第一篇：在民商事合同中如何約定送達(dá)地址

在民商事合同中如何約定“送達(dá)地址”？

在民商事活動(dòng)中，“合同”占據(jù)重要地位，無論是借錢、買房、贈(zèng)與還是做生意，大多數(shù)情況，當(dāng)事人都會(huì)簽訂合同。合同的形式有多種，有“君子協(xié)定”的口頭合同，更有“先小人、后君子”的書面合同，也許還有其他形式的合同。因合同引發(fā)的民事糾紛也不少，越是經(jīng)濟(jì)活躍的地區(qū)越多，而多數(shù)當(dāng)事人尋求司法救濟(jì)途徑解決。

原告起訴到法院、經(jīng)法院立案庭受理以后，法官第一件重要工作就是將法律文書有效送達(dá)給被告。雖然《民事訴訟法》規(guī)定的送達(dá)方式包括直接送達(dá)、留置送達(dá)、委托送達(dá)、郵寄送達(dá)、轉(zhuǎn)交送達(dá)和公告送達(dá)等多種方式。但是，在案件較多的地區(qū)，因法院人員緊缺，法官和書記員上門進(jìn)行送達(dá)或留置送達(dá)的情況越來越少。

目前在司法實(shí)踐中，常用的送達(dá)方式有三種：

直接送達(dá)

直接送達(dá)就是法官和書記員電話通知被告到法院領(lǐng)取訴訟材料。

郵寄送達(dá)

法院在電話通知要求被告到法院領(lǐng)取文書未果或不能進(jìn)行有效電話聯(lián)系時(shí)，一般會(huì)根據(jù)原告提供的被告地址信息，通過司法專郵進(jìn)行郵寄送達(dá)。

公告送達(dá)

按照正常程序不能有效送達(dá)，則通過公告的方式進(jìn)行送達(dá)，不論被告是否看到公告的訴訟文書，都會(huì)產(chǎn)生已經(jīng)有效送達(dá)的法律效果。

如果被告不配合，不接電話導(dǎo)致直接送達(dá)不能，拒收郵件導(dǎo)致郵寄送達(dá)不能，而公告送達(dá)時(shí)間多達(dá)90天（公告期60天+答辯舉證期30天），這些就是常說的“法院送達(dá)難”的老大難問題。

如何約定“送達(dá)地址”？

最高人民法院于2016年9月發(fā)布的法發(fā)〔2016〕21號(hào)《關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)案件繁簡分流優(yōu)化司法資源配置的若干意見》明確規(guī)定：完善送達(dá)程序與送達(dá)方式：當(dāng)事人在糾紛發(fā)生之前約定送達(dá)地址的，人民法院可以將該地址作為送達(dá)訴訟文書的確認(rèn)地址。這對(duì)解決送達(dá)難的問題，將會(huì)起到根本性作用。這條規(guī)定的意義在于：只要合同當(dāng)事人在合同條款中明確約定了送達(dá)地址，法院就可以向這個(gè)地址郵寄法律文書并視為送達(dá)。如果被告不來應(yīng)訴，法院可以缺席審判，省時(shí)、省力、節(jié)約司法資源。

當(dāng)事人在起草合同時(shí)，務(wù)必把約定送達(dá)地址的條款寫進(jìn)去。建議寫在“爭議解決辦法”條款中。

北京四中院建議的合同條款

約定合同送達(dá)地址條款范本(以下條款均加粗加重)

XXXA公司(銀行)與XXXB公司(個(gè)人)就XXX合同中涉及各類通知、協(xié)議等文件以及就合同發(fā)生糾紛時(shí)相關(guān)文件和法律文書送達(dá)時(shí)的送達(dá)地址及法律后果作如下約定：

1、XXXA公司(銀行)確認(rèn)其有效的送達(dá)地址為____。

2、XXXB公司(個(gè)人)確認(rèn)其有效的送達(dá)地址為____。

3、雙方該送達(dá)地址適用范圍包括雙方非訴時(shí)各類通知、協(xié)議等文件以及就合同發(fā)生糾紛時(shí)相關(guān)文件和法律文書的送達(dá)，同時(shí)包括在爭議進(jìn)入仲裁、民事訴訟程序后的一審、二審、再審和執(zhí)行程序。

