第一篇：電大《行政法與行政訴訟法》試題以及答案

電大《行政法與行政訴訟法》試題以及答案

一.單選.（共 20 小題，40 分）

1.下列選項中，可提起行政訴訟的行為是（）。

A.房屋產(chǎn)權(quán)登記

B.對公務(wù)員的獎懲

C.政府規(guī)章的適用

D.勞動爭議的仲裁

學(xué)生答案: A

正確答案: A 分?jǐn)?shù)：2

得分：2

2.以監(jiān)督是否具有直接法律效力為標(biāo)準(zhǔn)，行政法制監(jiān)督分為國家機(jī)關(guān)的監(jiān)督和（）。

A.輿論監(jiān)督

B.公民監(jiān)督

C.公務(wù)員監(jiān)督

D.社會監(jiān)督

學(xué)生答案: D

正確答案: D 分?jǐn)?shù)：2

得分：2

3.新錄用的公務(wù)員試用期為（）。

A.3個月

B.6個月

C.1年

D.3年

學(xué)生答案: C

正確答案: C 分?jǐn)?shù)：2

得分：2

4.行政機(jī)關(guān)根據(jù)其決策和負(fù)責(zé)體制，分為首長制行政機(jī)關(guān)和（）.A.合議制行政機(jī)關(guān)

B.分權(quán)制行政機(jī)關(guān)

C.內(nèi)閣制行政機(jī)關(guān)

D.委員制行政機(jī)關(guān) 學(xué)生答案: D

正確答案: D 分?jǐn)?shù)：2

得分：2

5.行政機(jī)關(guān)提供行政許可申請書格式文本（）。

A.自行決定收費(fèi)

B.與當(dāng)事人協(xié)商決定收費(fèi)

C.根據(jù)成本收費(fèi)

D.不得收費(fèi)

學(xué)生答案: D

正確答案: D 分?jǐn)?shù)：2

得分：2

6.下列人員中，可以被錄用為公務(wù)員的是（）。

A.曾因犯罪受過刑事處罰的 B.曾因違紀(jì)受過行政處罰的 C.曾被開除公職的 D.沒有中國國籍的

學(xué)生答案: B

正確答案: B 分?jǐn)?shù)：2

得分：2

7.劉某經(jīng)某市行政主管部門許可后修建了一座高樓并嚴(yán)重影響了李某的通風(fēng)條件。李某屬于該行政許可行為的（）。

A.第三人

B.行政相對人

C.鑒證人

D.利害關(guān)系人

學(xué)生答案: D

正確答案: D 分?jǐn)?shù)：2

得分：2

8.有權(quán)撤銷國務(wù)院行政法規(guī)的主體是（）

A.全國人大

B.全國人大常委會

C.國家主席

D.最高人民法院

學(xué)生答案: B

正確答案: B 分?jǐn)?shù)：2

得分：2

9.張某對A省B市國稅局的行政處罰決定不服，復(fù)議機(jī)關(guān)是（）。

A.市人民政府

B.市國稅局

C.省人民政府

D.省國稅局

學(xué)生答案: D

正確答案: D 分?jǐn)?shù)：2

得分：2

10.對行政訴訟判決不服的上訴期限為（）。

A.10日

B.15日

C.30日

D.60日

學(xué)生答案: B

正確答案: B 分?jǐn)?shù)：2

得分：2

11.張某因組織聚眾擾亂公共秩序被公安機(jī)關(guān)行政拘留15日。張某提起行政訴訟的時限應(yīng)自獲得人身自由之日起的（）。

A.15日內(nèi)

B.一個月內(nèi)

C.兩個月內(nèi)

D.三個月內(nèi)

學(xué)生答案: D

正確答案: D 分?jǐn)?shù)：2

得分：2

12.下列選項中屬于行為罰的是()。

A.吊銷許可證

B.行政拘留

C.勞動教養(yǎng)

D.沒收非法財物

學(xué)生答案: A

正確答案: A 分?jǐn)?shù)：2

得分：2

13.《行政許可法》規(guī)定，統(tǒng)一辦理行政許可的時間不得超過（）。

A.5日

B.20日

C.45日

D.60日

學(xué)生答案: C

正確答案: C 分?jǐn)?shù)：2

得分：2

14.行政主體對到期不履行義務(wù)的行政相對人加收滯納金的行為屬于（）。

A.對財產(chǎn)的行政強(qiáng)制執(zhí)行

B.對人身的行政強(qiáng)制執(zhí)行

C.代執(zhí)行

D.行政調(diào)查

學(xué)生答案: A

正確答案: A 分?jǐn)?shù)：2

得分：2

15.某市政府決定關(guān)閉一影響市容環(huán)境的屠宰場，并給予受到損失的業(yè)主以相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。市政府的這一行為體現(xiàn)了行政許可的

A.合法性原則

B.合理性原則

C.比例原則

D.信賴保護(hù)原則

學(xué)生答案: D

正確答案: D 分?jǐn)?shù)：2

得分：2

16.獨(dú)立行使行政審判權(quán)的主體是（）。

A.人民法院

B.審判委員會

C.行政審判庭

D.合議庭

學(xué)生答案: A

正確答案: A 分?jǐn)?shù)：2

得分：2

17.下列選項中，屬于行政法規(guī)的是（）。

A.《中華人民共和國立法法》(全國人大制定)

B.《中華人民共和國治安管理處罰法》(全國人大常委會制定)

C.《社團(tuán)登記管理條例》(國務(wù)院制定)

D.《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》(教育部制定)

學(xué)生答案: C

正確答案: C 分?jǐn)?shù)：2

得分：2

18.下列選項中，可以以自己的名義提起行政訴訟的是（）。

A.某罰款行政處罰決定中行政相對人李某的妻子

B.某罰款行政處罰決定中行政相對人某股份制企業(yè)

C.某罰款行政處罰決定中行政相對人某股份制企業(yè)的股東大會

D.某罰款行政處罰決定中行政相對人某股份制企業(yè)的法人代表

學(xué)生答案: B

正確答案: B 分?jǐn)?shù)：2

得分：2

19.行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為被申請人所作出的具體行政行為適用法律錯誤的，應(yīng)作出（）。

A.維持決定

B.確認(rèn)決定

C.撤銷決定

D.履行決定

學(xué)生答案: C

正確答案: C 分?jǐn)?shù)：2

得分：2

20.行政機(jī)關(guān)在調(diào)查或者進(jìn)行檢查時，執(zhí)法人員不得（）。

A.少于兩人

B.多于兩人

C.少于三人

D.多于三人

學(xué)生答案: A

正確答案: A 分?jǐn)?shù)：2

得分：2

二.多選.（共 20 小題，60 分）

21.下列屬于不可訴的行政行為有（）。

A.行政處分

B.行政調(diào)解

C.行政仲裁

D.行政合同

學(xué)生答案: B C 正確答案： B C 分?jǐn)?shù)：3

得分：3

22.下列關(guān)于行政法的表述正確的有()。

A.行政法是調(diào)整社會組織內(nèi)部行政關(guān)系的法

B.行政法是規(guī)范和控制行政權(quán)力的法

C.行政法的法源形式眾多

D.行政法沒有統(tǒng)一的法典

學(xué)生答案: B C D 正確答案： B C D 分?jǐn)?shù)：3

得分：3

23.下列選項中，具有行政主體資格的是（）。

A.鄉(xiāng)政府

B.公安局法制科

C.公路收費(fèi)站

D.市衛(wèi)生防疫站

學(xué)生答案: A D 正確答案： A D 分?jǐn)?shù)：3

得分：3

24.下列選項中，屬于行政合同的有()。

A.行政機(jī)關(guān)與某居民簽訂的房屋租賃合同

B.稅務(wù)局與自來水公司簽訂的供水合同

C.公安機(jī)關(guān)與某個體戶簽訂的社會治安綜合治理責(zé)任合同

D.政府與某計算機(jī)公司簽訂的政府采購合同

學(xué)生答案: A B C D 正確答案： A B C D 分?jǐn)?shù)：3

得分：3

25.下列選項中，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍的包括（）。

A.國防行為

B.國家安全機(jī)關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實施的行為

C.調(diào)解行為以及法律規(guī)定的仲裁行為

D.不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為

學(xué)生答案: A B C D 正確答案： A B C D 分?jǐn)?shù)：3

得分：3

26.在下列何種情形下，行政機(jī)關(guān)可以辭退公務(wù)員（）。

A.在年度考核中連續(xù)兩年被確定為不稱職

B.不勝任現(xiàn)職又不接受其它安排

C.曠工或無正當(dāng)理由逾期不歸連續(xù)超過l5天

D.一年內(nèi)曠工累計超過30天

學(xué)生答案: A B C D 正確答案： A B C D 分?jǐn)?shù)：3

得分：3

27.當(dāng)法律、法規(guī)授權(quán)的社會組織、企業(yè)或事業(yè)法人在行使一定的行政管理職能時，他們的法律地位體現(xiàn)為（）。

A.具有與行政主體相同的法律地位

B.以自己的名義行使法律、法規(guī)授予的行政職權(quán)

C.對其所行使的行政職權(quán)獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任

D.具有行政訴訟被告的主體資格

學(xué)生答案: A D 正確答案： A D 分?jǐn)?shù)：3

得分：3

28.下列選項中屬于我國公務(wù)員行政處分的形式有（）。

A.降級

B.免職

C.撤職

D.辭退

學(xué)生答案: A C 正確答案： A C 分?jǐn)?shù)：3

得分：3

29.人民法院審理行政案件，依法實行（）。

A.合議制

B.回避制

C.公開審判制

D.兩審終審制

學(xué)生答案: A B C D 正確答案： A B C D 分?jǐn)?shù)：3

得分：3

30.行政處罰簡易程序的適用條件有（）。

A.較小數(shù)額罰款或警告處罰

B.經(jīng)過聽證

C.違法事實確鑿

D.有法定依據(jù)

學(xué)生答案: A C D 正確答案： A C D 分?jǐn)?shù)：3

得分：3

31.在我國，行政救濟(jì)的途徑主要有()。

A.行政復(fù)議

B.行政訴訟

C.行政賠償

D.信訪制度

學(xué)生答案: A B 正確答案： A B 分?jǐn)?shù)：3

得分：3

32.對于行政機(jī)關(guān)的表述正確的有()。

A.行政機(jī)關(guān)是行使國家行政管理職能的機(jī)關(guān)

B.行政機(jī)關(guān)是行政主體

C.行政機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)

D.行政機(jī)關(guān)在組織體系上實行從屬制 學(xué)生答案: A D 分?jǐn)?shù)：3

得分：0

33.以監(jiān)督的時間為標(biāo)準(zhǔn)，行政法制監(jiān)督可以分為（）。

A.事前監(jiān)督

B.事中監(jiān)督

C.事后監(jiān)督

D.國家機(jī)關(guān)的監(jiān)督

學(xué)生答案: A B C 正確答案： A B C 分?jǐn)?shù)：3

得分：3

34.下列選項中，不可以申請行政復(fù)議的是（）。

A.內(nèi)部行政行為

B.調(diào)節(jié)民事糾紛行為和行政仲裁行為

C.行政法規(guī)、規(guī)章等抽象行政行為

D.國防外交等國家行為

學(xué)生答案: A B C D 正確答案： A B C D 分?jǐn)?shù)：3

得分：3

35.在受到執(zhí)法人員的不利處理時，行政相對人享有()。

A.陳述申辯權(quán)

B.知情權(quán)

C.申訴權(quán)

D.請求賠償權(quán)

學(xué)生答案: A B C D 正確答案： A B C D 分?jǐn)?shù)：3

得分：3

36.在我國，行政立法的主體有()。

A.國務(wù)院

B.國務(wù)院各部門

C.省、自治區(qū)、直轄市人民政府

D.較大市人民政府

學(xué)生答案: A B C D 正確答案： A B C D 分?jǐn)?shù)：3

得分：3

37.在我國，間接行政強(qiáng)制執(zhí)行的種類有()。

A.警告

B.罰金

C.執(zhí)行罰

D.代執(zhí)行

學(xué)生答案: C D 正確答案： C D 分?jǐn)?shù)：3

得分：3

38.行政行為的特征有()。

A.從屬法律性

B.裁量性

C.單方意志性

D.強(qiáng)制性

學(xué)生答案: A B C D 正確答案： A B C D 分?jǐn)?shù)：3

得分：3

39.戶籍所在地為A地、實際居住地為B地的張某在C地制作非法出版物，并經(jīng)D地運(yùn)輸至E地販賣。本案中有行政處罰管轄權(quán)的在（）。

A.A地

B.C地

C.D地

D.E地

學(xué)生答案: B C D 正確答案： B C D 分?jǐn)?shù)：3

得分：3

40.行政法所調(diào)整的行政關(guān)系包括()。

A.行政管理關(guān)系

B.行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的行政關(guān)系

C.行政法制監(jiān)督關(guān)系

D.行政救濟(jì)關(guān)系

學(xué)生答案: A B C D 正確答案： A B C D 分?jǐn)?shù)：3

得分：3

第二篇：行政法與行政訴訟法(電大精簡案例)

七、案例 A1、A市文化局與公安局在一次臨時聯(lián)合稽查中，查獲該市東區(qū)個體戶包某從外地運(yùn)回一批價值10萬元的盜版光盤。問：(1)上述處罰決定，哪些需要經(jīng)過聽證程序而作出?為什么?

(2)包某若申請行政復(fù)議，誰為復(fù)議機(jī)關(guān)?(3)包某若對行政拘留不服能否直接起訴?為什么? 答案：(1)罰款2萬元的決定和吊銷包某營業(yè)執(zhí)照的處罰應(yīng)進(jìn)行聽證。《行政處罰法》第42條規(guī)定：行政機(jī)關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利。(2)對市文化局和公安局罰款2萬元的行為不服申請復(fù)議的，省人民政府為復(fù)議機(jī)關(guān)；對東區(qū)工商局吊銷營業(yè)執(zhí)照的行為不服申請復(fù)議的，市工商局為復(fù)議機(jī)關(guān)；對東區(qū)公安分局委托洼里派出所作出的行政拘留行為不服申請復(fù)議的，市公安局為復(fù)議機(jī)關(guān)。(3)包某對行政拘留不服不能直接起訴，按照相關(guān)法律規(guī)定，對行政拘留不服應(yīng)先申請行政復(fù)議，對行政復(fù)議決定不服再向人民法院起訴。B1、卞某生于1993年5月，自幼父母高異，跟隨父親一起生活。其父性于工作，放松了對他的管教和關(guān)心。問題：討論本案中卞某有哪些應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰的情節(jié)？體現(xiàn)了行政處罰的什么原則？答：（1）根據(jù)《行政處罰法》的有關(guān)規(guī)定，本案當(dāng)事人卞某具有下列應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰情節(jié)：①卞某已滿14周歲未滿18周歲。卞某出生于1993年5月，至行政機(jī)關(guān)對他處以行政處罰的2008年10月時，卞某才15周歲，符合從輕或者減輕行政處罰的規(guī)定。②卞某是受他人脅迫才有違法行為的，因此也應(yīng)從輕或者減輕對他的行政處罰。③卞某有立功表現(xiàn)，卞某協(xié)助公安機(jī)關(guān)將違法人員馬某抓獲，配合了行政機(jī)關(guān)查處違法行為的活動，也是應(yīng)當(dāng)依法從輕或者減輕行政處罰的情況之一。（2）考慮違法行為人違法不同情節(jié)給予具體裁量，進(jìn)行從輕或減輕處罰，體現(xiàn)了處罰與違法行為相適應(yīng)的原則。C1、菜鄉(xiāng)欲在其所鄰的公路上修-條通往該鄉(xiāng)魚塘的支路，——問題：

1、本案人民法院能否審理行政機(jī)義的行政管理權(quán)限爭議? 理由是什么?

