第一篇:訂立涉外合同時需要注意什么
訂立涉外合同時需要注意什么
摘要:涉外合同訂立的過程,按照《合同法》的規(guī)定,就是要約和承諾的過程。但在國際貿(mào)易中,合同訂立比國內(nèi)交易磋商復(fù)雜得多,而且充滿了矛盾。
合同的當事人、合同的客體或者產(chǎn)生、變更、終止合同關(guān)系的法律事實中具有涉外因素的合同,是涉外合同。那么訂立涉外合同時需要注意什么呢?涉外合同按繁簡不同,盡管可以采取不同書面形式,如正式合同(Contract)、協(xié)議書(Agreement)、確認書(Confirmation)、備忘錄(Memorandum)、訂單(Order)等等,但是一般都包含如下幾個部分:
一、合同名稱(Title)
二、前文(Preamble)
訂約日期和地點
Date and place of signing
合同當事人及其國籍、主營業(yè)所或住所
Signing parties and their nationalities, principal place of business or residence addresses
當事人合法依據(jù)
Each party’s authority,比如,該公司是“按當?shù)胤烧浇M織而存在的”(a corporation duly organized and existing under the laws of XXX)
訂約緣由/說明條款
Recitals or WHEREAS clause
三、本文(Body)
定義條款(Definition clause)
基本條款(Basic conditions)
一般條款(General terms and conditions)
a.合同有效期(Duration)
b.合同的終止(Termination)
c.不可抗力(Force Majeure)
d.合同的讓與(Assignment)
e.仲裁(Arbitration)
f.適用的法律(Governing law)
g.訴訟管轄(Jurisdiction)
h.通知手續(xù)(Notice)
i.合同修改(Amendment)
j.其它(Others)
四、結(jié)尾條款(WITNESS clause)
結(jié)尾語,包括份數(shù)、使用的文字和效力等(Concluding sentence)
簽名(Signature)
蓋印(Seal)
以上的格式和內(nèi)容并非一成不變,當事人可以根據(jù)各自交易情況做出調(diào)整或增刪。
發(fā)生合同爭議時,當事人應(yīng)當盡可能通過協(xié)商或者通過第三者調(diào)解解決。當事人不愿協(xié)商、調(diào)解的,或者協(xié)商、調(diào)解不成的,可以依所合同中的仲裁條款或者事后達成的書面仲裁協(xié)議,提交中國仲裁機構(gòu)或者其他仲裁機構(gòu)仲裁。如果您想知道“房地產(chǎn)合同糾紛如何解決”、“終止勞動合同補償金如何計算”等,小編建議咨詢最好的專業(yè)資深律師,他們都精通專業(yè)的法律知識,擁有豐富的辦案經(jīng)驗,能為你排憂解難,為您提供最好的資深律師咨詢。
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第二篇:預(yù)算員訂立合同時問題集錦
施工合同是建設(shè)單位(發(fā)包方)和施工企業(yè)(承包方)在工程施工中必須共同遵循的法律文件和技術(shù)經(jīng)濟文件,施工合同是以工程施工為目的,明確建設(shè)工程發(fā)包方和承包方在工程施工中的權(quán)利和義務(wù),是雙方必須履行的技術(shù)經(jīng)濟文件,它是工程概預(yù)算最終確定的重要保證。同時也是建設(shè)工程實施的法律依據(jù)?,F(xiàn)在越來越多的企業(yè)已經(jīng)逐步認識到加強合同管理的重要性和必要性。在簽定合同中應(yīng)慎重分析研究各種因素和避免承擔(dān)風(fēng)驗條款。
施工中要全面實際地履行合同,將竣工的工程交付給建設(shè)單位,使建設(shè)單位能如期正式投入生產(chǎn)或使用,盡早發(fā)揮效益,而施工企業(yè)由此才能全部結(jié)算工程價款,從而實現(xiàn)自身的經(jīng)濟效益,并贏得良好的信譽。我們也在此希望廣大造價人員加強合同知識的學(xué)習(xí)和合同管理的意識。
以下是一些造價人員提出的合同相關(guān)問題,希望能給大家一些啟示。本期專家支持:
1、固定總價合同和固定價格合同的不同?
答:固定總價合同是完成合同約定范圍內(nèi)的工作,總價包死并考慮風(fēng)險系數(shù)及包干系數(shù);固定價格合同為固定單價,其不因外因而調(diào)整單價,一般可以單獨約定工程量的變化達到某幅度對單價調(diào)整的條款。
2、在很多施工合同協(xié)議中,甲乙雙方都會規(guī)定一條:在單項工程變更、簽證費用在*元以下者,結(jié)算時不再調(diào)整費用,請問各位同行在實際結(jié)算時都是怎么執(zhí)行的,對此有沒相關(guān)的文件說明。如果想在合同中對“在單項工程變更、簽證費用在***元以下者,結(jié)算時不再調(diào)
整費用”這句話更加明確一下,不使甲乙雙方產(chǎn)生不同的理解,又該如何規(guī)范一下這句話的說法呢?
