第一篇：違法分包和非法轉(zhuǎn)包的界定

違法分包和非法轉(zhuǎn)包的界定

發(fā)布日期：2007-6-21 違法分包主要指：

1、總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位；

2、建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分工程交由其他單位完成；

3、施工總承包單位將建設(shè)工程的主體結(jié)構(gòu)的工程分包給其他單位；

4、分包單位將其承包的工程再行分包。非法轉(zhuǎn)包只要指：

承包單位承包建設(shè)工程后不履行合同約定，直接將全部工程轉(zhuǎn)包出去或?qū)⑵涑邪娜拷ㄔO(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給別人。

兩個(gè)承包人，債務(wù)誰承擔(dān)？

【案情簡介】

因被申請(qǐng)人北京X建筑工程隊(duì)深圳工程處（原X施工處深圳指揮部）承建的X花園一區(qū)三棟商住樓工程中需要使用焊接鋼筋網(wǎng)，1997年10月19日被申請(qǐng)人以“X施工處第四項(xiàng)目經(jīng)理部（未注冊(cè)）”的名義與申請(qǐng)人深圳某公司簽訂了訂貨合同，由申請(qǐng)人向該工程供應(yīng)鋼網(wǎng)。前期合作是順利的，但后期被申請(qǐng)人未完全履行合同，沒有按時(shí)支付貨款。申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人多次協(xié)商還款未果，便依照合同約定的仲裁條款向深圳仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。2005年3月30日，仲裁庭開庭審理本案并依法作出了裁決，由被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人支付貨款及利息和其他相關(guān)費(fèi)用。

【本案評(píng)析】

本案是一起買賣合同貨款糾紛，爭議的焦點(diǎn)是誰為這筆貨款“買單”？本案涉及申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人及第四項(xiàng)目經(jīng)理部三方關(guān)系。欲分清本案法律責(zé)任，須從案件的基本事實(shí)出發(fā)，理順相關(guān)法律關(guān)系，把握好以下爭訟雙方的焦點(diǎn)。

一、關(guān)于第四項(xiàng)目經(jīng)理部與被申請(qǐng)人北京X工程隊(duì)深圳工程處的法律地位問題。法律關(guān)系的成立及法律責(zé)任的承擔(dān)前提，須有獨(dú)立的法律主體，即在具體案件中主體有獨(dú)立的法律地位。本案中，正確判斷被申請(qǐng)人與第四項(xiàng)目經(jīng)理部是否有獨(dú)立的法律地位以及二者間的關(guān)系，是正確認(rèn)定法律責(zé)任承擔(dān)者的前提。

1、“一債兩主”的主體資格認(rèn)定。第四項(xiàng)目經(jīng)理部與被申請(qǐng)人是否是兩個(gè)不同主體可從以下事實(shí)認(rèn)定：（1）1997年10月9日申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人簽訂訂貨合同，約定：申請(qǐng)人為被申請(qǐng)人承建的某花園一區(qū)3棟高層住宅樓樓面提供鋼網(wǎng)，簽字人是楊某，簽章是“第四項(xiàng)目經(jīng)理部”；（2）2000年與2001年申請(qǐng)人與第四項(xiàng)目經(jīng)理部簽訂還款協(xié)議書，簽字人是張某，簽章是“第四項(xiàng)目經(jīng)理部”；（3）某花園中標(biāo)單位是X指揮部（被申請(qǐng)人原名）；（4）固定資產(chǎn)投資項(xiàng)目許可證上X花園1區(qū)項(xiàng)目施工單位是被申請(qǐng)人，負(fù)責(zé)人是楊某，（5）工程竣工驗(yàn)證書的施工單位是第四項(xiàng)目經(jīng)理部，簽字人張某；（6）建筑工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告上該項(xiàng)目施工單位為被申請(qǐng)人，項(xiàng)目經(jīng)理為張某。（7）深圳市工商物價(jià)信息中心沒有第四項(xiàng)目經(jīng)理部注冊(cè)登記。從以上事實(shí)與證據(jù)可以看出，第四項(xiàng)目經(jīng)理部與被申請(qǐng)人是名為兩個(gè)獨(dú)立主體，實(shí)為一個(gè)法律主體。雖然有時(shí)以被申請(qǐng)人的名義，有時(shí)以第四項(xiàng)目經(jīng)理部的名義開展業(yè)務(wù)，但實(shí)際上是“一套班子，兩塊牌子”，實(shí)際上只有被申請(qǐng)人一個(gè)法律主體。

2、“一債兩主”的實(shí)質(zhì)——一個(gè)責(zé)任主體。取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的主體，依法都應(yīng)享有獨(dú)立的法律地位，承擔(dān)獨(dú)立的法律責(zé)任。但本案中，第四項(xiàng)目經(jīng)理部并未取得注冊(cè)登記，因而不具有獨(dú)立的法律地位，對(duì)外不能獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任。被申請(qǐng)人雖以第四項(xiàng)目經(jīng)理部的名義對(duì)外簽訂合同，但第四項(xiàng)目經(jīng)理部不具有獨(dú)立的法律地位，因此合同的實(shí)際簽訂及實(shí)際履行者仍然是被申請(qǐng)人。在實(shí)際經(jīng)營中，有時(shí)以被申請(qǐng)人的名義，有時(shí)以第四項(xiàng)目經(jīng)理部的名義開展業(yè)務(wù)?？梢钥闯?，“一債兩主”實(shí)質(zhì)上是被申請(qǐng)人利用了不具有獨(dú)立法律地位的第四項(xiàng)目經(jīng)理部簽訂合同的手段，以達(dá)到自己逃避法律責(zé)任的目的而已。實(shí)踐中此案例較常見，一些公司為逃債，往往一套人馬、幾塊牌子，與其未注冊(cè)登記的機(jī)構(gòu)之間進(jìn)行惡意串通，以這些機(jī)構(gòu)未登記注冊(cè)為由逃債。這種數(shù)個(gè)主體，一個(gè)人格，享有事實(shí)上的連帶債權(quán)，卻逃避了法律上的連帶債務(wù)。因此在案件的審理中，應(yīng)認(rèn)清被申請(qǐng)人與第四項(xiàng)目經(jīng)理部實(shí)際上是“一套班子，兩塊牌子”，應(yīng)將二者視為一個(gè)整體，而由具有獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任的被申請(qǐng)人對(duì)外承擔(dān)債務(wù)。

