第一篇:刑事辯護律師會見注意事項[最終版]
刑事辯護律師會見注意事項
作者:未知 律師會見來源:互聯(lián)網(wǎng) 點擊數(shù): 6 更新時間:2011-6-28
偵查階段的律師會見
根據(jù)我國《刑事訴訟法》第九十六條的規(guī)定,在犯罪嫌疑人“被偵查機關(guān)第一次訊問后或采取強制措施之日起”,“受委托的律師可以會見在押的犯罪嫌疑人”?!奥蓭煏娫谘旱姆缸锵右扇?,偵查機關(guān)根據(jù)案件情況和需要可以派員在場”。對于涉及國家秘密的案件,律師會見“應(yīng)當(dāng)經(jīng)偵查機關(guān)批準(zhǔn)”。偵查階段,律師會見的內(nèi)容應(yīng)側(cè)重于以下幾個方面:一是了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名。二是了解有關(guān)案件情況。主要是了解犯罪嫌疑人是否實施或參與了偵查機關(guān)認(rèn)為其涉嫌的犯罪及有關(guān)情況。三是了解偵查機關(guān)對犯罪嫌疑人采取何種強制措施及已被羈押的期限。四是了解偵查人員對犯罪嫌疑人有無刑訊逼供、騙供、誘供和變相拘禁等違法行為。
依據(jù)會見時所了解的內(nèi)容,受委托的律師可以為犯罪嫌疑人提供如下法律幫助:(1)提供法律咨詢。指就犯罪嫌疑人所涉嫌罪名的實體法問題、在偵查過程中犯罪嫌疑人的權(quán)利義務(wù)問題等提供法律咨詢。(2)代理申訴、控告。律師根據(jù)向偵查機關(guān)了解的犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和向犯罪嫌疑人了解的案件情況,認(rèn)為犯罪嫌疑人沒有涉嫌犯罪,不應(yīng)對其追究刑事責(zé)任的,可以代為申訴,請求偵查機關(guān)撤銷案件。(3)代為申請取保候?qū)?。如認(rèn)為被逮捕的犯罪嫌疑人符合取保候?qū)彽臈l件,即可為犯罪嫌疑人申請取保候?qū)彙?4)代為申請解除或變更強制措施。根據(jù)《刑事訴訟法》第七十五條的規(guī)定,對偵查機關(guān)采取強制措施超過法定期限的,受委托的律師可以代犯罪嫌疑人申請要求解除或依法變更強制措施。
在目前的司法環(huán)境下由于律師在偵查階段不具備“辯護人”的訴訟地位,因此在維護被追訴人權(quán)益上作用有限。與律師不具備辯護人地位的規(guī)定相對應(yīng),犯罪嫌疑人在偵查階段不僅不能享有選擇律師的權(quán)利、得到及時有效的律師辯護和幫助,也不享有“不被強迫自證其罪”的特權(quán)。因此,在目前這樣的狀況下,雖然多數(shù)刑事辯護律師都認(rèn)為需要爭取一個良好的執(zhí)業(yè)環(huán)境,也付出了很多的努力,但在辦理一些具體案件的時候,由于受到種種限制,又普遍對偵查階段的工作不夠重視。由于偵查階段是刑事司法程序中犯罪嫌疑人權(quán)利最容易受到侵害的訴訟階段,所以作為律師應(yīng)該充分利用法律賦予的權(quán)利,盡最大可能為犯罪嫌疑人提供一些切實有效的法律幫助,最大限度的維護其合法權(quán)益。
在《刑事訴訟法》中,雖然有律師在偵查階段為犯罪嫌疑人提供法律服務(wù)的一些具體范圍,但是諸如代理申訴、控告;為被逮捕的犯罪嫌疑人申請取保候?qū)?強制措施超過法定期限的,有權(quán)要求解除強制措施等方面的權(quán)利基本上屬于形式主義規(guī)定,實踐中,在一般情況下基本上沒有可操作性。所認(rèn),在目前的司法環(huán)境下,偵查階段會見犯罪嫌疑人并為其提供法律咨詢,幾乎是律師在這一階段唯一能給其提供幫助的機會。下面筆者就結(jié)合自身的辦案經(jīng)驗,談?wù)劼蓭熢趥刹殡A段會見犯罪嫌疑人的一些體會。
一、理性認(rèn)識目前在偵查階段會見犯罪嫌疑人的執(zhí)業(yè)現(xiàn)狀
法律規(guī)定在偵查階段律師有權(quán)會見被羈押的犯罪嫌疑人,向其了解有關(guān)案件情況并可向其提供法律咨詢。但實際上律師在偵查階段的會見權(quán)是有限的。雖然法律沒有規(guī)定會見次數(shù)、時間和談話內(nèi)容的限制,也沒有規(guī)定會見普通犯罪的嫌疑人需要得到批準(zhǔn),但是,偵查機關(guān)和看守所通常不允許會見,除非得到偵查機關(guān)的批準(zhǔn)。對于普通犯罪,刑訴法規(guī)定律師會見在押的犯罪嫌疑人時,偵查機關(guān)根據(jù)案件情況和需要可以派員在場。而事實上,偵查機關(guān)在律師會見時均派員在場,幾無例外,由于會見時辦案人員經(jīng)常近在咫尺,多數(shù)情況下還要求律師會見時不準(zhǔn)談案情,因此犯罪嫌疑人往往不敢說什么,擔(dān)心律師離開后會有麻煩。
正因為如此,在目前這樣的執(zhí)業(yè)環(huán)境中,多數(shù)律師普遍對偵查階段的會見不夠重視。缺乏對會見在偵查階段乃至整個訴訟過程中的重要性認(rèn)識。許多律師往往因受限于會見次數(shù)、時間的因素或迫于辦案機關(guān)不準(zhǔn)談案情的要求,在會見時僅僅局限于了解犯罪嫌疑人的生活需要、反饋親屬的安撫、告之家庭的現(xiàn)狀等等。而將偵查階段難得的會見機會流于形式,這樣的會見對當(dāng)事人沒有任何實質(zhì)性的幫助。由于沒有就案件的相關(guān)問題給嫌疑人充分闡釋,會見結(jié)束后,犯罪嫌疑人反而更加忐忑不安、一頭霧水,有些情況下甚至誤導(dǎo)犯罪嫌疑人做出錯誤的判斷,以至后來向辦案單位做出一些對自己不利的供述,給以后的辯護工作帶來巨大的困難??梢?,作為律師,決不能把在偵查階段會見犯罪嫌疑人特別是第一會見犯罪嫌疑人當(dāng)成僅僅是走個過場,甚至是用來應(yīng)付委托人的例行公事,而是應(yīng)該高度重視這一環(huán)節(jié)并充分利用這一機會為犯罪嫌疑人提供幫助。
二、掌握嫌疑人心態(tài),了解會見對律師和犯罪嫌疑人雙方的意義
犯罪嫌疑人被偵查機關(guān)采取強制措施后,精神高度緊張,心理壓力很大,加上對法律知識的缺乏,信息的嚴(yán)重不對稱,對自己將要面臨什么樣的法律后果無法做出正確的判斷,更不知道如何能保證自己的合法權(quán)益。面對強大的偵查機關(guān)的審查、訊問往往無所適從,很多案件,在偵察階段犯罪嫌疑人即使是在被刑訊逼供的情況下違心做出的口供一旦固定下來,即使其在其他的訴訟階段想把真實的情況講清楚,也往往被視為翻供或認(rèn)罪態(tài)度不好,使得以后的辯護工作困難重重。如果律師在這個時候能夠及時的為其提供一些有針對性的咨詢和恰當(dāng)?shù)膸椭?,就可以在現(xiàn)有的條件下盡可能最大限度的保障其合法權(quán)益。犯罪嫌疑人被羈押后,相對于偵查機關(guān)而言,其信息來源是不對稱的,律師會見是其唯一能夠得到幫助的機會,也是律師在偵查階段提供法律服務(wù)的最直接的體現(xiàn)。
律師的會見可以讓犯罪嫌疑人清晰、全面地認(rèn)識到涉案的相關(guān)法律知識,有利于增強自我權(quán)利保護意識。會見中律師的答疑解惑讓嫌疑人充分了解自己行為在法律上的評價,有利于其正確面對被羈押的狀態(tài)。對犯罪嫌疑人確已構(gòu)成犯罪但自己沒有認(rèn)識到的,律師的會見可以使其糾正錯誤認(rèn)識、端正思想態(tài)度、積極配合偵查機關(guān)工作、爭取坦白立功機會起到積極作用;對犯罪嫌疑人確實沒有構(gòu)成犯罪而自己不能正確對待的,律師的會見可以使其安定心理,采取妥善合法的方式處理問題、避免與偵查機關(guān)產(chǎn)生不必要的沖突、避免冤、假、錯案的發(fā)生。