答:沒有相關(guān)的標準,關(guān)鍵界定清楚“單項”的含義及費用的臨界點。
3、固定總價合同工程,甲方能否將分項工程獨自分包?
答:關(guān)于某工程范圍是否可以甲方分包,按招標文件約定執(zhí)行;若沒有約定的雙方協(xié)商范圍并計取相關(guān)的費用。
4、什么叫補充合同?補充合同的類型有幾種?承包商中標后與業(yè)主簽訂了一份合同,在施工過程中,由于工程量的增加,又簽訂了幾份施工合同協(xié)議,這幾份施工合同協(xié)議是否屬于補充合同? 答:實質(zhì)高于形式,簽訂合同后發(fā)生的補充協(xié)議都可以稱其為補充合同。當然此處的施工合同協(xié)議也屬于補充合同。
5、某工程采取固定單價合同招標,中標后工程量大大增加,增加的工程量以補充合同的方法變更中標單價,是否有效?
答:有效;但實際履行中,此處采取變更洽商形式更簡便易行(不用雙方再簽字蓋章),由承包商提出,與發(fā)包人協(xié)商確定新單價。
6、簽訂施工合同要注意什么?
答:合同管理中講到:建設(shè)工程施工合同是依法保護發(fā)承包雙方權(quán)益的法律文件。是發(fā)承包雙方在工程施工過程中的最高行為準則。要通過合同把雙方的權(quán)力、義務(wù)細致化。比如說,要明確規(guī)定這個工程的工期;要規(guī)定如果工程逾期,承包方要負哪些責(zé)任;要規(guī)定工程的價款,價款是以什么樣的依據(jù)確定的;而且要規(guī)定合同什么樣情況下可以變更,變更要履行哪些程序。如果合同發(fā)生變更,工程的款項如何
為防范合同糾紛,在簽訂《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF-1999-0201)過程中,以下十個方面需要注意。
一、關(guān)于發(fā)包人與承包人:
1、對發(fā)包方主要應(yīng)了解兩方面內(nèi)容: ①主體資格,即建設(shè)相關(guān)手續(xù)是否齊全。例:建設(shè)用地是否已經(jīng)批準?是否列入投資計劃?規(guī)劃、設(shè)計是否得到批準?是否進行了招標等。②履約能力即資金問題。施工所需資金是否已經(jīng)落實或可能落實等。
2、對承包方主要了解的內(nèi)容有: ①資質(zhì)情況;②施工能力;③社會信譽;④財務(wù)情況。承包方的二級公司和工程處不能對外簽訂合同。上述內(nèi)容是體現(xiàn)履約能力的指標,應(yīng)認真的分析和判斷。
二、合同價款應(yīng)注意:
1、《協(xié)議書》第5條“合同價款”的填寫,應(yīng)依據(jù)建設(shè)部第107號令第11條規(guī)定,招標工程的合同價款由發(fā)包人、承包人依據(jù)中標通知書中的中標價格在協(xié)議書內(nèi)約定。非招標工程合同價款由發(fā)包人承包人依據(jù)工程預(yù)算在協(xié)議書內(nèi)約定。
2、合同價款是雙方共同約定的條款,要求第一要協(xié)議,第二要確定。暫定價、暫估價、概算價、都不能作為合同價款,約而不定的造價不能作為合同價款。
三、發(fā)包人工作與承包人工作條款應(yīng)注意:
1、雙方各自工作的具體時間要填寫準確。
2、雙方所做工作的具體內(nèi)容和要求應(yīng)填寫詳細。
3、雙方不按約定完成有關(guān)工作應(yīng)賠償對方損失的范圍、具體責(zé)任和
四、合同價款及調(diào)整條款應(yīng)注意:
1、填寫第23條款的合同價款及調(diào)整時應(yīng)按《通用條款》所列的固定價格、可調(diào)價格、成本加酬金三種方式,約定一種寫入本款。
2、采用固定價格應(yīng)注意明確包死價的種類。如:總價包死、單價包死,還是部分總價包死,以免履約過程中發(fā)生爭議。
3、采用固定價格必須把風(fēng)險范圍約定清楚。
4、應(yīng)當把風(fēng)險費用的計算方法約定清楚。雙方應(yīng)約定一個百分比系數(shù),也可采用絕對值法。
5、對于風(fēng)險范圍以外的風(fēng)險費用,應(yīng)約定調(diào)整方法。
五、工程預(yù)付款條款應(yīng)注意:
1、填寫第24條款的依據(jù)是建設(shè)部第107號令第14條及各地相關(guān)規(guī)定。
2、填寫約定工程預(yù)付款的額度應(yīng)結(jié)合工程款、建設(shè)工期及包工包料情況來計算。
3、應(yīng)準確填寫發(fā)包人向承包人撥付款項的具體時間或相對時間。
4、應(yīng)填寫約定扣回工程款的時間和比例。
六、工程進度款條款應(yīng)注意:
1、填寫第26條款的依據(jù)是《合同法》第286條、《建筑法》第18條、建設(shè)部第107號令第15條和各地相關(guān)規(guī)定。
2、工程進度款的撥付應(yīng)以發(fā)包方代表確認的已完工程量,相應(yīng)的單價及有關(guān)計價依據(jù)計算。、工程進度款的支付時間與支付方式以形象進度可選擇:按月結(jié)算、分段結(jié)算、竣工后一次結(jié)算(小工程)及其它結(jié)算方式。
七、材料設(shè)備供應(yīng)條款應(yīng)注意:
1、填寫第27、28條款時應(yīng)詳細填寫材料設(shè)備供應(yīng)的具體內(nèi)容、品種、規(guī)格、數(shù)量、單價、質(zhì)量等級、提供的時間和地點。
2、應(yīng)約定供應(yīng)方承擔(dān)的具體責(zé)任。
3、雙方應(yīng)約定供應(yīng)材料和設(shè)備的結(jié)算方法(可以選擇預(yù)結(jié)法、現(xiàn)結(jié)法、后結(jié)法或其他方法)。
八、違約條款應(yīng)注意:
1、在合同第35.1款中首先應(yīng)約定發(fā)包人對《通用條款》第24條(預(yù)付款)、第26條(工程進度款)、第33條(竣工結(jié)算)的違約應(yīng)承擔(dān)的具體違約責(zé)任。
2、在合同第35.2款中應(yīng)約定承包人對《通用條款》第14條第2款、第15條第1款的違約應(yīng)承擔(dān)的具體違約責(zé)任。
3、還應(yīng)約定其它違約責(zé)任。
4、違約金與賠償金應(yīng)約定具體數(shù)額和具體計算方法,要越具體越好,具有可操作性,以防止事后產(chǎn)生爭議。
九、爭議與工程分包條款應(yīng)注意:
1、填寫第37條款爭議的解決方式是選擇仲裁方式,還是選擇訴訟方式,雙方應(yīng)達成一致意見。
2、如果選擇仲裁方式,當事人可以自主選擇仲裁機構(gòu)。仲裁不受級別地域管轄限制。
3、如果選擇訴訟方式,應(yīng)當選定有管轄權(quán)的人民法院(訴訟是地域管轄)。
4、合同第38條分包的工程項目須經(jīng)發(fā)包人同意,禁止分包單位將其承包的工程再分包。
十、關(guān)于補充條款:
1、需要補充新條款或哪條、哪款需要細化、補充或修改,可在《補充條款》內(nèi)盡量補充,按順序排列如49、50??。
2、補充條款必須符合國家、現(xiàn)行的法律、法規(guī),另行簽訂的有關(guān)書面協(xié)議應(yīng)與主體合同精神相一致。要杜絕“陰陽合同”。
7、請問一下如果合同與招標文件有沖突應(yīng)以哪個為準?如果合同與地方規(guī)定有沖突又應(yīng)以哪個為準?例如定額規(guī)定工程類別為III類,而合同簽的是II類,應(yīng)該以誰為標準呢,國家有這方面的規(guī)定嗎? 答:所簽合同為有效合同時,如果合同與招標文件不一致,以合同為準。若地方的規(guī)定和定額規(guī)定為倡導(dǎo)性的條款時,是可以協(xié)商的,按合同約定執(zhí)行。
8、在建筑工程招投標中,甲乙雙方以中標價簽訂合同,但中標日期為290天,而簽合同時卻簽230天,這種做法是否合適,是否違反招投標法第59條?
答:招標投標法第五十九條規(guī)定:“招標人與中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同的,或者招標人、中標人訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議的,責(zé)令改正;可以處中標項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款?!?招投標文件(包括相關(guān)的招投標書)是建設(shè)
工程合同訂立的主要依據(jù),也是合同的組成部分。以招投標文件為依據(jù)訂立的合同,其主要含義是合同的實質(zhì)性內(nèi)容與招投標文件相一致。具體應(yīng)在5個方面體現(xiàn)一致性:
a主體的一致性。即合同當事人為招標人和中標人。
b標的的一致性。即招標和投標共同標的應(yīng)為一致。
c建設(shè)工程質(zhì)量要求的一致性。
d建設(shè)工程竣工時間的一致性。
e招投標文件中明確表示并在合同中需要約定的其他事項的一致性。建設(shè)工程合同是招投標文件的具體細化。
建設(shè)工程合同以招投標文件為依據(jù),并不是簡單的雷同照搬。從招投標活動到合同訂立有一個過程,此間,當事人的認識難免會有所變化。當時在招投標文件中未預(yù)見的事項,可能會在簽訂合同時提及,尤其是建設(shè)工程與其他商品不一樣,它是一種特殊的商品,具有技術(shù)性強、環(huán)節(jié)多、涉及面廣、投資大、建設(shè)周期長等方面的特點。
因此,在合同簽訂階段,當事人按照招投標文件規(guī)定的原則和主要內(nèi)容,針對建設(shè)工程的施工 組織、技術(shù)創(chuàng)新、安全質(zhì)量管理、爭議處理方式等業(yè)務(wù)性、技術(shù)性事項,雙方當事人意思表示真實,協(xié)商一致。在不違背國家法律規(guī)范的原則下,將合同細化和完善是需要的,在法律上也是有效的。這有助于當事人履行合同,保障當事人的合法權(quán)益,也有助于企業(yè)提高建筑管理水平。所以從一致性來看,沒有其他任何原因的情況下,將工期進行較大調(diào)整是不符合招標投標法的,但實際履約時雙方協(xié)商,但須考慮趕工費。
9、請問:在編制招標文件時關(guān)于合同價款方式寫為:本合同價款采用固定價格合同方式確定。而在工程變更與結(jié)算中寫:承包方按發(fā)包方提供的圖紙及變更內(nèi)容,企業(yè)定額及市場信息進行變更與結(jié)算。這樣是不是和合同矛盾?