二、關(guān)于訂貨合同的效力問題。明確訂貨合同的效力問題是確定合同債務(wù)由誰承擔(dān)的前提。訂貨合同名義上是第四項(xiàng)目經(jīng)理部與申請(qǐng)人簽訂，但通過上述法律關(guān)系的分析可知，實(shí)際的合同簽訂者和履行者均是被申請(qǐng)人。被申請(qǐng)人以未經(jīng)注冊(cè)的第四項(xiàng)目經(jīng)理部的名義簽訂合同來規(guī)避法律，但合同是雙方真實(shí)的意思表示，雙方的合同關(guān)系依法應(yīng)受保護(hù)。被申請(qǐng)人應(yīng)自行承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，而不應(yīng)由善意的申請(qǐng)人承擔(dān)責(zé)任。

第二篇：準(zhǔn)確界定工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的問題

二施工承包與非法轉(zhuǎn)包、分包與違法分包、勞務(wù)作業(yè)分包與違法分包的界線 1施工承包與非法轉(zhuǎn)包的區(qū)別（1）施工承包人概念

承包人按照其擁有的注冊(cè)資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和資質(zhì)等級(jí)，通過投標(biāo)和邀請(qǐng)投標(biāo)中標(biāo)，與發(fā)包人簽訂房屋建筑、市政基礎(chǔ)設(shè)施工程等具有法人資格的專業(yè)施工組織。（2）非法轉(zhuǎn)包的認(rèn)定

a承包人不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給他人承包的： b承包人將其承包的全部工程肢解后以分包的名義轉(zhuǎn)給他人承包的，俗稱化整為零；

c承包人將主體結(jié)構(gòu)工程轉(zhuǎn)給他人承包的；

d承包方將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位；

e承包人將部分專業(yè)工程分包后未在施工現(xiàn)場設(shè)立項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)和派駐相應(yīng)人員進(jìn)行組織管理的。

承包人在實(shí)施非法轉(zhuǎn)包時(shí)，一般是以收取管理費(fèi)或其他形式等進(jìn)行謀利，即使承包人將工程全部轉(zhuǎn)包或用化整為零的方式分包給子公司或其他單位，即使從中未獲取經(jīng)濟(jì)利益的，其性質(zhì)也認(rèn)定為非法轉(zhuǎn)包（承包人將工程整體轉(zhuǎn)包給無特定資質(zhì)或低等級(jí)資質(zhì)子公司或其他單位的）。2分包與違法分包的區(qū)別（1）施工分包人概念

承包人將所承包的房屋建筑、市政基礎(chǔ)設(shè)施工程中的專業(yè)工程或者勞務(wù)作業(yè)按照承發(fā)包合同的約定，或者經(jīng)發(fā)包人書面同意將承包工程中的部分工程分包給具有相應(yīng)資質(zhì)施工企業(yè)完成的活動(dòng)。

施工分包的種類：專業(yè)工程分包、勞務(wù)作業(yè)分包。（2）專業(yè)工程違法分包的認(rèn)定

a分包工程發(fā)包人將專業(yè)工程或者勞務(wù)作業(yè)分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的分包工程承包單位的；

b施工總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，分包工程發(fā)包人將承包工程中的部分專業(yè)工程分包給他人的； c專業(yè)工程分包人再次實(shí)施分包的；

d分包工程承包人沒有將其承包的工程進(jìn)行分包，在施工現(xiàn)場所設(shè)項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、項(xiàng)目核算負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理人員、安全管理人員不是工程承包人本單位人員的，視同允許他人以本企業(yè)名義承攬工程；

e轉(zhuǎn)讓、出借企業(yè)資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)名義承攬工程。此外，對(duì)分包的工程還有量的限制，例如交通部頒布《公路建設(shè)市場管理辦法》第三十八條規(guī)定：允許分包的工程范圍應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中規(guī)定，分包的工程不得超過總工程量的30％。各項(xiàng)專業(yè)工程分包的總量超過承包人合同工程總量的30％的，或者專業(yè)工程分包管理費(fèi)超過30％的（招標(biāo)文件規(guī)定的稅費(fèi)除外），這是底線，逾越底線均認(rèn)定為違法分包。該辦法還強(qiáng)調(diào)分包工程不得再次分包，凡再次分包也被認(rèn)定為違法分包。

對(duì)專業(yè)工程違法分包從量上做出界定，也是人們從實(shí)踐中探索的科學(xué)總結(jié)，應(yīng)當(dāng)引起業(yè)內(nèi)外人士高度重視。

（3）勞務(wù)作業(yè)企業(yè)違法分包的認(rèn)定

a勞務(wù)分包企業(yè)沒有資質(zhì)或者資質(zhì)等級(jí)較低的； b獲得分包的勞務(wù)企業(yè)實(shí)施再分包的； c勞務(wù)分包企業(yè)從事主體結(jié)構(gòu)工程的；

d勞務(wù)分包企業(yè)自行組織大宗材料或主要材料采購的； e勞務(wù)分包工程單項(xiàng)合同金額超過本企業(yè)注冊(cè)資本金的5倍。

建設(shè)部在2003年7月11日頒布《建筑業(yè)勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》，將整個(gè)勞務(wù)作業(yè)層劃分為13個(gè)系列，例《木工作業(yè)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》、《砌筑作業(yè)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》、《鋼筋作業(yè)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》、《腳手架搭設(shè)作業(yè)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》、《模板作業(yè)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》、《焊接作業(yè)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》等均分為一級(jí)、二級(jí)。注冊(cè)資本金分別為30萬、10萬以上（除腳手架搭設(shè)作業(yè)注冊(cè)資本金分別為50萬、20萬以上），其余系列均不分等級(jí)，企業(yè)注冊(cè)資本全均為30萬元以上（除架線工程作業(yè)分包企業(yè)注冊(cè)資本金為50萬元以上）。13個(gè)系列單項(xiàng)合同額不得超過企業(yè)注冊(cè)資本金的5倍，建設(shè)行政主管部門作出量化的規(guī)定，是與現(xiàn)階段勞務(wù)作業(yè)的綜合能力相匹配，勞務(wù)企業(yè)不顧自身現(xiàn)狀違反上述五項(xiàng)中的任何一項(xiàng)就構(gòu)成違法分包。三施工承包單住、分包單位非法轉(zhuǎn)包、違法分包的法律責(zé)任