就律師個人來講,第一次會見犯罪嫌疑人也是體現(xiàn)律師風(fēng)采的最佳機會,律師如能夠充分展示自己的才學(xué),給當(dāng)事人一個良好的形象。不僅能贏得當(dāng)事人甚至在場辦案人員的尊重,而且可以增加當(dāng)事人的信任感、打消當(dāng)事人的顧慮、拉近雙方的距離、便于相互溝通。這樣就能在教短的時間內(nèi)與當(dāng)事人形成默契,有利于當(dāng)事人充分表達自己的思想。
把握好第一次會見犯罪嫌疑人的機會,建立起相互信任的基本關(guān)系后,其家屬也才能在以后的律師工作中積極配合。犯罪嫌疑人被羈押后,尋找律師為其提供幫助的事宜是絕大多數(shù)由其家屬來辦理的,在實踐當(dāng)中,當(dāng)事人家屬多數(shù)是慕名或經(jīng)人介紹而來,家屬與律師之間也有一個從不認(rèn)識到認(rèn)識、從心存擔(dān)心到建立信任、從觀察到熟悉的過程。律師如能在第一次的會見后贏得當(dāng)事人對其法律水準(zhǔn)、執(zhí)業(yè)能力的認(rèn)可,嫌疑人就能將自己認(rèn)可的態(tài)度傳達給其家屬,進而讓其家屬感到放心,這樣也就避免了當(dāng)事人頻繁更換律師、影響委托關(guān)系存續(xù)的情況發(fā)生;也可以避免當(dāng)事人過分的、時時刻刻向律師詢問案件進展情況以至干擾律師辦案的現(xiàn)象。
三、會見前的準(zhǔn)備工作
律師在會見前必須就可能出現(xiàn)的情況有一個充分的思想準(zhǔn)備,制定好相應(yīng)的、切實可行的應(yīng)對策略以期達到最好的會見效果。筆者認(rèn)為,可以從以下方面著手:
(1)會見前,律師應(yīng)當(dāng)充分了解被會見人的背景資料。包括被會見人的生活、工作閱歷、知識文化水平、羈押前的身份、地位;個人的興趣、性格、愛好;人際關(guān)系等等。律師可以通過其家屬、同事、朋友了解到這些信息,以便對自己的當(dāng)事人有一個全面的感性認(rèn)識。這樣,律師可以在會見前確定談話時用語的方式、交談的繁簡、提問的重點等等。
(2)對自己當(dāng)事人涉嫌罪名的相關(guān)法律和司法解釋要爛熟于心,對于一些涉及立案、量刑的數(shù)量、數(shù)額等問題更要非常清晰。同時平時也要加強業(yè)務(wù)學(xué)習(xí)、盡可能多的了解新的法律規(guī)定及有關(guān)司法解釋。我國針對不同時期的犯罪活動經(jīng)常會出臺一些最新的司法解釋,律師就要不斷的補充法律知識。如隨著網(wǎng)絡(luò)犯罪、侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪、“兩搶”犯罪的不斷增多,我國出臺了一些新的司法解釋和打擊政策,律師辦理這類案件時,就應(yīng)當(dāng)及時掌握新法規(guī)、學(xué)習(xí)新知識,這樣在會見時才能有的放矢、把握重點。
(3)認(rèn)真作好會見提綱。多數(shù)的律師事務(wù)所只有會見筆錄信紙,律師也只是到了看守所才將自己的詢問題目逐一記錄,甚至有的律師一邊思考問題一邊提問一邊記錄,沒有會見提綱。這樣不僅自己條理不夠清晰,還常常遺忘很多細節(jié)和關(guān)鍵的問題。既耽誤了會見的寶貴時間,也無法達到預(yù)期的會見效果。所以,律師會見前還應(yīng)當(dāng)將一些格式化的問題先行記錄,就承辦的案件所涉及的罪名等法律條文摘抄出來,羅列出案件的關(guān)鍵問題。比如,可以將“我是某某律師所的律師,接受某某的委托來進行會見等”介紹律師身份的話語預(yù)先記錄;將涉案罪名在《刑法》上的規(guī)定及相關(guān)的司法解釋先期摘抄出來到時加以宣讀等。這樣的工作不必到看守所會見時再做,會見前完善的會見提綱可以提高會見的效率、節(jié)省會見的時間、深入的了解案件、發(fā)揮會見的主導(dǎo)性。
四、會見時策略性的對待偵查機關(guān)的限制
(一)避免同辦案人員發(fā)生正面沖突
會見時對偵查人員不準(zhǔn)談案情、限制會見時間的無理要求,切忌當(dāng)著犯罪嫌疑人的面與辦案人員、監(jiān)管人員發(fā)生爭執(zhí),更不能為一時的痛快逞口舌之強。因為:
(1)會見時不準(zhǔn)談案情,對多數(shù)的基層辦案人員來說,已是一個行規(guī),對于這一權(quán)利的爭取還需要一個長期努力的過程,但就個案而言,多數(shù)基層辦案人員通常不會因律師的理論而讓步。
(2)這種做法可能會使辦案人員、監(jiān)管人員遷怒于自己的當(dāng)事人。
(3)犯罪嫌疑人會對律師喪失信心,認(rèn)為自己聘請的律師缺乏經(jīng)驗和能力,同時,律師和辦案人員之間緊張的氣氛也會給犯罪嫌疑人造成不必要的心理壓力。
(4)可能會直接導(dǎo)致中止或終止會見。
(5)最重要的是,這樣的做法也往往在律師和委托人之間產(chǎn)生信任的危機,使委托人包括家屬對律師的執(zhí)業(yè)能力、經(jīng)驗和法律水準(zhǔn)產(chǎn)生一個低下的評價,往往影響委托關(guān)系的存續(xù)。實踐中,很多當(dāng)事人在偵察階段都會頻頻更換律師就是這個原因。
(二)應(yīng)對辦案人員當(dāng)場宣布不準(zhǔn)談案情的策略
在辦案人員當(dāng)場宣布不準(zhǔn)談案情的情況下,當(dāng)事人通常不敢針對案情的有關(guān)情節(jié)向律師提問,出現(xiàn)這種情況時,如果沒有一個切實可行的策略,那么作為律師也就很難給當(dāng)事人提供有效的幫助。這個時候律師應(yīng)當(dāng)充分利用為犯罪嫌疑人提供法律咨詢的權(quán)利,向當(dāng)事人講解其所涉罪名的相關(guān)法律問題,也就是通過向嫌疑人提供法律幫助,向嫌疑人介紹所涉罪名的實體法問題即犯罪構(gòu)成要件和整個司法程序,令其對自己所涉案件的主、客觀方面進行自我認(rèn)識,與犯罪嫌疑人建立起一個溝通的渠道,以達到即可以為自己的當(dāng)事人提供最大可能的、有效的幫助同時又不至引起在場辦案人員的反感和干預(yù)。
另外,既然辦案人員已經(jīng)在場,那就不要用一種漠視的態(tài)度對待他的存在,當(dāng)談到一些純粹的法律問題時,還可以設(shè)法引導(dǎo)在場的辦案人員參與到討論中,這樣一來可以使會見的氣氛顯得輕松一些,也可表示出對其應(yīng)有的尊重,打消辦案人員那種通常的對律師的抵觸情緒。
五、靈活運用提供法律咨詢的權(quán)利
需要注意的是,律師提供法律咨詢,不能理解為僅僅宣讀法律條文或者對法律條文本身進行解釋,也不能理解為僅僅回答犯罪嫌疑人提出的法律問題,對與犯罪嫌疑人有關(guān)的法律問題,不論其是否向律師提出,律師都有責(zé)任提供幫助。
1、要非常詳盡的給犯罪嫌疑人講解刑法中有關(guān)犯罪構(gòu)成方面的問題
〔1〕主觀方面的法律規(guī)定,讓犯罪嫌疑人了解什么是故意犯罪、過失犯罪,什么是犯罪動機、目的;故意犯罪和過失犯罪之間、直接故意和間接故意對性質(zhì)的認(rèn)定、罪與非罪的認(rèn)定有什么區(qū)別,以達到讓犯罪嫌疑人正視自己行為時的心理態(tài)度并避免做出對自己不利的供述的效果。
(2)給犯罪嫌疑人講解刑法中關(guān)于犯罪的客觀方面的法律規(guī)定,讓犯罪嫌疑人了解所涉罪名在客觀活動方面應(yīng)具備哪些條件。哪些行為是其所涉罪名當(dāng)中的危害行為和危害結(jié)果,如何構(gòu)成因果關(guān)系,哪些事實或行為情節(jié)對其量刑有影響。
通過給犯罪嫌疑人仔細列舉和分析其所涉罪名客觀方面的行為特征,行為上的差異對于性質(zhì)認(rèn)定,危害程度的認(rèn)定有什么樣的影響。如果律師的分析和闡述非常詳細和透徹,那么當(dāng)事人自然會結(jié)合自己的行為特征,有針對性的向律師提出問題,這實際上也就是向律師介紹了自己的向偵察機關(guān)的供述內(nèi)容,而律師在掌握情況后,也可以有目的向當(dāng)事人做更進一步的解答和咨詢。