答:固定或不固定是相對的,為了體現(xiàn)合同的公平,甲乙風(fēng)險共擔(dān),在固定總價合同或固定單價合同中,可以雙方約定變更量超出某變化幅度時,按變更與結(jié)算約定辦法執(zhí)行。
10、合同外項目如何規(guī)范合理并入合同?
答:嚴格意義講合同外項目不可以并入合同內(nèi),此為招標范圍的改變。實際履行時雙方可以協(xié)商簽訂補充合同。
11、若一個單位工程中的基礎(chǔ)現(xiàn)全部回填砂,投標時的工程量清單為回填土,沒有回填砂子目,那么回填砂是否屬于合同工程范圍以外。投標時工程量清單上沒有的子目(如砼地面、門窗等)是否屬于合同工程范圍以外的項目?還是屬于變更?若為合同內(nèi)新增項目,我們是總價合同,還能調(diào)整嗎?
答:回填土改為回填砂屬于變更,重新組價。招標范圍明確如砼地面、門窗等不進入報價范圍的,如發(fā)生,應(yīng)為合同承包范圍外項目。合同內(nèi)新增項目是否調(diào)整,關(guān)鍵看總價合同風(fēng)險系數(shù)的約定。
12、能說說合同同變更、索賠的關(guān)系嗎?
答:簡要講,變更是對原圖紙的變化引起的調(diào)整,而索賠是非承包人責(zé)任引起工期延誤與費用增加,造成承包人的損失,應(yīng)得到相應(yīng)補償?shù)?。當合同變更引起承包商除變更本身的額外損失時,便引發(fā)索賠
事件的產(chǎn)生,即變更是引起施工索賠的一個主要的因素。但應(yīng)注意的是,合同變更并非一定引起索賠的發(fā)生。
13、目前簽訂合同的依據(jù)都有哪些?
答:談判施工合同各條款時,發(fā)包人和承包人都要以下列內(nèi)容為依據(jù):
一、法律、行政法規(guī)
這是訂立和履行合同的最基本的原則,必須遵守。也就是在雙方談判合同具體條款時,不能違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定。談判只能在法律和行政法規(guī)允許的范圍內(nèi)進行,不能超越法律和行政法規(guī)允許范圍進行談判。例如:《招標投標法》第九條規(guī)定:“招標人應(yīng)當有進行招標項目的相應(yīng)資金或者資金來源已經(jīng)落實,并應(yīng)當在招標文件中如實載明。”根據(jù)這一規(guī)定,如要求承包人墊付建設(shè)資金,這是與法律相抵觸的,如果簽訂這類合同,是屬于無效條款。
二、通用條款
《通用條款》各條款中有四十多處需要在《專用條款》內(nèi)具體約定。因而《專用條款》具體約定的內(nèi)容,在談判時,都要依據(jù)《通用條款》這條談判約定。
三、發(fā)包人和承包人的工作情況和施工場地情況
建設(shè)工程的工程固定、施工流動、施工周期長及涉及面廣等特點使發(fā)包人和承包人雙方都要結(jié)合雙方具體的工作情況和施工現(xiàn)場等因素談合同,離開雙方的實際工作情況,妄談合同具體條款,會造成合同履行中產(chǎn)生糾紛或違約事件。雙方在《專用條款》內(nèi)對《通用條款》要進行細化,補充或修改。
四、投標文件和中標通知書
根據(jù)法律規(guī)定,招標工程必須依據(jù)
投標文件和中標通知書訂立書面合同。同時,還規(guī)定招標人和中標人不得再訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。
14、可以簡單說說合同價格對結(jié)算的影響及在簽訂合同時在這方面有什么需要注意的嗎?
答:合同價格對結(jié)算沒影響,合同計價辦法對結(jié)算有影響。概括講簽訂合同應(yīng)避免無調(diào)價、無變更、無索賠條款的合同,盡量考慮足費用上漲與不可預(yù)見風(fēng)險的因素。
15、針對合同約定的總價包干合同,甲方投標時提供工程量清單(但沒有提供圖紙,沒法核對,招標文件要求根據(jù)施工經(jīng)驗核對工程量),招標文件也說明清單量為圖紙的凈工程量。但實際中施工工程量嚴重超出原清單量,并在圖紙中增加了很多清單中沒有的項目。請問相關(guān)增量能否調(diào)整?合同中提供的清單是否有效?總價包干合同是只包工程量清單范圍內(nèi)的嗎?