1承包單位、分包單位因非法轉(zhuǎn)包、違法分包的行為而訂立的建設(shè)工程施工合同違反了《建筑法》、《合同法》等法律強(qiáng)制性規(guī)定而無效。由于建設(shè)施工合同的特殊性決定了合同無效后不能適用“恢復(fù)原狀”的返還原則，而應(yīng)適用“折價(jià)補(bǔ)償”或“過錯(cuò)責(zé)任賠償”的民事返還原則。只有在建筑產(chǎn)品質(zhì)量合格情況下才適用折價(jià)補(bǔ)償，當(dāng)建筑產(chǎn)品因質(zhì)量不合格當(dāng)事人則承擔(dān)過錯(cuò)責(zé)任賠償，承包單位與接受轉(zhuǎn)包或分包的單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。若承擔(dān)此責(zé)任，施工企業(yè)將債臺(tái)高筑，瀕臨破產(chǎn)困境。與此同時(shí)，行政主管部門還可以分別采取責(zé)令改正、沒收非法所得、并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓、降低資質(zhì)證書等。

2承包單位、分包單位違反最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條規(guī)定，確認(rèn)建設(shè)工程施工合同無效，人民法院依據(jù)我國《民法通則》第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法收入。所謂非法所得是特指當(dāng)事人非法轉(zhuǎn)包、違法分包的違法行為而實(shí)際獲取的利益。本文從定性和定量方面，對(duì)建設(shè)工程項(xiàng)目的承包與非法轉(zhuǎn)包、分包與違法分包作了法律、政策和實(shí)務(wù)層面上的界定，目的只有一個(gè)，那就是力求在基本建設(shè)領(lǐng)域中提高人們自覺遵紀(jì)守法的意識(shí)，對(duì)非法轉(zhuǎn)包、違法分包要象過街老鼠人人喊打。遏制和打擊非法轉(zhuǎn)包、違法分包的行為一刻也不能放松，必須保持高壓狀態(tài)，建立常效的防范機(jī)制。要加強(qiáng)對(duì)施工承包人履約行為的檢查，對(duì)凡是非法轉(zhuǎn)包的合同一經(jīng)發(fā)現(xiàn)應(yīng)立即解除，對(duì)違法分包合同若情節(jié)嚴(yán)重的也應(yīng)即刻解除，凡是被解除合同的要承擔(dān)違約后果，同時(shí)沒收履約擔(dān)保金，并給予必要的經(jīng)濟(jì)制裁。對(duì)非法轉(zhuǎn)包、違法分包者的違法成本要加大，一方面在經(jīng)濟(jì)利益上使他們得不償失，另一方面即面臨行政、民事乃至刑事責(zé)任追究、只有動(dòng)真格，才能切實(shí)有效地維護(hù)建設(shè)市場的正常秩序。

第三篇：如何界定和查處工程轉(zhuǎn)包、違法分包和掛靠

近年我市通過加大對(duì)建筑市場的執(zhí)法監(jiān)察和治理整頓力度，建筑市場秩序得到根本好轉(zhuǎn)。但是繼續(xù)整頓規(guī)范建筑市場的任務(wù)還任重道遠(yuǎn)，各方主體行為還存在許多不規(guī)范的地方。以施工企業(yè)為例，利用不正當(dāng)手段承攬工程，帶資、墊資承包、出賣證照、層層轉(zhuǎn)包，違法分包和掛靠等行為還不同程度的存在。本人通過幾年執(zhí)法監(jiān)察工作的實(shí)踐，對(duì)如何界定轉(zhuǎn)包、違法分我和掛靠談一些個(gè)人的觀點(diǎn)：

一、轉(zhuǎn)包的界定

所謂轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。

轉(zhuǎn)包的最主要特點(diǎn)是轉(zhuǎn)包人為經(jīng)濟(jì)利益驅(qū)動(dòng)通過轉(zhuǎn)包賺取一定的管理費(fèi)，不對(duì)工程時(shí)行施工生產(chǎn)和管理。而受轉(zhuǎn)包人的行為則不受承包合同的約束，為了非法贏利，不擇手段。甚至有的項(xiàng)目不僅僅轉(zhuǎn)包一次，而是層層轉(zhuǎn)包、層層扒皮，試想這樣的項(xiàng)目工程質(zhì)量如何保證，工程款在轉(zhuǎn)包一次，扒一層皮的情況下，到最后實(shí)施建設(shè)的施工企業(yè)手里所剩無幾。施工企業(yè)在為完成施工任務(wù)，并且還要有一定的利潤的情況下，得在材料上以次充好，在施工人員上選擇工資低，相應(yīng)水平也低，且無經(jīng)驗(yàn)的人員上崗。這些都造成了工程質(zhì)量低劣的隱患，也擾亂了建設(shè)市場正常的競爭秩序。

轉(zhuǎn)包行為，為各國法律所禁止。日本《建設(shè)業(yè)法》規(guī)定：“建設(shè)業(yè)者不得以任何方式將其承包的工程一攬子承包來自建設(shè)業(yè)者，并由該建設(shè)業(yè)經(jīng)營者，不得一攬子為自建設(shè)業(yè)者，并由該建設(shè)者承包的建設(shè)工程。”韓國《建設(shè)業(yè)法》也有類似的規(guī)定。同樣，轉(zhuǎn)包行為在我國所不允許，《中華人民共和國建筑法》，《中華人民共和國合同法》和《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》都明令禁止轉(zhuǎn)包行為。

