程序相配合。建筑工程中合同、約定、簽證等是工程造價(jià)計(jì)算的重要依據(jù)，同時(shí)也是民事訴訟審理的核心內(nèi)容。鑒定人應(yīng)對鑒定證據(jù)效力確認(rèn)權(quán)有明確的界定認(rèn)識，切忌“以鑒代判”超越職權(quán)。一般來說，鑒定證據(jù)是否符合工程造價(jià)技術(shù)規(guī)范及其效力問題應(yīng)由鑒定人確認(rèn)，對涉及案件定性問題的事件、行為如合同、協(xié)議、效力問題由委托方認(rèn)定。須由委托方認(rèn)定的證據(jù)，應(yīng)及時(shí)交由委托方認(rèn)定其效力后再行鑒定。一般工程造價(jià)均是以設(shè)計(jì)圖紙、或記錄施工狀況的竣工圖、設(shè)計(jì)變更單、技術(shù)核定單、簽證等規(guī)范性資料進(jìn)行工程造價(jià)計(jì)算，要求的結(jié)論也往往是標(biāo)準(zhǔn)的、格式化的計(jì)算內(nèi)容。而因工程造價(jià)發(fā)生民事訴訟糾紛，大多就是因?yàn)槭┕べY料不齊全或未按照合同履行行為，才形成對造價(jià)的爭議。因此，現(xiàn)場勘測是取得鑒定事實(shí)依據(jù)的重要環(huán)節(jié)，對有勘測條件的，均應(yīng)進(jìn)行現(xiàn)場勘測、調(diào)查。

4）、做好鑒定記錄。鑒定記錄是工程造價(jià)司法鑒定比一般性工程造價(jià)業(yè)務(wù)增加較大的工作內(nèi)容。與普通的工程造價(jià)業(yè)務(wù)相比較，在鑒定過程中形成工程造價(jià)計(jì)算依據(jù)是工程造價(jià)司法鑒定的一個(gè)顯著特點(diǎn)。對一些當(dāng)事人爭議的事實(shí)，有可能在鑒定中達(dá)成協(xié)議；對一些當(dāng)事人的鑒定主張，有時(shí)需要在現(xiàn)場勘測或調(diào)查中落實(shí)事實(shí)。因此，鑒定人應(yīng)做好鑒定過程中相關(guān)內(nèi)容的記錄，有條件的，可輔之于拍照、錄像等方式。鑒定記錄不僅是鑒定結(jié)論形成的重要依據(jù)，同時(shí)也是鑒定行為合法、規(guī)范的證明，對委托方采信鑒定結(jié)論有較好的說明意義。

5）、出具司法鑒定征求意見稿。鑒定人在完成第一階段的工程造價(jià)技術(shù)工作后，應(yīng)制作工程造價(jià)司法鑒定征求意見稿，送交當(dāng)事人進(jìn)行聽證勘誤。內(nèi)容應(yīng)包含： 委托人、受委托人名稱，鑒定內(nèi)容；案情摘要：記述合同時(shí)間、施工時(shí)間、當(dāng)事人主要爭議及主張等；工程概況及工程造價(jià)界定；對鑒定過程的說明；工程造價(jià)鑒定依據(jù)的資料；工程造價(jià)鑒定的技術(shù)方法及分析過程；鑒定結(jié)論及鑒定結(jié)論成立的限制條件有關(guān)說明；附件：鑒定委托書、鑒定人資質(zhì)、資格證書等。

