第一篇：代 理 詞 黎勃 修訂-[小編推薦]

代 理 詞

尊敬的審判長、審判員：

陜西涇渭分明律師事務(wù)所接受被告黎勃的委托，指派我擔(dān)任其與秦亞軍交通事故損害賠償糾紛一案的被告代理人。本代理人進行了調(diào)查取證,并參與了今天的庭審,現(xiàn)結(jié)合事實和法律，針對庭審中的爭議焦點，發(fā)表如下代理意見，望法庭予以采納：

一、本案原告秦亞軍故意造成交通事故，交通事故責(zé)任認定被告承擔(dān)主要責(zé)任不當(dāng)。

此次交通事故不是一起簡單的交通事故，而是被告故意行為所致，2011年11月14日，凌晨6時30分，原告蹲在中華路的中央，待被告開車經(jīng)過時，原告突然站起，撲向原告車頭，致原告自己受傷。在交警部門調(diào)查時，原告向交警部門陳述天氣已亮，其在路中央鏟泥等陳述，這些陳述明顯與事實不符，冬天的天氣，6點30分，天是黑的，還沒有亮，當(dāng)天路上并沒有泥，原告向交警部門虛假陳述事故發(fā)生的有關(guān)情況。原告稱其在路的中央鏟泥，但其不是環(huán)衛(wèi)工人，其從事的與道路無關(guān)的活動，沒有受任何單位的指派，且未有放置明顯的標(biāo)志，蹲在路中央待車輛經(jīng)過時發(fā)生觸碰是原告故意的“碰磁”行為。事后，向被告提出2萬元不合理的要求解決交通事故賠償，在要求沒有達到時原告又住院進行過度治療，進一步證明這一點。

道路交通事故認定是公安機關(guān)對交通事故做出的認定，在民事訴訟中作為證據(jù)使用，法院根據(jù)案件事實對該證據(jù)進行審查，根據(jù)證據(jù)的證明力認定交通事故民事責(zé)任的劃分，本案中原告系故意行為，依法被告應(yīng)為無責(zé)，只需在交強險10%的限額內(nèi)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

二、原告提供的病例證明原告的所受傷為軟組織損傷，并非骨折。

原告向法庭提交的病例和診斷證明不相符合，自相矛盾。X片觀片所見“未見明顯異?！保梢晒钦?，中醫(yī)診斷：氣滯血瘀。醫(yī)學(xué)輔助檢查不能得出骨折的醫(yī)學(xué)結(jié)論，骨折明顯站不住腳。如有可疑骨折跡象不能確診時按照《診療規(guī)范》，應(yīng)建議患者進一步檢查。原告在過度治療即將出院時又對未受傷的左腳進行拍片檢查，為何不進行確診，原告、醫(yī)生十分清楚，所受傷并非骨折，如有骨折病例應(yīng)當(dāng)記載骨折的長度和深度，線性骨折還是粉碎性骨折，原告只是頭皮血腫和右腳皮膚損傷。本案中的被告也是醫(yī)師，當(dāng)庭要求原告出示x片，原告始終不愿出示，現(xiàn)對方根本沒有完全提供對應(yīng)的書證材料即病歷和x片，故而被告認為原告根本不存在骨折的病情。《民事訴訟證據(jù)規(guī)則》第七十五條有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提供，如果對方當(dāng)事人主張該證據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立。基于病例自相矛盾和原告不提供相應(yīng)的病歷，故而我們有理由認為原告未有骨折跡象。原告沒有骨折就不存在住院30天的時間和外加14天休息日，和護理費的產(chǎn)生。超越《診療規(guī)范》標(biāo)準(zhǔn)的費用被告不應(yīng)承擔(dān)。

三、關(guān)于原告提出的賠償項目

1、醫(yī)療費4562元。

該醫(yī)療費分為如下兩部分：（1）住院費4157元

關(guān)于原告出院前突擊購買藥品600元左右。原告有選擇性的向法庭提供了住院醫(yī)療費用明細，但沒有向法庭提供每日費用清單，但從費用清單里仍然可以看出破綻，費用清單共計六張，但原告僅提供了五頁，故意隱瞞了第六頁，前五頁共計費用沒有超過3500元，原告在臨近出院時瘋狂購買藥品，故意擴大治療費用，如果對方在拿不出每日醫(yī)藥費結(jié)算清單的情況下，我們認為就本案的全部醫(yī)療費答辯人均不同意承擔(dān)，我們的的依據(jù)是《民事訴訟證據(jù)規(guī)則》第七十五條有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提供，如果對方當(dāng)事人主張該證據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立。