二、分包和違法分包的界定

正常的總分包施工經(jīng)營方式是建設(shè)活動(dòng)自身的客觀要求，由于建設(shè)工程活動(dòng)涉及的專業(yè)較多，少則幾十個(gè)，多則幾百個(gè)，任何一個(gè)施工單位都不可能具備如此多的專業(yè)他倆和施工經(jīng)驗(yàn)，總承包單位一般要將專業(yè)性強(qiáng)、自己不具備這方面優(yōu)勢的項(xiàng)目分包出去。這一做法既有利于降低成本，規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，也有利于保證工程質(zhì)量，是國際行工程項(xiàng)目管理的一般做法。

分包是指從事工程總承包的單位將所承包的建設(shè)工程的一部分依法分包給具有相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的承包單位的行為。該總承包人并不退出承包關(guān)系，其與分單位完成的工作成果向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。

違法分包是指總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位；違反合同約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，擅自分包工程；將主體工程的施工分包給他人；分包單位再分包。

因此，建設(shè)工程實(shí)行總包與分包的，要滿足以下四個(gè)方面的要求：

1、實(shí)行總包與分包的工程，總包單位應(yīng)將工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位。根據(jù)有關(guān)部門資質(zhì)管理規(guī)定，承包工程的施工單位必須具有相應(yīng)的資質(zhì)等級(jí)。該規(guī)定同樣適用于工程分包單位，同樣也不得進(jìn)行分包?？偝邪讲坏脤⒊邪陌l(fā)包給不具備有相應(yīng)資質(zhì)的分包單位。

2、承包單位進(jìn)行分包，應(yīng)經(jīng)建設(shè)單位的認(rèn)可。因此建設(shè)單位將工程發(fā)包給某一總承包單位，是建設(shè)單位通過對(duì)總承包單位的資質(zhì)條件也就是施工單位的綜合能力進(jìn)行考察后作出的選擇。經(jīng)過雙方簽訂工程承包合同，建設(shè)單位的這一選擇就受到了法律保護(hù)。此后，總承包單位要將所承包的工程再進(jìn)行分包給他人，應(yīng)當(dāng)告知建設(shè)單位，并取得建設(shè)單位的認(rèn)可。

3、實(shí)行施工總承包的，建筑工程的主體結(jié)構(gòu)不得進(jìn)行分包。為防止承包單位借分包的名義轉(zhuǎn)包工程，《建設(shè)法》規(guī)定建筑工程的主體結(jié)構(gòu)施工必須由施工總承包單位自行完成。

4、實(shí)行總分包的工程，分包單位不得再分包，即二次分包。分包層次過多，一管理層次增加，總包單位對(duì)工程的控制力減弱，另一方成管理成本增加，不等于保證工程質(zhì)量。

三、掛靠的界定

所謂掛靠是指從事建筑活動(dòng)的企業(yè)以任何形式用其他企業(yè)的名義承攬工程，或者從事建筑活動(dòng)的企業(yè)經(jīng)任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。

實(shí)踐中，為在承發(fā)競爭活動(dòng)中爭取到工程項(xiàng)目，一些單位因自身資質(zhì)條件不符合招標(biāo)項(xiàng)目所要求的資質(zhì)條件，會(huì)采取種種手段騙取發(fā)包方的信任，其中包括借用其他單位的資質(zhì)證書，以其他單位的名義承攬工程等手段進(jìn)行違法承包活動(dòng)。這種行為一方成建設(shè)市場秩序，另一方成，也給工程質(zhì)量留下了隱患。因?yàn)榻栌脛e人名義的單位往往是自身資質(zhì)等級(jí)不高、人員素質(zhì)差、管理落后的小企業(yè)或個(gè)體戶，一旦拿到工程，因?yàn)橐虺鼋璺浇患{一筆管理費(fèi)，就只有靠偷工減料，以次充好等非法手段賺取利潤，這樣一來，必然會(huì)給工程帶事隱患。因此，必須明令禁止這咱行為，不論是對(duì)于“出借方”還是“借用方”，都將受到法律的處罰。

四、在日常建設(shè)市場執(zhí)法監(jiān)察中如何查處轉(zhuǎn)包、違法分包和掛靠

由于轉(zhuǎn)包、違法分包和掛靠容易使不具有相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的承包者進(jìn)行工程建設(shè)，導(dǎo)致工程質(zhì)量低下、建設(shè)市場混亂。因此，我們?cè)谌粘＝ㄖ袌鰣?zhí)法監(jiān)察中應(yīng)加大對(duì)轉(zhuǎn)包、違法分包和掛靠的查處力度。根據(jù)幾年來的實(shí)踐總結(jié)，本人認(rèn)為應(yīng)從以下幾方面進(jìn)行查處。

1、查資質(zhì)

在檢查過程中，首先檢查總包企業(yè)和分包企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證書，如果是外地施工企業(yè)，還要檢查處地時(shí)津企業(yè)備案通知書。然后檢查總包和分包企業(yè)是否符合資質(zhì)等級(jí)條件承攬工程，是否超等級(jí)承攬工程?？偘髽I(yè)是否進(jìn)行分包應(yīng)在承包合同中進(jìn)行，使用的分包單位要征行建設(shè)單位的認(rèn)可。

2、查總分包合同

在建設(shè)單位通過招標(biāo)確定施工隊(duì)伍以后，雙方應(yīng)根據(jù)中標(biāo)通知書簽定施工合同，并經(jīng)合同管理部門備案?？偘鼏挝豢梢詫I(yè)工程和勞務(wù)分包給具有相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)條件的單位，并簽定專業(yè)分包給具有相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)條件的單位，并簽定專業(yè)分包合同和勞務(wù)分包合同，并經(jīng)分包交易中心合同管理部門備案。