4、XXXA公司(銀行)的送達(dá)地址需要變更時(shí)應(yīng)當(dāng)履行通知義務(wù)，通過______的方式向XXXB公司(個(gè)人)進(jìn)行通知;XXXB公司(個(gè)人)的送達(dá)地址需要變更時(shí)應(yīng)當(dāng)履行通知義務(wù)，通過_______的方式向XXXA公司(銀行)進(jìn)行通知。

在仲裁及民事訴訟程序時(shí)當(dāng)事人地址變更時(shí)應(yīng)當(dāng)向仲裁機(jī)構(gòu)、法院履行送達(dá)地址變更通知義務(wù)。

XXXA公司(銀行)或XXXB公司(個(gè)人)未按前述方式履行通知義務(wù)，雙方所確認(rèn)的送達(dá)地址仍視為有效送達(dá)地址，因當(dāng)事人提供或者確認(rèn)的送達(dá)地址不準(zhǔn)確、送達(dá)地址變更后未及時(shí)依程序告知對(duì)方和法院、當(dāng)事人或指定的接收人拒絕簽收等原因，導(dǎo)致法律文書未能被當(dāng)事人實(shí)際接收的，郵寄送達(dá)的，以文書退回之日視為送達(dá)之日;直接送達(dá)的，送達(dá)人當(dāng)場在送達(dá)回證上記明情況之日視為送達(dá)之日;履行送達(dá)地址變更通知義務(wù)的，以變更后的送達(dá)地址為有效送達(dá)地址。對(duì)于上述當(dāng)事人在合同中明確約定的送達(dá)地址，法院進(jìn)行送達(dá)時(shí)可直接郵寄送達(dá)，即使當(dāng)事人未能收到法院郵寄送達(dá)的文書，由于其在合同中的約定，也應(yīng)當(dāng)視為送達(dá)。

5、糾紛進(jìn)入仲裁、民事訴訟程序后，如當(dāng)事人應(yīng)訴并直接向仲裁機(jī)構(gòu)、法院提交送達(dá)地址確認(rèn)書，該確認(rèn)地址與訴前確認(rèn)的送達(dá)地址不一致的，以向仲裁機(jī)構(gòu)、法院提交確認(rèn)的送達(dá)地址為準(zhǔn)(該送達(dá)地址適用上述第3條規(guī)定的送達(dá)方式及送達(dá)的法律后果)。

第二篇：約定合同送達(dá)地址條款范本

約定合同送達(dá)地址條款范本（以下條款均加粗加重）：

XXXA公司（銀行）與XXXB公司（個(gè)人）就XXX合同中涉及各類通知、協(xié)議等文件以及就合同發(fā)生糾紛時(shí)相關(guān)文件和法律文書送達(dá)時(shí)的送達(dá)地址及法律后果作如下約定：

1、XXXA公司（銀行）確認(rèn)其有效的送達(dá)地址為＿＿＿＿。

2、XXXB公司（個(gè)人）確認(rèn)其有效的送達(dá)地址為＿＿＿＿。

3、雙方該送達(dá)地址適用范圍包括雙方非訴時(shí)各類通知、協(xié)議等文件以及就合同發(fā)生糾紛時(shí)相關(guān)文件和法律文書的送達(dá)，同時(shí)包括在爭議進(jìn)入仲裁、民事訴訟程序后的一審、二審、再審和執(zhí)行程序。

4、XXXA公司（銀行）的送達(dá)地址需要變更時(shí)應(yīng)當(dāng)履行通知義務(wù)，通過＿＿＿＿＿＿的方式向XXXB公司（個(gè)人）進(jìn)行通知；XXXB公司（個(gè)人）的送達(dá)地址需要變更時(shí)應(yīng)當(dāng)履行通知義務(wù)，通過＿＿＿＿＿＿＿的方式向XXXA公司（銀行）進(jìn)行通知。

在仲裁及民事訴訟程序時(shí)當(dāng)事人地址變更時(shí)應(yīng)當(dāng)向仲裁機(jī)構(gòu)、法院履行送達(dá)地址變更通知義務(wù)。