6）、當(dāng)事人對鑒定初稿有異議的處理。當(dāng)事人應(yīng)以書面形式提出對報(bào)告具體鑒定內(nèi)容的異議，并對其異議主張負(fù)有舉證責(zé)任。鑒定人與當(dāng)事人在實(shí)體問題上的分歧是客觀存在的，尤其是在報(bào)告送達(dá)當(dāng)事人后，鑒定人的觀點(diǎn)已經(jīng)明確，而且司法鑒定征求意見稿程序主要以鑒定人出具的司法鑒定征求意見稿為主線展開，當(dāng)事人對司法鑒定征求意見稿的依據(jù)要求聽證，對具體內(nèi)容提出異議，鑒定人應(yīng)履行相應(yīng)的義務(wù)，在這一程序階段的責(zé)任角色有所變化，對鑒定人把握程序的順序進(jìn)行增加了一定的難度。鑒定正確處理實(shí)體異議當(dāng)然是問題的關(guān)鍵，但掌握程序上的一些原則和技巧也是十分必要的。第一、堅(jiān)持鑒定人主持鑒定的原則，鑒定權(quán)是委托方賦予鑒定人的權(quán)利。鑒定權(quán)中一項(xiàng)重要的內(nèi)容就是主持鑒定工作的正常進(jìn)行，主持鑒定權(quán)并不因當(dāng)事人對鑒定行為提出異議而改變；第二、盡職盡責(zé)地履行聽證義務(wù)；第三、全面認(rèn)真的聽取當(dāng)事人的異議主張、反駁申辯理由，并做好相應(yīng)的記錄；第四、不與當(dāng)事人辯論。鑒定人員對當(dāng)事人的異議應(yīng)逐條逐項(xiàng)進(jìn)行答復(fù)，并送交當(dāng)事人。鑒定人對當(dāng)事人異議的答復(fù)應(yīng)作為鑒定報(bào)告的附件報(bào)送委托方。

7）、庭審質(zhì)證。庭審質(zhì)證是鑒定人的基本義務(wù)，也是力求使司法機(jī)關(guān)采信鑒定結(jié)論的過程。在庭審過程中，針對當(dāng)事人對鑒定報(bào)告的異議，鑒定人應(yīng)當(dāng)庭出示在鑒定過程中使用的法律、法規(guī)、依據(jù)，支持鑒定結(jié)論的成立。經(jīng)法庭質(zhì)證后，若鑒定結(jié)論不被采信的，鑒定人應(yīng)當(dāng)尊重司法機(jī)關(guān)的采信權(quán)；對在庭審中出現(xiàn)的新的鑒定依據(jù)、或委托方認(rèn)定證據(jù)效力與鑒定人不一致，委托方要求按法庭認(rèn)定效力重新鑒定的，鑒定人應(yīng)盡快作出補(bǔ)充鑒定結(jié)論；對委托方提出適用工程造價(jià)法律、法規(guī)和技術(shù)規(guī)范與鑒定人意見不一致的，鑒定人有權(quán)拒絕做出更正或補(bǔ)充鑒定。

六、工程造價(jià)司法鑒定與工程結(jié)算審核的區(qū)別

工程造價(jià)司法鑒定與工程結(jié)算審核，從技術(shù)層面基本一致。但從行為層面卻有著本質(zhì)的區(qū)別：

1）、工程造價(jià)的司法鑒定，首先要明確爭訴焦點(diǎn)和司法委托內(nèi)涵。造價(jià)鑒定不僅僅是技術(shù)結(jié)論，更重要的是民事訴訟的證據(jù)之一?？梢哉f是成立于證據(jù)之上的證據(jù)，是涉及判案結(jié)果的證據(jù)，對其合法性、有效性有嚴(yán)格的界定。工程結(jié)算審核依據(jù)相關(guān)資料，做出程序化的技術(shù)成果，是合同雙方借以談判的基礎(chǔ)，而工程造價(jià)司法鑒定結(jié)論是判案基礎(chǔ)，兩者性質(zhì)不同。

2）、工程造價(jià)司法鑒定對相關(guān)資料表述不準(zhǔn)的，不得做主觀判斷。必須經(jīng)雙方質(zhì)證認(rèn)可，方可做依據(jù)。對有分歧的非技術(shù)方面的證據(jù)，必須由司法委托人做出是否有效的認(rèn)定后，才能作為鑒定證據(jù)，否則原被告質(zhì)疑鑒定人越權(quán)。結(jié)算審核對相關(guān)資料如有含糊不清的，審核人憑借工作經(jīng)驗(yàn)可做主觀判斷。