2、如果本案林業(yè)局沒有行道樹采伐許可證的頒發(fā)權(quán)，其在本案中應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么負(fù)任?理由是什么?答案要點：1．本案人民法院可以間接審理行政機(jī)關(guān)的行政管理權(quán)限爭議。因為：(1)根據(jù)行政訴訟法規(guī)定及其基本原則，具體行政行為合法的首要條件就是職權(quán)法定。(2)人民法院在審理具體行政行為是否超越職權(quán)時，必然涉及行政機(jī)關(guān)的行歧管理職權(quán)，從而有權(quán)審理行政機(jī)關(guān)之間的行政管理權(quán)限爭議。(3)人民法院對行政機(jī)關(guān)的行政管理權(quán)限爭議的審理是通過行政訴訟間接進(jìn)行的。

2、如果本案林業(yè)局沒有行道樹采伐許可證的的頒發(fā)權(quán)，則應(yīng)當(dāng)因其越權(quán)行為承擔(dān)相應(yīng)的賠償。因為：(1)由丁行政機(jī)關(guān)之間內(nèi)部權(quán)限不清而使相對人蒙受的損失，應(yīng)當(dāng)由國家統(tǒng)一承擔(dān)。(2)本案原告對于其違法行為沒有主觀的過錯，如果原告受到處出，而林業(yè)部門可以不負(fù)任何責(zé)任的話，顯然不公平。(3)由丁原告沒有違法的故意，其違法行為是于林業(yè)部門越權(quán)發(fā)放許可證引起的，因此縣交通局應(yīng)考慮這一情節(jié)，原告因事實違法而受到的行政處罰，林業(yè)部門應(yīng)當(dāng)賠償原告的相應(yīng)的損失。E

1.2005年8月，張某當(dāng)選某村村民委員會主任。3個月后，其被所在鎮(zhèn)黨委、鎮(zhèn)政府免去職務(wù)。張某不服，訴至法院。問題：(1)你認(rèn)為對本案中涉及到的行政行為是否屬于越權(quán) ? 答：是越權(quán)(2)本案中，引發(fā)爭議的行政行為的行政主體是誰? 答：是鎮(zhèn)政府和李某(3)本案中，某村村民委員會是不是行政主體? 答：村委會不是行政主體(4)本案中，鎮(zhèn)政府行為是否合法有效 ?為什么 ? 答：鎮(zhèn)政府行為是違法的，無效的。根據(jù)《中華人民共和國村民組織法》的規(guī)定，鎮(zhèn)政府并不當(dāng)然享有撤換村民委員會成員的權(quán)力，只是對村委會成員的選舉活動具有指導(dǎo)、支持與幫助作用。本案中鎮(zhèn)政府直接免去張某村委會主任的職務(wù)，超越了法律賦予自己的行政職權(quán)，違反了法律的規(guī)定，因而是違法的。行政合法性原則認(rèn)為超越法定權(quán)限的行為元效，鎮(zhèn)政府行為因為越權(quán)而歸于無效。

2、2007年3月，深圳市民樵某向深圳市公安局車輛管理所申請辦理駕駛執(zhí)照被拒?！獑栴}：(1)本案中，所涉及到的行政法律關(guān)系主體是誰?答：深圳市車輛管理所和深圳市民樵某(2)粵公、通字[2006)376號性質(zhì)屬于抽象行政行為還是具體行政行為? 答：屬于抽象行政行為。因為抽象行政行為是指行政主體針對不特定的行政管理對象實施的行政行為，包括行政主體制定行政法規(guī)和行政規(guī)章的行為，也包括行政主體制定行政措施、發(fā)布行政命令、通知、通告、決議、決定的行為等。抽象行政行為通常具有普遍性。.本案中，深圳市車輛管理所行使行政職權(quán)性質(zhì)屬于（C.行政許可）。.粵公、通字【2006】376號性質(zhì)屬于（A.抽象行政行為D.其他規(guī)范性文件）。.根據(jù)學(xué)習(xí)過的行政許可法有關(guān)規(guī)定，談?wù)勀銓Ρ景傅目捶?。答：《中華人民共和國道路交通安全法》第19條明確規(guī)定了駕駛執(zhí)照申請的條件是由國務(wù)院公安部門規(guī)定的，廣東省公安廳、交通廳聯(lián)合下發(fā)文件對頒發(fā)駕駛執(zhí)照的行政許可增設(shè)了條件，違反了《中華人民共和國行政許可法》、《中華人民共和國道路交通安全法》相關(guān)規(guī)定，因而是違法的。深圳市公安局車輛管理所拒絕給樵某申領(lǐng)駕駛執(zhí)照行為，依據(jù)為違法的地方其他規(guī)范性文件，因而是違法的，適用法律錯誤，法院的判決是正確的。

3、2008年9月，B省羅河市燕城區(qū)裴莊鎮(zhèn)要求收割玉米的農(nóng)戶先辦理“砍伐證”、----問題:

(1)《裴莊鎮(zhèn)關(guān)于加強(qiáng)秋季秸稈禁燒工作的緊急通知》屬于抽象行政行為還是具體行政行為? 答:屬于抽象行政行為;(2)《裴 莊 鎮(zhèn)關(guān)于加強(qiáng)秋季秸稈禁燒工作的緊急通知》是否合法?為什么? 答: 不合法，違法設(shè)定行政許可和行政處罰;(3)鎮(zhèn)政府對李某的處罰是否合法?為什么? 答: 不合法，處罰依據(jù)違法;(4)李某不服鎮(zhèn)政府處罰決定，如何尋求行政法上的救濟(jì)? 答: 或者申請行政復(fù)議，或者申請行政訴訟。

4、2009年1月，Y省人民政府頒布的《Y省計算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》——答：1屬于抽象行政行為2不合法，違法設(shè)定行政許可和行政處罰3不合法，處罰依據(jù)違法4或者申請行政復(fù)議，或者申請行政訴訟。

6、2000年6月3日，劉某雇車從某縣某村張某家運(yùn)輸5噸雪花牌腸衣用鹽——問題：1）劉某申請行政復(fù)議是否超期限？為什么？（2）市鹽務(wù)局對于此案應(yīng)如何處理？（3）劉某是否可以直接向人民法院提起行政訴訟答：（1）劉某申請行政復(fù)議沒有超過期限。根據(jù)《行政復(fù)議法》的規(guī)定，申請行政復(fù)議的期限為60日，自當(dāng)事人知道具體行政行為之日起起算，但法律規(guī)定申請復(fù)議期限超過60日的除外。本案中國務(wù)院所頒布的《食鹽管理條例》所規(guī)定的復(fù)議期限無效，應(yīng)適用60日期限，故劉某申請行政復(fù)議沒有超過期限。（2）市鹽務(wù)局應(yīng)當(dāng)受理劉某的復(fù)議申請。（3）劉某不可以直接提起行政訴訟，其必須先申請行政復(fù)議，對復(fù)議決定不服，可以提起行政訴訟。

7、2010年12月7日，某區(qū)政府工作人員以違反葉劃生育法律政策為由，——問題(1)本案中行政法律關(guān)系的行政主體是誰? 答：本案中行政擊律關(guān)系主體是馬某夫婦和區(qū)政府。(2)區(qū)政府行為是否違法?為什么? 答：本案中區(qū)政府行為違法。按同我國相關(guān)法律規(guī)定，區(qū)政府沒有權(quán)力扣押相對人財產(chǎn)、限制相對人人身自由。8、2000年4月29日，某縣的一個考場內(nèi)，開考約30分鐘后，監(jiān)考老師——問題：結(jié)合所學(xué)知識分析本案應(yīng)以哪個機(jī)關(guān)為行政復(fù)議機(jī)關(guān)？答：行政復(fù)議法第12條規(guī)定，對縣級以上的地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復(fù)議，也可以向上一級主管部門申請行政復(fù)議。根據(jù)該條規(guī)定，市自考辦作出決定處罰考生，考生可以向市人民政府申請行政復(fù)議，也可以向省自考委申請行政復(fù)議。

9、2003年9月6日，農(nóng)民甲某趁夜晚無人之機(jī)，在B市盧店鎮(zhèn)食品經(jīng)營處，屠宰了一頭病死豬準(zhǔn)備出賣——問題：1．本案中市畜牧局是否能夠成為行政處罰的主體?為什么?2．本案中市畜牧局應(yīng)以誰為處罰對象?為什么? 答案：1．本案中市畜牧局是行政處罰的主體。具有行政處罰主體資格。(8分)2．市畜牧局應(yīng)當(dāng)以B市盧店鎮(zhèn)食品經(jīng)營處為行政處罰對象，不能直接對乙某本人進(jìn)行處罰。G

1、關(guān)某系運(yùn)煤司機(jī)，一日運(yùn)煤經(jīng)過309國道某省地區(qū)路段設(shè)立的交通檢查站時——問題：本案中，宋某的行為處罰行為哪些地方違反了《行政處罰法》的有關(guān)規(guī)定？答：（1）宋某沒有出示執(zhí)法證件，表明執(zhí)法者身份。（2）宋某沒有告知當(dāng)事人作出行政處罰決定的事實、理由和根據(jù)。（3）實施處罰時沒有聽取當(dāng)事人的講述和申辯。（4）實施處罰沒有告知當(dāng)事人申請復(fù)議和訴訟的權(quán)利。5）沒有填寫預(yù)定格式、編有號碼的行政處罰決定書。6）實施“態(tài)度法”，濫用自由載量權(quán)。7）收取罰款卻沒有向當(dāng)事人出具省級財政部門統(tǒng)一印制的罰款收據(jù)。

2、公民某甲因不服縣工商局對其的處罰決定而向人民法院提起行政訴訟?！獑枺罕景赣心男┑胤竭`反了行政訴訟法的有關(guān)規(guī)定？答：本案中存在違反行政訴訟法有關(guān)規(guī)定的地方有：第一，合議庭組成人員不合法。合議庭應(yīng)由3人或3人以上的審判員或者3人或3人以上的審判員和陪審員的單數(shù)人員組成，而本案中審判員和陪審員共4名，不是單數(shù)。第二，違背了回避原則。作為審判人員之一的縣工商局工作人員與本案有利害關(guān)系，不能參加對本案的審判工作。第三，違反了人民法院獨(dú)立行使審判權(quán)的原則。在案件審理過程中，縣委領(lǐng)導(dǎo)層幾次要求聽匯報且提出維持原行政機(jī)關(guān)具體行政行為的要求，這是干涉人民法院獨(dú)立審判的行為。第四，縣人民檢察院的抗訴不合法。首先，縣人民法院作出的判決在送達(dá)當(dāng)事人15日屆滿而當(dāng)事人未提出上訴時才發(fā)生法律效力。本案中，判決尚未生效，人民檢察院不能對尚未生效的判決提起抗訴。其次，縣人民檢察院不能對縣人民法院提出抗訴。J1、甲某因瑣事與乙某發(fā)生爭吵，進(jìn)而互毆。某市B區(qū)的市公安局決定對甲某拘留10天，???問題：根據(jù)所學(xué)知識分析本案例應(yīng)以誰為被告？為什么？答：（1）應(yīng)當(dāng)以市公安局為被告。（2）經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告。

2、居民王某將其所有私房中2間出租給個體鐵匠李義?！獑栴}：1）王某是否村有權(quán)要求撤銷公安機(jī)關(guān)的決定? 理由是什么?2）法院拒絕受理的理由成立嗎?為什么？3）王某要求賠償損失的要求合理嗎?為什么?答案要點：

1、王某無權(quán)請求撤梢公安機(jī)關(guān)的決定。因為：1)公安機(jī)關(guān)的決定是針對鐵匠的打鐵鋪擾亂學(xué)校教學(xué)作出的；2)其查封行為所針對的對象應(yīng)當(dāng)是李某的打鐵鋪，而不是王某的私房；3)王某可以要求公安機(jī)關(guān)在李某的鐵匠鋪已搬走后解除對其私房的查封。

2、法院拒絕的理由不能成立。因為：(1)根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，不能以是否為具體行政行為所直接針對的人為限；(2)王某是受到該行政處理決定直接損害的人。3．王某要求賠償損失的要求是合理的。因為：(1)公安機(jī)關(guān)的錯誤的執(zhí)行行為使王某的私房處于無法使用的狀態(tài)；(2)公安機(jī)關(guān)的具體行政行為的錯誤執(zhí)行，實際上構(gòu)成了一個獨(dú)立的查封的事實行為。(3)公安機(jī)關(guān)沒有及時糾其違法行為的行為，又構(gòu)成了新的侵權(quán)行為，根據(jù)國家賠償法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償貿(mào)任。L

1、李某到山林中捉野兔，被某縣林業(yè)局所設(shè)立的護(hù)林防火檢查站的工作人員截住，——問題: 1.本案中的行政主體是（B 縣林業(yè)局）。2.本案中的行政相對方是（D 李某）。3.本案中的行政法律關(guān)系的主體是（B.縣林業(yè)局 D 李某）。4.本案中護(hù)林防火檢查站屬于派出機(jī)關(guān)嗎? 它行使的行政職權(quán)的性質(zhì)是什么?答：護(hù)林防火檢查站不屬于派出機(jī)關(guān)，它行使的行政職權(quán)的性質(zhì)是行政處罰權(quán)。

2、李某系從事飲食業(yè)的個體工商戶，出售自制的蛋糕，——[問題] 工商所對李某的違法行為進(jìn)行的行政處罰是否合法適當(dāng)？是否符合行政法的基本原則？答：工商所的行政處罰行為是合法的，但不合理，違背了行政合理性的原則。主要表現(xiàn)在對李某的罰款行為上。本案中，根據(jù)法定的罰款幅度的規(guī)定，工商所對李某處以1500元的罰款屬于法定的幅度內(nèi)，其行為沒有超越法律，不與法律相抵觸，是合法的。但工商所在法定幅度內(nèi)的自由裁量權(quán)行使的不恰當(dāng)，對李某進(jìn)行1500元的罰款，除以其違法事實情節(jié)等為依據(jù)外，于一種不正當(dāng)?shù)目紤]而作出的行政處罰行為，違背了行政合理性原則的要求，屬不合理的行為。M1、某省某自治州東海縣李家營鎮(zhèn)鐵杉屯村地處山區(qū)，交通十分不便。該村部分村民便利用該村地理位置偏僻，——（1）什么是行政法中的被委托組織？被委托組織的范圍、特征及其法律地位如何？答：某縣紅松食品有限責(zé)任公司是被委托組織。行政委托是指行政機(jī)關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)，依法將其行政職權(quán)委托給非國家機(jī)關(guān)的組織來行使，受委托組織以委托機(jī)關(guān)的名義實施管理行為和行使行政職權(quán)，并由委托機(jī)關(guān)承擔(dān)法律責(zé)任的制度。行政委托有以下的特征：行政委托的職權(quán)來源是行政機(jī)關(guān)的委托行為；行政委托的對象不能是其他行政機(jī)關(guān)、也不能是其他國家機(jī)關(guān)，應(yīng)該是社會組織，若法律有特別規(guī)定的話，應(yīng)該符合法律的規(guī)定；行

政委托不發(fā)生職權(quán)、法律后果及行政主體資格的轉(zhuǎn)移。（2）被委托組織和被授權(quán)組織有什么不同？ 答：被委托組織與被授權(quán)組織不同，被委托組織以委托機(jī)關(guān)的名義實施管理行為和行使行政職權(quán)，并由委托機(jī)關(guān)承擔(dān)法律責(zé)任的制度。被授權(quán)的職權(quán)來源是法律、法規(guī)的明文規(guī)定，而且行政授權(quán)導(dǎo)致行政職權(quán)及主體資格的轉(zhuǎn)移。被授權(quán)組織可以以自己的名義獨(dú)立行使行政職權(quán)和承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，在行使職權(quán)時是獨(dú)立的行政主體。（3）本案中某縣紅松食品有限責(zé)任公司作為受委托組織能否成為行政主體？答：被委托的組織并不能成為行政主體，某縣紅松食品有限責(zé)任公司作為受委托組織不能成為行政主體。