XXXA公司（銀行）或XXXB公司（個(gè)人）未按前述方式履行通知義務(wù)，雙方所確認(rèn)的送達(dá)地址仍視為有效送達(dá)地址，因當(dāng)事人提供或者確認(rèn)的送達(dá)地址不準(zhǔn)確、送達(dá)地址變更后未及時(shí)依程序告知對(duì)方和法院、當(dāng)事人或指定的接收人拒絕簽收等原因，導(dǎo)致法律文書未能被當(dāng)事人實(shí)際接收的，郵寄送達(dá)的，以文書退回之日視為送達(dá)之日；直接送達(dá)的，送達(dá)人當(dāng)場在送達(dá)回證上記明情況之日視為送達(dá)之日；履行送達(dá)地址變更通知義務(wù)的，以變更后的送達(dá)地址為有效送達(dá)地址。對(duì)于上述當(dāng)事人在合同中明確約定的送達(dá)地址，法院進(jìn)行送達(dá)時(shí)可直接郵寄送達(dá)，即使當(dāng)事人未能收到法院郵寄送達(dá)的文書，由于其在合同中的約定，也應(yīng)當(dāng)視為送達(dá)。

5、糾紛進(jìn)入仲裁、民事訴訟程序后，如當(dāng)事人應(yīng)訴并直接向仲裁機(jī)構(gòu)、法院提交送達(dá)地址確認(rèn)書，該確認(rèn)地址與訴前確認(rèn)的送達(dá)地址不一致的，以向仲裁機(jī)構(gòu)、法院提交確認(rèn)的送達(dá)地址為準(zhǔn)（該送達(dá)地址適用上述第3條規(guī)定的送達(dá)方式及送達(dá)的法律后果）。

第三篇：四中院約定送達(dá)地址解決送達(dá)難

北京四中院率先發(fā)出司法建議：約定送達(dá)地址

2016-06-28 09:34:02 | 來源：央廣網(wǎng) | 作者：孫瑩

北京市第四中級(jí)人民法院結(jié)合審判實(shí)踐，在全市率先發(fā)出《關(guān)于有效維護(hù)金融債權(quán)解決“送達(dá)難”在合同中約定送達(dá)地址的司法建議》，建議銀行、金融機(jī)構(gòu)以 合同約定送達(dá)地址、明確法律責(zé)任的方式解決“送達(dá)難”問題，同時(shí)該院制作規(guī)范化、模板化合同建議條款，促進(jìn)合同當(dāng)事人履行誠信義務(wù)。

北京四中院作為全國首批跨行政區(qū)劃法院、北京市首批整建制綜合改革試點(diǎn)法院，在北京市跨區(qū)劃管轄金融借款合同糾紛一審案件、涉外及涉港澳臺(tái)商事一審案 件以及跨區(qū)劃的環(huán)境資源、食品藥品安全等重大民商事案件。2015年初，四中院在調(diào)研、審理的涉外商事、金融借款等合同糾紛案件中，發(fā)現(xiàn)債務(wù)人不誠信履 約，惡意逃避送達(dá)的現(xiàn)象比較突出。

2015年12月，北京四中院在北京市金融工作局“2015年四季度政銀企溝通交流會(huì)暨銀行資產(chǎn)管理專題座談會(huì)”上向行政主管部門、銀行、金融機(jī)構(gòu)提 出以合同中約定送達(dá)地址，并約定明確的法律責(zé)任的方式，解決非訴階段、仲裁、訴訟等程序中的“送達(dá)難”問題，從而在當(dāng)前經(jīng)濟(jì)形勢下有效維護(hù)金融債權(quán)。

2016年3月，北京四中院在全市率先向銀行發(fā)出《關(guān)于有效維護(hù)金融債權(quán)解決“送達(dá)難”在合同中約定送達(dá)地址的司法建議》，運(yùn)行期間得到銀行的認(rèn)可與支持。2016年6月，四中院為進(jìn)一步推動(dòng)該項(xiàng)工作，集中向金融機(jī)構(gòu)主管部門以及銀行發(fā)送該司法建議。