3）、造價(jià)司法鑒定，雙方均有不同主張，鑒定人不管證據(jù)的質(zhì)量如何，都必須嚴(yán)肅對待。對證據(jù)不清的必須召開雙方會(huì)議面對面核實(shí)確認(rèn)并記錄。對達(dá)不成一致的行為證據(jù)即合同、協(xié)議等，要及時(shí)提交法院確認(rèn)效力后，再做鑒定依據(jù)。對技術(shù)性證據(jù)鑒定人確認(rèn)即可。因此，鑒定人可憑借專業(yè)技能做技術(shù)結(jié)論，勿做行為證據(jù)有效性的判斷。結(jié)算審核均是依據(jù)雙方合同約定以及過程資料，按著審核常規(guī)給予審核結(jié)果，雙方并無明確要求。4）、鑒定與審核，在實(shí)際工作中常會(huì)遇到各類性質(zhì)不同的爭議問題。有時(shí)對同一問題，利益雙方會(huì)出現(xiàn)截然不同的闡述，如在結(jié)算審核中碰到類似問題，通常做法是：依據(jù)審核人的專業(yè)技能和談判協(xié)調(diào)能力，綜合雙方爭議焦點(diǎn)，對問題作出判斷，然后說服雙方接受審核人意見。不管爭議問題性質(zhì)如何，一般情況一個(gè)問題只做一個(gè)審核結(jié)果。而司法鑒定碰到類似問題，鑒定人也要憑借專業(yè)技能盡量說明使雙方達(dá)成一致意見。但可能性很小。此時(shí)爭議問題的處理，與結(jié)算審核完全不同，鑒定人只需分析問題實(shí)質(zhì)，不發(fā)表任何傾向性意見，而是站在第三者角度，分別對雙方不同的表述作出不同的造價(jià)結(jié)果，而不能只作一個(gè)造價(jià)結(jié)果。

第五篇：工程造價(jià)司法鑒定

工程造價(jià)司法鑒定

摘 要] 司法鑒定是指在訴訟活動(dòng)中鑒定人運(yùn)用科學(xué)技術(shù)或者專門知識對訴訟涉及的專門性問題進(jìn)行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動(dòng)，工程造價(jià)司法鑒定。本文首先通過比較一般司法鑒定與工程造價(jià)司法鑒定的區(qū)別，發(fā)現(xiàn)一般司法鑒定不涉及司法審判權(quán)，而工程造價(jià)司法鑒定涉及司法審判權(quán)。然后，本文又論述了工程造價(jià)司法鑒定中涉及的四種司法審判權(quán)，并進(jìn)一步闡明了認(rèn)識到工程造價(jià)司法鑒定中的司法審判權(quán)對指導(dǎo)司法實(shí)踐的重大意義。

司法鑒定 工程造價(jià)司法鑒定 司法審判權(quán)

建設(shè)工程施工合同糾紛，以拖欠工程款糾紛居多，而拖欠工程款數(shù)額的大小，往往取決于工程造價(jià)司法鑒定結(jié)果。因此，工程造價(jià)司法鑒定對于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件非常重要，是審理好案件的關(guān)鍵。

工程造價(jià)司法鑒定不同于一般的司法鑒定。一般的司法鑒定，往往由鑒定人獨(dú)立完成，法院只是將鑒定結(jié)果作為證據(jù)的一種，并根據(jù)證據(jù)規(guī)則的規(guī)定，作為認(rèn)定事實(shí)的依據(jù)。而工程造價(jià)司法鑒定卻不同，工程造價(jià)司法鑒定過程中涉及眾多的證據(jù)審核認(rèn)定問題以及法律適用問題。

