第一篇：解析合同中當(dāng)事人約定優(yōu)先原則的適用

合同中當(dāng)事人約定優(yōu)先原則的適用

[案情]原告李某與馮某系夫妻關(guān)系。2003年12月10日，兩原告與被告朱某簽訂售房協(xié)議，雙方約定兩原告將所有的門面房一間出售給被告，價(jià)款為24.5萬元，由被告朱某向某信用社支付16萬元，向債權(quán)人劉洪支付7.8萬元，向建行支付0.7萬元，代兩原告償還上述三處債務(wù)，以上債務(wù)由被告處理，與兩原告無關(guān)。2003年12月16日，在房管部門辦理房屋產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)時(shí)，原告李某與被告朱某簽訂了房地產(chǎn)買賣契約，約定房屋價(jià)格為24.5萬元，被告朱某于2003年12月20日前一次性給付。后被告朱某按約為兩原告償還了農(nóng)村信用社、劉洪、建行的所有債務(wù)。兩原告以被告實(shí)際償還的某信用社債務(wù)額為15.042萬元，差額9580元作為購房款應(yīng)予以支付為由訴至法院，要求被告朱某支付所欠房款9580元及逾期利息1468元。

[爭議]

對(duì)被告朱某應(yīng)否再支付兩原告9580元及逾期利息1468元，有兩種觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)，原、被告之間是一般買賣合同關(guān)系，其房價(jià)約定明確，雙方約定由被告朱某代償還兩原告三處債務(wù)是房價(jià)支付方式，在被告實(shí)際償付15.042萬元結(jié)清該債務(wù)后不能視為其已履行了給付16萬元房款的合同義務(wù)，因此，被告朱某應(yīng)支付兩原告所欠房款9580元及利息1468元。

第二種觀點(diǎn)，原、被告之間簽訂的售房協(xié)議中約定由被告將房款代兩原告償還三處債務(wù)系以房抵債，被告朱某按約承受原告的債務(wù)后，債權(quán)人與被告間就債的履行與兩原告不再有利害關(guān)系，因此，被告朱某不應(yīng)支付兩原告9580元及利息1468元，駁回兩原告的訴訟請(qǐng)求。

[評(píng)析]

筆者同意第二種意見，理由如下：

1、原、被告之間系一般買賣合同關(guān)系，雙方簽訂的售房協(xié)議和房地產(chǎn)買賣契約系其真實(shí)意志表示，且不違反法律規(guī)定，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第八條的規(guī)定：“依法成立的合同對(duì)雙方當(dāng)事人具有約束力，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或解除合同?！备鶕?jù)原、被告雙方簽訂的《售房協(xié)議》，雙方除約定房屋買賣事宜外，另外約定了被告附隨義務(wù)：即被告用房款為兩原告償還三處債務(wù)，上述債務(wù)由被告處理，與兩原告無關(guān)。因此，根據(jù)合同法“當(dāng)事人約定優(yōu)先原則”，被告朱某按合同約定為兩原告以償還三處債務(wù)的方式支付房款后，債權(quán)人與被告間就債務(wù)的履行與原告之間不再有利害關(guān)系，應(yīng)當(dāng)

認(rèn)為被告已履行了合同約定的全部義務(wù)。因此，被告朱某不應(yīng)再支付兩原告9580元及逾期利息1468元。

2、根據(jù)《中華人民共和國合同法》第六條的規(guī)定：“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則”。本案兩原告是在無錢償還債務(wù)的情況下將其所有的一間門面房出售，房價(jià)是以兩原告對(duì)外所欠三筆債務(wù)總額來確定的，雙方簽訂售房協(xié)議的目的是以房抵債，從售房協(xié)議約定的“以上債務(wù)由乙方(被告)處理與甲方(原告)無關(guān)”的內(nèi)容來看，雙方對(duì)信用社的這筆債務(wù)沒有特別約定，存在可能多還或少還兩種情形。從簽訂合同的目的和公平、誠實(shí)信用原則考慮，兩原告的訴訟請(qǐng)求不應(yīng)予以支持。

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第二篇：合同中如何約定違約金

合同中如何約定違約金

通常我們?cè)谂c相對(duì)方簽訂合同時(shí)，常常會(huì)約定一定比例或數(shù)額的違約金，以確保合同的全面履行。通過近幾年對(duì)合同的審查發(fā)現(xiàn)，我們?cè)诩s定違約金時(shí)，由于對(duì)相關(guān)法律規(guī)定不甚了解，對(duì)違約金的計(jì)算方法沒有一個(gè)明確的標(biāo)準(zhǔn)，常常憑個(gè)人的主觀臆想隨意約定，一旦對(duì)方違約，很難按照約定的比例或數(shù)額支付。因此，嚴(yán)格按照法律規(guī)定，對(duì)違約條款進(jìn)行規(guī)范，合理約定違約金，不僅能有效保障合同的實(shí)際履行，而且一旦發(fā)生違約，也能依照合同約定維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。