“送達(dá)難”在非訴階段體現(xiàn)為債務(wù)人逃避債務(wù)，拒絕簽收債權(quán)人的各種文件，包括催款通知、解除合同通知等，導(dǎo)致債權(quán)難以實(shí)現(xiàn)。在仲裁、訴訟和執(zhí)行階段體 現(xiàn)為案件受理后，無法送達(dá)起訴書、證據(jù)、開庭傳票等。如果當(dāng)事人在外地，還要耗費(fèi)時(shí)間、人力，提高經(jīng)濟(jì)成本去送達(dá)，仍然可能被拒收。如果無法采取直接送達(dá) 等方式，法院要進(jìn)行公告送達(dá)，不但增加訴訟成本，還會(huì)延長審理期限。一件案件中的公告送達(dá)包括送達(dá)起訴書、開庭傳票、裁判文書，如果上訴還要公告送達(dá)上訴 狀。公告送達(dá)起訴書和開庭傳票，需要自公告之日起經(jīng)過六十日，再留出十五天答辯期和三十天舉證期限，僅此一項(xiàng)工作就要三個(gè)多月。一旦案件涉及“送達(dá)難”，其審理周期就會(huì)長達(dá)一年甚至二年的時(shí)間。因此，約定送達(dá)地址、明確法律責(zé)任至關(guān)重要，這樣就可以直接郵寄送達(dá)，案件審理期限會(huì)大大縮短。同樣，公告審理 一、二年的案件，會(huì)在三個(gè)月到半年內(nèi)審結(jié)，可有效提高審判效率，讓債權(quán)人權(quán)利及時(shí)得到維護(hù)。

近幾年，我國現(xiàn)行民事送達(dá)制度雖然有了較大的發(fā)展，但依然不能徹底有效解決“送達(dá)難”的問題，在尚未建立普遍意義上的送達(dá)地址申報(bào)與變更制度的情況 下，為有效解決當(dāng)事人在非訴階段與仲裁、訴訟等程序中因不誠信造成的“送達(dá)難”現(xiàn)象，北京四中院建議通過合同約定送達(dá)地址并將其適用范圍覆蓋非訴階段與仲 裁、訴訟程序，進(jìn)行有效的司法確認(rèn)，與送達(dá)程序相銜接，具有現(xiàn)實(shí)的社會(huì)意義。同時(shí)，該司法建議可以適用于所有合同類型案件，這意味著解決“送達(dá)難”有了新 的方法與路徑。

北京四中院對(duì)解決“送達(dá)難”問題提出的主要建議內(nèi)容：

在合同中約定送達(dá)地址并確認(rèn)其法律責(zé)任，通過規(guī)范化、模板化的合同條款約束當(dāng)事人履行誠信義務(wù)和承擔(dān)法律責(zé)任。

1、明確在民商事合同中就送達(dá)各類通知、協(xié)議等文件以及就發(fā)生糾紛時(shí)相關(guān)文件及法律文書的送達(dá)地址所作的約定，屬于合同中獨(dú)立存在的有關(guān)有效送達(dá)地址 的確認(rèn)和解決爭議方法的條款，在合同中明確約定了有效送達(dá)地址的確認(rèn)和當(dāng)事人的法律文書送達(dá)地址，當(dāng)事人依合同約定承擔(dān)有效送達(dá)的法律后果；

2、建議合同條款明確約定送達(dá)地址的適用范圍包括非訴階段和爭議進(jìn)入仲裁、民事訴訟程序后的一審、二審、再審和執(zhí)行程序；

3、建議合同條款約定了當(dāng)事人送達(dá)地址需要變更時(shí)的通知程序；

4、建議合同條款提示以下法律后果：因當(dāng)事人提供或者確認(rèn)的送達(dá)地址不準(zhǔn)確、送達(dá)地址變更后未及時(shí)依程序告知對(duì)方和法院、當(dāng)事人或指定的接收人拒絕簽 收等原因，導(dǎo)致法律文書未能被當(dāng)事人實(shí)際接收的，郵寄送達(dá)的，以文書退回之日視為送達(dá)之日；直接送達(dá)的，送達(dá)人當(dāng)場在送達(dá)回證上記明情況之日視為送達(dá)之 日；