為了說明兩者的不同，下面筆者結(jié)合自己辦理的兩起案例予以說明。

案例一：2004年12月，筆者代理原告某施工企業(yè)起訴被告某建設(shè)單位，稱：原告承建的被告電廠土建工程已經(jīng)竣工并通過驗(yàn)收，工程結(jié)算造價(jià)為9200萬元，被告在施工過程中支付了5000萬元，尚欠4200萬元。據(jù)此，訴請被告建設(shè)單位支付拖欠工程款4200萬元及相應(yīng)利息。受理后，法院委托審價(jià)單位進(jìn)行工程造價(jià)司法鑒定，工程造價(jià)司法鑒定單位經(jīng)過審價(jià)后出具了《工程造價(jià)司法鑒定報(bào)告(初稿)》，初稿鑒定結(jié)果為8223萬元。后來經(jīng)過法院組織質(zhì)證，工程造價(jià)司法鑒定單位出具了《工程造價(jià)司法鑒定報(bào)告(正式稿)》，正式稿鑒定結(jié)果為6894萬元。法院再次組織質(zhì)證，質(zhì)證后工程造價(jià)司法鑒定單位又出具了《工程造價(jià)司法鑒定報(bào)告(補(bǔ)充說明一)》，將鑒定結(jié)果調(diào)整為7034萬元。法院再次組織對《工程造價(jià)司法鑒定報(bào)告(補(bǔ)充說明一)》的質(zhì)證，筆者提出了七大異議，涉及需要調(diào)增價(jià)款1678萬元。同時(shí)，筆者明確提出，這七大異議中有五大異議屬于法律適用的問題，應(yīng)依法由法院作出認(rèn)定，而后由審價(jià)單位根據(jù)法院認(rèn)定的結(jié)果進(jìn)行補(bǔ)充審價(jià)。合議庭通過合議后，采納了筆者的觀點(diǎn)，并就其中三大異議(均涉及如何理解合同約定的問題)作出認(rèn)定，即按筆者提出的觀點(diǎn)進(jìn)行認(rèn)定，而后要求審價(jià)單位補(bǔ)充審價(jià)，審價(jià)單位據(jù)此出具了《工程造價(jià)司法鑒定報(bào)告(補(bǔ)充說明二)》，審價(jià)結(jié)論分別為8024萬元、7702萬元、7037萬元。再后來，審價(jià)單位又根據(jù)筆者的主張、合議庭的要求，就上述三個(gè)異議的結(jié)果進(jìn)行合并計(jì)算，并出具了《工程造價(jià)司法鑒定報(bào)告(補(bǔ)充說明三)》，審價(jià)結(jié)果為8422萬元。正式開庭時(shí)，被告建設(shè)單位代理人就工程造價(jià)司法鑒定結(jié)果向工程造價(jià)司法鑒定單位進(jìn)行詢問，問鑒定單位鑒定結(jié)果為多少，審價(jià)單位回答鑒定結(jié)果為補(bǔ)充說明一載明的結(jié)果即7034萬元，補(bǔ)充說明

二、補(bǔ)充說明三均非鑒定單位出具的鑒定結(jié)果，而是根據(jù)法院的要求出具的，不代表鑒定單位的鑒定結(jié)論，司法鑒定《工程造價(jià)司法鑒定》。最后，法院依據(jù)補(bǔ)充說明三載明的結(jié)果8422萬元作出判決。后來建設(shè)單位向最高院提起上訴，最高院維持原判。

本案中工程造價(jià)司法鑒定單位認(rèn)為的鑒定結(jié)論7034萬元顯然與法院認(rèn)定的鑒定結(jié)論8422萬元不同，誰的認(rèn)定正確呢?也就是說法院在造價(jià)鑒定過程中是否有權(quán)介入?如果有權(quán)，該權(quán)利的依據(jù)是什么?