2、某市原有甲、乙、丙、丁四家定點屠宰場，營業(yè)執(zhí)照、衛(wèi)生許可證、——[問題]（1）市政府的通告屬于何種類型的行政行為？理由是什么？答：市政府的通告屬于具體行政行為。本案中市政府發(fā)布的通告，明確確定只給甲發(fā)放定點標(biāo)志牌，而該市原僅有甲、乙、丙、丁四家定點屠宰場，這就意味著剝奪了乙、丙、丁三家屠宰場的屠宰資格?？梢?，該通告是針對定點屠宰這一特定的事和甲、乙、丙、丁這一特定的人作出的，侵害了乙、丙、丁三家屠宰場的公平競爭權(quán)，屬于典型的具體行政行為。（2）誰是此案的被告？理由何在？ 答：市政府、市工商局、市衛(wèi)生局均可成為本案的被告。依《最高人民法院關(guān)于<行政訴訟法>若干問題的解釋》第13條第（一）項可知，公民、法人或其他組織可以對涉及其相鄰權(quán)或者公平競爭權(quán)的具體行政行為提出行政訴訟，由于市政府的行為是具體行政行為且直接侵犯了乙、丙、丁的利益，故乙、丙、丁均可依據(jù)《行政訴訟法》第25條第1款的規(guī)定，以市政府為被告提起行政訴訟。依《行政訴訟法》第11條第1款第（一）項規(guī)定，乙、丙、丁可以市工商局、市衛(wèi)生局為被告提起行政訴訟。（3）此案乙、丙、丁是否有權(quán)提起行政訴訟？理由是什么？ 答：乙、丙、丁可以提起行政訴訟。理由如上題所述。（4）頒發(fā)定點屠宰標(biāo)志牌屬于何種性質(zhì)的行為，工商局、衛(wèi)生局能否據(jù)此吊銷乙、丙的執(zhí)照許可證？答：頒發(fā)定點屠宰標(biāo)志牌是行政許可行為，具體而言是屬于資格許可行為，即賦予行政相對人從事某種活動的資格的許可。既然頒發(fā)定點屠宰標(biāo)志牌的行為是資格許可行為，未獲得該牌的企業(yè)就不得從事生豬屠宰的經(jīng)營活動，市工商局、市衛(wèi)生局就有權(quán)據(jù)此吊銷其執(zhí)照與許可證。但本案中，由于市政府的行為違法，所以，工商局、衛(wèi)生局就不得據(jù)此吊銷乙、丙、丁的執(zhí)照與許可證。

3、木材運(yùn)回后，暫時存放在A縣鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)局院內(nèi)。后該鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)局未與B市公安局商量，——現(xiàn)問：（1）本案應(yīng)由哪個人民法院管轄，為什么？（2）本案中B市公安局的行為是否合法？為什么？（3）人民法院應(yīng)當(dāng)作出何種判決？答：（1）本案應(yīng)由B市人民法院管轄。根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，行政案件由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。（2）B市公安局的行為是違法的，因為公安局扣車的行為目的是為了追回木材款，但發(fā)出的卻是交通違章處罰決定書，這屬于濫用職權(quán)的行為。（3）人民法院應(yīng)當(dāng)判決撤銷B市公安局的該具體行政行為。

4、某市某區(qū)工商局與該區(qū)消費(fèi)者協(xié)會在對該區(qū)電器市場進(jìn)行的聯(lián)合檢查中，——問：⑴乙未經(jīng)復(fù)議便向人民法院起訴是否合法？為什么？是否具有原告資格？為什么？⑵人民法院將消費(fèi)者協(xié)會和工商局列為被告是否正確？為什么？若不正確，消費(fèi)者協(xié)會在本案中的訴訟地位由應(yīng)是怎樣？⑶人民法院要求乙先向工商局請求解決行政賠償是否正確？為什么？答案：（1）乙未經(jīng)復(fù)議直接提起訴訟是合法的。因為只有法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)先申請復(fù)議，對復(fù)議不服再向人民法院起訴的，才實行復(fù)議倒置原則。根據(jù)本案的情況，法律、法規(guī)并不要求應(yīng)先就工商局的行政處罰申請復(fù)議，因此乙可直接提起行政訴訟。乙具有原告資格。本案中，乙可作為原告起訴，同時我國《行政訴訟法》規(guī)定，有權(quán)提起訴訟的公民死亡，其近親屬可以提起訴訟，而乙是甲父，屬于其近親屬，因此在甲死后，乙有權(quán)起訴，具有原告資格。（2）人民法院將消費(fèi)者協(xié)會和工商局列為共同被告是不正確的。法律規(guī)定，公民、法人或者其他組織對行政主體和非行政主體以共同名義做出的具體行政行為不服向人民法院提起行政訴訟的，應(yīng)以行政主體為被告，非行政主體不能做被告。本案中，消費(fèi)者協(xié)會是非行政主體組織，不能成為行政訴訟的被告。因此，人民法院將其和工商局列為共同被告是錯誤的。消費(fèi)者協(xié)會在訴訟過程中可作為第三人參加訴訟，因為它與被訴具體行政行為有利害關(guān)系。

（3）人民法院要求乙先向工商局請求解決行政賠償是不正確的。根據(jù)我國《行政訴訟法》和《國家賠償法》的規(guī)定，公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益受到行政機(jī)關(guān)或行政機(jī)關(guān)工作人員做出的具體行政行為侵犯造成損害的，有權(quán)一并或單獨(dú)提出行政賠償請求；單獨(dú)就損害賠償提出請求的，應(yīng)當(dāng)先由行政機(jī)關(guān)解決。而在本案中，原告是在提起行政訴訟的同時，一并提出賠償請求，而非單獨(dú)提起行政賠償請求，因此不必先由行政機(jī)關(guān)解決，人民法院的要求是不合法的。

5、某縣公安局辦公室主任王某在一次宴請自己老戰(zhàn)友的酒席上與酒店老板李某發(fā)生爭執(zhí)?！獑栴}：(1)王某在本案中的行為所涉及到的身份是個人身份還是公務(wù)身份?答：是個人身份。(2)縣公安局應(yīng)該不應(yīng)該賠償李某損失?為什么? 答：①縣公安局不應(yīng)當(dāng)賠償李某損失。②因為張某行為是和執(zhí)行職務(wù)無關(guān)的個人行為，公務(wù)員以個人身份進(jìn)行的個人行為，其后果由其自己承擔(dān)。(3)李某應(yīng)當(dāng)如何維護(hù)自己合法權(quán)益? 答：李某應(yīng)當(dāng)向法院直接起訴張某，請求法院判決其賠償損失。

6、某電子公司違法經(jīng)營，某區(qū)工商局決定由工作人員王某、錢某負(fù)責(zé)調(diào)查處理，——問題：試分析從程序上看，工商局的行為有哪些違法之處？答：1）沒有當(dāng)事人的請求，不能主動舉行聽證會2）因涉及商業(yè)秘密，當(dāng)事人又提出申請，聽證會不應(yīng)當(dāng)公開舉行3）主持人王某是本案的調(diào)查人員，應(yīng)當(dāng)回避4）聽證會上主持人不能當(dāng)場處罰決定，應(yīng)在會后由機(jī)關(guān)根據(jù)聽證會的具體情況作出5）聽證不能向當(dāng)事人收取任何費(fèi)用。

7、某大學(xué)學(xué)生李某到學(xué)生食堂買飯時，因來得太晚而排在隊尾。——請問：（1）大學(xué)公安處的處罰是否合法？（2）法院應(yīng)當(dāng)作出何種判決？答：（1）、大學(xué)公安處的處罰不合法。因為該大學(xué)公安處不具有行政主體資格，其無權(quán)以自己名義對李某實施行政處罰。（2）法院應(yīng)當(dāng)判決確認(rèn)大學(xué)公安處的行為違法。（注：李某已經(jīng)接受了2天拘留，故法院不能作出撤銷判決。

8、某甲一年前下崗后，在家門口經(jīng)營一個煙酒副食門市部。一天早上某甲剛開門——問題：結(jié)合所學(xué)知識分析本案中某甲是否可以工商所為被告提起行政訴訟？答：工商所王某到某甲的煙酒副食門市部購買香煙不付款與某甲動手打架。王某的行為不是以工商所的名義作出的，而是以個人名義與某甲發(fā)生沖突的。王某的行為與履行職責(zé)無關(guān)，王某買煙不付款與某甲產(chǎn)生沖突，是民事糾紛與王某所在單位無關(guān)。所以說本案是民事案件。他們雙方不是管理與被管理的行政法律關(guān)系，不是行政案件，不可以工商所為被告提起行政訴訟。

9、某市工商局行政管理機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)、衛(wèi)生行政管理機(jī)關(guān)組成聯(lián)合執(zhí)法隊，——問：（1）該處罰決定是否合法？為什么？（2）如果王某對該處罰決定不服，提出復(fù)議申請，則被申請人和復(fù)議機(jī)關(guān)分別應(yīng)當(dāng)是誰？2008年（3）王某可否在復(fù)議中一并提出賠償請求？如果可以，哪個機(jī)關(guān)是賠償義務(wù)機(jī)關(guān)？（4）如果王某單獨(dú)就賠償問題提出請求，則他應(yīng)向哪個機(jī)關(guān)提出？答案：（1）該處罰決定是不合法的。因為按照《治安管理處罰條例》的規(guī)定，行政拘留的決定只能由公安機(jī)關(guān)作出?！缎姓幜P法》也規(guī)定，限制人身自由的行政處罰權(quán)只能由公安機(jī)關(guān)行使。因此，在本案中，對王某作出拘留10日的處罰決定只能由聯(lián)合執(zhí)法隊中的公安機(jī)關(guān)作出，而不能以三機(jī)關(guān)的名義作出，否則就是不合法的。（2）如果王某對該處罰決定不服，提出復(fù)議申請，則聯(lián)合作出處罰決定的工商行政管理機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)和衛(wèi)生行政管理機(jī)關(guān)為共同被申請人，這三個機(jī)關(guān)的共同的上一級行政機(jī)關(guān)即市人民政府為復(fù)議機(jī)關(guān)。

（3）王某可以在復(fù)議中一并提出賠償請求。共同行使職權(quán)的工商行政管理機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)和衛(wèi)生行政管理機(jī)關(guān)為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。（4）如果王某單獨(dú)就賠償問題提出請求，則他應(yīng)先向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提出。根據(jù)《國家賠償法》第10條的規(guī)定： 賠償請求人可以向共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)中的任何一個賠償義務(wù)機(jī)關(guān)要求賠償，該賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)先予賠償。

10、某市A區(qū)居民李某在BIX開辦了達(dá)隆公司，經(jīng)營范圍包括移動電話和BP機(jī)?！?/p>

問題：(1)本案中行政訴訟的原告、被告分別是誰?為什么?(2)何地何級法院對此案享有管轄權(quán)?為什么?(3)本案中的行政賠償請求人和行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)分別是誰?(4)原告能否在提起行政訴訟時一并請求行政賠償?(5)原告可以申請行政賠償?shù)姆秶心男?答案：(1)本案行政訴訟的原告是達(dá)隆公司，其具有行政訴訟原告資格的條件：以自己的名義向人民法院提起訴訟；認(rèn)為具體行政行為侵犯自己的合法權(quán)益；是受到具體行政行為影響的行政相對人。被告是市工商局，因為市工商局改變了B區(qū)工商局的處理結(jié)果，對復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為不服提起訴訟的，復(fù)議機(jī)關(guān)為被告。(2)B區(qū)基層人民法院或市工商局所在地的基層人民法院。行政訴訟法規(guī)定，基層人民法院管轄除由中級人民法院、高級人民法院和最高人民法院審理的第一審案件以外的行政案件。行政案件由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄，經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。3)賠償請求人是達(dá)隆公司，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)是B區(qū)工商局。(4)可以。(5)可以請求賠償?shù)姆秶ㄍI(yè)整頓期間必要的經(jīng)常性的費(fèi)用開支和罰款。

11、某市規(guī)劃局批準(zhǔn)該市的稅務(wù)機(jī)關(guān)在某居民小區(qū)旁建造了一棟高層辦公樓，——問：(1)規(guī)劃局的行為該如何認(rèn)定?(2)該30戶居民是否有權(quán)提起行政訴訟，為什么?(3)如果該30戶居民有權(quán)提起行政訴訟，人民法院應(yīng)作出何種判決?答案：(1)市規(guī)劃局的行為是違法的，因其作出批準(zhǔn)行為時未考慮建房的間距問題，導(dǎo)致稅務(wù)機(jī)關(guān)的辦公樓建好后嚴(yán)重影響了其他居民的采光權(quán)。(2)該30戶居民有權(quán)對市規(guī)劃局的批準(zhǔn)行為提起行政訴訟。因為該30戶居民雖然不是市規(guī)劃局批準(zhǔn)行為所直接針對的對象，但其相鄰權(quán)卻受到了該行為的侵害，因此與市規(guī)劃局批準(zhǔn)行為有法律上的利害關(guān)系，具有原告資格。(3)法院應(yīng)作出確認(rèn)違法判決，并責(zé)令行政機(jī)關(guān)采取措施對該30戶居民所受到的損失予以補(bǔ)救。因為市規(guī)劃局的行為違法理應(yīng)撤銷，但撤銷將給國家利益造成重大損失，因此從維護(hù)國家利益的角度出發(fā)，法院應(yīng)確認(rèn)市規(guī)劃局的行為違法，同時判令作為被告的市規(guī)劃局采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施。

12、某市人民政府計劃對本市各個農(nóng)貿(mào)市場環(huán)境衛(wèi)生進(jìn)行整頓，——[問題] 該市人民政府的政策研究室公布規(guī)范性文件的行為是否正確？為什么？ 答：該市人民政府的政策研究室公布規(guī)范性文件的行為是錯誤的。因為，市人民政府的政策研究室不具有行政主體資格，不能對外以自己的名義作出行政行為。行政機(jī)關(guān)以自己的名義實施行政行為，必須具有行政主體資格。市人民政府的政策研究室是市人民政府的內(nèi)部機(jī)構(gòu)，雖然同屬行政機(jī)關(guān)系統(tǒng)，但它只是機(jī)關(guān)內(nèi)部的協(xié)調(diào)、辦事管理機(jī)構(gòu)，它不能對外獨(dú)立行使權(quán)力，也不能獨(dú)立對外承擔(dān)其行為后果的法律責(zé)任。本案中的規(guī)范性文件，應(yīng)以市人民政府的名義對外公布，才能產(chǎn)生法律效力。

16、某行政機(jī)關(guān)干部李某利用出國考察的機(jī)會，從國外帶回若干違禁的物品。問題：(1)海關(guān)能否成為被告？為什么？答：本案中，海關(guān)可以成為被告。依據(jù)《行政訴訟法》第11條規(guī)定，公民、法人或者其他組織對拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰不服的，可以提起行政訴訟。《行政訴訟法》第25條規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告。本案李某認(rèn)為海關(guān)罰款1000元的行政處罰太重，也就是罰款太重，提起訴訟，作出罰款決定的海關(guān)就是被告。(2)對李某所在行政機(jī)關(guān)提起的訴訟，人民法院能否受理？答：行政機(jī)關(guān)對李某的撤職行政處分屬于內(nèi)部行政行為，法院不予受理。依據(jù)《行政訴訟法》第12條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)對行政機(jī)關(guān)工作人員的獎懲、任免等決定，人民法院不予受理。(3)人民法院若受理起訴應(yīng)由何級何地法院管轄？答：該案件應(yīng)由作出行政處罰決定的海關(guān)所在地的中級人民法院進(jìn)行第一審管轄。依據(jù)《行政訴訟法》第14條、17條的規(guī)定。海關(guān)處理的第一審行政案件由中級人民法院管轄；行政案件由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。

17、毛某是A省某市甲縣從事商品批發(fā)的個體工商戶。(1)本案的被申請人是甲縣工商局。(1)本案的被申請人是誰?為什么?(2)本案應(yīng)由哪個復(fù)議機(jī)關(guān)管轄?為什么?(3)作為復(fù)議機(jī)關(guān)的工商機(jī)關(guān)的做法正確嗎 ?答：(1)本案的被申請人是甲縣工商局。根據(jù)《行政復(fù)議法》第10條規(guī)定公民、法人或者其他組織對行政機(jī)關(guān)的具體行政行為不服申請行政復(fù)議的，作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被申請人。(2)本案應(yīng)由某市工商局或甲縣人民政府管轄，負(fù)責(zé)復(fù)議。根據(jù)《行政復(fù)議法》第12 條規(guī)定z對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復(fù)議，也可以向上一級主管部門申請行政復(fù)議。(3)某市工商局做法錯誤。根據(jù)《行政復(fù)議法》第9條規(guī)定公民、法人或者其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起六十日內(nèi)提出行政復(fù)議申請。本案中，甲縣工商局的處罰決定雖然是