在涉及數(shù)額、數(shù)量等問題上,律師應(yīng)該將法律及相關(guān)司法解釋及當(dāng)?shù)厮痉▽嵺`中掌握的立案、定罪、量刑的數(shù)額數(shù)量詳細列舉出來,這同樣也可以使當(dāng)事人有針對性的向律師提出具體的問題,將有關(guān)的信息傳遞給律師,犯罪嫌疑人在了解法律知識的同時,會根據(jù)律師講解的法律知識,結(jié)合自身的情況,有針對性的向律師發(fā)問,在律師與犯罪嫌疑人之間的問答當(dāng)中,犯罪嫌疑人也就把案件的基本情況以及自己向辦案單位曾經(jīng)供述過的內(nèi)容告訴了律師,犯罪嫌疑人也從中獲得有針對性的法律幫助。
2、律師應(yīng)當(dāng)針對不同案件的特點,強調(diào)該案犯罪構(gòu)成的關(guān)鍵方面。
(1)在辦理貪污、受賄、職務(wù)侵占罪、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員失職罪、濫用職權(quán)罪、公司企業(yè)人員受賄罪案件時,就應(yīng)當(dāng)著重解釋犯罪構(gòu)成的主體方面。
(2)在辦理搶劫、搶奪罪;挪用資金罪、挪用特定款物罪時,就應(yīng)當(dāng)著重解釋犯罪侵犯的客體方面。
(3)在辦理故意傷害罪、過失致人重傷罪;危害公共安全罪中故意破壞或過失損害設(shè)備罪時,就應(yīng)當(dāng)著重解釋犯罪構(gòu)成的主觀方面。
(4)在辦理盜竊罪、虛假出資、抽逃出資罪、走私罪等案件時,就應(yīng)當(dāng)著重解釋犯罪構(gòu)成的客觀方面。
(5)對于共同犯罪,應(yīng)解釋什么是實行犯、什么是幫助犯以及什么是主犯、從犯、脅從犯,其相互之間有何區(qū)別,對量刑有什么影響。
3、提醒被會見人注意口供的筆錄和簽字,認(rèn)真比對鑒定結(jié)論
被告人的供述目前在司法實踐中仍然是定案的重要證據(jù)之一,“重口供、輕證據(jù)”仍在各地法院普遍存在。律師就有義務(wù)告知犯罪嫌疑人其供述的材料將來將作為法院判決的依據(jù)。一定要教育他們謹(jǐn)慎表達、在供述完畢后認(rèn)真閱讀訊問筆錄。發(fā)現(xiàn)筆錄與供述有出入的,務(wù)必要求記錄人員予以更正,否則有拒絕簽名的權(quán)利。
鑒定結(jié)論在故意傷害、故意殺人、走私罪和侵犯財產(chǎn)等罪中是具有至關(guān)重要的證據(jù)。嫌疑人往往只重視最后的鑒定結(jié)論而忽略做出鑒定結(jié)論的依據(jù)。這就可能導(dǎo)致被告人的張冠李戴,或直接影響量刑輕重。所以律師還應(yīng)告誡嫌疑人認(rèn)真比對自己的行為和鑒定結(jié)論之間的出入,找出差異,善于發(fā)現(xiàn)細微的錯誤很有可能對案件有較大的突破。
4、講解關(guān)于自首、立功的規(guī)定
由于實踐中偵查人員常常會以自首、立功等因素誘使犯罪嫌疑人做出對自己不利的供述,因此有必要給犯罪嫌疑人講解刑法和刑事訴訟法中關(guān)于自首和立功的法律規(guī)定。介紹什么樣的行為才屬于自守,哪些行為才屬于立功、重大立功;比如同案之間的攀供就不屬于立功;對于“余守”只能就屬于自守的部分予以從輕減輕處罰;哪些自守和立功行為對其所涉罪名的量刑有利,等等。目的就是讓犯罪嫌疑人了解這些法律知識,有利于防止其被騙供、誘供。當(dāng)然,對于確有立功的條件、自守情節(jié)的犯罪嫌疑人也可以提醒其不要錯失機會
5、律師還要注重程序方面的問題
如被留滯盤查或傳喚期間嫌疑人主動交代案件事實的情況,因為二者均非刑訟法中規(guī)定的強制措施,在一些特定的情況下可以認(rèn)定犯嫌疑人屬于自首等等。
6、會見時與當(dāng)事人談話一定要根據(jù)其文化程度,閱歷等綜合因素,用最直白最清晰的語言來解答問題
因為犯罪嫌疑人在被采取強制措施之后,處于一種信息不對稱的狀態(tài),見到律師后,最迫切的愿望就是希望律師能給其提供一些信息和法律知識以幫助他進行判斷,當(dāng)他看出辦案人員不準(zhǔn)其談?wù)摪盖楹?,便會對律師談話的?nèi)容十分關(guān)注,如果律師表述不清楚或語焉不詳時,他就有可能猜測為是一種暗示或提醒,而這種情況很可能對當(dāng)事人做出正確的判斷產(chǎn)生不好的影響。
由于上述律師和犯罪嫌疑人之間的交流和溝通完全是在法律咨詢的形式下進行的,在場的辦案人員一般不可能、也沒有理由予以干涉,這樣,既不會給自己的當(dāng)事人造成不必要的心理壓力,又可以在現(xiàn)有的條件下達到最佳的會見效果。
總之,作為律師一方面要為改善刑事辯護的執(zhí)業(yè)現(xiàn)狀、爭取應(yīng)有的權(quán)利做出不懈的努力,而另一方面,在辦理具體案件時又必須要結(jié)合當(dāng)前的實際情況,采用一些妥協(xié)的策略、迂回的方式,以積極的態(tài)度,盡最大可能在法律上為當(dāng)事人提供有針對性的、切實有效的幫助,最大限度的維護犯罪嫌疑人的合法權(quán)益,同時也可以給以后的辯護工作打下一個良好的基礎(chǔ)。
犯罪嫌疑人被抓后首先要進行預(yù)審,該階段被稱為偵查階段。偵查階段是刑事案件訴訟的開始階段,此階段非常重要,因為在這一階段里要作的事情就是基本查清案件的事實,基本調(diào)取案件的證據(jù),基本要搞定案件的性質(zhì)。在這個階段里,對犯罪嫌疑人來說是最熬得階段,因為他要接連不斷的接受預(yù)審人員的輪番審訊,甚至還有可能受到刑訊逼供的考驗。辦案人員為了能迅速的取得第一手資料或者說證據(jù)常常對律師的會見也是百般阻撓。有些地方總會找種種的理由拖延律師會見的時間,比如說辦案人員不在,出去辦案了。須要領(lǐng)導(dǎo)審批,領(lǐng)導(dǎo)在開會?;蛘哒f此案案情重大,還有的就明確的說,我們還沒有審訊呢,等我們審訊完了你們再見吧,等等。而一旦到了律師會見的時侯,辦案人員還會僅僅的盯住會見的律師,不是給限定時間,就是給限定問話的內(nèi)容,有時會見被搞得很狼狽。面對這些問題,本人總結(jié)自己的經(jīng)驗教訓(xùn),認(rèn)為應(yīng)當(dāng)從以下方面把握技巧:
1,從會見時間上把握技巧在正式詢問犯罪嫌疑人之前,首先說出這次會見的目的是要了解節(jié)本案件事實,希望被告人能如實回答,而且盡可能的使用簡單的語言。但是如果案件復(fù)雜,請不要著急,慢慢的說。說這些話的目的就是為了讓盯著會見的辦案人員心中先有個數(shù)。如果案件簡單,會見可能會很快完成,但如果案件復(fù)雜會見的時間可能會長!說白了一句話就是“丑話咱給說頭里”。免得會見到一半時辦案人員過來阻止。律師所說的這些話,辦案人員是都能聽得到的。既然丑話已經(jīng)說在了頭里,辦案人員也就不好說什么了。
2,從問的內(nèi)容上把握技巧有些地方的辦案人員的確非常喜歡干擾律師的會見,動不動就不許律師問這個或者問那個,尤其是在時間問題上就更是故意刁難律師會見。盡管律師會據(jù)理力爭,但如果辦案人員就是“混不講法”,非要終止律師的會見,律師怎么也不能跟辦案人員玩兒刀子吧,律師只能時候向有關(guān)部門進行反映或者投訴控告,但無論如何這次的會見是要泡湯的。盡管經(jīng)過律師的控告后,可能相關(guān)人員不會再刁難會見,但這次的機會恐怕永遠要喪失了。因此為了避免出現(xiàn)這樣的尷尬不利的情況,律師就要盡可能的問些重要的內(nèi)容,要在會見時做到迅速找到重要問題之所在,而不要漫天撒網(wǎng),凡事都問。這樣就可以節(jié)省很多的時間,也就不至于讓那些想要“搗亂”的辦案人員有可乘之機了。