5、建議該條款以明確醒目的方式進(jìn)行了特別提示(條款字體加粗加重)。對(duì)于上述當(dāng)事人在合同中明確約定的送達(dá)地址，法院進(jìn)行送達(dá)時(shí)可直接郵寄送達(dá)，即使被告未能收到法院郵寄送達(dá)的文書，由于其在合同中的約定，也應(yīng)當(dāng)視為送達(dá)；

6、建議糾紛進(jìn)入民事訴訟程序后，如當(dāng)事人應(yīng)訴并直接向法院提交送達(dá)地址確認(rèn)書，該確認(rèn)地址與訴前確認(rèn)的送達(dá)地址不一致的，以向法院提交確認(rèn)的送達(dá)地址為準(zhǔn)(仲裁同前)；

7、建議根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第八十七條的規(guī)定：經(jīng)受送達(dá)人同意，人民法院可以采用傳真、電子郵件等能夠確認(rèn)其收悉的方式送達(dá)法律文書，但判決書、裁定書、調(diào)解書除外。實(shí)踐中，當(dāng)事人在合同條款中明確約定采用傳真、電子郵箱、移動(dòng)通訊等能夠確認(rèn)其收悉的方式送達(dá)，滿足上述地址送達(dá)條件，應(yīng) 當(dāng)產(chǎn)生上述地址送達(dá)的同樣法律效果。采用電子通訊方式送達(dá)的，送達(dá)人員應(yīng)當(dāng)保留相應(yīng)的備份材料及相關(guān)的視頻截圖；

8、建議約定送達(dá)地址確認(rèn)的當(dāng)事人包括合同相對(duì)方及擔(dān)保人等，在合同約定送達(dá)地址時(shí)應(yīng)與各方當(dāng)事人均簽訂該條款。

第四篇：關(guān)于民商事糾紛訴前送達(dá)地址確認(rèn)書的司法建議

民商事糾紛訴前送達(dá)地址確認(rèn)的適用

在民商事糾紛訴訟中，“送達(dá)難”絕大部分是由于當(dāng)事人送達(dá)地址不明確導(dǎo)致的，如何讓送達(dá)地址在訴前確定，避免冗長而效果甚微的公告送達(dá)，就成為困擾各地法院的重大難題。而訴前送達(dá)地址確認(rèn)制度就是一個(gè)拋開現(xiàn)有定勢思維，尋找新穎角度解決問題的方法。

所謂訴前地址確認(rèn)制度就是指法院根據(jù)當(dāng)事人在糾紛發(fā)生前確認(rèn)的送達(dá)地址送達(dá)訴訟文書，因受送達(dá)人自己確認(rèn)的送達(dá)地址不準(zhǔn)確，送達(dá)地址變更未及時(shí)履行告知義務(wù)，導(dǎo)致訴訟文書未能被受送達(dá)人實(shí)際接收到的，郵寄送達(dá)以郵件回執(zhí)上注明的退回之日視為送達(dá)之日；直接送達(dá)的，送達(dá)人當(dāng)場在送達(dá)回證上記明情況之日視為送達(dá)之日的制度。

一、民商事糾紛訴前送達(dá)地址確認(rèn)制度的必要性

1.最大限度的避免公告送達(dá)

公告送達(dá)冗長的公告時(shí)間破壞了效率價(jià)值和公正價(jià)值，且大部分流于形式，基本無法實(shí)現(xiàn)通知當(dāng)事人的目的，加劇了當(dāng)事人及法院之間的矛盾。

2.填補(bǔ)我國送達(dá)制度的漏洞

在我國現(xiàn)有送達(dá)制度框架下，送達(dá)地址確認(rèn)書與推定送達(dá)原則的適用對(duì)象僅僅只是已經(jīng)向法院出具送達(dá)確認(rèn)書且已經(jīng)被告知不利后果的當(dāng)事人，并不能解決法律文書的首次送達(dá)問題，而法律文書的首次送達(dá)恰恰是民商事案件送達(dá)問題的癥結(jié)所在。