違約金是指按照當(dāng)事人的約定或者法律的直接規(guī)定，一方當(dāng)事人違約的，應(yīng)向另一方支付約定或法定數(shù)額的金錢。違約金具有擔(dān)保債務(wù)履行的功效，又具有懲罰違約人和補(bǔ)償無過錯(cuò)一方當(dāng)事人所受損失的效果。

違約金有法定違約金與約定違約金之分。在相關(guān)法律、法規(guī)中，由法律直接規(guī)定的為法定違約金，由當(dāng)事人協(xié)商在合同中自愿約定的，稱為約定違約金。從適用原則上講，約定大于法定，既，有約定的依照約定，沒有約定的適用法定，但前提條件是約定必須合法。

根據(jù)自愿原則，雖然《合同法》對(duì)當(dāng)事人在合同中約定的違約金沒有具體明確，只是給出了一個(gè)原則性的規(guī)定，但如果當(dāng)事人隨意約定，且約定的違約金過高或過低的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)有權(quán)予以調(diào)整，但必需經(jīng)過法定程序來實(shí)現(xiàn)，無形中增加了當(dāng)事人的訴訟成本，這一點(diǎn)應(yīng)引起注意?！逗贤ā返谝话僖皇臈l規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。

約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

那么我們應(yīng)當(dāng)按照什么標(biāo)準(zhǔn)來約定違約金？眾所周知，合同法規(guī)定的承擔(dān)責(zé)任的形式之一是損失賠償，因此在約定違約金時(shí)我們應(yīng)以可能造成的損失為基礎(chǔ)，根據(jù)《合同法》第一百一十三條規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見

到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。該條款實(shí)際上就是我們所說的法定違約金的支付標(biāo)準(zhǔn)，換言之，如果合同當(dāng)事人在合同中沒有約定違約金的，違約金等于違約所造成的實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失。

既然是約定違約金，那么在約定違約金時(shí)就不能完全依照實(shí)際損失來計(jì)算，況且違約金兼有補(bǔ)償性和懲罰性的特點(diǎn)，因此在約定違約金時(shí)，違約金的數(shù)額應(yīng)以不超過造成損失的30%來確定。這在最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋

（二）第二十九條中就有明確的規(guī)定：當(dāng)事人主張約定的違約金過高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。

當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。

另外，最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋

（二）對(duì)違約金的實(shí)現(xiàn)也作了更為具體的規(guī)定：

第二十七條規(guī)定：當(dāng)事人通過反訴或者抗辯的方式，請(qǐng)求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應(yīng)予支持。

第二十八條規(guī)定：當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，人民法院不予支持。

從上述《合同法》的相關(guān)規(guī)定可以看出，關(guān)于對(duì)違約金的立法意圖是補(bǔ)償因違約造成的損失為主，而處罰違約行為的作用為輔，要求處罰幅度不能過分高于損失，訂立過高的違約金數(shù)額在法律上受到一定的制約。因此，在訂立合同時(shí)必須清楚法律不保護(hù)過高的違約金數(shù)額。當(dāng)事人如果漠視法律的這種制約，不僅實(shí)現(xiàn)不了訂立違約金的目的，同時(shí)為以后解決糾紛增加了時(shí)間和訴訟上的成本。

第三篇：勞動(dòng)合同中可以約定適用外國法律嗎？.

勞動(dòng)合同中可以約定適用外國法律嗎？

在民事合同中，當(dāng)事人一般可以自行約定適用于該合同的法律，在國際商事合同中，即可以約定適用中國的法律，也可以約定適用外國的法律。那么和老外簽勞動(dòng)合同，能約定適用外國的法律嗎？

筆者認(rèn)為，由于我國的企業(yè)類型很多，員工的類型也很多，難以一概而論，不過一個(gè)總的原則是，除外國企業(yè)與其自行雇傭的人員之間可以適用外國企業(yè)本國法以外，勞動(dòng)合同中不能約定適用外國法律。

企業(yè)有中外之分，員工也有中外之分。如外國企業(yè)與其外國雇員完全是按照外國企業(yè)本國法建立勞動(dòng)關(guān)系的，外國雇員在中國的工作也僅是其在外國企業(yè)受雇后的工作內(nèi)容之一，他們之間的勞動(dòng)關(guān)系仍然受外國企業(yè)本國法的管轄。

但是外國企業(yè)在中國經(jīng)營，總是需要雇傭中國員工的，外國企業(yè)與中國員工之間的勞動(dòng)關(guān)系就必然要適用中國的法律。同樣，在中國注冊(cè)的企業(yè)（包括外國企業(yè)在中國開辦的子公司、以及外國公司與中國公司合資合作組建的公司）雇傭了外籍員工，他們之間的勞動(dòng)關(guān)系也應(yīng)適用中國的法律。