3,從問的方式上把握技巧由于辦案人員屬于代表國家進行審訊,因此他們總認(rèn)為自己享受一些特權(quán),在審問犯罪嫌疑人時,想問什么就問什么,想怎么問就怎么問,而當(dāng)律師在會見時問一些問題的方式如果他們認(rèn)為不妥當(dāng)時,就很有可能出來干預(yù)(其實這樣做是不合法律規(guī)定的),結(jié)果造成律師會見不能順利的完成。因此律師在會見時最好注意問話的方式,盡可能的不讓辦案人員挑出毛病。4,不要過多地追問由于偵查階段是進入刑事訴訟的開始,犯罪嫌疑人由于種種原因可能不愿意說出某些“事實”,而到底是出于什么原因也許誰都不清楚,此時即使律師聽出了什么問題,也最好不要追問,避免使自己成為另一個“辦案人員”,不自覺當(dāng)中充當(dāng)了別人的槍。
在偵察機關(guān)的安排下,律師會見犯罪嫌疑人時,通常談話按照下列步驟和內(nèi)容進行:
第一、首先向犯罪嫌疑人進行自我介紹,話語要溫和,情結(jié)飽滿,使其對律師有好感愿接受,與此同時,征詢其是否同意家屬聘請本人擔(dān)任他的律師,若同意則要求其在《授權(quán)委托書》上簽字確認(rèn)。、談話開始后,首先告訴犯罪嫌疑人,我這次來會見,要感謝公安(或檢察)機關(guān)的及時安排,并由兩名公安(或檢察)人員親自來陪同我到看守所,這表明公安(或檢察)機關(guān)依法辦案的工作態(tài)度,不愧為全國公安(或檢察)系統(tǒng)的先進單位。就吹吹他們吧,他們一高興,你下次會見的事就好辦多了。
第二、向犯罪嫌疑人講解《刑事訴訟法》96條的規(guī)定:犯罪嫌疑人在被偵察機關(guān)第一次訊問或者被采取強制措施之日起,可以聘請律師為其提供法律咨詢、代為申訴、控告。犯罪嫌疑人被逮捕的,聘請的律師可以為其申請取保候?qū)?。受委托的律師有?quán)向偵察機關(guān)了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名,可以會見在押的犯罪嫌疑人,向犯罪嫌疑人了解有關(guān)案件情況。使其了解并明白偵察階段受委托的律師可以做什么,這樣做同時也是向在場的偵察人員打一個預(yù)防針,以防止他們在后面借故制止律師與犯罪嫌疑人的談話,例如不準(zhǔn)律師與犯罪嫌疑人的談話中涉及案情。
第三、向犯罪嫌疑人了解其本人的基本情況(出生、籍貫、工作單位,健康情況)及本案的訴訟程序,特別是犯罪嫌疑人被采取強制措施的情況下,諸如何時被刑拘、何時被逮捕、是否在拘留證和逮捕證上簽字,以便律師掌握本案的訴訟進展情況及訴訟程序、強制措施是否合法。
第四、向犯罪嫌疑人了解所涉嫌的案件情況,諸如是否知道自己所涉嫌的罪名、被采取強制措施的原因,是否參與及怎樣參與的涉嫌案件的情況。若犯罪嫌疑人承認(rèn)有罪,讓其陳述涉及定罪量刑的事實和情節(jié),并說明依據(jù)和證據(jù)何在。若犯罪嫌疑人不承認(rèn)有罪,則讓其說明無罪的理由或者依據(jù)。
第五、征詢犯罪嫌疑人是否有需要律師為其代為申訴和控告的事宜(這一點很重要,如果真的有刑訊逼供行為,是否申訴和追究偵察人員的責(zé)任那是一回事;但律師能否發(fā)現(xiàn)和發(fā)現(xiàn)后敢不敢提則是另一回事,即使不向有關(guān)部門反映,也要讓偵察人員知道是你賣他個人情,讓他以后不再刁難你。如果你發(fā)現(xiàn)不了,嘿嘿,那就讓人家偵察人員笑話你去吧。)是否有申請取保候?qū)彽囊蠹笆欠窬邆淙”:驅(qū)彽姆ǘl件。
第六、向犯罪嫌疑人提供法律咨詢,包括解答提出的問題和主動向其講述交代訴訟中依法享有的訴訟權(quán)利(申請回避權(quán)、申訴權(quán)、控告權(quán)、查閱補正訊問筆錄權(quán))。犯罪嫌疑人一般都會問這些問題:什么是XX罪、在法律上可以被關(guān)押多久、多久可以結(jié)案。
在談話過程中,律師應(yīng)當(dāng)制作簡易的筆錄,一方面對這次會見活動是個客觀的交待,另一方面把一些重要的問題記錄下來,會見之后進行必要的研究或者其他工作,為日后的工作打下好的基礎(chǔ)。此外,由于偵察階段律師與犯罪嫌疑人會見往往都有偵察人員在場,這對律師與犯罪嫌疑人的談話活動勢必造成事實上和心理上的障礙。因此在談話中,對于犯罪嫌疑人不愿意講的問題不要過多追問,可以等以后談話環(huán)境比較寬松時再談。
主意事項:
1、受聘請律師在與犯罪嫌疑人家屬簽訂委托協(xié)議后,應(yīng)當(dāng)盡快把委托協(xié)議提交辦案機關(guān)并依法提出會見的要求。若拖的太久未去會見,則往往會引起委托人的不滿,甚至?xí)蚵蓞f(xié)投訴你。
2、在向辦案人員提交會見手續(xù)后應(yīng)當(dāng)隨時保持聯(lián)系,辦爭早日安排會見。如遇推拖則應(yīng)依法進行協(xié)商、反映甚至交涉。
——審查起訴階段的律師會見。
根據(jù)我國《刑事訴訟法》第三十三條的規(guī)定:“公訴案件自案件移送審查之日起,犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護人?!边@就是說,在審查起訴階段,律師開始以“辯護人”的身份出現(xiàn)。在此階段,除被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人外,刑事訴訟法對辯護律師會見犯罪嫌疑人并未作限制性規(guī)定。只要有辯護律師身份,就有權(quán)會見在押的犯罪嫌疑人,不需要檢察機關(guān)的批準(zhǔn),會見時檢察機關(guān)也不應(yīng)派員在場。在會見的談話內(nèi)容上,只要是依法履行辯護職責(zé)所需要的都可以談,不受限制。另外,還可以與犯罪嫌疑人通信,其通信內(nèi)容亦不應(yīng)受到檢查和隨意扣押。
審查起訴階段,辯護律師會見犯罪嫌疑人的包括以下幾個方面:(1)詢問案件事實,聽取犯罪嫌疑人的陳述和辯解。對犯罪嫌疑人所述和《起訴意見書》所述事實有出入的,辯護律師要詢問清楚,即使是細節(jié)上的出入。(2)核對有關(guān)證明犯罪嫌疑人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見,詢問犯罪嫌疑人有無新的人證、物證和證據(jù)線索。(3)告知其在審查起訴階段的訴訟權(quán)利義務(wù)。如,在檢察機關(guān)辦案人員對其訊問時,其自己有申請回避的權(quán)利,有自我辯護的權(quán)利,要求重新鑒定的權(quán)利,對不起訴決定不服可以申訴的權(quán)利等。(4)詢問案件有關(guān)情況。詢問其已被羈押的期限、辦案人員對其是否有刑訊逼供、變相拘禁等違行為、隨案有無被扣押、凍結(jié)的財產(chǎn)等等。根據(jù)前述會見所了解的內(nèi)容,辯護律師可以向人民檢察院提出證明犯罪嫌疑人無罪、罪輕或者減輕其刑事責(zé)任的辯護意見,對于不應(yīng)追究刑事責(zé)任,或證據(jù)不足、不符合起訴條件,或犯罪情節(jié)輕微、依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者免除刑罰的,應(yīng)建議人民檢察院作出不起訴的決定。若犯罪嫌疑人對不起訴決定不服,辯護律師可以代其向人民檢察院提出申訴;若隨案有扣押、凍結(jié)的財物,在作出不起訴決定后,可以要求人民檢察院予以解除。若羈押期已超過法律規(guī)定的期限,則可代犯罪嫌疑人要求解除或變更強制措施;若辦案人員有刑訊逼供、變相拘禁等違法行為,可以代為控告。