原告小病大治療的問題：本次治療系頭皮血腫和右腳皮膚 損傷，一般無需住院治療，住院也就一周之內(nèi)即可出院。原告住院30天時間，住院過度使用抗生素類藥品頭孢西丁那，依據(jù)醫(yī)學(xué)規(guī)范，抗生素類藥品使用具有嚴格的規(guī)定一般使用消炎3-5天，未有感染不再使用，原告在冬天未感染的情況下，連續(xù)使用花費抗生素類藥品1000多元，除此之外就是暖氣費、床位費、護理費等費用。另外原告在出院前對其左腳進行了檢查，現(xiàn)對方提供的治療清單可以證實對方擴大治療，與本起事故病情無關(guān)抗菌素所花費的費用和病情無關(guān)的檢查不應(yīng)由被告承擔(dān)。

關(guān)于原告存在掛床的問題：就原告治療期間已經(jīng)存在空掛床現(xiàn)象，該筆費用予以剔除，但原告仍然采取這種不正當(dāng)手段予以擴大費用。被告可以用事實和法律依據(jù)進行分析，原告所受傷非骨折，被告質(zhì)詢了主治大夫劉艷平，醫(yī)師答復(fù)原告?zhèn)梢晒钦?，未確診骨折，一般無須住院治療，住院一周即可痊愈，但原告住院30天時間，還使用不正當(dāng)手段開取遺囑出院休息二周，請問休息確定的二周的時間依據(jù)是什么。從發(fā)生的費用看西藥費1447元，主要是抗菌素類藥，大體而言每天用藥不到50元。根據(jù)客觀情況推斷原告在幾天之后，就不在醫(yī)院治療，白天輸液，掛針回家，如此治病，不辦出院的目的在于獲得高額賠償金。但我們注意到原告并沒有向被告提供每日住院花費結(jié)算清單，而是有選擇的提供了一個總體的醫(yī)療費清單。原告處心積慮的想法我們?nèi)匀豢梢园l(fā)現(xiàn)破綻，在原告提供的臨時醫(yī)囑單和長期醫(yī)囑單中我們可以發(fā)現(xiàn)，其中有醫(yī)囑的時間只是個別幾天，其余時間并沒有出現(xiàn)，我們認為原告又出現(xiàn)空掛床現(xiàn)象，就住院收據(jù)可以清晰看出對方在治療一周后已經(jīng)痊愈且無發(fā)生治療及藥費的情況下，出現(xiàn)多日掛床現(xiàn)象，出院前又突然費用增多，如果對方在拿不出每日醫(yī)藥費結(jié)算清單的情況下，我們認為就本案的全部醫(yī)療費答辯人均不同意承擔(dān)，答辯人的法律依據(jù)是《民事訴訟證據(jù)規(guī)則》第七十五條有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提供，如果對方當(dāng)事人主張該證據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立。（2）門診費用355元

被告不同意承擔(dān)該部分費用的依據(jù)有兩點： A.根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十九條規(guī)定，“醫(yī)療費根據(jù)醫(yī)療機構(gòu)出具的醫(yī)藥費、住院費等收款憑證，結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定?.醫(yī)療費的賠償數(shù)額，按照一審法庭辯論終結(jié)前實際發(fā)生的數(shù)額確定?.”。根據(jù)原告現(xiàn)有提供的證據(jù)看并未提供該門診診斷病歷，故而原告主張缺乏事實依據(jù)和法律根據(jù)。

B.根據(jù)原告提供的2011年11月14日門診病例30元金額票號為1203的復(fù)印件作為證據(jù)提供了兩次，屬重復(fù)舉證。2.關(guān)于誤工費

原告未提供任何有關(guān)勞動關(guān)系、社保關(guān)系證明（例如：醫(yī)保證、公積金卡、工資條、完稅證明等）。所以代理人有理由認為原告系無業(yè)人員。原告病情輕微損傷，無需住院治療，未產(chǎn)生誤工和護理的問題。

3、護理費

剛才我們以就對方詐病問題就法律和證據(jù)已經(jīng)闡述完畢，故而簡單在發(fā)表兩點補充意見。

（1）原告進食；翻身；大、小便；穿衣、洗漱；自我移動均能自理。原告的輕微傷不存在護理的問題。

（2）原告提供的護理證明系假證明，首先應(yīng)提供護理人員在單位的勞動合同，收入減少證明等財務(wù)證明。

（3）經(jīng)被告本人了解，原告用藥每天不到50元，即掛即走，人幾乎不在醫(yī)院，未有人護理。4.關(guān)于營養(yǎng)費

營養(yǎng)費是傷者通過正常飲食的攝入尚不能滿足損害身體的需要，而需要以平常飲食外的營養(yǎng)品作為身體的補充以配合病情的需要支出的費用，是一種輔助治療手段。診斷證明遺囑加強營養(yǎng)沒有任何依據(jù)，違反《診療規(guī)范》的醫(yī)師職業(yè)道德，對此被告已經(jīng)向原告就以醫(yī)院做了反映，醫(yī)方已介入調(diào)查，但本案頭皮血 腫，不影響原告飲食，從原告的傷情結(jié)合醫(yī)院影像檢查報告等可以看出原告身體健壯根，病情治療的輔助方法也無需加強營養(yǎng)，本案不需要任何營養(yǎng)。