這是因?yàn)樵谑澜绶秶鷥?nèi)，國家多是在三個(gè)層面上對(duì)勞動(dòng)關(guān)系加以調(diào)整的，即勞動(dòng)基準(zhǔn)法、集體合同制度、勞動(dòng)合同制度或個(gè)別勞動(dòng)關(guān)系調(diào)整制度。勞動(dòng)基準(zhǔn)法，在我國指的是包括勞動(dòng)法在內(nèi)的各種勞動(dòng)法律法規(guī)，是所有的勞動(dòng)關(guān)系都必須遵守的基礎(chǔ)性規(guī)范，是最低的勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)，不允許在個(gè)別勞動(dòng)關(guān)系中加以改變或限制。各國的實(shí)踐是只要?jiǎng)趧?dòng)關(guān)系存在于某一國家內(nèi)，該國的勞動(dòng)基準(zhǔn)法便直接適用于這一勞動(dòng)關(guān)系，而不論建立這一勞動(dòng)關(guān)系的人是中國人還是外國人。在這種情況下，即使用人單位聲稱它是按照某一外國的法律與員工建立勞動(dòng)關(guān)系的，這種說法也不成立。他們之間的勞動(dòng)關(guān)系仍然要執(zhí)行中國的法律。

第四篇：施工合同中的預(yù)付款如何約定

讀者來信

耿律師你好！我是一家建筑企業(yè)的負(fù)責(zé)人，我公司最近承建了某企業(yè)的一工程，為避免風(fēng)險(xiǎn)我公司要求該企業(yè)在工程開工前預(yù)付一筆工程款，那么我公司應(yīng)如何在合同中與該企業(yè)約定呢？在合同約定中應(yīng)注意哪些問題呢？請(qǐng)耿律師指教。

耿律師支招

在建設(shè)工程施工合同中，工程預(yù)付款是指在工程開工前，發(fā)包方按當(dāng)年預(yù)計(jì)完成工程量造價(jià)總額的一定比例預(yù)先支付承包方的工程材料款，其主要用于購買工程所需的材料和設(shè)備。雖然從業(yè)主角度看，支付工程預(yù)付款存在著一定的風(fēng)險(xiǎn)，但從承包人角度看，如果發(fā)包方完全不支付該款而要求承包方墊資，實(shí)際上也就是將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給了承包方，這對(duì)承包方來講，是不能輕易答應(yīng)的。那么怎樣才能合情合理地在施工合同中約定支付工程預(yù)付款的條款呢？

我認(rèn)為應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：

一、工程預(yù)付款的額度。建筑工程的預(yù)付款一般不宜超過當(dāng)年建筑（包括水、電、暖、衛(wèi)等）工程工作量的50％但也不能低于30％，大量采用預(yù)制構(gòu)件以及工期在6個(gè)月以內(nèi)的工程，可以適當(dāng)增加比例。安裝工程一般不宜超過當(dāng)年安裝工程量的20％，安裝材料用量較大的工程可以適當(dāng)增加。

二、工程預(yù)付款的扣回時(shí)間和方式。工程預(yù)付款應(yīng)在工程開工后完成工程量達(dá)一定比例時(shí)在支付工程進(jìn)度款時(shí)扣回或折抵進(jìn)度款。折回或折抵的方式與比例應(yīng)在合同中明確約定，如約定：″在完成年工程量總造價(jià)××％（以發(fā)包方代表簽字確認(rèn)的工程量報(bào)告為準(zhǔn)）后的每月里，按每月工程進(jìn)度款的××％扣回。在完成年工程量的××％扣完。″

三、運(yùn)用擔(dān)保手段降低風(fēng)險(xiǎn)。工程預(yù)付款支付的時(shí)間一般不遲于約定的開工日期前7天。為了能讓工程預(yù)付款全部用于工程中而不被挪作他用，防止承包方收到工程預(yù)付款后不能按時(shí)進(jìn)場(chǎng)施工，發(fā)包方也會(huì)在合同中約定由發(fā)包方對(duì)工程預(yù)付款的使用情況進(jìn)行監(jiān)督的辦法。比如，規(guī)定特定的查帳方式或要求承包方提供購買材料的合同和發(fā)票等。另外如果支付的工程預(yù)付款數(shù)額較大，雙方還可以協(xié)商約定承包方接受工程預(yù)付款的同時(shí)向發(fā)包方提供銀行保函。當(dāng)然，承包方也可以向業(yè)主要求出具支付保函。

一般來說，承發(fā)包雙方如果能按以上三點(diǎn)要求，對(duì)工程預(yù)付款的數(shù)額及扣回方式進(jìn)行合理約定，并能夠采取有效措施切實(shí)履行這些約定，發(fā)包人支付工程預(yù)付款的風(fēng)險(xiǎn)和承包人被拖欠工程款的風(fēng)險(xiǎn)都是可以降低到合理的程度。

第五篇：合同中沒有約定違約金的

合同中沒有約定違約金的，當(dāng)事人能否主張違約金?

《合同法》第114條規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損害賠償額的計(jì)算辦法，所以一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人主張違約金應(yīng)當(dāng)以雙方之間對(duì)違約金有約定為前提。如果當(dāng)事人之間沒有違約金的約定，或者雖然有約定但是該約定因違反法律規(guī)定而無效時(shí)，當(dāng)事人不得主張違約金，但扔可以依據(jù)《合同法》第107條的規(guī)定要求違約方承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。