案例二：某施工單位就某裝修工程起訴某承租人(筆者代理)，稱：原告承接被告的裝修工程，裝修過程中，被告通知暫停施工，暫行施工期限為6個(gè)月，為此雙方簽訂補(bǔ)充協(xié)議，約定暫停施工期間的窩工、機(jī)械等損失由雙方根據(jù)實(shí)際情況予以確定，并由被告予以賠償。起訴前原告先是提出500多萬元的索賠數(shù)額，后來將500多萬元調(diào)整為400多萬元，再后來，原告又將400多萬元調(diào)整為328萬元，并以此數(shù)額提起訴訟?？紤]到原告提出的索賠，一會(huì)兒500多萬元，一會(huì)兒400多萬元，后來又改為300多萬元，且每次均提供了相應(yīng)的證明材料，案件審理過程中，筆者向法院申請，先就被告提供的證據(jù)材料進(jìn)行質(zhì)證。經(jīng)過質(zhì)證，筆者認(rèn)為，被告提供的14組證據(jù)材料中，僅有兩個(gè)證據(jù)材料即施工合同及補(bǔ)充協(xié)議具有真實(shí)性，其他證據(jù)材料均不具有真實(shí)性。后來，施工單位提出造價(jià)鑒定申請，筆者明確表示反對，因?yàn)閮H憑具有真實(shí)性的施工合同及補(bǔ)充協(xié)議是無法就窩工、機(jī)械停滯等損失進(jìn)行審價(jià)的。最后，法院采納了筆者的觀點(diǎn)，并根據(jù)筆者自認(rèn)的20多萬元作出判決?，F(xiàn)施工單位提出上訴，其稱：一審法院沒有委托鑒定單位進(jìn)行工程造價(jià)司法鑒定，進(jìn)而導(dǎo)致判決錯(cuò)誤。本案尚在審理中。

本案是否需要工程造價(jià)司法鑒定呢?或者說，在決定是否需要造價(jià)鑒定前，法院就造價(jià)鑒定材料進(jìn)行審核認(rèn)定，再?zèng)Q定是否同意造價(jià)鑒定，是否恰當(dāng)呢?

筆者認(rèn)為，上述兩個(gè)案例中，均涉及工程造價(jià)司法鑒定中的司法審判權(quán)行使問題。

一、一般司法鑒定不涉及司法審判權(quán)

司法鑒定是指在訴訟活動(dòng)中鑒定人運(yùn)用科學(xué)技術(shù)或者專門知識對訴訟涉及的專門性問題進(jìn)行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動(dòng)。

司法鑒定主要分為四種：(一)法醫(yī)類鑒定;(二)物證類鑒定;(三)聲像資料鑒定;(四)其他鑒定。其他鑒定中包括司法審計(jì)、工程造價(jià)司法鑒定、工程質(zhì)量鑒定等等。

(一)、(二)、(三)類鑒定，有一共同的特點(diǎn)。以聲像資料鑒定為例，該鑒定包括對錄音帶、錄像帶、磁盤、光盤、圖片等載體上記錄的聲音、圖像信息的真實(shí)性、完整性及其所反映的情況過程進(jìn)行的鑒定和對記錄的聲音、圖像中的語言、人體、物體作出種類或者同一認(rèn)定。這些鑒定實(shí)際上均可由鑒定人依據(jù)專門的知識單獨(dú)完成檢驗(yàn)、鑒別和評定。這是一般鑒定所有的共同特點(diǎn)。

司法審判權(quán)，是指法院根據(jù)憲法賦予的權(quán)利，依照法定程序?qū)τ嘘P(guān)法律爭議進(jìn)行審理，并依據(jù)法律規(guī)定對有關(guān)爭議作出裁判的國家權(quán)力。通俗地講，就是指法院根據(jù)證據(jù)認(rèn)定事實(shí)，然后適用法律，并就某爭議事項(xiàng)作出裁判的權(quán)力。證據(jù)的審核認(rèn)定、法律適用、作出裁判，均是司法審判權(quán)，由法院及法官行使。

對于一般鑒定，鑒定人依據(jù)專門的知識就能單獨(dú)完成檢驗(yàn)、鑒別和評定，而不涉及鑒定材料真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性的認(rèn)定問題，也不涉及法律適用問題，更不涉及裁判。因此，一般鑒定不涉及司法審判權(quán)的行使。