綜上所述，原告的訴請不符合事實和法律規(guī)定，依法應(yīng)不予支持。敬請貴院在合理、合法的范圍內(nèi)予以依法裁決。以上代理意見，請法庭充分采納！

代理人：田曉江

二〇一二年四月一日

第二篇：代理詞

代 理 詞

尊敬的審判長和審判員：

本人受當(dāng)事人的委托，代理被告鄧漢基、楊麗仙參加梁煥詩訴其道路交通事故損害賠償糾紛一案的訴訟。接受了兩被告的委托后，本律師對案件進行了詳細的了解，并對相關(guān)人員進行了適當(dāng)?shù)恼{(diào)查。通過參加法庭調(diào)查和庭審，使本律師對本案案情有了進一步的了解，現(xiàn)對本案提出如下代理意見，供法庭參考。

一、原告本次訴訟請求缺乏合法有效的司法鑒定書

本次訴訟為原告交通事故傷殘鑒定終結(jié)后的第三次訴訟和第二次要求后續(xù)治療費的訴訟。本案的焦點是原告是否仍然需要后續(xù)治療的問題。

在《最高人民法院司法解釋理解與適用（2001）》中有關(guān)于后續(xù)治療費的認定標(biāo)準(zhǔn)：后續(xù)治療費是指“對損傷治療后體征固定而遺留功能性障礙確需要再次治療或傷情尚未恢復(fù)需第二次治療所需要的費用?！痹凇蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》中也有關(guān)于后續(xù)治療費的規(guī)定：“受害人因傷致殘的，其因增加生活上需要所支出的必要費用以及因喪失勞動能力導(dǎo)致的收入損失，包括殘疾賠償金、殘疾輔助器具費、被扶養(yǎng)人生活費，以及因康復(fù)護理、繼續(xù)治療實際發(fā)生的必要的康復(fù)費、護理費、后續(xù)治療費，賠償義務(wù)人也應(yīng)當(dāng)予以賠償?！?/p>

本代理人需要特別提請法庭注意的是，上述司法解釋在提到后續(xù)治療費時所用的形容詞是“確需要”和“必要的”，這就要求法庭審理是否需要后續(xù)治療費時應(yīng)排除受害人對救濟權(quán)利的濫用。遏止受害人濫用救濟權(quán)利的法律設(shè)置是：要求受害人提供合法有效的鑒定意見。這樣的法律設(shè)置是為了確保法律的公平，放縱原告濫用救濟權(quán)利，將會擴大被告的賠償責(zé)任，構(gòu)成對法律公平、公正理念的破壞。

被告在處理本案涉及的交通事故中，一直本著善良和誠信的原則進行處理，盡管原告在首次訴訟的當(dāng)時，提供的需要后續(xù)治療的司法鑒定書（該鑒定書無效的根據(jù)在第二點再談）存在諸多的漏洞，被告認為只要能一次性地解決賠償問題，多給原告賠償少許是沒有問題的。當(dāng)原告因為后續(xù)治療費提起了第二次訴訟后，被告對再次給付后續(xù)治療費提出了異議，在原告對需要后續(xù)治療沒有辦法完成舉證責(zé)任時，法庭依職權(quán)進行了兩次的取證（本案不屬于法院依職權(quán)取證的范圍的根據(jù)在第三點再談）。在原告的本次也就是第三次訴訟中，本代理人注意到原告并沒有提供合法有效的需要后續(xù)治療的司法鑒定書。本次訴訟中，本著公平、公正的原則，被告有權(quán)利要求原告必須出示司法鑒定機構(gòu)制作的合法有效的，并能明確原告仍然需要后續(xù)治療的鑒定意見書。如果沒有該鑒定書，被告就不應(yīng)再對原告的人身傷害給予賠償。請求法庭駁回原告的訴訟請求。

二、合法有效的司法鑒定書是有嚴格規(guī)范的

為了防止交通事故損害賠償中原告濫用救濟權(quán)利，法律嚴格要求救濟的前提是原告必須提供司法鑒定機構(gòu)作出的需要后續(xù)治療的司法鑒定意見書。又為維護司法鑒定書的權(quán)威性和嚴肅性，司法部專門出臺了規(guī)范司法鑒定意見書的格式文本。在2002年7月5日司法部發(fā)布的司發(fā)通［2002］56號文中明確了司法鑒定書的紙張大小、字體號數(shù)、并強調(diào)不可手書，只能打印。該文第4點對司法鑒定文書的形式作出了嚴格的規(guī)范：“司法鑒定文書必須按照統(tǒng)一規(guī)定的格式規(guī)范制作，使用國家標(biāo)準(zhǔn)計量單位、符號和文字，紙張、打印和版面符合規(guī)定的要求?！币虼?，手書的司法鑒定意見書是無效的。