答:理解以下說明,以上問題就易解答: 具有效力的工程量清單應(yīng)按最終合同約定的工程量清單執(zhí)行,即清單項包括修正后原清單項(指錯、漏項已修改)、投標方依據(jù)經(jīng)驗補充項及相關(guān)風(fēng)險因素的考慮。
16、請教合同內(nèi)對文明樣板工地的要求可以作為結(jié)算依據(jù)嗎? 答:具體看約定。如措施費已包含文明樣板工地相關(guān)費用,則不可再調(diào)整。
17、大家通常知道的合同解釋順序里,沒有招標文件這一項,通常的解釋順序為:合同協(xié)議書,中標通知書,投標文件及其附件,合同
專用條款,合同通用條款,工程規(guī)范,標準等,工程圖紙,工程量清單,預(yù)算書?
答:是的。因為合同和投標文件等均是依據(jù)招標文件,與招標文件應(yīng)該一致或?qū)嵸|(zhì)性響應(yīng),所以不再含招標文件了。
18、固定總價合同的工程出現(xiàn)變更,一般在合同中會怎樣規(guī)定其價款結(jié)算方式?
答:超過某幅度另計算,沒有標準,雙方根據(jù)工程具體協(xié)商。
19、清單報價,合同簽訂方式卻是總價合同,大包價,包工期包質(zhì)量包總價。但是工程量清單中還含有招標人部分幾十萬元。請問這個招標人部分怎么處理?如果未發(fā)生,是否招標人可以扣回? 有關(guān)合同條款 合同價款:實行完全包干價(包工、包料、包工期、包安全)的辦法,總價款為380萬元,即含中標價308萬元,消防樓梯及除此之外其他范圍內(nèi)所有工程價款。不論工程量如何變更(變更總量不超過380萬元的5%)工程費用均不得突破總價,否則甲方一律拒付。合同價款與調(diào)整:本工程采用固定價格的付款方式:固定價格,指按合同簽訂本合同承包范圍內(nèi)的約定內(nèi)容實行總價包干,即總價為380萬元。甲方設(shè)計變更:因變更導(dǎo)致的工程量的增減,價款一律不作調(diào)整,包括在380萬元內(nèi)。即使看作變更,這樣扣得也沒有理由? 答:第一個問題,如未發(fā)生,按報價費用加5%的變更包干一并扣除。第二個問題,變更超過某幅度,應(yīng)調(diào)整,但具體看對變更約定。20、總價合同招標,招標文件規(guī)定合同形式為總價合同,招標時某個工程項目(比如室外工程)沒有施工圖,投標方報價出現(xiàn)暫估,合同
也約定為包死價合同,結(jié)算應(yīng)該如何做?按合同形式當然不予結(jié)算,如何應(yīng)對“暫估價”的解釋?
答:結(jié)算按合同約定執(zhí)行,此處的“暫估價”已無字面的含義,室外工程報價的風(fēng)險由承包人承擔(dān)。
21、我想知道,是不是清單計價都能用在固定總價合同、固定單價合同、可調(diào)價格合同、成本加酬金合同這四種合同類型中,還是只能用在固定單價合同中? 另外,定額計價是不是也可以采用固定總價合同、固定單價合同、可調(diào)價格合同、成本加酬金合同這四種合同類型的任一種形式?
答:計價形式與合同類型沒有必然聯(lián)系。
22、工程量清單是固定單價合同,這一點是比較明確的。我的領(lǐng)導(dǎo)希望與施工單位簽總價合同。我想在把工程量核定清楚的前提下,綜合單價確認后,簽總價合同應(yīng)該也可以。在合同中注明為一次性包死價。是否可行?
答:固定總價合同的“固定”是相對的,是有條件的,一定要充分說明這些條件,超出條件后,考慮調(diào)整的方法。如工期長,技術(shù)難度大的項目,采用固定總價合同對雙方的風(fēng)險均較大。不僅要在總價中考慮風(fēng)險系數(shù)和包干系數(shù),還要單考慮變更價款調(diào)整的幅度值。以上固定總價合同的特點可供參考,根據(jù)目前項目現(xiàn)有情況,選擇風(fēng)險較小的合同類型。
23、有一工程,甲方為總包單位,乙方為分包單位,在簽定合同的時候若下述: ??
(三)工程承包單價:為甲方本工程投標書中預(yù)算
價下浮25.7%。??
(六)承包方式:
1、包工包料。
2、乙方上繳甲方總工程款的3.5%為投標管理費。??
4、竣工后,竣工資料及審計費用按照總價平均分攤。
(十三)結(jié)算方式:按實結(jié)算,竣工后以業(yè)主審計造價為準,審計費用按規(guī)定執(zhí)行。?? 說明:
1、投標書單價為綜合單價,綜合稅、費等一切標準費用(按標準取費,不作讓利)。
2、甲方向業(yè)主最終報價為總價下浮10.5%
1、該合同是否有明顯漏洞?乙方認為結(jié)算應(yīng)該按10.5%計。理由為
(十三)款。能成立么?