——審判階段的律師會見。根據(jù)我國《刑事訴訟法》第三十六條第二款的規(guī)定,“辯護律師自人民法院受理案件之日起”,“可以同在押的被告人會見和通信”。除會見被監(jiān)視居住的被告人應(yīng)經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準(zhǔn)外,辯護律師的會見不應(yīng)受到任何限制,無需由人民法院出具證明(或介紹信),人民法院和看守所也不應(yīng)派員在場,辯護律師與被告人的通信也不應(yīng)受到檢查和隨意扣押。辯護律師會見被告人的內(nèi)容,主要有:(1)詢問被告人是否同意律師做他的辯護人,進一步確定委托、指定關(guān)系。(2)聽取被告人對《起訴書》的意見,進一步核對案件事實。(3)聽取被告人的自行辯護意見,并將辯護律師初步形成的辯護觀點給被告人交待,以征求其意見。(4)詢問和核對有關(guān)證明被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見。(5)詢問被告人有無新的證據(jù)和證據(jù)線索。(6)詢問被告人對附帶民事訴訟的意見。(7)給被告人以法律幫助。這主要是:一是詢問其是否如期收到《起訴書》;二是介紹審判程序,告知其應(yīng)享有的訴訟權(quán)利,指導(dǎo)被告人依法行使辯護權(quán);三是詢問辦案人員對其訊問時是否有刑訊逼供、騙供、誘供等違法行為,并講明可代為控告;四是了解被告人犯罪后的思想動態(tài),教育其端正態(tài)度,促使其走坦白從寬的道路;五是啟發(fā)被告人檢舉揭發(fā)他人的犯罪情況,爭取立功,以求獲得從寬處理。六是根據(jù)會見所了解的內(nèi)容,辯護律師可以依法進行調(diào)查,參與刑事審判,依法為被告人進行辯護,從而維護被告人合法權(quán)益。
審判階段是確定犯罪嫌疑人(被告人)是否有罪,罪輕罪重的階段,包括一審和二審。審判階段對于被告人來說是決定前途的重要階段。律師的作用也會在這個階段得到充分的發(fā)揮。在法庭上律師將會面對公訴機關(guān)的公訴人員,會與之進行激烈的爭辯。依據(jù)事實和法律充分維護被告人的合法利益。而在正式來到法庭之上,正式開始控辯之前,律師務(wù)必要到看守所去會見被告人,此時的會見是非常重要的會見,在這時的會見中,根據(jù)本人的經(jīng)驗,本人認(rèn)為律師應(yīng)當(dāng)在以下幾個方面尤其注意:
1、在會見之前,務(wù)必要認(rèn)真審閱案件的全部卷宗。按照我國刑法的規(guī)定,案件的全部卷宗(除了不能向律師公開的部分外)都將向律師敞開,而在審判階段以前的任何階段,案件的實質(zhì)內(nèi)容始終保持在“神秘狀態(tài)”下,律師除了一些最基本的法律手續(xù)如拘留證逮捕證等之外,還不能看到其他資料如證人證言,其他證據(jù)等。包括被告人自己的口供也是看不到的。有時被告人在公安機關(guān)的口供與跟律師所說的內(nèi)容會有相當(dāng)大的區(qū)別。只有詳細的審查了卷宗材料,才能真正看清案件的關(guān)鍵所在。因此,在律師會見被告人之前,一定要詳細認(rèn)真地查閱案件的材料,總結(jié)案件的疑點難點,找到辯護的關(guān)鍵所在。然后帶著問題去見自己的當(dāng)事人。
2、見到被告人后,要將自己閱卷時發(fā)現(xiàn)的問題與被告人進行徹底的溝通,從而徹底搞清案件的事實。在卷宗中,不排除有些人會做偽證,不排除會有一些被告人未能想到的重要環(huán)節(jié),對于這些問題,律師一定要與之如實核實。對于那些不合邏輯的環(huán)節(jié)一定要反復(fù)核實。最終做到心中有數(shù),為自己法庭上的辯護做好最后的準(zhǔn)備。
3、要向被告人詳細告知庭審的過程
4、要向被告人傳授接受庭審的技巧。
5、要向被告人傳授如何自我辯護。
6、如果被告人的確沒有犯罪,要告訴他勇敢的翻供。不要怕被定上個“認(rèn)罪態(tài)度不好的罪名”。
7、如果當(dāng)判決下發(fā)后不服一審判決,要告訴他如何書寫簡單的上訴狀
——會見的事前、事中及事后注意事項。筆者在前文羅列了在偵查、審查起訴及審判階段律師會見的內(nèi)容和工作方向,作為一名刑事辯護律師,上述內(nèi)容(不僅限于上述內(nèi)容)必須了然于心,同時還應(yīng)關(guān)注以下幾方面的問題:(1)會見前的準(zhǔn)備工作要做得充分,在前往會見之前應(yīng)進一步檢查委托手續(xù)填寫是否完善、律師事務(wù)所出具的會見公函領(lǐng)取和填寫得是否規(guī)范、隨同人員(協(xié)辦人員)是否持有執(zhí)業(yè)律師證或?qū)嵙?xí)律師證、律師助理證、本次會見的重點內(nèi)容如果較多還應(yīng)列出提綱。(2)會見過程中除應(yīng)注意上述列舉的的偵查、審查起訴和審判階段的工作內(nèi)容和工作原則以外,還必須注意不要將通訊工具交在押人使用、不要夾帶信件、現(xiàn)金、物品等,要特別注意被會見人的精神狀態(tài)和心理動向,一個人在押狀態(tài)下對律師的信任和依賴是無可替代的,律師如果發(fā)現(xiàn)異常應(yīng)及時與看押機關(guān)或司法機關(guān)溝通,律師要想獲得別人的尊重必須以自己的行為來證明自己,而不應(yīng)成天抱怨災(zāi)“這難”“那難”,其實世界上最難的事是克服自己、管好自己。(3)每一次常規(guī)的會見之后,承辦律師都應(yīng)對會見獲得的當(dāng)事人(被告人)陳述進行研究,對當(dāng)事人提供的證據(jù)線索、案情線索要認(rèn)真分析,該取證的應(yīng)取證、該申請取證的應(yīng)及時申請,因為只有“證據(jù)”才是維護當(dāng)事人合法權(quán)利的利器。
會見犯罪嫌疑人的工作內(nèi)容
一、與公安局之間的交涉
1、首先,要了解辦案機關(guān)和辦案人,并把辦案人的姓名和電話號碼記錄清楚以便以后聯(lián)系。
2、其次,介紹自己是受到誰的委托,并說明委托人與犯罪嫌疑人之間的關(guān)系。
——把相關(guān)的手續(xù)遞交上去
(1)委托人簽署的授權(quán)委托書3份;
(2)律師會見在押犯罪嫌疑人專用介紹信1份;
(3)律師執(zhí)業(yè)證。
3、詢問犯罪嫌疑人在哪羈押?是否有同案犯?現(xiàn)在犯罪嫌疑人以什么罪名被羈押的?是否有被害人告訴的情節(jié)?
4、公安局會核實委托人才可以決定是否可以安排會見。
二、向犯罪嫌疑人介紹自己
“ⅹⅹ先生,你好。我們是吉林××律師事務(wù)所的律師。請問××你是否認(rèn)識?他和你是是什么關(guān)系?我們接受××的委托為您在偵查階段提供法律幫助,在審查起訴階段和一審階段為您提供辯護,您是否同意?
——如果同意,請您在授權(quán)委托書上簽字并按手印;
——如果不同意,我們可以走了。
在案件的偵察階段為您提供法律幫助,我們的職責(zé)是為您解答法律咨詢,代理申訴控告,代為申請取保候?qū)?。這是××簽署的授權(quán)委托書,有郭書軍的親筆簽名,您看一下;這是我們的律師職業(yè)證書,請您看一下。”
二、排除偵察機關(guān)的干擾
1、在會見當(dāng)事人階段,盡量不要和公安機關(guān)的工作人員產(chǎn)生正面沖突,或者采取列舉法條這樣幼稚的行為。最好簡單問清楚什么時間安排會見,實在公安機關(guān)不配合的話可以說你們局長是誰這樣的話。但是,最好不要其正面沖突,否則下面的工作就會不好做了。
“ⅹⅹ警官,據(jù)我們所知,國家法律、公安部和最高人民檢察院都明確規(guī)定律師會見嫌疑人可以了解案件情況,這是律師為其提供法律咨詢的基礎(chǔ),這是受法律保護的。如果這些法律規(guī)定現(xiàn)在改變了,或者您的單位有什么不同規(guī)定,請您出示給我看一下。這樣,我們也能向當(dāng)事人作個解釋?!?/p>
三 向犯罪嫌疑人了解有關(guān)案件的情況
1、犯罪嫌疑人的自然情況:您的工作單位在哪里?您知道自己是什么時間被拘留嗎?
2、您知道自己是因為什么原因被拘留的嗎?
3、您是被公安機關(guān)拘留的,還是自己自首的?在偵查階段,在公安局羈押期間您是否有立功的情節(jié)?
4、在偵查階段我們可以為您做以下三件事情,解答當(dāng)事人的法律咨詢,代理申訴控告,采取取保候?qū)彙?/p>
我在公安局還能待多久?