除此之外，《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》的第十條還嚴格地規(guī)定了“司法鑒定實行鑒定人負責(zé)制度。鑒定人應(yīng)當(dāng)獨立進行鑒定，對鑒定意見負責(zé)并在鑒定意見書上簽名或者蓋章?！痹凇蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》的第二十九條規(guī)定：審判人員對鑒定人出具的鑒定書，應(yīng)當(dāng)審查是否具有鑒定人員及鑒定機構(gòu)簽名蓋章。因此，沒有鑒定人簽名的司法鑒定書是無效的。

在談到司法鑒定意見書的格式文本及鑒定人必須署名的問題上，本代理人不得不提請法庭注意，原告首次訴訟時提交法庭主張后續(xù)治療的司法鑒定書有如下幾點瑕疵：

1、該司法鑒定書是手寫的便箋紙，因其形式的不合法而無效。首先不能采用便箋紙；其次不能手書完成。

2、該司法鑒定書因沒有鑒定人的簽名而無效。沒有鑒定人簽名的司法鑒定書被法庭采納是錯誤的。

3、該司法鑒定書因時間的不真實而無效。其傷殘鑒定的司法鑒定書的委托日期和檢驗日期都是2004年7月28日，報告日期是2004年8月4日。而另用便箋紙手寫的需要后續(xù)治療的司法鑒定書的日期是2004年7月28日，而且還有涂改的痕跡。需要后續(xù)治療的結(jié)論在委托和檢驗當(dāng)天就出來了，比傷殘鑒定結(jié)論早了一周，這是不太符合邏輯的，也就難怪鑒定人不敢署名了。

三、在是否需要后續(xù)治療的問題上，法庭主動取證是不合適的

在當(dāng)事人一方自己難以取證，需要請求法庭依職權(quán)進行時，法律有嚴格的限制。為什么需要嚴格限制，就是擔(dān)心司法權(quán)被法庭濫用，可能構(gòu)成對另一方的不公平。法庭依職權(quán)取證被嚴格限制體現(xiàn)在下列法律和司法解釋的規(guī)定中。

民事訴訟法第六十四條第二款規(guī)定：“當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，……人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集?！闭且驗椤翱陀^原因”是個極具彈性的概念，法院在操作上很難把握，有較大的自由裁量空間。為了嚴格法庭依職權(quán)取證的情形，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十七條作出了“列舉加概括”式規(guī)定，對客觀原因作出了列舉性解釋，規(guī)定了人民法院可依當(dāng)事人的申請調(diào)查收集證據(jù)的情況和范圍：

（一）申請調(diào)查收集的證據(jù)屬于國家有關(guān)部門保存并須人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料；

（二）涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的材料；

（三）當(dāng)事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。

本案不屬于《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十七條列舉的三種情況。首先，司法鑒定機構(gòu)的司法鑒定意見是公開透明的，只要司法鑒定機構(gòu)能夠給出明確鑒定意見的，一定是可以由申請司法鑒定人自己完成取證的。其次，司法鑒定機構(gòu)的鑒定意見的權(quán)威性是建立在其鑒定意見必須經(jīng)得起科學(xué)的檢驗，正因為如此，司法鑒定機構(gòu)的鑒定結(jié)論的證據(jù)效力才高于某一個醫(yī)生個人的意見。因此，人民法院依職權(quán)介入司法鑒定機構(gòu)進行取證既不合法律規(guī)定，也有失公平。當(dāng)司法鑒定機構(gòu)的鑒定結(jié)論與主診醫(yī)生的意見不一致時，法庭不采納證據(jù)效力更高的司法鑒定意見，而依據(jù)與司法鑒定意見不一致的某個醫(yī)生的個人意見進行判決則更是一件有損法官個人法律素養(yǎng)的事件。

正是基于上述的分析，本代理人不得不提醒本案審判人員，不要再犯有損法官個人法律素養(yǎng)的常識性錯誤。在本次訴訟原告提交法庭的前次訴訟判決中，貴院的判決書有這樣一段文字：“本院于2006年1月18日致函中山大學(xué)法醫(yī)鑒定中心，就梁煥詩經(jīng)傷殘評定后，是否還需要針對?腦外傷后綜合癥?繼續(xù)治療。該中心的復(fù)函意見是?無法確定?。2006年3月29日，本院依職權(quán)到廣州軍區(qū)廣州總醫(yī)院流花橋醫(yī)院作了解，原告梁煥詩的主診醫(yī)生答復(fù)稱?梁煥詩之前在我院治療。從門診病歷看，這三次治療（指2005年10月21日、2005年12月6日、2006年1月5日）與之前的疾病癥狀有關(guān)聯(lián)，病情存在一定的延續(xù)性?，認為原告的上述三次治療與本案交通事故造成的損害存在關(guān)聯(lián)性?！?/p>