答:有漏洞;不能成立。
2、實際甲方還與業(yè)主簽定補充協(xié)議對投標書單價作進一步讓利,這對乙方有無約束效力? 答:業(yè)主與乙方?jīng)]有合同關(guān)系,對乙方?jīng)]有約束力。
3、乙方造價應(yīng)如何計算。答:按合同約定計算,價按25.7%下浮,量按業(yè)主據(jù)實審計,分攤或計取相應(yīng)的費用。
24、我們與甲方補簽了一份合同,合同里有這樣一句話 “與原合同有爭議的地方按本合同執(zhí)行”,原合同是備過案的,我想問如果將來發(fā)生爭議,這句話能起到作用嗎?
答:補充合同是有效合同時,“與原合同有爭議的地方按本合同執(zhí)行”起作用。
25、對建設(shè)方而言,在使用清單計價的前提下,是否存在一種最有利的合同方式?或者存在一種最不利的合同方式?
答:沒有。具體情況具體分析,達成雙贏是合同的主旨。
26、對含糊的合同條款,是根據(jù)合同規(guī)定的解釋規(guī)則進行解釋,還是
根據(jù)當事人意圖解釋?
答:建筑合同中通常規(guī)定解釋規(guī)則,這些規(guī)則規(guī)定如果合同的各個文件之間有沖突應(yīng)以哪一個為準。應(yīng)用這些規(guī)則時應(yīng)注意,如果能找到當事人共同的合同意圖,就應(yīng)當按照這個意圖來解釋合同,因為當事人的共同意圖可以理解為已經(jīng)成為合同的一部分了。例如在一個案例中,業(yè)主和承包商簽定合同建筑XX工程。業(yè)主為了招標制定了圖紙與技術(shù)說明。招標文件和最后的合同都規(guī)定,如果圖紙與技術(shù)規(guī)范不一致,以技術(shù)規(guī)范為準。業(yè)主和承包商的爭議涉及是否為若干房間的地板加涂乳膠漆。承包商指出合同文件是含糊的,技術(shù)規(guī)范沒有要求乳膠漆,但圖紙要求乳膠漆。承包商認為技術(shù)規(guī)范優(yōu)先,承包商對地板加涂乳膠漆工作應(yīng)當獲得額外費用。法院認為合同文件是含糊,沖突的。但法院認為承包商根據(jù)解釋規(guī)則要求賠償,他必須表明他依賴了這一解釋規(guī)則。法院審查了招標過程,指出承包商沒有依賴這一解釋規(guī)則。判決根據(jù)這一基本規(guī)則,即如果能確定當事人的共同意圖,則應(yīng)當采用這個意圖。這是因為共同的意圖已經(jīng)成為合同的一部分。在招標過程中,合同雙方都明確合同包括為地板加涂乳膠漆。法院認為承包商沒有依賴含糊的合同條款,他的行為所表明的意圖與含糊的合同條款解釋規(guī)則相反。行為比文字更有說服力。
第三篇:訂立合同雙方需要注意什么
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訂立合同雙方需要注意什么
相信大家都清楚,一份合同關(guān)系著合同當事人的權(quán)利義務(wù),要是簽的好肯定就能保障自己的利益不受傷害,要是簽的不好那么日后就可能有很多麻煩。因此在訂立合同的時候雙方當事人都應(yīng)該注意一些事項,究竟訂立合同雙方需要注意什么?請閱讀下文了解。
很多企業(yè)在擬定合同時非常盲目,這樣即容易導(dǎo)致糾紛的發(fā)生,又很難保護自己的合法權(quán)益,在合同擬定過程應(yīng)該遵循小心謹慎的原則,認真考慮每句話的作用和意義以及每個條款之間的關(guān)系,我們在合同
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擬定時提出了合同起草的十招,但愿它們能幫助你起草無可挑剔的合同。
第一招 注意合同名稱與合同內(nèi)容是否一致
有些企業(yè)使用合同統(tǒng)一文本,這本是好事,但由于對合同性質(zhì)了解不細,出現(xiàn)張冠李戴的事情。例如本是加工承攬合同,卻使用購銷合同文本,為合同以后的履行和適用法律條款增添了爭議。
第二招 注意列明每項商品的單價
有些企業(yè)在購銷合同中,標的是多類商品,但卻只在合同中明確各類商品的總價款,而不確定具體每種商品的單價,一旦合同部分履行后發(fā)生爭議,就難以確定尚未履行的部分商品的價款。
第三招 在合同中明確違約金和賠償金計算方法
《合同法》雖然規(guī)定一方違約,另一方可以向其追索違約金和賠償金,但如果合同中沒有明確違約金的數(shù)額,法院就會視為雙方當時放棄違約金權(quán)利,而不予支持。對賠償金計算方法作出明確約定,有利于以后發(fā)生爭議后迅速確定賠償金額。
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第四招 確定管轄法院
現(xiàn)在一些案件,經(jīng)常在訴訟管轄耗費時間和精力。如何避免哪?不妨在合同中明確管轄法院。根據(jù)《民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定,合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄,但不得違反訴訟法中對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。在簽訂合同時,雙方一般比較友好,比較容易達成一致意見,如果事先確定了管轄法院,就不必在以后為爭管轄法院而斗的你死我活了。
第五招 注意用詞嚴謹