9月10日作出的，但送達(dá)給毛某是9月20日，即毛某在9月20日才知道具體行政行為。所以，工商局不得以超過申請期限為由不予受理。S1、司機(jī)甲酒后駕車，撞傷路人乙，下班交警徐某路過看見，趕緊去調(diào)解處理?！獑栴}:(1)在此案中，司機(jī)甲與徐某之間的糾紛性質(zhì)，屬于民事糾紛還是行政糾紛?答：屬于行政糾紛。本案中司機(jī)甲與交警之間因交通行政處罰行為之間發(fā)生了糾紛，是行政相對人和行政主體之間因不服行政管理發(fā)生的糾紛，屬于行政糾紛。(2)本案是否存在行政行為，理由是什么? 答：存在行政行為。行政行為是行政主體在實施行政管理活動、行使行政職權(quán)過程中所作出的具有法律意義的行為。依據(jù)人民警察法規(guī)定，警察在下班期間如果遇到違法行為的，應(yīng)當(dāng)及時干預(yù)制止，打擊違法犯罪。本案交警的行為屬于執(zhí)行公務(wù)的行政行為。(3)如存在行政行為，誰是行政主體? 答：本案的行政主體是徐某所在的交通管理局。公務(wù)人員自身不能成為行政主體，他只是在代表國家行政機(jī)關(guān)行使行政權(quán)。徐某的行為屬于公務(wù)行為，公務(wù)人員實施行政管理活動，必須以行政機(jī)關(guān)的名義，所在行政機(jī)關(guān)承擔(dān)該行為的法律后果。

2、市民李某勞教釋放后，經(jīng)有關(guān)部門同意，準(zhǔn)備開辦一飲食店?！垎枺海?）李某對工商局上述行為能否起訴，為什么？答：可以，因為工商局是拒絕李某申請營業(yè)執(zhí)照這一行政許可的行為，行政機(jī)關(guān)拒絕頒發(fā)或不予答復(fù)的行政許可案件，當(dāng)事人可以提起訴訟。（2）工商局能否成為被告，為什么？答：可以，本案中工商局就是被告，因為本案中工商局是行政主體，能夠以自己的名字獨(dú)立對外行使行政職權(quán)，并承擔(dān)由此產(chǎn)生的法律責(zé)任，另法律規(guī)定，直接起訴的案件，作出被訴具體行政行為的機(jī)關(guān)是被告。W1、外國人某甲因嫖宿暗娼被某市城區(qū)公安分局查獲。——問：本案中，哪些地方違反了《行政訴訟法》的有關(guān)規(guī)定？為什么？答案：本案違反《行政訴訟法》規(guī)定的地方主要有以下幾個方面：第一，區(qū)人民法院作出不予受理的判決是不正確的。因為判決是人民法院對行政爭議中的權(quán)利和義務(wù)作出的實體判決；而對行政案件是否予以受理屬于程序問題，只能用裁定，不能用判決。第二，區(qū)人民法院在接到起訴狀后的第9天才作出不予受理的 判決，超越了法定的期限。因為《行政訴訟法》規(guī)定，人民法院接到起訴狀，經(jīng)審查，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)立案或者作出裁定不予受理。第三，區(qū)人民法院告知甲到市中級人民法院起訴是不合法的。因為《行政訴訟法》規(guī)定，原告對裁定不予受理不服的，有權(quán)提起上訴。第四，區(qū)人民法院認(rèn)為此案屬于涉外治安行政案件而應(yīng)由市中級人民法院管轄也是錯誤的。因為依《行政訴訟法》級別管轄的規(guī)定，涉外案件并非一定要有中級人民法院管轄。第五，市中級人民法院以區(qū)公安分局為被告審理此案也是不正確的。因為本案是經(jīng)過復(fù)議的案件，且復(fù)議機(jī)關(guān)改變了原具體行政行為，因此根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，被告應(yīng)是復(fù)議機(jī)關(guān)即市公安局。

2、外國人杰克從國外攜帶若干物品入境，我國某地海關(guān)認(rèn)為屬違禁物品予以沒收并處 ——分析：

1、人民法院應(yīng)否受理此案。為什么?

2、應(yīng)由何地何級人民法院受理?為什么?

3、杰克能否以兩級海關(guān)作為共同被告起訴?為什么?

4、杰克起訴后，行政處罰決定是否暫停執(zhí)行，為什么? 5．杰克能否請其本國律師作為其訴訟代理人來華參加訴訟，為什么?答：1．人民法院應(yīng)受理此案。其一，沒收與罰款均屬行處罰，是可訴性具體行行為；其二，在法定期間內(nèi)起訴。2．應(yīng)由原海關(guān)所在地中級人民法院管轄。根據(jù)行訴法規(guī)定從地域管轄看，由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地法院管轄。從級別管轄看，應(yīng)由中級法院作為受理海關(guān)案件的一審法院。3．杰克不能以兩級海關(guān)作為共同被告起訴。因為根據(jù)行訴法規(guī)定，經(jīng)過復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)維持原行政機(jī)關(guān)的決定，由原行政機(jī)關(guān)作被告。論壇,4．杰克起訴后，行政處罰決定即沒收與罰款決定原則上不停止執(zhí)行。根據(jù)《行政訴訟法》和《行政處罰法》的規(guī)定，一般情況下，訴訟期間不停止執(zhí)行行政機(jī)關(guān)的決定。這是由行政行為的特點(公定力理論)決定的，除非滿足法定條件。如原告申請，法院經(jīng)審查裁定停止執(zhí)行，或被告決定停止執(zhí)行等。5．杰克不能委托本國律師作為其訴訟代理人來華參加訴訟，這是由我國行政訴訟法明確加以規(guī)定的，它反映了司法主權(quán)的特點。Y1、1998年9月李某偷渡到韓國打工，2003年年初被韓國遣返，——請問：（1）李某的理由能否成立？（2）法院應(yīng)當(dāng)作出何種判決？答：（1）李某的理由不能成立，因為李某的違法行為處于持續(xù)狀態(tài)，對他的追訴時效應(yīng)當(dāng)從2003年3月25日開始計算。（2）法院應(yīng)當(dāng)作出維持邊防檢查機(jī)關(guān)行政處罰決定的判決，因為邊防檢查機(jī)關(guān)對劉某的行政處罰決定事實清楚，證據(jù)確鑿充分，有法定依據(jù)，程序合法，故應(yīng)判決維持。

2、1993年3月28日，李某和關(guān)某一起去河邊釣魚，后二人回家。——問：運(yùn)用所學(xué)知識分析本案誰是行政行為的主體？答：鄉(xiāng)人民政府是行政行為的主體。依據(jù)《中華人民共和國森林防火條例》，授權(quán)鄉(xiāng)人民政府，鄉(xiāng)人民政府屬于被授權(quán)的組織，被授權(quán)的組織享有法律、法規(guī)所授予的特定的行政職權(quán)，屬于行政主體。鄉(xiāng)人民政府依據(jù)《中華人民共和國森林防火條例》具有處罰的權(quán)力，能以自己的名義行使處罰權(quán)，能獨(dú)立對外承擔(dān)其行為所產(chǎn)生的法律責(zé)任，是行政行為的主體。3、1996年5月15日，吳某從常德市到韶關(guān)辦事。次日凌晨二時許，吳某到其住在韶關(guān)的姑姑家，——問題：運(yùn)用所學(xué)知識分析本案中派出所在行政上的主體資格。答：本案中派出所具有行政法上的行政資格。派出所有警告的權(quán)力。派出所是以自己的名義作出警告處罰。派出所能夠獨(dú)立對外承擔(dān)其行為所產(chǎn)生的法律責(zé)任。綜上，派出所具有行政法的主體資格。派出所屬于派出組織。在我國，派出組織有兩種類型：派出機(jī)關(guān)與派出機(jī)構(gòu)。在行政法上，派出機(jī)關(guān)具有行政主體資格，而派出機(jī)構(gòu)一般不具有行政主體資格。但這并不意味著派出機(jī)構(gòu)不能成為行政主體。如果法律、法規(guī)授權(quán)于派出機(jī)構(gòu)，則派出機(jī)構(gòu)可能因此而成為行政主體。就本案而言，九公里派出所雖然是韶關(guān)市公安局的派出機(jī)構(gòu)，但《治安管理處罰條例》明確規(guī)定，派出所有警告和50元以下的罰款權(quán)，九公里派出所因此而具有了行政主體資格，其作出的處罰是在法律、法規(guī)授權(quán)的范圍之內(nèi)，因而應(yīng)當(dāng)作為行政訴訟的被告．由其獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任。

4、1994年9月，田某考入北京科技大學(xué)，取得本科學(xué)籍?！獑栴}：

1、北京科技大學(xué)作出的退學(xué)處分是否屬于行政訴訟受案范圍？

2、法院判令被告在特定期限內(nèi)履行一系列特定內(nèi)容的義務(wù)是否侵犯了行政權(quán)？

3、原告田某的賠償請求與賠禮

道歉請求為何被駁回？答：

1、北京科技大學(xué)沒有直接向田某宣布處分決定和送達(dá)

變更學(xué)籍通知，也未給田某辦理退學(xué)手續(xù)，處罰程序不符合法律規(guī)定，并且每年收取田某教育費(fèi)等一系列行為，說明田某仍是在校大學(xué)生，成績合格，符合畢業(yè)條件。然而北京科技大學(xué)不履行法定職責(zé)，不給頒發(fā)畢業(yè)證、學(xué)位證、派遣證，依據(jù)中華人民共和國行政訴訟法的11條規(guī)定，應(yīng)屬于行政訴訟案件。

2、沒有侵犯行政權(quán)。行政訴訟法第54條規(guī)定 被告不履行或者拖延履行法定職責(zé)的，判決其在一定期限內(nèi)履行。本案中要求北京科技大學(xué)在一定期限內(nèi)發(fā)畢業(yè)證、審核學(xué)士學(xué)位，辦理派遣證，屬于依法辦事，沒有侵犯行政權(quán)。

3、要求獲得行政賠償，應(yīng)符合中華人民共和國國家賠償法第3條、第4條的規(guī)定，即應(yīng)屬于行政賠償?shù)姆秶?。本案不發(fā)畢業(yè)證、學(xué)位證、派遣證，不屬于行政賠償范圍，所以田某的賠償請求被駁回。

5、１９９８年５月，Ａ縣某Ｈ獸藥門市部從外省一家Ｊ獸藥廠購迸８０萬單位青霉素鉀１０萬支?！獑栴}： 1．在本案中有幾種法律關(guān)系？它們之間有什么區(qū)別？2．獸藥門市部的理由能否成立？答：1．在本案中存在三種法律關(guān)系：一是門市部與人民法院之間的行政訴訟法律關(guān)系。三是Ｈ獸藥門市部與Ｊ獸藥廠之間的民事法律關(guān)系。2．Ｈ獸藥門幣部的訴訟理由不能成立。Ａ縣農(nóng)牧漁業(yè)局所處罰的行為正是向顧客零售不合格獸藥的行為，而不是批量交易獸藥的合同行為。銷售假冒偽劣產(chǎn)品的行為引起了行政處罰，行政處罰引起了行政法律關(guān)系。至于該獸藥從何處買來，實際上屬于H獸藥門市部與J獸藥廠的民事法律關(guān)系。如果獸藥不合格的過錯在Ｊ獸藥廠，Ｈ獸藥門市部可以在行政訴訟結(jié)束后，另行對J廠提起民事訴訟，要求賠償因獸藥不合格所遭受的一切損失。

6、１９９９年黃某之母病逝后，黃某欲將其埋葬于本村翁某等人承包的耕地內(nèi)，——問題：１）鎮(zhèn)政府具體行政行為的內(nèi)容有哪些？２）現(xiàn)有法律中沒有授予鎮(zhèn)人民政府強(qiáng)制遷移墳?zāi)沟膱?zhí)行權(quán)，行政行為是否無效？答：

1、該行為的內(nèi)容有兩項：⑴黃某負(fù)有將其母的墳?zāi)惯w至公墓區(qū)的義務(wù)；（２）在前項內(nèi)容無法實現(xiàn)的情況下，鎮(zhèn)人民政府將強(qiáng)制遷移。２、有效。第二項內(nèi)容僅僅是第一項內(nèi)容的執(zhí)行，即使將這一部分除去并不影響整個行政行為的成立，因此該部分的無效不會導(dǎo)致整個行政行為的無效。

7、1999年10月8日，某縣公安局對違反治安管理秩序的公民李某處以12日行政拘留。-——(1)李某申請復(fù)議的期限有多長?他可以以何種方式申請復(fù)議?(2)對此案有管轄權(quán)的復(fù)議機(jī)關(guān)是誰(哪一個)?(3)李某能否向法院直接提起行政訴訟?答：(1)李某申請復(fù)議的期限是收到行政處罰決定書之日起60日內(nèi)可以以書面方式申請復(fù)議，亦可以以口頭方式申請復(fù)議。(2)該公安局所在地的縣人民政府)和該公安局的上級公安部門均有權(quán)管轄。(3)李某不能因不服處理，不經(jīng)復(fù)議就直接起訴到人民法院。因為《治安管理處罰條例》規(guī)定了復(fù)議前置程序。《行政訴訟法》也規(guī)定了要先行復(fù)議的；必經(jīng)遵從法律的規(guī)定。

8、1998年6月9日，陳某與何某未辦理漁業(yè)生產(chǎn)捕撈許可證，一起駕船在禁漁區(qū)進(jìn)行捕撈活動，——問：(1)地方性行政法規(guī)是否有權(quán)增加新的處罰種類?(2)本案中縣漁政部門應(yīng)如何適用法律、法規(guī)進(jìn)行處罰?答案：(1)根據(jù)《行政處罰法》規(guī)定，法律、行政法規(guī)對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。因此，地方性法規(guī)只能根據(jù)法律、行政法規(guī)關(guān)于行政處罰的規(guī)定，予以具體化，不得作出超越性的規(guī)定或者增加新的處罰種類。(2)縣漁政管理部門在本案中應(yīng)適用《漁業(yè)法》的規(guī)定進(jìn)行處罰，不應(yīng)適用《辦法》。

9、1994年3月某鄉(xiāng)政府為解決鄉(xiāng)機(jī)關(guān)干部及附近群眾飲水的困難，——問題：法院是否受理蔣某的起訴?答案：根據(jù)行政訴訟法，人民法院院受理行行政案件的范圍的規(guī)定，鄉(xiāng)政府的決定是具體行政行為，而不是抽象行政行為。因此，原告蔣某是受鄉(xiāng)政府決定約束的公民，她有權(quán)就鄉(xiāng)政府的這一具體行政行為向人民法院提起訴訟。所以法院應(yīng)當(dāng)受理蔣某的起訴。

10、原告某市購物中心1995年獨(dú)家開辦了皇宮照相館，——問題：

1、本案中購物中心是否有權(quán)提起行政訴訟?

2、人民法院是否有權(quán)裁定停止執(zhí)行被告的行政決定? 法律依據(jù)何處? 答案：

1、本案被告市商業(yè)局作山的兼并決定，對原告來說，是對其財產(chǎn)權(quán)的剝奪；而對熙相館來說，則是吊銷營業(yè)執(zhí)熙，由于其無法人資格，因此購物中心有權(quán)提起行政訴訟。

2、行政訴訟法規(guī)定，原告申請停止執(zhí)行，人民法院認(rèn)為具體行政行為的執(zhí)行會造成難以彌補(bǔ)的損失，而停止執(zhí)行不損害社會公共利益時，可以停止執(zhí)行。Z1、張某經(jīng)營一家熟食店，為謀取暴利，經(jīng)常向無證商販購買低價豬肉，加工成熟食后進(jìn)行——答：1依職法行政行為有：對張某處以5000元罰款，銷毀所有不合格熟食制品，沒收違法所得2000元，并吊銷張某食品衛(wèi)生許可證的行政處罰 2行政處罰原則：1)1）處罰法定原則2)遵循公正公開的原則 3)處罰與教育相結(jié)合的原則，（4）保障當(dāng)事人陳述權(quán)利原則（5）一事不再罰原則3 本案中適用一事不再罰原則。

2、張某申請并經(jīng)過村民組、村委會、鄉(xiāng)政府批準(zhǔn)。在鄉(xiāng)政府領(lǐng)取宅基地使用者和農(nóng)房準(zhǔn)建證后，——問題：1）本案中鄉(xiāng)政府的宿舍地位是什么？本案中鄉(xiāng)政府是行政訴訟第三人；《行政訴訟法》第27條規(guī)定：問題起訴的具體行政行為有利害關(guān)系的其它公民，法人或者其它組，可以作為第三人申請參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。2）人民法院如何撤銷縣土地局的處罰決定，要求具備什么條件？《行政訴訟法》第54條規(guī)定：人民法院經(jīng)過審理，具體行政行為有下列情形之一，判決撤銷或部分撤銷，并可能判決被告重新作出具體行政行為；1主要證據(jù)不足；2適用法律，法規(guī)錯誤3違反法定程序的4超越職權(quán)的5濫用職權(quán)。3）人民法院若維持縣土地局的處罰決定，你認(rèn)為理由是什么？《行政訴訟法》第54條規(guī)定，具體行政行為證據(jù)確鑿，適用法律法規(guī)正確符合法定程序的，判決維持。根據(jù)《土地管理法》，農(nóng)村居民使用耕地建造住宅，須經(jīng)縣級人民政府批準(zhǔn)，鄉(xiāng)級人民政府如批準(zhǔn)農(nóng)民在耕地上建住宅，即是越權(quán)。

3、張氏兄弟二人合開了一家電腦公司，經(jīng)營電腦網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品，——問題：

1、此案屬于什么性質(zhì)的訴訟?