該判決的不當(dāng)在于：

首先，本案不屬于人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集證據(jù)的范圍，人民法院的依職權(quán)取證構(gòu)成了對被告的不公平。其次，同一個司法鑒定中心，對同一個人的后續(xù)治療問題，出現(xiàn)了完全矛盾的結(jié)論，這是不正常的。從前面的手寫鑒定的瑕疵來看，可以推斷后面的“無法確定”的鑒定意見是真實的、負責(zé)的。

再次，在得到司法鑒定中心“無法確定”的結(jié)論后仍然不甘心，法官需要親自“依職權(quán)”前往原告三次就診的醫(yī)院拜訪其主診醫(yī)生，就算認可該主診醫(yī)生的意見，也只能對其接診的三次治療給予賠償，而不應(yīng)該包括沒有主診醫(yī)生意見的另外六次治療。

最后，就司法人員的職業(yè)素養(yǎng)來判斷，主審法官也應(yīng)該知道司法鑒定中心的鑒定意見的證據(jù)效力要遠遠高于一個主診醫(yī)生的話語的。根據(jù)一名只確認了三次相關(guān)治療的醫(yī)生的一句話就作出了被告賠償原告全部看病費用的判決，這樣的判決難免讓人產(chǎn)生了濫用司法權(quán)制造不公平的聯(lián)想。

四、后續(xù)治療要依法進行 退一步說，原告如果確需后續(xù)治療的，在治療的依據(jù)、治療的地點上要嚴格依法進行。

1、如果要求被告認可原告的后續(xù)治療費，原告不但必須要有合法有效的司法鑒定機構(gòu)的鑒定書作為救濟依據(jù)，而且該司法鑒定機構(gòu)必須得到被告的認可。

2、一般處理交通事故賠償?shù)脑瓌t是：就近進行普通的治療。《道路交通事故處理辦法》第三十九條規(guī)定：要求受害人必須要到所在地醫(yī)院治療，或者轉(zhuǎn)院時需要得到所在治療醫(yī)院的同意或公安交警的同意。受害人治療傷疾，一般應(yīng)在普通型醫(yī)院治療。本案被告完全可以在番禺治療，可她動不動就前往廣州的三大醫(yī)院，而且還頻繁地在每間醫(yī)院都做病理檢查，并且每次前往還要求陪護。本代理人認為這是一種惡意增加治療成本的行為，法庭對此不應(yīng)給予支持和縱容，應(yīng)限制其在番禺的醫(yī)院治療，并且不允許頻繁地做病理檢查。

3、被告的賠償原則是有治療希望的給予賠償，沒有治療希望的而不斷治療并頻繁做病理檢查的成本應(yīng)該由原告本人承擔(dān)。從原告曾經(jīng)以報復(fù)的口吻對被告說的：“我就是要醫(yī)生給我開最好的藥”，可以看出原告增加治療成本的惡意明顯。

4、所有的賠償都應(yīng)當(dāng)緊扣交通事故傷害的關(guān)聯(lián)性。對于治療與交通事故傷害無關(guān)的疾病的；小傷大養(yǎng)，擴大檢查和治療范圍的；受害人無正當(dāng)理由故意延長住院時間的；患者能夠自理，還要求陪護的；避近就遠，惡意增加賠償成本等種種惡意增加治療成本的費用，被告不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

五、被告保留申請重新進行傷殘評定的權(quán)利

對于有些傷殘是否有繼續(xù)治療的必要，應(yīng)當(dāng)進行必要評估或者鑒定，然后再作出相應(yīng)的處理。如果該傷殘經(jīng)過后續(xù)治療后能夠得到明顯的好轉(zhuǎn)，則進行后續(xù)治療應(yīng)無異議；但如果該傷殘沒有治療的必要，或者雖經(jīng)努力治療仍無法起到比較明顯的效果，其后續(xù)治療的合理性就值得探討。

被告的主張依據(jù)是《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》。

該司法解釋的第二十七條規(guī)定：“當(dāng)事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許：

（一）鑒定機構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；

（二）鑒定程序嚴重違法的；

（三）鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；

（四）經(jīng)過質(zhì)證認定不能作為證據(jù)使用的其他情形。

該司法解釋的第二十八條規(guī)定：“一方當(dāng)事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論，另一方當(dāng)事人有證據(jù)足以反駁并申請重新鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。”

原告提交的需要后續(xù)治療的鑒定書因沒有鑒定人的簽名而無法認定鑒定人是否具備相關(guān)的鑒定資格，被告可以依法申請重新鑒定；原告自行委托的鑒定機構(gòu)的鑒定意見，被告有證據(jù)給予了上述反駁的，可以申請重新鑒定。

綜上所述，懇請法庭認真聽取和研究本代理人的上述代理意見，根據(jù)法律公平、公正的理念，既保護原告的權(quán)利，也維護被告的利益。

梁祖鴻，曾嘉全，劉越渲 二011年3月15日

第三篇：代理詞.