不要在合同重用模零兩可的詞句或多義詞。有這樣一個案例,原告甲乙口頭約定,由乙向甲借款五萬元。后來,乙歸還了部分借款,甲為乙出具一張憑據(jù)“還欠款一萬元”。后來,甲因乙遲遲不歸還余款,遂向法院起訴,要求乙歸還余款4萬元。這就出現(xiàn)了兩種理解方法:一種認為,甲為乙出具的是一張收條,其真實意思是,實際收到了乙歸還的欠款1萬元,乙仍然欠款4萬元,這里的“還”應(yīng)讀為HUAN;另一種意見認為,甲出具的條子是一張證明,它證明了,甲與乙之間現(xiàn)存的欠款標的額,此處的“還”應(yīng)當讀為HAI,意思為,乙還有1萬元未歸還,故應(yīng)判令乙歸還甲1萬元。這個案例說明,用此不嚴謹只能給自己造成麻煩,而給別有用心人鉆了空子。
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還有一份合同在結(jié)尾中這樣寫:合同在雙方簽字蓋章后生效。但是一方只簽了字沒有蓋章,事后不久雙方鬧至法院,一方提出由于合同只簽了字而沒有蓋章,雙方約定合同成立的要件不全,因此合同部成立。
以上事例說明,如果當事人在簽合同是多斟酌一下,這些問題應(yīng)該會避免的。
第六招 簽約對象的主體資格
當前,經(jīng)營單位的性質(zhì)、種類、背景比較復(fù)雜,有關(guān)部門的管理不到位現(xiàn)象比較普遍。在此情況下,為防范欺詐行為,減少交易風(fēng)險,非常有必要考慮交易對方的主體資格、履行合同能力、信用情況等。主體資格方面應(yīng)當查看一下對方的營業(yè)執(zhí)照和企業(yè)參加年檢的證明資料。不能僅憑其名片、介紹信、工作證、公章、授權(quán)書、營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件等證件,有的企業(yè)因連續(xù)兩年不參加年檢而已被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照,如果你稍一疏忽,就可能掉進一些不法分子設(shè)置的陷阱。
第七招 合同條款必須對等性
合同是當事人之間設(shè)立、變更、終止權(quán)利義務(wù)的協(xié)議,合同法明確規(guī)定當事人應(yīng)當遵循公平原則確定各方的權(quán)利義務(wù),一方享受權(quán)利,必
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須承擔(dān)義務(wù),合同條款的對等性是公平原則的重要內(nèi)容。不要簽義務(wù)多、責(zé)任重、權(quán)利少這類一邊倒的合同,例如合同只規(guī)定我方違約要如何處理而無對方違約如何處理的內(nèi)容。同樣,也不要簽訂權(quán)利多、義務(wù)少的、責(zé)任輕的合同,否則另一方可能以該合同違背公平原則對合同的有效性提出抗辯。
第八招 注意定金與“訂金”的區(qū)別
定金是債的一種擔(dān)保方式,合同法規(guī)定當事人可以依照《中華人民共和國擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后,定金應(yīng)當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的,應(yīng)當雙倍返還定金??梢姸ń鹁哂袘土P性,在合同法上稱為定金罰則。在實踐中不少人將定金寫成了“訂金”,而“訂金”在法律上被認定為預(yù)付款,不具有擔(dān)保功能。
第九招 注意項目分包合同的特殊要求
公司承攬的有些項目是從其他承包商那里分包而來的,此類合同涉及一個重要的問題是發(fā)包方是否允許承包商對項目進行分包或轉(zhuǎn)包,通常的情況是發(fā)包方禁止項目轉(zhuǎn)包和分包或者規(guī)定未經(jīng)發(fā)包方同意,承包商不得將項目轉(zhuǎn)包或分包給第三方。根據(jù)合同法的規(guī)定,轉(zhuǎn)包、分
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包都要經(jīng)過發(fā)包方的同意,否則轉(zhuǎn)包或發(fā)包行為無效。對工程項目進行轉(zhuǎn)包或分包的承包商往往對分包方隱瞞了原合同的規(guī)定,對此應(yīng)當直接向承包商提出此問題并要求其征得發(fā)包方同意將工程轉(zhuǎn)包或分包給我方。
第十招 仲裁機構(gòu)名稱要寫具體、明確
有的合同在約定仲裁事項時,只是籠統(tǒng)的寫一旦發(fā)生糾紛在甲方(或乙方)所在地仲裁部門解決。這樣的仲裁條款只是約定了仲裁地點而對仲裁機構(gòu)沒有約定,實際上不具有任何法律效力。根據(jù)仲裁法的規(guī)定,當事人在訂立仲裁協(xié)議或約定仲裁條款時,應(yīng)當選定仲裁委員會。所以對仲裁機構(gòu)必須寫具體的名稱,如青島仲裁委員會、煙臺仲裁委員會。如果沒有寫具體名稱,發(fā)生糾紛后只能由當事人協(xié)商簽訂補充協(xié)議予以明確,協(xié)商不成原仲裁協(xié)議或合同仲裁條款無效。
上文中,小編為大家?guī)砹嗽谟喠⒑贤瑫r需要注意的十個方面,具體內(nèi)容還請各位從上文中詳細了解。合同中的內(nèi)容與自身利益密切相關(guān),一旦簽字蓋章那么就具有了法律效力,此時再想反悔就不是那么容易的事情了。因此,在訂立合同的時候,就要多留一些心眼,保證合同在簽訂之后對自己是有利的。
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合同
附
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第四篇:訂立合同時被要求交保證金,怎么辦?