2、人民法院審理的對象是什么?答：1．本案屬于行政賠償訴訟。2．人民法院審理的對象為公安機(jī)關(guān)收取 保證金 是否合法。

第三篇：2015年電大《行政法與行政訴訟法》作業(yè)

成績：

行政法與行政訴訟法

形 成 性 考 核 冊

專業(yè)： 法 學(xué) 學(xué)號： ***84 姓名： 劉 通

河北廣播電視大學(xué)開放教育學(xué)院（請按照順序打印，并左側(cè)裝訂）

作

業(yè)1 結(jié)合所學(xué)知識，撰寫小論文。（在下列題目中任選一題，字?jǐn)?shù)不低于1000字）

1、結(jié)合工作世界，談?wù)勑姓ɑ驹瓌t在實踐中的應(yīng)用。答：在深圳的出現(xiàn)公安機(jī)關(guān)對于嫖客、賣淫、拉皮條和媽瞇的游街示眾的處罰，本人雖然不是一個從事政法工作的人員，但也認(rèn)為這樣的行為是不妥當(dāng)，這種做法違背了行政法的合法性原則的要求。（1）公安機(jī)關(guān)根據(jù)《治安管理處罰法》的授權(quán)，是能夠管理社會治安的部門，但是，并沒有規(guī)定到，作為公安機(jī)關(guān)對于賣淫嫖娼等人員有進(jìn)行游街示眾的處罰的權(quán)力。僅僅是規(guī)定到罰款或者行政拘留、警告的處罰手段。作為公安機(jī)關(guān)不能夠自己創(chuàng)造相關(guān)的處罰種類來進(jìn)行處罰，仍然必須是強(qiáng)調(diào)法律本身的規(guī)定、法律本身的授權(quán)。（2）該行為的產(chǎn)生，恰恰表明公安機(jī)關(guān)在執(zhí)法的過程中，沒有依照法律的，而是依照我們傳統(tǒng)上的道德來執(zhí)法，來進(jìn)行對對方進(jìn)行懲罰

2、如何確定一個組織是否能成為行政主體？舉例說明

答：“行政主體”是指依法取得行政職權(quán)，能以自己名義獨(dú)立進(jìn)行行政管理活動，作出影響相對人權(quán)利、義務(wù)的行政行為，并承擔(dān)由此產(chǎn)生的法律后果的行政組織。

如何判斷對方是否是一個行政主體？那我們就要把握住行政主體的基本特征：

(1)行政主體享有國家行政權(quán)力，實施行政活動的組織 這樣的一個特征與其他國家組織進(jìn)行了區(qū)分。

人大不是行政主體。因為人大依照憲法和組織法的規(guī)定，享有的是立法權(quán)力，它顯然不是行政主體，而是立法主體；那作為法院、檢察院這樣的國家機(jī)關(guān)同樣也不是。因為作為法院、檢察院根據(jù)憲法的規(guī)定，享有的是司法權(quán)力，也不是行政主體，而是司法主體。

(2)行政主體是依法能夠以自己名義行使行政權(quán)的組織，主要是說作為行政主體應(yīng)該是具有獨(dú)立的法律人格。例如，作為遇到違反《治安管理處罰條例》的行為，一般情況下就是公安局內(nèi)部的治安科來進(jìn)行處罰的，那作為汕頭市公安局治安科是不是一個行政主體呢？這里仍然不是，要成為行政主體必然是能夠以自己的名義來行使行政權(quán)的組織。在處罰決定書上，上面的印章其實是汕頭市公安局。

所以，作為治安科不是行政主體，在該行政處罰的法律關(guān)系當(dāng)中，真正的行政主體應(yīng)該是汕頭市公安局。

(3)行政主體是能夠獨(dú)立對外承擔(dān)法律責(zé)任的組織 a、治安聯(lián)防隊不能夠成為行政主體。因為它不能夠獨(dú)立承擔(dān)行政責(zé)任。最終，作為法院仍然是根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，以公安機(jī)關(guān)為被告.B、公安局治安科同樣也是不能夠成為行政主體。因為它不能夠獨(dú)立承擔(dān)行政責(zé)任。最終，法院仍然是將公安局列為被告。作為原告如果是要求對方進(jìn)行國家賠償，仍然是將汕頭市公安局列為行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)

3、行政救濟(jì)的途徑有哪些？舉例說明（1）行政機(jī)關(guān)救濟(jì)

是指行政管理相對方依法向有權(quán)的國家行政機(jī)關(guān)請求對行政主體的行政違法或者行政不當(dāng)?shù)木唧w行政行為進(jìn)行糾正或者追究其行政責(zé)任的一種救濟(jì)途徑。在我國，這里主要是通過行政復(fù)議的方式來實現(xiàn)。

我國行政救濟(jì)的途徑主要是兩種，就是行政機(jī)關(guān)救濟(jì)和司法機(jī)關(guān)救濟(jì)

如某人對于某區(qū)公安局的處罰不認(rèn)可，認(rèn)為其行為是一個違法的行政行為，可以向其上一級的機(jī)關(guān)提出復(fù)議，如向汕頭市公安局或者區(qū)政府提出，由其來審查相關(guān)的決定的是否合法。

（2）司法機(jī)關(guān)的救濟(jì)

也就是行政訴訟，是指作為審判機(jī)關(guān)的人民法院接受行政管理相對方的訴訟請求，依照法定的審判職權(quán)和訴訟程序，通過處理和裁決行政爭議，糾正行政違法，維護(hù)相對方的合法權(quán)益，監(jiān)督行政主體的行政活動。作為法院主要是對具體行政行為的合法性進(jìn)行審查，不對具體行政行為的合理性進(jìn)行審查，也就是說作為行政主體的行為，審查過程中只是審查涉及到行政違法行為的部分，作為法院可以要求對方承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任。當(dāng)然，這里也有例外，就是對于顯失公正的行政處罰的行政行為，這里就可以進(jìn)行合理性審查。最后可以直接判決變更。

（3）行政賠償也是行政救濟(jì)中很重要的組成部分。

當(dāng)國家機(jī)關(guān)和國家機(jī)關(guān)工作人員違法行使職權(quán)過程中侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益并且造成損害時，受害者有權(quán)依照《國家賠償法》取得國家賠償。如被公安局違法拘留，被拘留者可以要求實施該行為的公安局予以國家賠償

所以說，當(dāng)公民的權(quán)利受到行政機(jī)關(guān)的侵害，作為當(dāng)事人如何尋求行政救濟(jì)，主要兩種手段，一種就是向法院打官司，就是司法機(jī)關(guān)救濟(jì)，另一種手段稱之為行政機(jī)關(guān)救濟(jì)，主要是向該機(jī)關(guān)的上一級行政機(jī)關(guān)申請復(fù)議為主。當(dāng)然，還可以專門提出或者附帶與訴訟、復(fù)議中提出行政賠償?shù)恼埱蟆?/p>

作 業(yè) 二

一 1993年3月28日，李某和關(guān)某一起去河邊釣魚，后二人回家。路上沒走多遠(yuǎn)，李某改變主意，對關(guān)某說，不如到主河去摸魚，關(guān)某同意，二人折回主河流處。在經(jīng)過一片樹林時，二人進(jìn)入玩耍。玩耍中二人都吸了煙，并玩了彈火柴游戲。在走出樹林時，關(guān)某見樹林邊有一隊枯草，即劃火柴將枯草點著?；鹈缪杆偕?，并向樹林里蔓延。二人急忙撲打，但因火勢越燒越大，未能撲滅，二人驚慌離開現(xiàn)場跑回家。某市林業(yè)局依據(jù)《中華人民共和國森林防火條例》，授權(quán)某鄉(xiāng)人民政府為原告，以李某與關(guān)某放火燒毀該鄉(xiāng)果園村的樹林50畝，造成經(jīng)濟(jì)損失達(dá)4000元為由，于1993年4月3日作出處罰決定：對關(guān)某罰款500元，并令其賠償經(jīng)濟(jì)損失2500元，令李某賠償經(jīng)濟(jì)損失1500元。李某對處罰決定不服，向某市人民法院提起訴訟。

問：運(yùn)用所學(xué)知識分析本案誰是行政行為的主體？

答：本案行政行為的主體是林業(yè)局。本案的關(guān)鍵在于文中授權(quán)的含義。如果屬于授權(quán)，則由接受授權(quán)的組織承擔(dān)責(zé)任；如果屬于委托，則由作出“授權(quán)”的組織承擔(dān)責(zé)任?？梢悦鞔_的是，授權(quán)必須是法律、法規(guī)的授權(quán)，行政機(jī)關(guān)的授權(quán)只能視為委托，不是行政法意義上的授權(quán)。本案只是名義上的授權(quán)，而其實質(zhì)則是委托,因為鄉(xiāng)人民政府實際上接受的是林業(yè)局的委托而非法律的直接授權(quán)。因此，本案的行政主體是林業(yè)局。

二 1996年5月15日，吳某從常德市到韶關(guān)辦事。次日凌晨二時許，吳某到其住在韶關(guān)的姑姑家，其姑姑家與王某的住所分屬前后相鄰的兩幢樓。黑夜中吳誤將第5幢樓認(rèn)為是第4幢樓，吳某上樓到王某家門口，便用其姑姑給的鑰匙開王的房門，開了約三分鐘，門打不開。正在睡覺的王某夫婦被開門聲吵醒，以為有小偷，便拿了一把三角刮刀去開門。吳聽到房內(nèi)有動靜后沒出聲，劉開門后發(fā)現(xiàn)吳穿著大衣站在門口，手里拿著長條狀物，（實為報紙）便用三角刮刀向吳刺去，致吳右肩受傷，被送醫(yī)院治療用去醫(yī)療費(fèi)996元，經(jīng)韶關(guān)市公安局鑒定屬輕微傷。在吳住院的第二天，劉某前往醫(yī)院看望，并向吳道歉。九公里派出所經(jīng)調(diào)查、取證、詢問當(dāng)事人后，越5月25日作出治安管理處罰裁決書，對劉毆傷他人的行為給予警告處罰，并裁決劉某賠償吳某1000元，負(fù)擔(dān)醫(yī)療費(fèi)996元。劉某不服上述兩項裁決，向韶關(guān)市公安局申請復(fù)議，韶關(guān)市公安局經(jīng)復(fù)議，作出裁決維持九公里派出所的原裁決，劉某仍不服，向韶關(guān)市某區(qū)人民法院提起訴訟。

劉某訴稱，其行為并非故意毆打他人，吳某誤開門也有過錯，在當(dāng)時特定環(huán)境下認(rèn)為吳某是小偷而誤傷，可以給予民事賠償，而不應(yīng)受到治安處罰，被告的行政處罰裁決不公正。被告九公里派出所辯稱，劉某持刀傷人，其行為違反了治安管理處罰條例的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)受到行政處罰。法院經(jīng)審理認(rèn)為，吳某在深夜錯開原告的門，在聽到屋內(nèi)有動靜時，又沒有用正確的方法叫門，原告在心理極度緊張的情況下用防身的工具刀誤傷吳某，其行為雖造成吳某輕微傷，但主觀上沒有違反治安管理的故意，故不能構(gòu)成觸犯治安管理處罰條例的客體，被告對此作出處罰欠妥，故此判決：撤銷九公里派出所治安管理處罰書和賠償損失、負(fù)擔(dān)醫(yī)藥費(fèi)用裁決書。

問題：運(yùn)用所學(xué)知識分析本案中派出所在行政上的主體資格。

答：派出所在行政法上可能具有行政主體資格。派出所屬于派出組織。在我國，派出組織有兩種類型：派出機(jī)關(guān)與派出機(jī)構(gòu)。在行政法上，派出機(jī)關(guān)具有行政主體資格，而派出機(jī)構(gòu)一般不具有行政主體資格。但這并不意味著派出機(jī)構(gòu)不能成為行政主體。如果法律、法規(guī)授權(quán)于派出機(jī)構(gòu)，則派出機(jī)構(gòu)可能因此而成為行政主體。就本案而言，九公里派出所雖然是韶關(guān)市公安局的派出機(jī)構(gòu)，但《治安管理處罰法》明確規(guī)定，派出所有警告和50元以下的罰款權(quán),這是法律的明文授權(quán).九公里派出所因此而具有了行政主體資格，其作出的處罰是在法律、法規(guī)授權(quán)的范圍之內(nèi)，因而應(yīng)當(dāng)作為行政訴訟的被告．由其獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任

三 1994年9月，田某考入北京科技大學(xué)，取得本科學(xué)籍。1996年2月29日，田某在參加電磁學(xué)課程補(bǔ)考過程中，隨身攜帶寫有電磁學(xué)公式的紙條并被發(fā)現(xiàn)。同年3月5日，北京科技大學(xué)認(rèn)定田某的行為是考試作弊，決定對田某按退學(xué)處理，并于4月10日填發(fā)了學(xué)籍變動通知。但是，北京科技大學(xué)沒有直接向田某宣布處分和送達(dá)變更學(xué)籍通知，也未給田某辦理退學(xué)手續(xù)。田某繼續(xù)在北京科技大學(xué)以在校學(xué)生的身份參加正常的學(xué)習(xí)及學(xué)校組織的其他各項活動，北京科技大學(xué)也每年都收取田某交納的教育費(fèi)，并為田某注冊、發(fā)放大學(xué)生補(bǔ)助津貼、安排其參加畢業(yè)設(shè)計等。田某在北京科技大學(xué)4年的學(xué)習(xí)中，成績?nèi)亢细?，并且還獲得優(yōu)秀畢業(yè)論文。1998年畢業(yè)之際，北京科技大學(xué)認(rèn)為田某已被退學(xué)處理，其學(xué)籍已被取消，不具備高校大學(xué)生的畢業(yè)條件，拒絕給田某頒發(fā)畢業(yè)證、學(xué)位證、辦理畢業(yè)派遣手續(xù)。田某不服并向海淀區(qū)人民法院提起行政訴訟，要求北京科技大學(xué)為其頒發(fā)畢業(yè)證、學(xué)位證

一、辦理派遣手續(xù)、賠償經(jīng)濟(jì)損失3000元及在校報上公開賠禮道歉。北京市海淀區(qū)人民法院于1999年2月14日作出一審判決：被告北京科技大學(xué)在30日內(nèi)向原告田某頒發(fā)畢業(yè)證、60日內(nèi)召集本校學(xué)位評定委員會審核田某的學(xué)士學(xué)位資格，30日內(nèi)辦理派遣手續(xù)，駁回原告田某的其他訴訟請求。一審判決后，北京科技大學(xué)向北京市第一中級人民法院提出上訴，1999年4月26日，北京市第一中級人民法院駁回北京科技大學(xué)的上訴，維持一審判決。