告訴犯罪嫌疑人會見在偵查階段最多只能見兩次。
5、被采取強制措施后,其人身權(quán)利和訴訟權(quán)利是否受到侵害,是否受到刑訊逼供?如果存在這種情況,我們可以為您提供申訴和控告。
四 為犯罪嫌疑人提供法律咨詢
1、有關(guān)強制措施的條件、期限、適用程序的法律規(guī)定;
(1)采取強制措施的期限
《刑事訴訟法》:“拘留的最長期限為30天,但是,拘留之后報請檢察院批準(zhǔn)逮捕的期限是7天,因此,拘留期限為37天?!?/p>
《刑事訴訟法》:“公安:的偵察期限一般為2個月,偵察期限最長可以到7月。
檢察院:到檢察院審查起訴,一般期限是1個半月,如果檢察院認(rèn)為需要退回偵察機關(guān)補充偵察,補充偵察應(yīng)當(dāng)在1個月內(nèi)偵察完畢,以兩次為限。偵察機關(guān)即公安機關(guān)再移送給檢察院,檢察院重新計算審查起訴期限,從檢察院將案件移送到法院審理,其間最長為6個月。
法院:審理案件期限最長是兩個半月。
您的案件如果在一審就做判決的話,最長可能需要15個月。
(2)申請取保候?qū)彽臈l件和期限
2、嫌疑人對偵查人員的提問有如實回答的義務(wù),對于本案無關(guān)的問題有拒絕回答的權(quán)利;
3、嫌疑人對偵查人員制作的詢問筆錄有核對、補充、改正的權(quán)利以及確認(rèn)的筆錄沒有錯誤后應(yīng)當(dāng)簽名的義務(wù);
律師會見的禁忌
根據(jù)《刑事訴訟法》第96條、第36條規(guī)定,律師在接受犯罪嫌疑人或者被告人及其親友委托以后,律師有權(quán)會見犯罪嫌疑人或者被告人。律師會見犯罪嫌疑人、被告人,是律師刑事辯護業(yè)務(wù)的基本工作,甚至是偵查階段、審查起訴階段律師的主要工作。但是有的律師會見時卻出現(xiàn)了這樣那樣的問題,有的律師會見變成了流于形式的履行公事。律師會見不單單是好讓客戶看到你在工作的公式化的客套,成功的會見會對律師澄清案件疑點,發(fā)現(xiàn)新的辯護要點,大有裨益。律師會見應(yīng)當(dāng)注意哪些問題?律師會見由那些禁忌?
其一、律師會見前應(yīng)列出會見提綱,不應(yīng)漫無目的。
接受委托以后,不去會見犯罪嫌疑人、被告人,不僅客戶不答應(yīng),而且肯定有悖職業(yè)道德。但是有些律師卻是為了會見而會見,沒有目的,沒有中心。實際上,在偵查階段會見之前,律師已經(jīng)見過主辦案件的警官,可以了解到涉嫌的罪名,可以了解到部分案情。在審查起訴階段會見之前,律師已經(jīng)查閱復(fù)制了訴訟文書、技術(shù)性鑒定資料,應(yīng)當(dāng)對案件有了一個大概了解。在法院審判階段會見之前,律師已經(jīng)查閱復(fù)制了全部的卷宗證據(jù)材料。律師只要仔細分析研究,完全可以發(fā)現(xiàn)案件的疑點難點,完全可以列出詳盡的發(fā)問提綱,完全可以避免無益的流于外表的會見徒勞。
其二、律師會見不要帶犯罪嫌疑人、被告人家屬。
作為家屬肯定非常關(guān)心犯罪嫌疑人、被告人的生活情況、身體情況,當(dāng)然更關(guān)心自己家人的未來前景。家屬一聽說律師要會見犯罪嫌疑人、被告人,肯定格外興奮。盡管律師告誡多次,律師會見時不允許家屬在場,但是有的家屬就是死活不聽。有的看守所,可能把守不嚴(yán),有的家屬可能給看守所打過招呼,所以在律師會見時,他們可能尾隨而進。家屬一旦見到犯罪嫌疑人、被告人,可能又哭又鬧,又樓又抱,甚至遞送錢物。一旦敗漏,律師的麻煩就大了。若被監(jiān)管人員或者住看守所檢察室發(fā)現(xiàn),律師凈跟著給自己辯護了。
其三、律師會見不可單槍匹馬,應(yīng)二人以上。
律師會見必須二人以上,并沒有由《律師法》作出強制規(guī)定。刑事案件也可能由一個律師做,有的律師不想麻煩其他律師,或者不想讓不多的律師費用外流,可能出現(xiàn)一個律師會見的情形。有的看守所已經(jīng)明確要求律師會見必須二人,有的看守所并沒有這方面的禁止要求。但是筆者建議律師會見一定二人以上。二人以上會見,既可以防止犯罪嫌疑人、被告人借機外逃,又可以使律師不發(fā)生意外傷害,還可以在犯罪嫌疑人、被告人翻供時有個證人。犯罪嫌疑人、被告人有時心懷叵測,防不勝防,趁律師會見之機,突然外逃,律師被追究者有;精神失常,突然攻擊律師的有;被司法嚴(yán)懲,倒打一耙,說律師叫他翻供的有。律師確實應(yīng)慎之又慎。
其四、律師會見不可傳遞證據(jù)與信件。
看守所的大門就是警戒線,就是紅燈,就是雷區(qū)。無論何種證據(jù),何種信件,律師均沒有權(quán)利私自傳遞。犯罪嫌疑人、被告人的供述與辯解材料、上訴狀最好通過看守所審查以后傳入傳出。不怕人不知,除非己莫為。如果律師私自傳遞證據(jù)與信件,那么《刑法》第306條可能已經(jīng)對您張網(wǎng)以待。有的律師收取高額律師費,為犯罪嫌疑人、被告人鋌而走險,不惜以身試法,最后被以辯護人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪追究者不是沒有。
其五、律師會見不可不征求其是否同意為其提供法律服務(wù)。
不管是在偵查階段,接受委托擔(dān)任犯罪嫌疑人的代理人也好,還是在審查起訴階段、一審二審擔(dān)任辯護人也好,盡管律師事務(wù)所與犯罪嫌疑人、被告人親屬簽訂了《委托協(xié)議》、其親屬也出具了《委托書》,但是由于律師提供法律服務(wù)的對象始終是犯罪嫌疑人和被告人,所以律師必須征求犯罪嫌疑人、被告人的意見,看是否同意自己給其提供法律幫助。同時告知誰為其聘請的律師,已取得信任感。征求被告人意見,不僅是對被告人辯護權(quán)的尊重,同時也與法律規(guī)定相協(xié)調(diào)。根據(jù)《刑事訴訟法》第39條規(guī)定:“在審判過程中,被告人可以拒絕辯護人繼續(xù)為他辯護,也可以另行委托辯護人辯護?!比绻约嘿M盡心機辯護,卻被被告人當(dāng)庭拒絕,不單單是難堪,而且還作了無用之功,也就是在未征得同意的情況下自己瞎忙活。
其六、律師不可以放過案件任何疑點、難點。
一個案件總有一些疑點、難點,亟待律師去破解。事實上,只要攻克了案件的疑點難點,其他問題可能迎刃而解。你為何要殺人?有沒有作案時間?貪污款項是否既遂?采用了什么手段?為何能采用肢解尸體的方法?為何捅被害人20刀?踩點是什么意思?什么叫販毒中的“以販養(yǎng)吸”? “黑了誰”是什么意思?“出出氣”是什么意思?為何供詞前后反復(fù)?律師一定要從犯罪嫌疑人、被告人處取得答案。有時涉及到專業(yè)比較強的案件,犯罪嫌疑人、被告人往往是該領(lǐng)域的專家,起碼比較熟悉該專業(yè)流程,比如貼現(xiàn)、遠期信用證、匯票、本票、支票等等金融專業(yè)知識,律師不妨請教犯罪嫌疑人、被告人,既可以了解他們對該流程知識的熟悉程度,同時也可以發(fā)現(xiàn)他們犯罪的根源。
其七、律師會見不可以放過任何辯護要點。
律師會見犯罪嫌疑人、被告人的過程,也是從他們身上捕捉辯護思路的過程。起訴意見書、起訴書、一審判決書,可能沒有認(rèn)定的法定從輕情節(jié),可能沒有發(fā)現(xiàn)的酌定從輕情節(jié),在與犯罪嫌疑人、被告人會見時,律師可能會發(fā)現(xiàn)。比如,被告人先投信聲明自己是殺人兇手,而后被偵查機關(guān)抓獲,應(yīng)當(dāng)是自首。被告人協(xié)同公安機關(guān)抓獲同案犯二人,應(yīng)為立功。被告人不是希望被害人死亡,沒有極力追求,而是采用了放任態(tài)度,應(yīng)為間接故意殺人,主觀惡性相對較小。被告人之所以捅被害人20多刀,是因為被害人強奸了他,對他肆意進行了凌辱,被害人有過錯。如果供詞前后反復(fù),是由于在偵查階段存在刑訊逼供情況,自己就應(yīng)當(dāng)詳細詢問刑訊逼供的具體情節(jié),看是否留下證據(jù)。如果供詞確系刑訊逼供所得,那么作為毒樹之果取得的供詞,將應(yīng)當(dāng)排除在定案證據(jù)之外。