在建設(shè)市場執(zhí)法監(jiān)察中，我們應(yīng)加強(qiáng)對(duì)施工總、分包合同的檢查，對(duì)分包合同的檢查應(yīng)注意分包范圍是否涉及主體結(jié)構(gòu)；采用的勞務(wù)分包方式是否為包工包料；承包價(jià)款與分包價(jià)款比例是否合理；分包方式與分包價(jià)款是否相符；分包企業(yè)是否將分包的工程再整體分包出去等。

3、查人員

施工單位中標(biāo)以后，應(yīng)對(duì)所承攬的工程項(xiàng)目派駐項(xiàng)目管理班子，根據(jù)工程規(guī)模來確定派駐管理人員的數(shù)量，并檢查項(xiàng)目管理班子人員持證上崗情況及在崗情況。如果施工企業(yè)更換項(xiàng)目經(jīng)理，是否到建設(shè)行政管理部門辦理變更手續(xù)。施工現(xiàn)場的項(xiàng)目經(jīng)理、工長、質(zhì)量員、安全員、材料員、定額員等項(xiàng)目管理人員是否為承包企業(yè)的自有職工，如果中途更換管理人員，也要征得建設(shè)單位的認(rèn)可，并辦理相應(yīng)的變更手續(xù)。

4、查材料供應(yīng)

對(duì)涉及工程主體結(jié)構(gòu)的建筑材料是否由承包方自行采購，是否有購銷合同；承包方自行采購的建筑材料的收發(fā)憑證是否完整；施工現(xiàn)場材料管理賬目是否與實(shí)際相符。

5、查設(shè)備

施工現(xiàn)場大型機(jī)具的所有權(quán)、使用權(quán)是否屬于承包企業(yè)；租賃的大型機(jī)具承租方是否為承包企業(yè)。

6、查工程現(xiàn)場管理資料

檢查施工現(xiàn)場是否有承包企業(yè)自行完成的完整的施工組織設(shè)計(jì)；是否有完整的施工日志、安全交底、技術(shù)交底；是否有質(zhì)量員對(duì)已完成部分完整的質(zhì)量評(píng)定資料；是否有安全員記錄的完整的安全檢查資料。

在今后的建筑市場執(zhí)法監(jiān)察工作中，我們一定要加強(qiáng)建筑活動(dòng)的監(jiān)督管理，維護(hù)建筑市場秩序，保證建設(shè)工程質(zhì)量和安全，對(duì)轉(zhuǎn)包、違法分包和掛靠等問題加大進(jìn)行查處，進(jìn)一步規(guī)范建筑市場各方主體的質(zhì)量責(zé)任和義務(wù)，促進(jìn)統(tǒng)一開放、競爭有序的建筑市場形成，把建設(shè)工程質(zhì)量提高到一個(gè)新水平。

第四篇：建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的法律界定及處理原則

近年來，隨著我國建筑業(yè)的快速發(fā)展，“分包”與“轉(zhuǎn)包”成為建設(shè)工程施工過程中普遍存在的現(xiàn)象，建設(shè)工程承包人為追求不正當(dāng)利益，往往將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包，由此導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同糾紛，引發(fā)安全質(zhì)量問題。我國相關(guān)法律以及行政法規(guī)對(duì)“違法分包”與“非法轉(zhuǎn)包”作了明確規(guī)定，然實(shí)際施行過程中如何正確把握轉(zhuǎn)包、分包、非法轉(zhuǎn)包、違法分包的界限及與勞務(wù)分包等相關(guān)概念的區(qū)別還存在模糊之處，有待進(jìn)一步探討。

根據(jù)《建筑法》的有關(guān)規(guī)定，承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。對(duì)承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程取得的利益、出借法定資質(zhì)的建設(shè)施工企業(yè)因出借行為取得的利益、沒有資質(zhì)的建設(shè)施工企業(yè)因借用資質(zhì)簽訂建設(shè)工程施工合同取得的利益應(yīng)予以收繳。本文就建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包如何界定及處理的原作一探討，希望能有助于建設(shè)工程活動(dòng)的規(guī)范和該類糾紛的處理。

一、轉(zhuǎn)包、分包行為的認(rèn)定及相互區(qū)別

根據(jù)《建筑法》及相關(guān)法律的規(guī)定，建設(shè)工程分包是指經(jīng)發(fā)包人同意或者認(rèn)可，建設(shè)工程的總承包人將承包的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位?？梢?，分包是在總承包合同之外，以總承包人（分包合同的發(fā)包方）與分包人（分包合同的承包方）為合同當(dāng)事人的獨(dú)立的工程承包合同。分包必須符合三個(gè)條件：（1）須經(jīng)發(fā)包人同意或者認(rèn)可；（2）總承包人發(fā)包給分包人的是其總承包工程中的部分工程；（3）分包人須具有要相應(yīng)的資質(zhì)條件。分包人按照分包合同的約定對(duì)總承包人負(fù)責(zé)，并與總承包人就分包工程對(duì)發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。

建設(shè)工程轉(zhuǎn)包是指承包人在承包建設(shè)工程后，又將其承包的建設(shè)工程全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人（即轉(zhuǎn)承包人）。轉(zhuǎn)讓后，轉(zhuǎn)讓人退出承包關(guān)系，受讓人即轉(zhuǎn)承包人成為承包合同的另一方當(dāng)事人，轉(zhuǎn)讓人對(duì)受讓人的履行行為不承擔(dān)責(zé)任。轉(zhuǎn)包的外在形式與合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓非常相似，乃至有學(xué)者認(rèn)為：“轉(zhuǎn)包在理論上稱為合同的轉(zhuǎn)讓，是合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓?！盵①]從上述分包、轉(zhuǎn)包的定義來看，兩者的區(qū)分是比較容易的。但實(shí)踐中，從合同約定的具體內(nèi)容及實(shí)際履行行為來看，兩者的界限又較模糊。筆者認(rèn)為可以從以下幾個(gè)方面來對(duì)兩者進(jìn)行區(qū)分：（1）承包合同的主體不同。分包合同的主體雙方是總承包人與分包人，分包承包人在總承包合同關(guān)系中，僅處于第三人的位置。而轉(zhuǎn)包是將原承包合同的主體雙方變更為發(fā)包與受讓方，原承包合同的承包方則退出承包合同，使得受讓人取代承包方成為原承包合同的一方當(dāng)事人。（2）權(quán)利、義務(wù)內(nèi)容不同。分包合同是總承包人與分包人之間形成的獨(dú)立承包合同，其權(quán)利、義務(wù)由雙方當(dāng)事人約定。轉(zhuǎn)包在轉(zhuǎn)讓后原承包合同的內(nèi)容保持不變，僅主體發(fā)生了變更，受讓人直接享有原承包合同的權(quán)利和義務(wù)。（3）法律后果不同。我國法律允許建設(shè)工程總承包方經(jīng)發(fā)包方認(rèn)可或者總承包合同中明確約定可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包人。依法成立的分包合同具有法律效力。對(duì)于轉(zhuǎn)包行為，法律明確規(guī)定予以禁止。《建筑法》第28條規(guī)定，“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人”。因此，違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的轉(zhuǎn)包合同是無效的。