代理詞

審判長、審判員：

濟南歷下大舜君和法律服務(wù)所接受張永的委托，指派我擔(dān)任張永與彭方離婚一案的代理人，本人接受委托后詢問了當(dāng)事人，查閱了案卷，根據(jù)本案事實和相關(guān)法律規(guī)定，現(xiàn)發(fā)表如下代理意見：

一、上訴人與被上訴人之間的夫妻感情已徹底破裂，法庭應(yīng)依法解除雙方的婚姻關(guān)系。被上訴人張永與上訴人彭方自1989年1月31號登記結(jié)婚后，雙方一直沒有孩子，彭方以為是張永的問題經(jīng)常打罵張永，后經(jīng)醫(yī)院檢查是上訴人彭方患有天生無精癥不能生育。后來，上訴人又因為網(wǎng)戀，外遇等問題，毒打被上訴人，致使被上訴人報警，有110民警接警記錄為證。因為上訴人彭方對婚姻不忠誠的行為，及家庭暴力，致使被上訴人張永這段家庭生活產(chǎn)生心理恐懼，雙方感情破裂，已無法繼續(xù)共同生活?！吨腥A人民共和國婚姻法》第三十二條規(guī)定：“有下列情形的，經(jīng)調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚：

（二）實施家庭暴力或虐待遺棄家庭成員的。因此，根據(jù)上述法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)認定夫妻感情破裂判決上訴人與被上訴人離婚。

二、關(guān)于婚后共同財產(chǎn)位于濟南市歷下區(qū)工業(yè)南路80號1號樓1單元601室房產(chǎn)應(yīng)為夫妻共同財產(chǎn)及婚后共同購買的家庭用品，請求依法分割。關(guān)于魯A轎車系張永妹妹張曉購買并實際使用，應(yīng)歸張曉所有。歷下區(qū)工業(yè)南路80號1號樓1單元601室房產(chǎn)系上訴人與被上訴人于婚后1996年共同購買，系夫妻共同財產(chǎn)，應(yīng)依法分割。并且張永沒有工作，在濟南居無定所，并且為這個家付出了一切，根據(jù)《婚姻法》39條規(guī)定，離婚時，夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理；協(xié)議不成時，由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。第42條規(guī)定，離婚時，如一方生活困難，另一方應(yīng)從其住房等個人財產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助。因此，請求法院在照顧女方的原則上，判決涉案房產(chǎn)歸女方所有。關(guān)于魯AY轎車張永妹妹張曉購買并實際使用，有張曉名下中國銀行卡POS簽購單為證，應(yīng)為張曉永有。

四、夫妻共同債務(wù)16000元請求共同承擔(dān)?；楹鬄榉蚱揠p方的生活，被上訴人跟親戚朋友借款16000元，有借條為證，應(yīng)為夫妻共同財產(chǎn)，請求上訴人與被上訴人共同承擔(dān)。

五、上訴人支付被上訴人3000元生活補助費合法合理。根據(jù)婚姻法及相關(guān)的司法解釋以及其他法律規(guī)定，在離婚案件中，照顧婦女兒童是處理家庭共同財產(chǎn)的重要原則。而且根據(jù)《婚姻法》46條規(guī)定，實施家庭暴力導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償。所以，上訴人支付被上訴人3000元生活補助費合法合理。

綜上所述，懇請二審法院查明事實，依法公正判決。此致

濟南市中級人民法院

代理人：王平2011年3月1日

第四篇：代理詞

代理詞

尊敬的審判長、審判員：

XXXX律師事務(wù)所接受原告的法定代理人XXX的委托，指派本人擔(dān)任XXX與XXX扶養(yǎng)糾紛一案件的訴訟代理人，依法參加訴訟?，F(xiàn)依據(jù)事實和法律陳述代理意見如下：

一、原告有權(quán)要求被告給付撫養(yǎng)費直到原告能獨立生活為止。原告出生于XXX年X月X日，是被告與原告之母親XXX的婚生女兒，根據(jù)《婚姻法》第二十一條規(guī)定：“父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)；未成年的或不能獨立生活的子女，有要求父母付給撫養(yǎng)費的權(quán)利”，原告有權(quán)要求被告給付撫養(yǎng)費，并且給付到原告能獨立生活為止。

二、被告有能力給付原告提出的撫養(yǎng)費。

在本案中，被告在XX市XX縣從事法律服務(wù)等相關(guān)工作，收入頗豐，并在當(dāng)?shù)刭I有房產(chǎn)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第18條規(guī)定：“尚未獨立生活的成年子女尚在校就讀的，父母又有給付能力的，仍應(yīng)負擔(dān)必要的撫育費”，所有，被告對原告提出的撫養(yǎng)費有支付能力。

三、被告并未向原告給付過任何扶養(yǎng)費，父母離婚協(xié)議中有關(guān)扶養(yǎng)費的約定是附有時間條件（即原告之母親去世后），當(dāng)前無法實現(xiàn)10萬元的撫養(yǎng)費。