問題：1 北京科技大學(xué)作出的退學(xué)處分是否屬于行政訴訟受案范圍？

答：北京科技大學(xué)是從事高等教育事業(yè)的法人，原告田某訴請其頒發(fā)畢業(yè)證、學(xué)位證，正是由于其代表國家行使對受教育者頒發(fā)學(xué)業(yè)證書、學(xué)位證書的行政權(quán)力時引發(fā)的爭議，屬于行政訴訟受案范圍。

2、法院判令被告在特定期限內(nèi)履行一系列特定內(nèi)容的義務(wù)是否侵犯了行政權(quán)？

答：沒有侵犯行政權(quán)。北京科技大學(xué)是國家授權(quán)的學(xué)士學(xué)位授予機(jī)構(gòu)，在原告取得大學(xué)畢業(yè)資格后，應(yīng)履行將畢業(yè)生的有關(guān)資料上報所在地的教育行政主管部門的職責(zé)，以供當(dāng)?shù)亟逃姓块T審查和頒發(fā)畢業(yè)派遣證。

3、原告田某的賠償請求與賠禮道歉請求為何被駁回？

答：行政賠償范圍只包括違法行政行為對受害人人身權(quán)或者財產(chǎn)權(quán)造成的實際侵害。目前，國家對大學(xué)生畢業(yè)分配實行雙向選擇就業(yè)政策，并非學(xué)生畢業(yè)分配后就能找到工作獲得收入。因此，被告北京大學(xué)拒絕頒發(fā)證書的行為使原告失去了與同學(xué)同期就業(yè)的機(jī)會，并未對原告的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)造成實際損失，故原告提出的賠償經(jīng)濟(jì)損失不能成立，原告在考試中違反考場紀(jì)律的行為，被告對原告作出退學(xué)處理決定雖然不能成立，但是并未對原告名譽(yù)權(quán)造成損害，因此，原告訴求法院判令被告在校報上向其賠理道歉為其恢復(fù)名譽(yù)，不予支持。

作 業(yè) 三

一 填空題 行政許可權(quán)的行使，應(yīng)當(dāng)以（行政相對方）申請為前提。行政主體是享有國家行政權(quán)力，實施行政活動的（組織）。按照行政機(jī)關(guān)所轄的區(qū)域范圍不同，可以分為（中央）行政機(jī)關(guān)和（地方）行政機(jī)關(guān)。機(jī)關(guān)的民事行為同公務(wù)行為可以根據(jù)各自行為的特征來確認(rèn)：具有縱向管理性質(zhì)的行為屬于（公務(wù)行為），具有平等有償特點的行為一般是（民事行為）。從法律意義上講，行政立法必須遵循的兩個原則是：（民主原則）（效率原則）。

6行政復(fù)議原則上采?。〞妫彶榈霓k法。

7公民、法人或其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起（60）日內(nèi)提出行政復(fù)議。行政賠償?shù)呢?zé)任形式是（損害賠償）。（行政侵權(quán)行為）是構(gòu)成行政賠償責(zé)任的首要條件。

10行政訴訟參與人包括（行政訴訟當(dāng)事人）和（訴訟代理人）。

11當(dāng)事人在不同的訴訟程序中有不同的稱謂。在第二審程序中，稱為（上訴人）和（被上訴人）。

12經(jīng)審查，人民法院認(rèn)為起訴符合法定條件的，應(yīng)當(dāng)在（7）日內(nèi)立案，并通知原告。

13人民法院在審理行政案件時，不得以調(diào)解為必經(jīng)審理程序及結(jié)案方式。但是，（行政賠償）訴訟可以適用調(diào)解。

14行政判決分為（一審判決）和（二審判決）。

二 選擇題

1在行政法律關(guān)系雙方當(dāng)事人中（AB）。

A行政相對方是不可少的 B必有一方是行政主體 C必有一方是國家行政機(jī)關(guān) D權(quán)利義務(wù)關(guān)系是平等的2下列各項中，不具有行政主體資格的是（D）。A鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府 B公安派出所 C街道辦事處 D公安局法制科

3下列各項中，不屬于行政職權(quán)的是（D）。

A行政處罰權(quán) B行政復(fù)議權(quán) C行政指導(dǎo)權(quán)

D行政審判權(quán)

4甲乙二人的違法事實和情節(jié)相同，但公安機(jī)關(guān)對甲裁決拘留，而對乙只罰款50元，這顯然是 不公正的。這種行為屬于（BD）。

A 不同情況，相同處罰 B同等情況，不同處罰。C違法行為 D違反公正的程序。

5李某是縣辦公室的安全保衛(wèi)干部，被借調(diào)到縣公安局，在借調(diào)的一次執(zhí)行任務(wù)中，違法剝奪某人人身自由。在這里，（B）是行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。

A縣辦公室 B縣公安局 C縣人民政府 D縣人事部門

6對限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服提起的訴訟，由（AB）人民法院管轄。

A被告所在地 B原告所在地 C公安機(jī)關(guān)所在地 D原告選擇

7法定代理人的代理權(quán)是基于親權(quán)或監(jiān)護(hù)權(quán)而產(chǎn)生的，因而其在訴訟中居于（AB）的訴訟地位。

A與被告相類似 B與原告相類似 C 核心 D主導(dǎo)

8行政訴訟第三人包括（ABD）。

A原告 B被告 C代理人 D第三人

9行政訴訟法律關(guān)系的主體主要有（BC）。

A人民法院 B訴訟參加人 C訴訟參與人 D人民檢察院

10決定一經(jīng)送達(dá)即發(fā)生法律效力，（A）。

A 當(dāng)事人對人民法院的決定一律不準(zhǔn)上訴

B當(dāng)事人不服時，有權(quán)在接到?jīng)Q定之日起10日向上一級人民法院提起上訴。

C當(dāng)事人不服時，有權(quán)在接到?jīng)Q定之日起7日內(nèi)向上一級人民法院提出上訴。

D當(dāng)事人不服時，有權(quán)在接到?jīng)Q定之日起5日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

三 名詞解釋

1行政法律事實

答：是指由行政法律規(guī)范所規(guī)定的能夠引起行政法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的客觀現(xiàn)象或事實。2資格許可

答：行政主體應(yīng)申請人的申請，經(jīng)過一定的考核程序發(fā)一定的證明文書，允許其享有某種資格或具備某種能力的許可。

3要式行政行為

答：指必須根據(jù)法定方式進(jìn)行或者必須具備法定的形式才能生效的行為。4行政不當(dāng)

答：也叫行政失當(dāng)，指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員，在執(zhí)行行政管理過程中做出的行政行為雖然合法但不合理。四 簡答題

1、簡述行政法的法源的形式

答：憲法、法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章、地方性法規(guī)和地方行政規(guī)章、自治條例和單行條例，與行政法有關(guān)的法律解釋，行政法的其他淵源。

2、簡述行政許可的特征

答：⑴行政許可是依申請的行政行為；⑵行政許可的內(nèi)容是國家一般禁止的活動；⑶是行政主體賦予行政相對方某種法律資格或是法律權(quán)利的具體行政行為；⑷是一種外部行政行為；⑸是一種要式行政行為。

3、簡述一般行政監(jiān)督的主要方式

答：報告工作；執(zhí)行監(jiān)督檢查；審查批準(zhǔn)；備案；行政復(fù)議；懲戒。

五、論述題

1、論述行政主體的特征

答：⑴是享有國家行政權(quán)力，實施行政活動的組織，這事行政主體與其他國家機(jī)關(guān)、組織的區(qū)別所在；⑵行政主體是能以自己的名義行使行政權(quán)組織，這是行政主體與行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的組織結(jié)構(gòu)和受行政機(jī)關(guān)委托執(zhí)行某些行政管理任務(wù)的組織區(qū)別；⑶是能夠?qū)αν獬袚?dān)其行為所產(chǎn)生的法律責(zé)任的組織。

2、論述追償制度與賠償制度的關(guān)系

答：追償制度與國家賠償制度是直接相關(guān)的，只有在國家成為賠償責(zé)任的前提下，國家才可以行使追償?shù)臋?quán)利，追償制度本身并不是與國家賠償制度同時發(fā)展的，而是國家賠償制度發(fā)展完善的一個重要體現(xiàn)。行政機(jī)關(guān)的工作人員或有受委托的組織和個人，在行使行政職權(quán)時從國家和行政機(jī)關(guān)代表的身體出現(xiàn)，因此，其行使職權(quán)行為不法侵害公民、法人和其他組織的合法權(quán)利時，受損害者無法向行使職權(quán)的個人要求賠償，自然由國家賠償責(zé)任，但是如果致害行為人在行使職權(quán)時有故意或巨大過失導(dǎo)致的損害事實，則國家應(yīng)對致害人行使追償權(quán)。

六、案例分析

2000年4月29日，某縣的一個考場內(nèi)，開考約30分鐘后，監(jiān)考老師發(fā)現(xiàn)一名來自公安系統(tǒng)的女考生拿出資料抄襲。監(jiān)考老師向其提醒不能抄襲。該考生仍然繼續(xù)抄襲，無奈監(jiān)考老師收繳了其資料。但不久該考生又拿出一份資料抄襲，監(jiān)考老師在幾次提醒無效的情況下，沒收了她的資料，并當(dāng)場告訴她：“你這門考試以零分處理”，該考生并無異議?？紤]到該考生只差兩們就拿到所學(xué)專業(yè)的文憑。因此考后縣自考辦研究決定，只在要上報的考場情況登記表上登記該考生“夾帶資料，并建議給予從輕處分”，所考科目 為零分。該考生接到此處分決定后不服，6月6日，向縣政府寫了一份《行政復(fù)議申請書》，認(rèn)為監(jiān)考老師是誣告，成績應(yīng)算作合格。要求自考辦公開賠禮道歉，并付其精神損害賠償金?，F(xiàn)政府經(jīng)過調(diào)查認(rèn)為，對高等教育自學(xué)考試應(yīng)考者的舞弊行為及其他違反考試規(guī)則行為的處罰權(quán)應(yīng)屬省考委，縣自考辦對申請人作零分處理的決定無法定職權(quán)。根據(jù)此，縣政府撤銷現(xiàn)自考辦的處理決定，上報市自考辦作出決定：根據(jù)《高等教育自學(xué)考試暫行條例》和《參考細(xì)則》的有關(guān)規(guī)定，對該考生的應(yīng)考應(yīng)以零分計算，停考兩年。該考生仍不服，7月21日向市政府提請行政復(fù)議，9月23日，某市政府法制辦經(jīng)合議作出撤銷某市自考辦的決定。

問題：結(jié)合所學(xué)知識分析本案應(yīng)以哪個機(jī)關(guān)為行政復(fù)議機(jī)關(guān)？

答:行政復(fù)議第12條規(guī)定，對縣級以上的地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇可以向該部門的本級人民政府申請行政復(fù)議，也可以向上一級主管部門申請行政復(fù)議。根據(jù)該條規(guī)定，市自考院做出決定處罰考生，考生可以向人民政府申請行政復(fù)議，也可向自考委申請行政復(fù)議。

作 業(yè) 四

一、填空題

1、行政職責(zé)是指行政主體在行使職權(quán)過程中，必須承擔(dān)的（法定義務(wù)）。

2、行政職務(wù)的產(chǎn)生主要有四種程序：（選任)(委任)(調(diào)任)(聘任)。

3、行政相對方的法律地位是通過其在行政法律關(guān)系中的（權(quán)利）和（義務(wù)）表現(xiàn)出來的。

4、從法律意義上講，行政立法程序必須遵循兩個原則，一是（民主原則）二是（效率原則）。

5、行政合同的締結(jié)方式主要有招標(biāo)（邀請發(fā)價）（拍賣）（直接磋商）等方式。

6、根據(jù)強(qiáng)制執(zhí)行的對象分為（對財產(chǎn)）（行為）（人身）三種執(zhí)行方式。

7、行政處罰案件由（違法行為發(fā)生地）的縣級以上人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)管轄。

8、申戒罰的具體形式有（警告）和（通報批評）。

9、行政賠償責(zé)任的歸責(zé)原則主要有：（過錯責(zé)任）原則；（危險責(zé)任）原則；違法責(zé)任原則。

二、選擇題

1、下列屬于行政行為的是（C）。

A某縣民政局建設(shè)辦公樓的行為 B某縣民政局起訴建筑公司違約的行為 C某縣民政局越權(quán)處罰違法的建筑公司的行為 D某縣民政局依建筑合同獎勵建筑公司的行為

2、行政法的調(diào)整對象是（B）。

A行政關(guān)系B行政法律關(guān)系

C外部行政關(guān)系D行政管理關(guān)系

3、下列四個選項中，其效力等級從高到低依次是（ABCD）。

A法律B地方性法規(guī) C行政法規(guī)D規(guī)章

4、（ABCD）有權(quán)制定地方性法規(guī)。

A省、自治區(qū)、直轄市的人大和人大常委會 B經(jīng)濟(jì)特區(qū)市的人大和人大常委會

C省、自治區(qū)人民政府所在地的市的人大和人大常委會 D國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人大和人大常委會

5、行政訴訟撤銷判決有（ABD）等幾種形式。

A判決全部撤銷B判決部分撤銷 C判決撤銷不合法的主體資格D判決撤銷并責(zé)成被告重新作出具體行政行為

6、當(dāng)事人對財產(chǎn)保全的裁定不服的，可以申請復(fù)議一次。復(fù)議期間（A）。

A不停止裁定的執(zhí)行 B停止裁定的執(zhí)行 C裁定執(zhí)行與否由當(dāng)事人決定 D中止裁定的執(zhí)行

7、在行政訴訟法律關(guān)系中，原告特有的訴訟權(quán)利之一是（B）。

A委托訴訟代理人 B撤訴 C申請回避 D提出上訴

8、經(jīng)復(fù)議機(jī)關(guān)復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的，（B）是被告。

A原機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān) B復(fù)議機(jī)關(guān) C申請回避 D提起上訴

9、作為一方當(dāng)事人的行政機(jī)關(guān)被合并到另一個行政機(jī)關(guān)，屬于（A）。

A行政法律關(guān)系主體的變更 B行政法律關(guān)系客體的變更

C行政法律關(guān)系內(nèi)容的變更 D行政法律關(guān)系的消滅

10、《中華人民共和國治安管理處罰條例》第44條規(guī)定：“對違反交通管理行為處罰的實施辦法，由國務(wù)院另行制定”，屬（B）。

A創(chuàng)制性立法 B授權(quán)性立法 C實施條例立法 D職權(quán)立法

三、名詞解釋

1、國家行政機(jī)關(guān)

答：國家行政機(jī)關(guān)是指一個國家的統(tǒng)治階級根據(jù)其統(tǒng)治意志，依照憲法和有關(guān)法律設(shè)置的，行使國家權(quán)力、組織管理國家行政事務(wù)的機(jī)關(guān)。

2、行政許可

答：是指行政主體根據(jù)行政相對方的申請，經(jīng)依法審查、通過辦法許可證、執(zhí)照等形式，賦予行政相對方從事法律資格或權(quán)力的一種具體的行政行為。

3、行政處罰

答：是行政主體對違反行政法律規(guī)范的公民、法人或者其他組織給予制裁的具體行政行為。

4、行政訴訟

答：是指公民、法人或者其他組織、行政機(jī)關(guān)和法律授權(quán)的組織做出的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，依法定程序向人民法院在當(dāng)事人及其他訴訟參與人的參加下，對具體行政行為的合法性進(jìn)行審查并作出裁決的活動。

四、簡答題

1、簡述劃分個人行為與機(jī)關(guān)行為的標(biāo)準(zhǔn)

答：⑴公務(wù)員的行為從所屬機(jī)關(guān)名義做出的，屬機(jī)關(guān)行為，以個人名義做出的屬個人行為；⑵公務(wù)員的行為是他的職責(zé)范圍內(nèi)做出的，屬機(jī)關(guān)行為，如果超出了職責(zé)范圍，必須結(jié)合第一標(biāo)準(zhǔn)和第三標(biāo)準(zhǔn)綜合認(rèn)定；⑶公務(wù)員的行為實質(zhì)性機(jī)關(guān)的命令或委托，不管機(jī)關(guān)的命令或委托是否超越權(quán)限，概屬于機(jī)關(guān)行為。