二、非法轉(zhuǎn)包、違法分包行為的法律界定

國務(wù)院于2000年1月30日發(fā)布的《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第78條第三款列舉了違法分包行為的幾種情形：（1）總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；（2）建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；（3）施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；（4）分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。根據(jù)上述規(guī)定，對(duì)違法分包行為的鑒別相對(duì)要容易些，分包人如果在承包時(shí)并不具備相應(yīng)資質(zhì)條件，而在履行分包合同過程中又取得了資質(zhì)條件，此時(shí)能否認(rèn)定為違法分包呢？根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第5條的規(guī)定，承包人超越資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)，當(dāng)事人要求按照無效合同處理的，不予支持。也就是說《解釋》認(rèn)可了承包人超越資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程承包合同，但在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)這種行為的有效性。由此可以推斷，總承包人將部分建設(shè)工程發(fā)包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的分包人，分包人在工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的，也不以違法分包論。

實(shí)踐中法轉(zhuǎn)包行為主要包括以下幾種：（1）承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)讓給他人的；（2）承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位的；（3）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他轉(zhuǎn)包建設(shè)工程行為。承包單位對(duì)其承包的建設(shè)工程未派出項(xiàng)目管理班子或其技術(shù)管理人員數(shù)量明顯低于正常水平的，以轉(zhuǎn)包行為論處。可見，非法轉(zhuǎn)包不管是將承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包，還是將承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包都是無效的。實(shí)踐中有人認(rèn)為，建設(shè)工程合同本系承攬合同，對(duì)特定債務(wù)人的具體要求甚為強(qiáng)烈，因此原則上不具有可轉(zhuǎn)讓性，但此種不可讓與性系為債權(quán)人利益所設(shè)，如果債權(quán)人同意，則仍可轉(zhuǎn)讓。[②]也有人認(rèn)為：“從民法的角度講，轉(zhuǎn)包屬于第三人代 代務(wù)人履行債務(wù)的行為，并構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約的民事責(zé)任?！盵③]對(duì)此，筆者認(rèn)為，根據(jù)《合同法》第79條的規(guī)定：“債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：

（一）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；

（二）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；

（三）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓?！督ㄖā返?8條的規(guī)定，轉(zhuǎn)包屬于依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓，即使債權(quán)人（發(fā)包人）同意，也不得轉(zhuǎn)讓。雖然法律禁止轉(zhuǎn)包規(guī)定的出發(fā)點(diǎn)是基于發(fā)包人利益考慮，發(fā)包人與承包人簽訂承包合同是出于對(duì)承包人專業(yè)資質(zhì)、合同履行能力的特殊信任，由于發(fā)包人對(duì)轉(zhuǎn)包受讓人的履行能力無法了解和掌握，承包人任意將承包的建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人勢必會(huì)造成發(fā)包人的利益受到損害。然法律對(duì)轉(zhuǎn)包的禁止性規(guī)定屬于強(qiáng)制性規(guī)定，已由當(dāng)事人之間的自由意思表示上升為法定意志，因此，即使發(fā)包人認(rèn)可承包人的轉(zhuǎn)包行為，此種轉(zhuǎn)包由于違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定也是無效的?！?/p>

實(shí)踐中，對(duì)于非法轉(zhuǎn)包行為可以結(jié)合以下幾個(gè)方面綜合認(rèn)定：（1）核查承包的主體是否變更或?qū)嶋H上已變更，與申報(bào)質(zhì)量監(jiān)督、施工許可時(shí)的主體是否一致；（2）核實(shí)現(xiàn)場管理人員的實(shí)際到位情況以及與承包人是否真正存在隸屬關(guān)系；（3）發(fā)包方與承包方簽訂、執(zhí)行的承包合同與建設(shè)行政主管部門備案的工程承包合同是否一致。但上述幾種情形均只反映了轉(zhuǎn)包的特征與某一特定現(xiàn)象，欲準(zhǔn)確認(rèn) 定何為轉(zhuǎn)包必須把握承包人不履行合同約定的主要義務(wù)這一根本屬性，即轉(zhuǎn)包是指承包人承包建設(shè)工程后，不履行承包合同約定的主要義務(wù)，并與他人約定由他人履行不少于承包合同約定的主要義務(wù)的行為。[④]

三、專業(yè)分包與勞務(wù)作業(yè)分包的區(qū)別

根據(jù)《合同法》及《建筑法》的有關(guān)規(guī)定，建設(shè)工程的發(fā)包方可以將建筑工程的勘察、設(shè)計(jì)、施工、設(shè)備采購一并發(fā)包給一個(gè)工程總承包方，也可以將建筑工程勘察、設(shè)計(jì)、施工、設(shè)備采購的一項(xiàng)或者多項(xiàng)發(fā)包給一個(gè)工程總承包方?？偝邪嘶蛘呖辈?、設(shè)計(jì)、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。但分包方將其承包的工程再分包為法律所禁止。實(shí)踐中，總承包人或者分包人往往將承包的工程勞務(wù)作業(yè)部分分包給其他單位來完成。此種情況下，如何認(rèn)定分包方是違法的二次分包還是合法的勞務(wù)作業(yè)分包？筆者認(rèn)為應(yīng)從以下幾個(gè)方面來加以區(qū)別：