XXXX年XX月XX日，被告與其母親因感情不合達成離婚協(xié)議，該協(xié)議約定原告由其母XXX撫養(yǎng)，被告一次性支付原告撫養(yǎng)費XXXXXX萬元，該費用以被告與原告之母親共有的位于XXXXX房屋折價款抵扣，被告不再向原告支付其它任何撫養(yǎng)費。但同時約定該房屋現(xiàn)在歸原告之母個人所有，只有其母不在人世時才能無條件歸原告所有。顯而易見，扶養(yǎng)費的實現(xiàn)是有時間條件限制的，也就是說只有原告之母去世后，方能實現(xiàn)此XXXXXX萬元的扶養(yǎng)費。根據(jù)第三十六條規(guī)定：“離婚后，父母對于子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)”，被告應(yīng)當(dāng)向原告給付扶養(yǎng)費，但被告卻人為設(shè)定時間限制，至使約定的扶養(yǎng)費無法實現(xiàn)。

四、原告要求被告給付撫養(yǎng)費是基于法律的規(guī)定，離婚協(xié)議中有關(guān)扶養(yǎng)的約定并不妨礙原告行使此項權(quán)利。

雖然被告與原告之母親對原告的扶養(yǎng)費在離婚協(xié)議中有所約定，但是根據(jù)《婚姻法》第三十七條規(guī)定：“關(guān)于子女生活費和教育費的協(xié)議或判決，不妨礙子女在必要時向父母任何一方提出超過協(xié)議或判決原定數(shù)額的合理要求“，而且，按照民法的相關(guān)法理，協(xié)議雙方只能對自己的權(quán)利和義務(wù)加以約定，無權(quán)在協(xié)議中剝奪或限制他人的合法權(quán)利。因此，無論被告與原告之母親的離婚協(xié)議如何規(guī)定，均不妨礙原告行使給付請求權(quán)。

五、原告之母親沒有撫養(yǎng)能力，要求被告每月給付XXX元，教育、醫(yī)療費憑票據(jù)承擔(dān)一半合理合法。

原告跟隨其母親生活，原告之母親沒有穩(wěn)定工作，以打臨工為生，收入微?。滑F(xiàn)在原告就讀于XXXXXXX，除了日常生活花費外，還面臨高昂教育費用，而被告并未向原告支付過任何扶養(yǎng)費，原告之母親無力獨自承擔(dān)高昂的教育費用。根據(jù)《婚姻法》第三十七條規(guī)定：“離婚后，一方撫養(yǎng)的子女，另一方應(yīng)負擔(dān)必要的生活費和教育費的一部或全部，負擔(dān)費用的多少和期限的長短，由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決”以及XX省XXXX年《國民經(jīng)濟和社會發(fā)展統(tǒng)計公報》公布的城鎮(zhèn)居民人均消費性支出XXXXXXX元（每月為XXXX元），本代理人認為，支付子女撫養(yǎng)費是履行撫養(yǎng)義務(wù)的方式，但并非是唯一的方式；撫養(yǎng)義務(wù)包括多方面，既包括照顧子女的生活、學(xué)習(xí)；也包括對子女進行管理、教育。所以，鑒于父母的實際經(jīng)濟能力，要求被告給付XXX元/月，教育、醫(yī)療費憑票據(jù)承擔(dān)一半是合理合法的。

綜上所述，結(jié)合原告的實際需要，父母雙方的實際負擔(dān)能力，以及原告所在地的實際生活水平，懇請貴院支持原告的訴訟請求。

以上意見，敬請法庭采納。

代理人：

XXXXX律師事務(wù)所律師

第五篇：代理詞

（用函頭紙打印）

周英明與唐建毅（2013）民代字第114號一案的代 理 詞

（2013）民代字第114號 審判長、人民陪審員：

依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，湖南人和人（婁底）律師事務(wù)所依法接受被告周英明的委托，指**作為其與原告唐建毅民間借貸糾紛一案的訴訟委托代理人?，F(xiàn)我們依據(jù)事實和法律，結(jié)合法律歸納的爭議焦點發(fā)表如下代理意見：

一、從本案程序而言，原告訴求已超過訴訟時效，人民法院應(yīng)依法駁回原告的訴求。

1，根據(jù)原告提交的借款協(xié)議分析，該協(xié)議簽訂時間為2009年10月28日，借款期限為6個月，則原告主張權(quán)利的時限起始時間為2010年4月28日，依據(jù)我國《民法通則》第一百三十五條的規(guī)定，原告對曾和鋒的兩年的訴訟時效期間已屆滿，同時，原告沒有提供充分、有效的證據(jù)證明訴訟時效尚未屆滿，依據(jù)法院現(xiàn)已查明、認定的事實，本案不存在訴訟時效中斷、中止、延長等情形，所以原告對曾和鋒的權(quán)利已過訴訟時效保護期限，人民法院應(yīng)當(dāng)依法駁回原告的訴訟請求。