其八、律師會見不要不告知其訴訟權(quán)利與義務(wù)。
犯罪嫌疑人、被告人不是律師,不可能對其在訴訟中的權(quán)利義務(wù)全面了解,否則也不會聘請律師提供法律幫助。給自己辯解屬不屬于不老實?檢察官與其有過節(jié)該怎么辦?律師應(yīng)當(dāng)告知其享有辯護權(quán)、申請回避權(quán)。開庭時有幾個階段?注意哪些問題?律師應(yīng)當(dāng)告知一般審判的幾個階段,即法庭調(diào)查、法庭辯論、最后陳述、評議宣判。應(yīng)當(dāng)告知公訴人宣讀起訴書以后,會征求其對起訴書的看法,會對其進行訊問,在宣讀每份證據(jù)以后,其有質(zhì)證的權(quán)利。遇到疑難問題,公訴人、其他被告的辯護人詢問時,一定不要緊張,一定聽清以后再回答。如果沒有聽清或者聽明白發(fā)問者的意圖,一定讓其再次陳述其發(fā)問內(nèi)容,以便準(zhǔn)備作答。若被告人熟悉了庭審過程,可能會減少緊張感,可能會與律師做到默契配
第二篇:刑事辯護律師各階段會見所需要的法律手續(xù)
刑事辯護律師各階段會見所需要的法律手續(xù)
第一:偵查階段會見犯罪嫌疑人需要的法律手續(xù)
1、律師執(zhí)業(yè)證和律師執(zhí)業(yè)證復(fù)印件;
2、律師事務(wù)所函(律師刑事訴訟格式文書一),此文書專門用于向公安機關(guān)提交;
3、律師會見在押犯罪嫌疑人、被告人專用介紹信(律師刑事訴訟格式文書八),此文件為律師事務(wù)所出具的介紹信,用于向看守所提交;
4、律師會見在押犯罪嫌疑人的函(律師刑事訴訟格式文書九),此文件向公安機關(guān)提交,用于公安機關(guān)批準(zhǔn)會見;
5、授權(quán)委托書(律師刑事訴訟格式文書十九),此文件專門向偵查機關(guān)提交,用于表明委托關(guān)系的存在。
其中:1、2、4、5向公安機關(guān)提交,1、3向看守所提交。
在實踐中,有的看守所會驗看或收取5和委托人身份證復(fù)印件;在偵查階段每次會見都要向看守所提供1、3;另外,各地看守所會見要求不盡相同,所以應(yīng)該在會見的時候?qū)⑹掷m(xù)盡可能帶全,以免無功而返。
第二:審查起訴階段會見犯罪嫌疑人需要的法律手續(xù)
1、律師執(zhí)業(yè)證和律師執(zhí)業(yè)證復(fù)印件;
2、律師事務(wù)所函(律師刑事訴訟格式文書二),此文書專門用于向檢察和審判機關(guān)提交;
3、律師會見在押犯罪嫌疑人、被告人專用介紹信(律師刑事訴訟格式文書八),此文件為律師事務(wù)所出具的介紹信,用于向看守所提交;
4、起訴意見書副本;
5、委托書(律師刑事訴訟格式文書五),此文件專門向檢察和審判機關(guān)提交,用于表明委托關(guān)系的存在。
其中,1、2、5向檢察機關(guān)提交,用于向公訴機關(guān)表明委托關(guān)系和律師身份;向檢察機關(guān)索要起訴意見書副本,以便會見之需。1、3、4向看守所提交;
實踐中,有的看守所可能還會要求出具委托書,為了會見的順利進行,此文書應(yīng)隨身攜帶。
第三:審判階段會見犯罪嫌疑人需要的法律手續(xù)
1、律師執(zhí)業(yè)證和律師執(zhí)業(yè)證復(fù)印件;
2、律師事務(wù)所函(律師刑事訴訟格式文書二),此文書專門用于向檢察和審判機關(guān)提交;
3、律師會見在押犯罪嫌疑人、被告人專用介紹信(律師刑事訴訟格式文書八),此文件為律師事務(wù)所出具的介紹信,用于向看守所提交;
4、起訴書副本;
5、委托書(律師刑事訴訟格式文書五),此文件專門向檢察和審判機關(guān)提交,用于表明委托關(guān)系的存在。
其中,1、2、5向?qū)徟袡C關(guān)提交,用于表明委托關(guān)系和律師身份,向法院索要起訴書副本,以便會見之需。1、3、4向看守所提交。
實踐中,有的看守所可能還會要求出具委托書,為了會見的順利進行,此文書應(yīng)隨身攜帶。
以上是刑事辯護律師三個階段會見一般情況下需要提交的法律手續(xù),但是實踐中,各地司法機關(guān)和看守所的規(guī)定不盡一致,比如有的地方可能會要求會見時須兩位律師參加,因此建議會見之前最好跟相關(guān)機關(guān)電話聯(lián)系一下,以便確定需要攜帶的法律手續(xù)及其他注意事項,避免無功而返。
第三篇:做好一名刑事辯護律師之我見
做好一名刑事辯護律師之我見
在很小的時候經(jīng)常在一些香港電視劇里看到里面的律師特別是刑事辯護律師在熟識法律的基礎(chǔ)上引經(jīng)據(jù)典,旁征博引,在法庭上口若懸河滔滔不絕,為犯罪嫌疑人洗刷冤情,伸張正義的情景總是十分向往律師這一職業(yè),因此在高考填志愿時我很明確的選擇了法律專業(yè),而在研究生的繼續(xù)深造時又繼續(xù)選擇了我所憧憬的刑法專業(yè)。真正接觸到法律和法律實務(wù)時我才發(fā)現(xiàn)其實法律并不是像電視劇里演的那樣充滿跌宕起伏,而律師特別是刑事辯護律師也不是像劇情里那樣只爭口舌之勝就可以勝任的,在充滿英雄色彩的高潮背后更多的是需要平凡的點滴積累和雕琢。必須用相當(dāng)長的時間進行沉淀才能達到一名合格甚至優(yōu)秀刑事辯護律師所應(yīng)當(dāng)具備的素養(yǎng)。個人認(rèn)為一名刑事辯護律師應(yīng)當(dāng)具備以下幾點素養(yǎng):
首先,必須具備深厚的理論功底,深諳刑律,不僅僅是普通的通曉法律,更應(yīng)該深入鉆研。刑事法律和民事法律在證明標(biāo)準(zhǔn)上是有很大的差異的。民事法律的證明標(biāo)準(zhǔn)為高度蓋然性標(biāo)準(zhǔn),與民事法律相比刑法的證明標(biāo)準(zhǔn)是內(nèi)心確信標(biāo)準(zhǔn),要排除合理懷疑。民事法律的證據(jù)往往重形式,而刑事法律往往重實質(zhì)。標(biāo)準(zhǔn)不同,會導(dǎo)致對法律問題的不同評價。因此,刑辯律師要加強對刑事業(yè)務(wù)的錘煉,加強刑事辦案思維方式的訓(xùn)練。
同時,刑辯律師對與法律和民主法制、人權(quán)保護有關(guān)聯(lián)的知識都要掌握,做到博大精深。如法律學(xué)、政治學(xué)、社會學(xué)、哲學(xué)、歷史學(xué)、犯罪對策學(xué)、犯罪心理學(xué)、經(jīng)濟學(xué)、現(xiàn)代管理學(xué)、醫(yī)學(xué)等等,都要懂一點,有的要懂得很多,才能運用自如。
其次,一名合格的刑事辯護律師還應(yīng)當(dāng)具備良好的職業(yè)操守和道德品格,恪盡職守。道德品格是刑辯律師的基礎(chǔ),對刑辯律師道德品格的評判是刑辯律師參與到他所涉關(guān)系中主體適格的必備條件。要懂得處理好經(jīng)濟效益與社會效益的關(guān)系,懂得把握法律規(guī)定與當(dāng)事人訴求之間的尺度,平衡處理依法辦案和與辦案單位、辦案人員的關(guān)系,堅持以大局為重,不做虛假承諾或給與當(dāng)事人過高的許諾。
再其次,刑辯律師還應(yīng)當(dāng)維護正義,維護司法權(quán)威。法庭上,檢察機關(guān)以勝訴為目標(biāo),而律師以抗辯成功為目標(biāo),這種“對抗”性其實是一種表象,無論是檢察機關(guān)還是律師都應(yīng)遵守客觀公正原則,正義是職業(yè)共同體最終的底線。律師與檢察院、法院等司法部門,是職業(yè)共同體,司法有權(quán)威了,律師工作才會得到當(dāng)事人的尊重。律師應(yīng)盡自己的力量去維護司法權(quán)威,尊重法庭,尊重法庭,尊重程序,維護司法機關(guān)、司法人員的形象。再次,刑辯律師還應(yīng)當(dāng)具備優(yōu)秀的文化素養(yǎng),包括文字素養(yǎng)和口才素養(yǎng)。