1、發(fā)包的主體不同。專業(yè)分包的發(fā)包方是建設(shè)工程發(fā)包人或者工程總承包人，分包人不能再次作為發(fā)包方進(jìn)行二次分包。而勞務(wù)作業(yè)的發(fā)包方既可以是總承包人，也可以是分包人。

2、是否須經(jīng)工程發(fā)包人認(rèn)可不同?！督ㄖā返?9條對(duì)此有明確規(guī)定，建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位，但是除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。也就是說分包必須經(jīng)發(fā)包方認(rèn)可，或者在合同中有明確約定。而對(duì)勞務(wù)作業(yè)分包法律法規(guī)并沒有規(guī)定須經(jīng)發(fā)包方認(rèn)可。根據(jù)建設(shè)部《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第5條第2款、第3款規(guī)定：“獲得施工總承包資質(zhì)的企業(yè)，可以對(duì)工程實(shí)行施工總承包或者對(duì)主體工程實(shí)行施工承包。承擔(dān)施工總承包的企業(yè)可以對(duì)所承接的工程全部自行施工，也可以將非主體工程或者勞務(wù)作業(yè)分包給具有相應(yīng)專業(yè)承包資質(zhì)或者勞務(wù)分包資質(zhì)的其他建筑業(yè)企業(yè)”，“獲得專業(yè)承包資質(zhì)的企業(yè)，可以承接施工總承包企業(yè)分包的專業(yè)工程或者建設(shè)單位按照規(guī)定發(fā)包的專業(yè)工程。專業(yè)承包企業(yè)可以對(duì)所承接的工程全部自行施工，也可以將勞務(wù)作業(yè)分包給具有相應(yīng)勞務(wù)分包資質(zhì)的勞務(wù)分包企業(yè)?！笨梢姡瑒趧?wù)作業(yè)分包并不以發(fā)包方的認(rèn)可或合同的明確約定為條件。

四、非法轉(zhuǎn)包、違法分包的處理原則

《建筑法》、《合同法》都明確禁止承包單位將建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包或者違法分包?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛 案件適用法律問題的解釋》第4條明確規(guī)定承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程的行為無效，人民法院可以根據(jù)《民法通則》第134條規(guī)定收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。這里的“非法所得”，筆者認(rèn)為應(yīng)作狹義的解釋，即是指已經(jīng)實(shí)際取得的財(cái)產(chǎn)，而不包括當(dāng)事人進(jìn)行違法活動(dòng)時(shí)約定取得但實(shí)際沒有取得的財(cái)產(chǎn)。理由是，《解釋》第4條已經(jīng)將非法轉(zhuǎn)包、違法分包的行為確認(rèn)為無效。根據(jù)《合同法》第56條對(duì)于無效合同的處理——無效的合同自始沒有法律效力。當(dāng)法院在審理后確認(rèn)合同無效的情形下，當(dāng)事人之間不再依照原合同繼續(xù)履行，那么原合同中約定取得的財(cái)產(chǎn)也不可能再實(shí)際取得。將這部分沒有實(shí)際存在的所得也予以收繳顯然加重了當(dāng)事人的負(fù)擔(dān)，擴(kuò)大了法律后果。所以將非法所得限定在已經(jīng)實(shí)際取得的財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)比較符合行為與處罰相一致原則，也符合民事制裁的初衷。至于收繳非法所得的對(duì)象，筆者認(rèn)為《解釋》第4條中的“當(dāng)事人”應(yīng)作廣義的理解，也即這里的當(dāng)事人不僅包括非法轉(zhuǎn)包，非法分包的承包人，發(fā)包人有非法所得的，也應(yīng)當(dāng)予以收繳。

值得注意的第一個(gè)問題是，該《解釋》第4條規(guī)定的“人民法院可以根據(jù)《民法通則》第134條規(guī)定收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得”，而《建筑法》第67條、第76條同時(shí)又規(guī)定，承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的，或者違反本法規(guī)定進(jìn)行分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。本法規(guī)定的責(zé)令停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級(jí)和吊銷資質(zhì)證書的行政處罰，由頒發(fā)資質(zhì)證書的機(jī)關(guān)決定；其他行政處罰，由建設(shè)行政主管部門或者有關(guān)部門依照法律和國務(wù)院規(guī)定的職權(quán)范圍決定。當(dāng)法院在采取沒收違法所得的民事制裁措施發(fā)生竟和怎么辦？筆者認(rèn)為，人民法院是我國的審判機(jī)關(guān)，法院在審理過程中發(fā)現(xiàn)有違法行為，并根據(jù)法律作出沒收違法所得的民事制裁措施是在訴訟過程中進(jìn)行的，屬于法院的審判權(quán)的一部分。建設(shè)行政機(jī)關(guān)是行政執(zhí)法機(jī)關(guān)，其依據(jù)《建筑法》等法律法規(guī)作出沒收違法所得的行政處罰措施是屬于行政執(zhí)法權(quán)。法院和行政機(jī)關(guān)各自采取制裁措施并不違反法律規(guī)定。但是實(shí)際上兩者制裁的目的是一樣的，非法所得部分也是一樣的，兩者各自采取制裁措施無疑加重了當(dāng)事人的負(fù)擔(dān)，導(dǎo)致制裁過重，影響制裁所要達(dá)到的法律效果。故而對(duì)于非收違法所得的處罰措施，法院與建設(shè)行政機(jī)關(guān)不應(yīng)當(dāng)重復(fù)適用，具體由誰來執(zhí)行，筆者認(rèn)為，哪個(gè)機(jī)關(guān)最先受理，就由受理的機(jī)關(guān)來執(zhí)行。如果建設(shè)行政機(jī)關(guān)已經(jīng)在法院審理前作出了行政處罰，法院就不應(yīng)當(dāng)再作出沒收違法所得的民事制裁。