2，原告向被告主張權(quán)利也已過訴訟時效。訴訟時效是指民事權(quán)利受到侵害的權(quán)利人在法定的時效期間內(nèi)不行使權(quán)利，當(dāng)時效期間屆滿時，人民法院對權(quán)利人的權(quán)利不再進行保護的制度。本案中，被告與曾和鋒于2010年2月1日登記離婚，解除婚姻關(guān)系，且就夫妻共 同財產(chǎn)、債務(wù)作了明確處理，這對原告來說是對其財產(chǎn)權(quán)益的重大侵害，而原告系曾和鋒的多年好友，且有較密切的經(jīng)濟往來，原告知道或應(yīng)當(dāng)知道曾和鋒與被告離婚的事實。所以，原告必須在被告與曾和鋒離婚之后其兩年內(nèi)向被告主張權(quán)利，原告沒有在該期限內(nèi)主張權(quán)利視為其放棄該訴訟權(quán)利，所以原告的訴訟權(quán)利依法不受法律保護，被告不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)任何責(zé)任。

二、就案件事實而言，曾和鋒所借的100萬元依法不能認定為夫妻共同債務(wù)，被告不應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任。

1、原告提交的《借款協(xié)議》、《借款借據(jù)》等都沒有被告簽名，被告對原告與曾和鋒之間的借款行為完全不知情，而原告也沒有就該借款征求被告的意愿，也沒有審查曾和鋒是否具有相應(yīng)的家事代理權(quán)限，接收該筆款項的并不是被告的銀行賬戶，而被告與曾和鋒一直感情不和，從曾和鋒向原告借款到其與被告登記離婚僅隔三個月，不存在被告與曾和鋒共同向外舉債100萬元的可能性，所以，被告與曾和鋒之間不存在共同舉債之合意。

2、被告是中國建設(shè)銀行股份有限公司婁底分公司的正式職工，有穩(wěn)定的工資收入，且雙方只有一個孩子，家庭負擔(dān)不大，完全沒有為了夫妻共同生活外借巨款的必要；同時，曾和鋒在該筆款項在轉(zhuǎn)入其個人銀行賬戶后第二天便全額轉(zhuǎn)出，沒有將該筆借款用于家庭生活開支，被告沒有從曾和鋒的借款行為中獲得任何利益。所以，曾和鋒向原告借款不是為了夫妻共同生活需要，被告也沒有從曾和鋒的借款行為中獲益。

結(jié)合以上兩點，我們可以認定曾和鋒向原告借款既不是其與被告的共同意思表示，也沒有將該借款用于夫妻共同生活，被告也沒有從曾和鋒的借款行為中獲益，曾和鋒的個人借款依法不能認定為其與被告之間的共同債務(wù)，被告不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

三、就法律適用而言，本案不能適用《婚姻法》司法解釋

（二）第二十四條的規(guī)定，曾和鋒所借100萬元不能認定為夫妻共同債務(wù)?！痘橐龇ā返谒氖粭l規(guī)定，離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。該規(guī)定明確了夫妻共同債務(wù)認定的適用前提是為了夫妻共同生活?！痘橐龇ā匪痉ń忉?/p>

（二）第二十四條規(guī)定，債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務(wù)應(yīng)按夫妻共同債務(wù)處理，結(jié)合該解釋的出臺背景及立法意圖分析，該規(guī)定中的債務(wù)應(yīng)限定為只是以夫妻一方名義所借但該借款是用于夫妻共同生活，如果不是用于夫妻共同生活，便不能認定為夫妻共同債務(wù)。本案中，被告沒有與作為丈夫的曾和鋒達成共同舉債的合意，曾和鋒也沒有將個人所借款項用于夫妻共同生活，不存在適用《婚姻法》司法解釋

（二）的前提。根據(jù)合同相對性原理及《婚姻法》第四十一條的相關(guān)規(guī)定，本案中曾和鋒所借100萬元不能認定為夫妻共同債務(wù)。事實上，若將曾和鋒在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所借的借款一概認定為曾和鋒與被告周英明的夫妻共同債務(wù)，顯然有違我國民法所確定的公平原則。

四、原告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條的規(guī)定，當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。本案中原告以曾和鋒的借款系其與被告周英明的夫妻共同債務(wù)為由向被告主張權(quán)利就應(yīng)承擔(dān)該債務(wù)屬夫妻共同債務(wù)的舉證責(zé)任，但原告向法庭提交的證據(jù)無法達到相應(yīng)的證明目的，根據(jù)“誰主張，誰舉證”的原則，原告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。

綜上所述，原告訴求已過訴訟時效，且曾和鋒所借款項不是其與被告的共同債務(wù)，被告不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)任何責(zé)任，請求人民法院依法駁回原告的所有訴訟請求。

以上代理意見，敬請合議庭予以采納，謝謝！

湖南人和人（婁底）律師事務(wù)所

代理律師：

二0一三年十二月十八日