2、簡述被委托組織與被授權(quán)組織的區(qū)別

答：⑴性質(zhì)不同⑵產(chǎn)生的依據(jù)不同⑶行為產(chǎn)生的后果不同

3、簡述行政訴訟原告的法律特征

答：⑴必須是行政管理相對應(yīng)一方的行政相對人，行政機(jī)關(guān)作為管理一方屬于行政主體，故不具備原告資格。⑵必須有法律上的厲害關(guān)系，即承擔(dān)具體行政行為法律后果或其影響。

五、論述題

1、試論行政 行為的合法要件 ⑴主體合法：市直做出行政行為的組織必須具有行政主體資格，能以自己的名義做出行政行為，并能獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任；⑵內(nèi)容合法：行為有確鑿的證據(jù)證明有充分的實施根據(jù)；行為有明確的依據(jù)，行為必須公正、合理、符合立法目的和立法精神；⑶程序合法：行政行為符合行政程序法確定的步驟和順序。

2、論行政主體承擔(dān)行政責(zé)任的方式

答：⑴通報批評；⑵賠禮道歉；⑶恢復(fù)名譽(yù)、消除影響；⑷追還權(quán)益、恢復(fù)原狀；⑸停止違法行為；⑹撤銷違法決定；⑺撤銷違法的抽象行政行為；⑻履行職務(wù)；⑼糾正不當(dāng)；⑽行政賠償。

六、案例分析

某甲一年前下崗后，在家門口經(jīng)營一個煙酒副食門市部。一天早上某甲剛開門，工商所的一名工作人員王某進(jìn)來，說是要買一條高級香煙，這人拿了煙，某甲讓他付款，王某卻執(zhí)意不肯。為此，二人撕打了起來，最后雙方都受傷，某甲傷的比較重。事后，工商所負(fù)責(zé)人主持調(diào)解，讓王某付某甲煙款，醫(yī)藥費(fèi)各自承擔(dān)。他們讓某甲在調(diào)解協(xié)議上簽字，某甲認(rèn)為工商所在偏袒王某就未簽字。誰知這事一拖就是兩個月，某甲去工商所，他們不是避而不見，就是說還沒有協(xié)商好，某甲也不知道該如何辦？

問題：結(jié)合所學(xué)知識分析本案中某甲是否可以工商所為被告提起行政訴訟？

答：工商所王某到某甲的門市部購買香煙不付款并與某甲動手打架，王某的行為不是以工商所的名義做出的，而是以個人名義與某甲發(fā)生沖突，王某的行為與履行職責(zé)無關(guān)，王某買煙不付款與某甲產(chǎn)生沖突，屬民事糾紛，與王某所在單位無關(guān)，本案雙方不是管理與被管理的行政法律關(guān)系，不屬行政案件，不可以工商所為被告提起行政訴訟。

第四篇：行政法與行政訴訟法

期末作業(yè)考核

《行政法與行政訴訟法》

滿分100分

一、簡答（每題10分，共40分）1.簡述行政法律關(guān)系的特征。

答：（1）行政法律關(guān)系中必有一方是行政主體。（2）行政法律關(guān)系具有非對等性。（3）行政法律關(guān)系主體的權(quán)利義務(wù)一般是法定的。行政法律關(guān)系主體的權(quán)利不能自由處分。（4）行政法律關(guān)系引起爭議后，行政機(jī)關(guān)有單方解決、處理權(quán)。2.行政處罰與執(zhí)行罰的區(qū)別。

答：1）行政處罰是行政行為的一種；執(zhí)行罰屬行政強(qiáng)制行為中間接強(qiáng)制的一種。（2）行政處罰是給予違法者以人身的、財產(chǎn)的、名譽(yù)的及其他形式的法律制裁；而執(zhí)行罰是對違法者科以新的金錢給付義務(wù)。（3）行政處罰措施只能對一事適用一次，而執(zhí)行罰可反復(fù)適用。3.簡述行政訴訟的特殊原則。

答：（1）訴訟不停止執(zhí)行原則。指當(dāng)行政相對人因不服行政機(jī)關(guān)的具體行政行為，向人民法院提出訴訟，人民法院立案受理后，在訴訟期間，不停止該具體行政行為執(zhí)行。（2）被告負(fù)主要舉證責(zé)任的原則。（3）不調(diào)解原則。在行政訴訟中，不能以調(diào)解為結(jié)案方式。但行政賠償訴訟案件除外。（4）合法性審查原則。行政訴訟中人民法院只審查具體行政行為的合法性。（5）有限變更原則。指人民法院對行政機(jī)關(guān)的處理決定一般不得變更，只是對于顯失公正的行政處罰決定，可以判決變更。

4.行政補(bǔ)償與行政賠償?shù)膮^(qū)別。

答：（1）產(chǎn)生的前提不同。行政補(bǔ)償因合法的行政行為引起；行政賠償則以行政違法為前提。（2）是否適用等價原則不同。行政補(bǔ)償不適用等價原則；行政賠償適用等價原則。（3）發(fā)生的時間不同。行政補(bǔ)償可以在損失發(fā)生前進(jìn)行先行補(bǔ)償；行政賠償必須以損害事實的發(fā)生為前提。（4）處理的機(jī)關(guān)不同。行政賠償因涉及違法，多數(shù)國家允許司法審查；行政補(bǔ)償糾紛一般都由行政機(jī)關(guān)解決。

二、論述題（每題15分，共60分）

1.論行政程序法的基本原則及與公正原則相關(guān)的制度。

答：行政程序法的基本原則應(yīng)包括：（1）公正原則。（2）公開原則。（3）保障基本人權(quán)原則。（4）效率原則。與公正原則相關(guān)的制度有（1）聽證制度。（2）回避制度。（3）合議制度。（4）說明理由制度。（5）職能分離制度。（6）不單方接觸制度。（7）記錄備案制度。（8）復(fù)審制度。2.結(jié)合實際，談?wù)勑姓S可制度的完善。

答：依據(jù)行政法理論，行政許可是指行政機(jī)關(guān)根據(jù) 個人或組織的申請，做出決定允許其從事某種活動，行使某種特權(quán)、獲得某種資格能力的行為。行政許可從實質(zhì)上講是以法律禁止為前提條件的。即國家為了自身利益或社會安全、將個人、組織的某些行為或活動權(quán)利規(guī)定為普遍，普遍禁止，但同時又規(guī)定，對于符合合法條件的，行政機(jī)關(guān)可通過其許可行為解任禁止。行政許可行為具有以下法律特征：

第一，行政許可是以行政相對人的申請為前提的，不屬于行政機(jī)關(guān)根據(jù)職權(quán)所主動發(fā)出的行政行為。第二，行政許可是一種賦予被許可的相對人權(quán)利的行政處理行為，不同于行政機(jī)關(guān)所做出的實質(zhì)在于增加當(dāng)事人義務(wù)的行政處罰、強(qiáng)制執(zhí)行、征稅等義務(wù)性行為。第三，行政許可在性質(zhì)上一種特許，即個人或組織所申請許可的事項，對一般人是禁止的，但不意味對任務(wù)人禁止。第四，行政許可是一種要式的行政行為。即必須有正式的法律文件，例如：許可證、執(zhí)照等才能成立。

行政許可作為行政機(jī)關(guān)一種具體行政行為，其本身具有法律效力。這主要表現(xiàn)三個方面：

1、證明力，2、確定力、3、拘束力。

行政許可制度是現(xiàn)代化社會各國普遍使用的對社會和經(jīng)濟(jì)進(jìn)行管理的重要制度。它的主要功能作用在于：第一，有利于國家對社會以及其他事務(wù)的宏觀調(diào)控。第二，有利于保障公共利益和社會安全，體現(xiàn)對自然資源和社會資源的合理分配。第三，有利于保護(hù)個人或組織的合法權(quán)益。

行政許可法確立了行政許可必須遵循的七項原則，即，合法原則、公開、公平、公正原則，便民原則，救濟(jì)原則，信賴保護(hù)原則、監(jiān)督原則以及無償原則。3.試論行政程序法的目標(biāo)模式及其選擇。

答：1.行政程序法的目標(biāo)模式，指行政程序法根據(jù)所要達(dá)到的目標(biāo)而形成的總體特征。行政程序法可發(fā)揮多方面的作用，立法者可按照自己所追求的目標(biāo)進(jìn)行選擇，強(qiáng)化或突出某方面的作用。這種選擇使一國的行政程序法形成一定的目標(biāo)模式。從目前各國情況分析，主要分為控制型、權(quán)利型和效率型三種。

(1)．控制型模式表現(xiàn)為以控制下級行政機(jī)構(gòu)，防止其偏離統(tǒng)治意志為目的。其特點包括設(shè)置多層級的審批制度，自上而下的監(jiān)察制度、復(fù)雜的控告和抗告制度、秘密的內(nèi)部偵控制度等。

(2)．權(quán)利型模式的突出特征是更多考慮監(jiān)控行政權(quán)的行使。著重防止和控制其濫用，以最大限度的保障行政相對人的合法權(quán)利（益）不受侵犯。美國、韓國、日本的行政程序法屬此種模式。該模式的特點是：

1）規(guī)范重心在于規(guī)范和監(jiān)控涉及行政相對人權(quán)利、義務(wù)的行政行為。尤其對行政強(qiáng)制、制裁等程序做出嚴(yán)格、細(xì)致的程序規(guī)定。較少或不規(guī)定內(nèi)部行政程序。

2）重視與行政相對人權(quán)利行使和保障利益獲得等相關(guān)程序，諸如參與、申請、申辯、告訴等程序的規(guī)定。

3）注意劃分清楚行政權(quán)力與行政相對人權(quán)利的界限，尤其是后者權(quán)利的全面、完整和可操作性。4）以對行政相對人切身利益構(gòu)成重大影響的聽政程序為核心內(nèi)容，對之具體、詳盡的規(guī)定。有關(guān)聽證的規(guī)定與其他內(nèi)容中占比重最大。

5）設(shè)計程序時應(yīng)首先考慮達(dá)到結(jié)果的公平、公正性。6）司法化程度高。(3)．效率型模式的明顯體現(xiàn)在于立足行政效率的宗旨，著眼于促進(jìn)行政職權(quán)的有效行使和管理目標(biāo)的迅速實現(xiàn)，盡可能減少行政機(jī)器運(yùn)轉(zhuǎn)過程中的阻力。德國、西班牙、葡萄牙的行政程序法可劃歸此模式。該模式的特點是：

1）職權(quán)主義傾向明顯，賦予行政機(jī)關(guān)較大的行政主導(dǎo)權(quán)和較寬的自由裁量權(quán)。

2）規(guī)定了一些用以提高效率的特別制度和程序。如西班牙行政程序法中的“緊急審理”制度、“兼并程序”。德國、葡萄牙行政程序法中確立了若干聽政排除事項。此外，對時效的規(guī)定要求嚴(yán)格，規(guī)定時附以違反的法律后果。對有關(guān)行政協(xié)助、申訴不停止執(zhí)行制度的規(guī)定也較為詳盡。

3）在程序的設(shè)計方面，重視其科學(xué)性、連續(xù)性和靈活性，力圖簡約易行。尤其給緊急、復(fù)雜情況下行政主體處量事務(wù)，留下必要的空間和余地。

4）對行政相對人的參與權(quán)利重視不夠，通常僅作較原則、抽象的規(guī)定，有關(guān)聽證制度的內(nèi)容欠詳盡，行政法律救濟(jì)的制度及程序也著墨不多。

5）司法化程度不高。

但從現(xiàn)行的各國行政程序法看，純粹選擇一種模式的比較少見。大多數(shù)國家都以一種模式為主兼容其他模式。尤其是第二次世界大戰(zhàn)以后，多數(shù)國家傾向于選擇權(quán)利與效率兼顧的模式。其特點是，既尊重公民權(quán)利，反對違法及不當(dāng)行政，又賦予行政官員更大的自由裁量權(quán)；在程序足以體現(xiàn)公平的前提下，盡可能使行政行為過程步驟緊湊、簡便易行，注意程序的科學(xué)性；在劃清行政職權(quán)與公民權(quán)利界限的前提下，注意明確行政官員的職權(quán)與職責(zé)等。

2.從行政訴訟與行政復(fù)議的共同點、不同點及行政復(fù)議與行政訴訟的具體銜接關(guān)系論 述。

4.結(jié)合實際，談?wù)劚壤瓌t在行政法運(yùn)行過程中的運(yùn)用。

答：行政法基本原則具有普遍性、基礎(chǔ)性、自身的特殊性，它應(yīng)能反應(yīng)出行政法律規(guī)范區(qū)別于其他法律的本質(zhì)特性。主要表現(xiàn)在：（1）行政法的基本原則是行政法規(guī)范制定的依據(jù)（2）當(dāng)行政法具體規(guī)范不明確或沒有規(guī)定的情況下，行政機(jī)關(guān)可以直接適用行政法的基本原則，也可以根據(jù)行政法的基本原則作出法律解釋。

行政法的原則有行政合法性原則和行政合理性原則。所謂行政合法性原則是行政法治原則的核心內(nèi)容。它是指行政權(quán)力的設(shè)立、行使必須依據(jù)法律，符合法律要求，不能與法律相抵觸。行政合法性原則要求行政主體必須嚴(yán)格遵守行政法律規(guī)范的要求，不得享有行政法規(guī)范以外的特權(quán)，超越法定權(quán)限的行為無效；違法行政行為依法應(yīng)受到法律制裁，行政主體應(yīng)對其行政違法行為承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。行政合法性原則包括實體合法和程序合法兩個方面的內(nèi)容。違反實體法和違反程序法都是對行政合法性原則的破壞。實體法是指規(guī)定行政主體在行政管理活動中的權(quán)利與義務(wù)的行政法律規(guī)范。程序法則通常是為保證行為程序公正，沒有偏私，從而保障實體權(quán)利得以實現(xiàn)的法律規(guī)范。行政程序合法包含三方面的內(nèi)容：

（一）任何人不能成為審理自己案件的法官。執(zhí)行這一原則的制度是回避制度。

（二）行政機(jī)關(guān)在裁決行政糾紛時不能偏聽偏信，應(yīng)當(dāng)給予當(dāng)事人同等的辯論機(jī)會。

（三）決定對當(dāng)事人不利的事務(wù)時，應(yīng)預(yù)先通知當(dāng)事人并給其發(fā)表意見的機(jī)會。行政合法性原則的具體要求： 行政合法性原則的前提條件是有法可依。行政合法性原則通常要求行政權(quán)依法律的規(guī)定存在，行政機(jī)關(guān)依法設(shè)立并應(yīng)依法行使行政職權(quán)。具體講，行政合法性原則應(yīng)包括以下三個方面的要求：

（一）任何行政職權(quán)都必須基于法律的授權(quán)才能存在

（二）任何行政職權(quán)的行使應(yīng)依據(jù)法律、遵守法律，不得與法律相抵觸，這就要求行使行政權(quán)力不僅應(yīng)遵循實體法規(guī)范，而且應(yīng)遵循程序法規(guī)范，二者不能偏廢。

（三）任何行政職權(quán)的授權(quán)和委托及其運(yùn)用都必須具有法律依據(jù)，符合法律宗旨。行政合法性原則這三個方面的具體內(nèi)容要求行政主體應(yīng)嚴(yán)格依法辦事，行政管理活動應(yīng)有法可依，嚴(yán)格按照法律規(guī)范進(jìn)行。這里所講的法律是廣義上的法律不僅僅只全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的憲法、法律，還有國務(wù)院指定的行政法規(guī)，國務(wù)院各部門制定的規(guī)章、省級人大及其常委會以及較大的室的人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的地方鄉(xiāng)法規(guī)以及省級人民政府和較大的室以上的人民政府制定的規(guī)章等。行政合理性原則是行政法法治原則的另一個重要組成部分。它是指行政機(jī)關(guān)不僅應(yīng)當(dāng)按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類和幅度范圍作出行政決定，而且要求這種決定應(yīng)符合法律的意圖和精神，符合公平正義等法律理性。行政合理性原則中的理是指體現(xiàn)全社會共同遵守的行為準(zhǔn)則的法理。行政合理性原則基于實際行政活動的需要而存在的。任何法律都是有限度的，尤其是規(guī)范行政活動的法律。主要表現(xiàn)在：