隨著對(duì)建設(shè)工程承包過程中非法轉(zhuǎn)包、違法分包行為的關(guān)注，以及對(duì)非法轉(zhuǎn)包、違法分包行為界定的明確化，相信對(duì)于規(guī)范整個(gè)建筑行業(yè)市場，杜絕非法轉(zhuǎn)包，違法分包行為能起到有利的督促作用，同時(shí)也為審判實(shí)踐起到拋磚引玉的作用。

第五篇：非法分包轉(zhuǎn)包總結(jié)

東城區(qū)住建委關(guān)于做好轉(zhuǎn)包違法分包等

違法行為專項(xiàng)治理工作總結(jié)

為進(jìn)一步規(guī)范我區(qū)建筑市場秩序，嚴(yán)厲打擊和遏制建筑工程施工違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包及掛靠等違法行為，保障工程質(zhì)量安全。我委根據(jù)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部全國工程質(zhì)量治理兩年行動(dòng)電視電話會(huì)議精神和市住建委工程質(zhì)量兩年行動(dòng)工作部署的相關(guān)要求，從2014年9月起在全區(qū)范圍內(nèi)進(jìn)行了部署動(dòng)員、自查自糾和綜合執(zhí)法大檢查。2014年11月至2015年2月完成了第一次全面排查工作，進(jìn)一步消除了可能危及工程質(zhì)量安全的各種隱患，促進(jìn)我區(qū)城鄉(xiāng)建設(shè)和建筑業(yè)健康發(fā)展。

（一）強(qiáng)化組織領(lǐng)導(dǎo)，認(rèn)真安排部署

我委充分認(rèn)識(shí)到建筑施工轉(zhuǎn)包違法分包、掛靠等行為的危害性及打擊行動(dòng)的重要性、緊迫性，制定“北京市平谷區(qū)工程質(zhì)量專項(xiàng)治理兩年行動(dòng)方案”，并在此基礎(chǔ)上制定轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為專項(xiàng)治理方案，落實(shí)專人、落實(shí)責(zé)任。并將相關(guān)市建委文件下發(fā)各項(xiàng)目部，確保每個(gè)項(xiàng)目的建設(shè)單位、施工單位都了解專項(xiàng)治理的內(nèi)容，尤其是自查自糾的要求落實(shí)到各建設(shè)、施工、監(jiān)理單位。我委于2014年10月21日，召開建設(shè)工程APEC會(huì)議保障暨質(zhì)量專項(xiàng)治理工作部署會(huì)。會(huì)議中對(duì)建筑施工轉(zhuǎn)包、違法分包等違法行為專項(xiàng)治理工作進(jìn)行了部署。

（二）加強(qiáng)責(zé)任意識(shí)，注重自查自糾 我區(qū)各建設(shè)單位及施工企業(yè)根據(jù)市建委相關(guān)文件及我委制定的專項(xiàng)方案，積極開展自查自糾工作。截止到10月29日，大部分在施工地報(bào)送了自查表和自查自糾報(bào)告。從報(bào)送情況看，未發(fā)現(xiàn)明顯問題。將自查自糾完成情況進(jìn)行統(tǒng)計(jì)，將未按時(shí)遞交自查表和自查報(bào)告的列為重點(diǎn)檢查的項(xiàng)目和單位。

（三）全面統(tǒng)籌兼顧，嚴(yán)格執(zhí)法處罰

我委本著“全覆蓋、零容忍、嚴(yán)執(zhí)法、重實(shí)效”的指導(dǎo)思想，結(jié)合自身實(shí)際，明確范圍、突出重點(diǎn)、狠抓薄弱環(huán)節(jié)，做到點(diǎn)面有機(jī)結(jié)合。同時(shí)統(tǒng)籌整合招標(biāo)投標(biāo)、合同備案、質(zhì)量安全、施工許可、竣工備案等各個(gè)環(huán)節(jié)監(jiān)管力量，形成合力，產(chǎn)生綜合執(zhí)法效應(yīng)。對(duì)自查自糾階段積極響應(yīng)、及時(shí)整改的可免予處罰，對(duì)陽奉陰違、敷衍了事的，必須從重處罰。截止到目前，我區(qū)內(nèi)未發(fā)現(xiàn)轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為。

（四）認(rèn)真學(xué)習(xí)文件，展開深入討論

為了更深刻的理解建筑工程施工轉(zhuǎn)包、違法分包等違法行為認(rèn)定及查處辦法，更嚴(yán)格的在大檢查中進(jìn)行執(zhí)法。我委行管處每周定期組織網(wǎng)格組組長例會(huì)，集體學(xué)習(xí)建設(shè)部、市建委下發(fā)的相關(guān)政策文件，并對(duì)文件的重點(diǎn)進(jìn)行討論，各抒己見，明確怎么查，查什么的問題。通過討論深入的理解了肢解發(fā)包、陰陽合同、超越資質(zhì)等級(jí)承攬工程、違法轉(zhuǎn)包、分包、掛靠等違法行為的認(rèn)定與查處。

（五）建議及下一步措施 希望市建委建管中心查處的一些典型案例及相關(guān)經(jīng)驗(yàn)?zāi)芗皶r(shí)通報(bào)給我委，并能對(duì)我委相關(guān)科室業(yè)務(wù)進(jìn)行指導(dǎo)。

下一步措施：

1、進(jìn)一步加強(qiáng)現(xiàn)場的質(zhì)量、安全方面的監(jiān)督管理，加大檢查力度。加大宣傳教育力度，提高個(gè)施工單位認(rèn)真履行職責(zé)，依法辦事的自覺性。

2、對(duì)在施的房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程項(xiàng)目的承發(fā)包情況進(jìn)行檢查，建立長效機(jī)制。加強(qiáng)自身業(yè)務(wù)水平，理論學(xué)習(xí)，做到依法行政，規(guī)范行為，提高辦事效率。

東城區(qū)住房和城市建設(shè)委員會(huì)

2015-3-10