因此構(gòu)建民商事案件的訴前地址確認(rèn)制度，以合同約定或其他書面確認(rèn)的形式將確定訴訟送達(dá)地址的時(shí)間提前到 1

案件立案之前，并且賦予該種約定或者確認(rèn)具備相應(yīng)的法律效力，無疑就成為解決送達(dá)難問題的“一劑良藥”。

二、民商事糾紛訴前送達(dá)地址確認(rèn)制度的可行性

1.民商事糾紛訴前送達(dá)地址確認(rèn)制度的正當(dāng)性

訴前送達(dá)地址確認(rèn)只是把受送達(dá)人在訴后的訴訟權(quán)利提前到訴前，對(duì)其推定送達(dá)仍適用2005年《關(guān)于以法院專遞方式郵寄送達(dá)民事訴訟文書的若干規(guī)定》，且此制度并未違反任何強(qiáng)制性法規(guī)，符合現(xiàn)實(shí)需求，因而具有正當(dāng)性。

2.民商事糾紛訴前送達(dá)地址確認(rèn)制度的合理性

訴前送達(dá)地址確認(rèn)制度避免了復(fù)雜、繁瑣、效率低下的公告送達(dá)，節(jié)省了審判資源，同時(shí)既保證原告合法權(quán)益的及時(shí)發(fā)現(xiàn)又能保障被告的知情權(quán)、參與權(quán)和接受公正裁判權(quán)，大大提高了法院的辦案效率。

3.民商事糾紛訴前送達(dá)地址確認(rèn)制度的法理性

訴前送達(dá)地址確認(rèn)制度是訴訟當(dāng)事人意思自治原則、誠實(shí)信用原則及訴訟處分原則的表現(xiàn)。如同當(dāng)事人可以在合同中約定糾紛仲裁條款及管轄法院條款規(guī)定，當(dāng)事人完全有權(quán)利在訴前以真實(shí)意思表示處分自己的訴訟程序權(quán)利。

4.民商事糾紛訴前送達(dá)地址確認(rèn)制度的可操作性

各地法院為了解決送達(dá)難問題，不斷在實(shí)踐中探索訴前送達(dá)地址確認(rèn)制度的可操作性，如：

上海市高級(jí)人民法院于2011年下發(fā)了《關(guān)于審理信用卡糾紛案件的若干指導(dǎo)意見》第一條規(guī)定：如信用卡領(lǐng)用合約中明確約定訴訟期間送達(dá)地址，并約定受訴法院郵寄到該地址即視為送達(dá)的，該條約應(yīng)屬有效，受訴法院應(yīng)依法根據(jù)上述地址進(jìn)行送達(dá)。

浙江省湖州市長興縣人民法院于2012年針對(duì)金融借款糾紛案件有效送達(dá)率低的問題，提出在借款合同訂立過程中增加確認(rèn)送達(dá)地址條款的建議，及一旦日后貸款人違約引發(fā)訴訟糾紛，則可按借款人在借款合同中自行確認(rèn)的地址直接郵寄送達(dá)各類法律文書。

其他案例比如：廣東省佛山市南海區(qū)人民法院于2007年針對(duì)交通事故推出在訴前預(yù)先確認(rèn)送達(dá)地址；廈門集美法院對(duì)訴前送達(dá)地址確認(rèn)制度的嘗試等。

三、民商事糾紛訴前送達(dá)地址確認(rèn)制度實(shí)施的幾點(diǎn)建議

1.訴前送達(dá)地址確認(rèn)制度使用范圍及條件

民商事訴訟糾紛案件，均可適用，大致與現(xiàn)行的訴訟送達(dá)地址確認(rèn)書范圍一致，在使用時(shí)，當(dāng)事人必須處于真實(shí)意思表示，且明白其行為的法律后果。

2.訴前送達(dá)地址確認(rèn)制度表達(dá)形式及內(nèi)容

可以采用合同條款、單獨(dú)書面協(xié)議、向第三方出具確認(rèn)書等形式，根據(jù)基層法院審理案件當(dāng)事人的實(shí)際情況，建議使用單獨(dú)書面形式，其內(nèi)容與現(xiàn)行訴訟送達(dá)地址確認(rèn)書一致。

3.訴前送達(dá)地址確認(rèn)制度的效力

一旦產(chǎn)生糾紛進(jìn)入訴訟程序，即適用2005年《關(guān)于以法院專遞方式郵寄送達(dá)民事訴訟文書的若干規(guī)定》相關(guān)規(guī)定。