王某被某企業(yè)聘用為3年制合同工,但在訂立勞動合同時,企業(yè)要求王某交納1000元保證金,作為訂立合同的條件。在3年內(nèi)如果張某無故離開企業(yè),或發(fā)生其他違反勞動合同的行為,則保證金將被企業(yè)沒收。如果不交,則將不被聘用。王某該怎么辦?
該企業(yè)要求勞動者交納保證金作為訂立勞動合同的前提條件,這一做法是錯誤的,違背了勞動法有關(guān)規(guī)定。王某可向當?shù)貏趧有姓芾聿块T反映該企業(yè)收取保證金的情況,請有關(guān)部門予以制止。
《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》規(guī)定,用人單位在與勞動者訂立勞動合同時,不得以任何形式向勞動者收取定金、保證金(物)或抵押金(物)。對違反以上規(guī)定的,應(yīng)按照有關(guān)規(guī)定,由公安部門和勞動行政部門責(zé)令用人單位立即退還給勞動者本人。勞動合同應(yīng)由當事人遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則訂立。而有關(guān)交納保證金的條款顯然是用人單位強迫勞動者簽訂的,這種條款嚴重違反了法律的規(guī)定,從其訂立之日起就是無效的。
來源:人民網(wǎng)
第五篇:業(yè)主在簽訂裝修合同時需要注意些什么
業(yè)主在簽訂裝修合同時需要注意些什么 業(yè)主在和裝修合同時千萬不能草草了事,裝修合同是重慶消費者維權(quán)的保障,如果在裝修過程中出現(xiàn)問題,法庭會依據(jù)裝修合同來斷定是哪一方的過錯,因此重慶業(yè)主要特別注意裝修合同上的所有事項,一個比較完整的重慶家裝合同除了工程預(yù)算、設(shè)計圖紙以外,還應(yīng)該包括關(guān)鍵施工項目的施工工藝、施工計劃以及甲乙雙方的材料采購單。其中,施工工藝是一個約束施工方嚴格執(zhí)行約定工藝做法、防止偷工減料的法寶。一份比較嚴謹?shù)氖┕び媱澗褪窍M者保護自己的必要武器。那么重慶業(yè)主在簽訂裝修合同時要注意哪些問題呢?
一、設(shè)計圖紙要把所有項目都標注在上面
由于設(shè)計圖紙是施工的依據(jù),消費者在簽訂合同時要把所有施工的事項和具體的尺寸都標明,如果沒有標明,在以后的裝修過程中很容易出現(xiàn)糾紛。
二、裝修合同上要明確標明裝修預(yù)算,即使有一定的誤差,也不能超過一個具體的數(shù)目
這也就是說,重慶業(yè)主在簽訂合同時要把具體的裝修預(yù)算明確的標明,在施工過程中容易發(fā)生變化的項目,如水電改造,要明確標明即使預(yù)算上漲,也不能超過多少錢,如超過3000元,由裝修公司自己墊付。
三、如果有特殊要求,要在合同中明確標明
去年4月,重慶高新區(qū)的吳女士在出國學(xué)習(xí)前把新房交給家裝公司裝修,簽訂的合同是房子由裝修公司全包,約定三個月吳女士回國后交房。去年8月初,吳女士回到重慶。在已經(jīng)裝修成型后的房間里,她覺得,裝修用料、工藝和設(shè)計都不滿意。她要求裝修公司無條件返工,但裝修公司認為,他們就是按照合同上的要求進行施工的,不接受吳女士的返工要求。對此重慶一家律師事務(wù)所的律師認為,這主要看吳女士與裝修公司簽訂的合同是否對材料、工藝等事項進行了詳細的約定。如果沒有約定,那么,很難從裝修材料和工藝上追究裝修公司的責(zé)任。如果有約定,而裝修公司未按合同履行義務(wù),那么,應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。因此重慶業(yè)主需要特別注意在簽訂合同時如果對裝修建材、工藝有什么特殊要求,一定要仔細的寫在裝修合同上,否則發(fā)生糾紛時業(yè)主維護不了自己的權(quán)益。