（一）法律不可能規(guī)范全部行政活動

（二）法律對行政活動的規(guī)范，應(yīng)留出一定的余地，以便使行政機(jī)關(guān)根據(jù)具體情況靈活處理。如果法律對行政活動規(guī)定得面面俱到，毫無裁量余地，則最終可能導(dǎo)致行政機(jī)關(guān)束手無策。行政合理性原則的具體要求：行政合理性原則作為一項普遍適用的行政法的基本原則，其具體要求主要有：

（一）行政行為 的動因應(yīng)符合法律的目的

（二）行政行為應(yīng)建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)上，要有正當(dāng)?shù)膭訖C(jī)

（三）行政行為的內(nèi)容應(yīng)合乎情理。

總之，行政合理性原則要求行政機(jī)關(guān)行事符合常理。自由裁量權(quán)賦予行政機(jī)關(guān)更多的權(quán)力，因此應(yīng)受到更多的限制。既要防止對自由裁量限制過嚴(yán)，使自由裁量變成羈束決定；又要防止對自由裁量的放任，使之變成專橫行為，破壞行政法治。一般來說，具有不政黨動機(jī)、不考慮相關(guān)因素或內(nèi)容不合理的相關(guān)因素內(nèi)容要合理是相互聯(lián)系的，共同形成對行政自由裁量的實質(zhì)控制，使行政法治得以完善。在現(xiàn)實生活中，行政合法性原則貫徹得非常不好。如有的行政機(jī)關(guān)沒有職權(quán)的情況下，卻要行使所謂行政權(quán)力。如在現(xiàn)實生活中發(fā)生這樣的案件：一城管大隊執(zhí)法人員攔截大貨車，要求罰款。罰款的理由為，該車?yán)⒀b建筑廢棄鐵絲，沒有罩蓬布。違法嫌疑人進(jìn)行申辯，執(zhí)法人員不但不聽申辯，并強(qiáng)行扣了大貨車司機(jī)的機(jī)動車駕駛證。不交罰款，就不發(fā)還機(jī)動車駕駛證。很顯然城管大隊無權(quán)扣機(jī)動車駕駛證，但就是這聽起來象個笑話事情在現(xiàn)實中的確發(fā)生了。依據(jù)《中華人民共和國治安管理法》，嫖娼最高被處罰5000元。然而在現(xiàn)實中，被處罰多少數(shù)額的都有，大多數(shù)被處罰10000元，7000元、6000元情況不等。往往這種處罰是以公安派出所名義進(jìn)行作出的，并且罰款不出具任何收據(jù)占了不小的比例。事后當(dāng)事人想起訴到法院，卻連個收條也拿不出來。嫖娼，不但違法，而且影響家庭，影響工作，影響一個人的仕途升遷。所以某些公安干警抓住違法嫌疑人的這一心理弱點，不僅僅是罰款，簡直是有“敲詐”嫌疑，使用精神逼迫的手段迫使違法嫌疑人主動交納高額罰款。象這樣執(zhí)法，不但執(zhí)法主體不正確，即公安派出所無權(quán)行使象這樣的大額罰款，而且罰款數(shù)額過高，直接違反《中華人民共和國治安管理法》。另外行政行為程序不合法。最基本應(yīng)給違法嫌疑人出具一張收據(jù)，告知違法嫌疑人違反了什么法律，有哪些行政救濟(jì)手段。所以行政合法性原則在現(xiàn)實生活中貫徹得不夠順利。行政合理性在現(xiàn)實生活中貫徹得也非常不利。常有這樣的情況發(fā)生，雙方發(fā)生歐斗，依據(jù)《中華人民共和國治安管理法》之規(guī)定可以實施拘留。當(dāng)事人常反映“為什么只拘留我，不拘留對方？”我們或許常做這樣的解釋，法律只是說“可以”拘留，而沒有說應(yīng)當(dāng)拘留。所以說只要拘留合法即可，被拘留的人不能強(qiáng)行要求公安機(jī)關(guān)拘留對方。這種解釋只是對行政合法性進(jìn)行的，沒有解釋行政行為為什么經(jīng)常合法但不合理。拘留斗毆一方，不拘留對方，顯然不合理，不公平，不能說服人。行政機(jī)關(guān)應(yīng)一視同仁，同等情況，應(yīng)給予相同的行政處罰。行政合法性原則，行政合理性原則是非常好，但在現(xiàn)實生活中貫徹得非常不利。實現(xiàn)依法行政的夢想，還有待時日，有待于努力

第五篇：行政法與行政訴訟法

期末作業(yè)考核

《行政法與行政訴訟法》

滿分100分

一、簡答（每題15分，共60分）1.簡述行政法律關(guān)系的特征。

答（1）行政法律關(guān)系中必有一方是行政主體。（2）行政法律關(guān)系具有非對等性。（3）行政法律關(guān)系主體的權(quán)利義務(wù)一般是法定的。行政法律關(guān)系主體的權(quán)利不能自由處分。（4）行政法律關(guān)系引起爭議后，行政機(jī)關(guān)有單方解決、處理權(quán)。：

2.行政處罰與執(zhí)行罰的區(qū)別。

答：（1）行政處罰是行政行為的一種；執(zhí)行罰屬行政強(qiáng)制行為中間接強(qiáng)制的一種。（2）行政處罰是給予違法者以人身的、財產(chǎn)的、名譽(yù)的及其他形式的法律制裁；而執(zhí)行罰是對違法者科以新的金錢給付義務(wù)。（3）行政處罰措施只能對一事適用一次，而執(zhí)行罰可反復(fù)適用。

3.簡述行政訴訟的特殊原則。

答：（1）訴訟不停止執(zhí)行原則。指當(dāng)行政相對人因不服行政機(jī)關(guān)的具體行政行為，向人民法院提出訴訟，人民法院立案受理后，在訴訟期間，不停止該具體行政行為執(zhí)行。（2）被告負(fù)主要舉證責(zé)任的原則。（3）不調(diào)解原則。在行政訴訟中，不能以調(diào)解為結(jié)案方式。但行政賠償訴訟案件除外。（4）合法性審查原則。行政訴訟中人民法院只審查具體行政行為的合法性。（5）有限變更原則。指人民法院對行政機(jī)關(guān)的處理決定一般不得變更，只是對于顯失公正的行政處罰決定，可以判決變更。

4.行政補(bǔ)償與行政賠償?shù)膮^(qū)別。

答：（1）產(chǎn)生的前提不同。行政補(bǔ)償因合法的行政行為引起；行政賠償則以行政違法為前提。（2）是否適用等價原則不同。行政補(bǔ)償不適用等價原則；行政賠償適用等價原則。（3）發(fā)生的時間不同。行政補(bǔ)償可以在損失發(fā)生前進(jìn)行先行補(bǔ)償；行政賠償必須以損害事實的發(fā)生為前提。（4）處理的機(jī)關(guān)不同。行政賠償因涉及違法，多數(shù)國家允許司法審查；行政補(bǔ)償糾紛一般都由行政機(jī)關(guān)解決。

二、論述題（每題20分，共40分）

1.論行政程序法的基本原則及與公正原則相關(guān)的制度。

答：行政程序法的基本原則，是指用以指導(dǎo)行政程序法的制定以及其下一實施的基本準(zhǔn)則或原理。它是高度地提煉、凝聚行政程序法的精神、涵蓋總結(jié)了行政程序法的內(nèi)容。

行政程序法的基本原則

1、法律正當(dāng)程序原則。法律正當(dāng)程序原則公認(rèn)是程序正義的主要體現(xiàn)。概括行政法上適用法律正當(dāng)程序原則之最核心要求有：一是在行使行政權(quán)力可能相對人產(chǎn)生不利影響時，須先聽取當(dāng)事人意見。不能片面地認(rèn)定事實，剝奪對方的辯護(hù)權(quán)利。概而言之，正當(dāng)程序是要求將對相對人能產(chǎn)生或可能產(chǎn)生不利影響的行政行為司法化。

2、自然公正原則。自然公正原則初建于英國。就自然公正原則內(nèi)容而言，又由兩個基本的程序原則組成。其一是聽取相對人的意見，其二是不能作為自己案件的法官。吸取相對人意見原則，是指任何人或團(tuán)體在行使權(quán)力可能使別人受不利影響時，必須聽取相對人的意見，每一個人都有為自己辯護(hù)和防衛(wèi)的權(quán)利。該原則的核心要求，是不讓個人蒙受不利而又沒有陳述意見的機(jī)會。這一原則又含三個構(gòu)成要素：首先，要求保證相對人在合理時間以前得到通知。其次，讓相對人了解行政機(jī)關(guān)的論點和根據(jù)。再次，提供對相對人為自己辯護(hù)的權(quán)利。不能作為自己案件法官原則，還被總結(jié)為“任何人不得自斷其案”之法諺。該原則的重要意義是避免偏私。

3、比例原則。所謂比例原則，是指要求實施行政權(quán)時，在目的與手段之間要存在一定的比例關(guān)系。

4、透明度原則。程序公開實質(zhì)是現(xiàn)代民主政治向行政權(quán)提出的公開行使的要求。堅持這一原則的意義在于將行政權(quán)運(yùn)作的基本過程公開于社會，接受社會的監(jiān)督，防止行政權(quán)的濫用等。

5、保障基本人權(quán)原則。即是說，出于對基本人權(quán)尊重和保障，在行政行為中盡量減少乃至于消除對一般公民基本權(quán)利或利益的不利影響或損害。

6、效率原則。行政效率是現(xiàn)代行政管理所追求的目標(biāo)之一。

與法律正當(dāng)程序原則、自然公正原則相關(guān)的制度

（1）聽證制度。指行政主體做出的行政行為時，就有關(guān)問題聽取當(dāng)事人評論意見，同時予以說明解釋的制度。聽證制度被公認(rèn)為現(xiàn)代行政程序法的核心制度，對行政公正起根本性的保證作用。

（2）回避制度。指公務(wù)員在代表國家實施某一具體行政行為時，例如：與當(dāng)事人具有親屬、愛憎、金錢等方面的利害關(guān)系，就不能參與該行政行為實施的制度。其基本內(nèi)涵是：任何人不得裁決與自己有關(guān)的案件。公務(wù)員在已知自己與所處理案件存在利害關(guān)系時，應(yīng)自動回避，行政相對人亦可提出請求，由行政首長命其回避。

（3）合議制度。指行政機(jī)關(guān)（通常指實行委員會集體領(lǐng)導(dǎo)制度的機(jī)關(guān)），對涉及公民權(quán)利和義務(wù)的事項，采取少數(shù)服從多數(shù)的原則做出決定或裁決的制度，基本內(nèi)容為：合議制機(jī)關(guān)具有獨(dú)立的不受干涉的行政決定與裁決權(quán)；合議機(jī)關(guān)必須由三名以上成員組成。舉行合議之際也應(yīng)三人以上出席。決定或裁決須取得合議組織半數(shù)以上同意方得生效；參加合議的成員對于自己的投票有陳述或不陳述理由的權(quán)利，有將其理由制度筆錄，并對這作為要更正的權(quán)利。

（4）說明理由制度。指行政機(jī)關(guān)在做出對行政相對人不利的決定時，必須說明做出該決定的事實原因和法律依據(jù)的制度。說明理由制度是行政程序法中的較重要的組成部分。其作用是有利于鑒別針對自己的行政決定、決策是否正當(dāng)合法，理由是否充分，以便在需要時通過行使訴權(quán)等手段維護(hù)自己的合法權(quán)益。

（5）職能分離制度。指行政機(jī)關(guān)對行政相對人的權(quán)利利益問題做出決定，特別是對行政相對人實施行政處罰時，其調(diào)查控告職能應(yīng)與裁決職能分離的制度。負(fù)責(zé)調(diào)查違法事實和提起指控的公務(wù)員，不能參與行政處理決定或行政處罰的裁決，負(fù)責(zé)做出行政處理決定或行政處罰的裁決的公務(wù)員，不能與負(fù)責(zé)調(diào)查指控的公務(wù)員事先相互協(xié)商和交換意見。

（6）不單方接觸的制度。指行政機(jī)關(guān)在處理兩個以上行政相對人的具有互相排斥利益事項時，不允許單方接觸的制度。

（7）記錄備案制度。指行政機(jī)關(guān)實施行政聽證、做出行政處理或處罰、行政裁判等，均須制作記錄，建立案卷，以備查閱的制度。

（8）復(fù)審制度。指行政機(jī)關(guān)做出決定或裁決后，應(yīng)給予行政相對人一方當(dāng)事人提出復(fù)議、訴訟或申訴的機(jī)會，當(dāng)相對一方當(dāng)事人提出申訴或訴訟請求時，有關(guān)決定或裁決應(yīng)受到法院、上級行政機(jī)關(guān)或同級行政機(jī)關(guān)中專門機(jī)構(gòu)重新審查的制度。復(fù)審制度應(yīng)包括復(fù)議制度和司法審查制度兩種。

2.結(jié)合實際，談?wù)勑姓S可制度的完善。

答：依據(jù)行政法理論，行政許可是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)個人或組織的申請，做出決定允許其從事某種活動，行使某種特權(quán)、獲得某種資格能力的行為。行政許可從實質(zhì)上講是以法律禁止為前提條件的。即國家為了自身利益或社會安全，將個人、組織的某些行為或活動權(quán)利規(guī)定為普遍，普遍禁止，但同時又規(guī)定，對于符合法定條件的，行政機(jī)關(guān)可以通過其許可行為解除禁止。

行政許可行為具有以下法律特征：第一，行政許可是以行政相對人的申請為前提的。不屬于行政機(jī)關(guān)根據(jù)職權(quán)所主動發(fā)出的行政行為。第二，行政許可是一種賦予被許可的相對人權(quán)利的行政處理行為，不同于行政機(jī)關(guān)所做出的實質(zhì)在于增加當(dāng)事人義務(wù)的行政處罰、強(qiáng)制執(zhí)行、征稅等義務(wù)性行為。第三，行政許可在性質(zhì)上是一種特許，即個人或組織所申請許可的事項，對一般人是禁止的，但不意味對任何人禁止。第四，行政許可是一種要式的行政行為。即必須有正式的法律文件，例如：許可證、執(zhí)照等才能成立。

行政許可作為行政機(jī)關(guān)的一種具體行政行為，其本身具有法律效力。這主要表現(xiàn)三個方面：

1、證明力；

2、確定力；

3、拘束力；

行政許可制度是現(xiàn)代社會各國普遍使用的對社會和經(jīng)濟(jì)進(jìn)行管理的重要制度。它的主要功能作用在于：第一，有利于國家對社會經(jīng)濟(jì)以及其他事務(wù)的宏觀調(diào)控。第二，有利于保障公共利益和社會安全，體現(xiàn)對自然資源和社會資源的合理分配。第三，有利于保護(hù)個人或組織的合法權(quán)益。

行政許可法確立了行政許可必須遵循的七項原則，即，合法原則，公開、公平、公正原則，便民原則，救濟(jì)原則，信賴保護(hù)原則、監(jiān)督原則以及無償原則。

行政許可的一般程序包括申請與受理、審查、決定三個環(huán)節(jié)。

針對行政許可實踐中存在的行政許可實施機(jī)關(guān)重許可、輕監(jiān)管或者只許可、不監(jiān)管，不該準(zhǔn)予許可的亂許可或者該許可的又不許或等問題，行政許可法確立了行政許可的監(jiān)督與責(zé)任制度。

（一）關(guān)于監(jiān)督檢查制度。行政許可法規(guī)定，上級行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對下級行政機(jī)關(guān)實施行政許可的監(jiān)督檢查，及時糾正行政許可實施中的違法行為。同時，針對一些行政機(jī)關(guān)重事前審批、輕事后監(jiān)督的現(xiàn)象，行政許可法著重對實施行政許可之后的監(jiān)督檢查作了四個方面的規(guī)定：1，書面監(jiān)督檢查制度；2，實地監(jiān)督檢查制度；3，屬地管轄制度；4，舉報制度。

（二）關(guān)于法律責(zé)任制度。行政許可法按照權(quán)責(zé)一致的原則，對行政機(jī)關(guān)違法設(shè)定、實施行政許可的行為規(guī)定了嚴(yán)格的法律責(zé)任。主要有三個方面：1，違法設(shè)定行政許可的法律責(zé)任。2，違法實施行政許可的法律責(zé)任。3，實施許可后不履行監(jiān)督職責(zé)的法律責(zé)任。