附：協(xié)議樣本一份

第五篇：合同中如何約定違約金

合同中如何約定違約金

通常我們?cè)谂c相對(duì)方簽訂合同時(shí)，常常會(huì)約定一定比例或數(shù)額的違約金，以確保合同的全面履行。通過近幾年對(duì)合同的審查發(fā)現(xiàn)，我們?cè)诩s定違約金時(shí)，由于對(duì)相關(guān)法律規(guī)定不甚了解，對(duì)違約金的計(jì)算方法沒有一個(gè)明確的標(biāo)準(zhǔn)，常常憑個(gè)人的主觀臆想隨意約定，一旦對(duì)方違約，很難按照約定的比例或數(shù)額支付。因此，嚴(yán)格按照法律規(guī)定，對(duì)違約條款進(jìn)行規(guī)范，合理約定違約金，不僅能有效保障合同的實(shí)際履行，而且一旦發(fā)生違約，也能依照合同約定維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。

違約金是指按照當(dāng)事人的約定或者法律的直接規(guī)定，一方當(dāng)事人違約的，應(yīng)向另一方支付約定或法定數(shù)額的金錢。違約金具有擔(dān)保債務(wù)履行的功效，又具有懲罰違約人和補(bǔ)償無過錯(cuò)一方當(dāng)事人所受損失的效果。

違約金有法定違約金與約定違約金之分。在相關(guān)法律、法規(guī)中，由法律直接規(guī)定的為法定違約金，由當(dāng)事人協(xié)商在合同中自愿約定的，稱為約定違約金。從適用原則上講，約定大于法定，既，有約定的依照約定，沒有約定的適用法定，但前提條件是約定必須合法。

根據(jù)自愿原則，雖然《合同法》對(duì)當(dāng)事人在合同中約定的違約金沒有具體明確，只是給出了一個(gè)原則性的規(guī)定，但如果當(dāng)事人隨意約定，且約定的違約金過高或過低的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)有權(quán)予以調(diào)整，但必需經(jīng)過法定程序來實(shí)現(xiàn)，無形中增加了當(dāng)事人的訴訟成本，這一點(diǎn)應(yīng)引起注意?！逗贤ā返谝话僖皇臈l規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。

約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

那么我們應(yīng)當(dāng)按照什么標(biāo)準(zhǔn)來約定違約金？眾所周知，合同法規(guī)定的承擔(dān)責(zé)任的形式之一是損失賠償，因此在約定違約金時(shí)我們應(yīng)以可能造成的損失為基礎(chǔ)，根據(jù)《合同法》第一百一十三條規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見

到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。該條款實(shí)際上就是我們所說的法定違約金的支付標(biāo)準(zhǔn)，換言之，如果合同當(dāng)事人在合同中沒有約定違約金的，違約金等于違約所造成的實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失。

既然是約定違約金，那么在約定違約金時(shí)就不能完全依照實(shí)際損失來計(jì)算，況且違約金兼有補(bǔ)償性和懲罰性的特點(diǎn)，因此在約定違約金時(shí)，違約金的數(shù)額應(yīng)以不超過造成損失的30%來確定。這在最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋

（二）第二十九條中就有明確的規(guī)定：當(dāng)事人主張約定的違約金過高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。

當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。

另外，最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋

（二）對(duì)違約金的實(shí)現(xiàn)也作了更為具體的規(guī)定：

第二十七條規(guī)定：當(dāng)事人通過反訴或者抗辯的方式，請(qǐng)求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應(yīng)予支持。

第二十八條規(guī)定：當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，人民法院不予支持。

從上述《合同法》的相關(guān)規(guī)定可以看出，關(guān)于對(duì)違約金的立法意圖是補(bǔ)償因違約造成的損失為主，而處罰違約行為的作用為輔，要求處罰幅度不能過分高于損失，訂立過高的違約金數(shù)額在法律上受到一定的制約。因此，在訂立合同時(shí)必須清楚法律不保護(hù)過高的違約金數(shù)額。當(dāng)事人如果漠視法律的這種制約，不僅實(shí)現(xiàn)不了訂立違約金的目的，同時(shí)為以后解決糾紛增加了時(shí)間和訴訟上的成本。