很明顯,作為語言的角力職業(yè)刑辯律師無可厚非地需要一手強硬的文字寫作功底,除能夠?qū)懗瞿捴巳丝诘暮梦恼峦猓c普通文學(xué)作品相比較而言,其文風(fēng)還必須具有充分的說理性、明確的法律性、文字富有戰(zhàn)斗性和反駁性。
與此同時,作為一場面對面的辯論,刑辯律師還應(yīng)當(dāng)具有超強的口才,具有優(yōu)秀的現(xiàn)場演說能力。
口才是刑辯律師的看家本領(lǐng),是其綜合知識的體現(xiàn)。沒有出色、出眾的口才,就很難說是一名合格的刑辯律師。刑辯律師的口才應(yīng)該具有政治家的威嚴(yán)、哲學(xué)家的嚴(yán)謹(jǐn)、邏輯學(xué)家的理性、藝術(shù)家的幽默。刑辯律師的口頭表達是鮮艷的花朵、是蜂采百花釀成的蜜、是成功的天賦,要體現(xiàn):“一言之辯重于九鼎之重,三寸之舌強于百萬之師”。刑辯律師的工作面向社會,面向公眾,面向國家政法機關(guān),既要有法律功底,又要有執(zhí)業(yè)勇氣;既要有超凡智慧,又要能審時度勢;既要能充分地表現(xiàn)自己,又能做到見好就收。如當(dāng)公訴人出現(xiàn)明顯的口誤,且處于尷尬狀態(tài),不要抓住不放,進行攻擊;不要糾纏細枝末節(jié);當(dāng)對方處于弱勢的時候要有所緩和,不要出個人的風(fēng)頭;對有意責(zé)難,要妙語回應(yīng),要以柔克剛。
最后,一名優(yōu)秀的刑事辯護律師還應(yīng)當(dāng)具備非凡的智慧和勇氣,擁有超強悍的心理
素質(zhì)和應(yīng)變能力。
刑辯律師的智慧和勇氣表現(xiàn)在其辯論時散發(fā)的淡定的氣度,非凡的魅力和永不言敗的精神:刑辯律師在法庭上的一顰一笑、舉手投足,都要給人以美的享受。這種美有時可以起到震懾作用。
同時還要做個謙遜的聽眾,不能浮躁,而且要抓住言詞的核心問題,歸納成質(zhì)證意見,或者反駁意見,確保在法庭上言之有物、針鋒相對、有理有節(jié),切實做到?jīng)]有聽清楚的問題不反駁,沒有記準(zhǔn)確的法律條款不引用,做到夫子不言,言必有中。
另一方面還要具備靈活的應(yīng)變能力。刑辯律師的業(yè)務(wù)操作,具有高度危險性,這種危險性,來自于刑辯律師在工作中不慎重、不檢點,或為金錢左右,這種防范措施要靠嚴(yán)格的紀(jì)律和律師的高度自律,要靠律師平時的經(jīng)驗積累和敏感的“防變”能力。要善于識破“雷區(qū)”和排除“雷區(qū)”;要機敏地應(yīng)對法庭上的突然事件,包括來自委托人、公訴人、法官、旁聽群眾突然提出的、庭前沒有意料到的各種問題。
以上是個人對是刑事辯護律師所應(yīng)當(dāng)具備的素養(yǎng)的歸納和總結(jié),不得不說這些要求于我現(xiàn)在而言仍是高山仰止,但是我相信只要堅定的一步一步走下去一定會一點一點地去完善去實現(xiàn)的。
第四篇:論刑事辯護律師權(quán)利的保障制度
論刑事辯護律師權(quán)利的保障制度
摘 要:2008年新《律師法》正式生效實施,在辯護律師權(quán)利方面進行了令人欣喜的修改。它在辯護律師權(quán)利保障方面的一系列重大改革使中國法治進程又前進了一大步,這必將推動《刑事訴訟法》的再修改以及刑事程序法治化的進程。但是新《律師法》的規(guī)定仍然存在不足,所以仍需通過一些有效途徑保障辯護律師的權(quán)利。關(guān)鍵詞:辯護律師權(quán)利;現(xiàn)狀;保障制度
一、辯護律師權(quán)利的行使現(xiàn)狀(一)辯護律師人身權(quán)利難以保障
律師執(zhí)業(yè)人身權(quán)是律師一切權(quán)利的基礎(chǔ)。律師執(zhí)業(yè)人身權(quán)不能有效的得到保障,律師的代理權(quán)、辯護權(quán)等一切權(quán)利都無從談起。《律師法》正是從這個角度考慮,針對現(xiàn)實生活中存在的侵犯律師人身權(quán)利的嚴(yán)重問題,在立法中規(guī)定了”律師在執(zhí)業(yè)活動中的人身權(quán)利不受侵犯。”但是,立法上對律師執(zhí)業(yè)安全方而沒有體現(xiàn)應(yīng)有的保護,《律師法》只在第32條中原則性地寫了一筆,”律師在執(zhí)業(yè)活動中的人身權(quán)利不受侵犯”,無操作性可言。而《刑事訴訟法》對律師的義務(wù)和法律責(zé)任的規(guī)定相對于其權(quán)利而言要重要得多,而且許多條款是以前未曾有過的,這給律師工作帶來了新的壓力和難度。
(二)辯護律師的會見權(quán)在實踐中難以實現(xiàn)
1996年《刑事訴訟法》最大的進步之一就是”允許律師在偵查階段會見犯罪嫌疑人”,然而由于法律的不完善,實踐當(dāng)中,律師在偵查階段的會見權(quán)利難以實現(xiàn)?!缎淌略V訟法》第96條第2款規(guī)定”受委托的律師可以會見在押的犯罪嫌疑人,偵查機關(guān)根據(jù)案件情況和需要可以派員在場。涉及國家秘密的案件,律師會見在押的犯罪嫌疑人,應(yīng)當(dāng)經(jīng)偵查機關(guān)批準(zhǔn)?!逼渲小鄙婕皣颐孛艿陌讣钡母拍罱缍ǔ霈F(xiàn)爭議,在司法實踐中,偵查機關(guān)大都以偵查階段有一定保密性,而任意剝奪律師的這項權(quán)利。(三)辯護律師的調(diào)查取證權(quán)受限過多
辯護律師的調(diào)查取證權(quán)是辯護律師能否充分發(fā)揮辯護職能的關(guān)鍵所在,然而隨著律師法和現(xiàn)行刑事訴訟法的實施,律師的調(diào)查取證權(quán)被剝奪殆盡?!堵蓭煼ā返?0條規(guī)定:”律師參加訴訟活動,依照訴訟法律的規(guī)定,可以與本案有關(guān)的材料?!薄堵蓭煼ā返?1條規(guī)定”律師承辦法律事務(wù),經(jīng)有關(guān)單位和個人同意,可以向他們調(diào)查情況。”而根據(jù)《刑事訴訟法》規(guī)定,首先,辯護律師調(diào)查取證的時間是從案件移送審查起訴之日起,偵查階段律師沒有調(diào)查取證權(quán);其次,律師在向無利害關(guān)系的證人調(diào)查時要受到雙重限制。也就是說,無論辯護律師向有利害關(guān)系還是無利害關(guān)系的證人調(diào)查時,只要他們不同意,不需談及任何理由,辯護律師均須無條件服從。三是律師的申請權(quán)。律師調(diào)查取證權(quán)的實現(xiàn)有賴于證人的同意,如果證人不同意,律師可以申請人民檢察、人民法院收集、調(diào)取證據(jù),或者申請人民法院通知證人出庭作證,是否同意調(diào)查收集證據(jù),決定權(quán)在于人民檢察院和人民法院。
(四)辯護律師的閱卷時間和范圍受到極大限制
閱卷權(quán)是辯護律師履行辯護職能的一項重要權(quán)利,為律師了解、知悉案情制造了機會,特別是在會見權(quán)、調(diào)查權(quán)難以切實保障、落實的情況下,閱卷權(quán)對于律師辯護職能的實現(xiàn)就尤為重要。根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定,辯護律師的閱卷時間是從審查起訴之日起開始的,偵查階段律師沒有閱卷權(quán)。法律賦予辯護律師在審查起訴階段和審判階段的兩次閱卷權(quán),但對于辯護律師可供查閱的案卷材料卻做了種種限制。首先,在審查起訴階段對辯護律師的閱卷權(quán)并沒有予以充分的規(guī)定。在這個階段律師只能查閱、摘抄、復(fù)制本案的訴訟文書、技術(shù)性鑒定材料。(五)律師的辯論權(quán)得不到充分保障
控辯式庭審方式的精髓應(yīng)該在于法庭辯論階段,此階段也應(yīng)該突出顯示其在庭審中的重要性。而遺憾的是,在審判實踐中,控辯雙方在法庭辯論階段,絕大多數(shù)情況下并不能圍繞案件事實和適用法律進行充分的辯論,往往以雙方各自發(fā)表公訴詞和辯護詞而告終,充其量控方在辯方發(fā)表完辯護詞后加一段簡單的評論性的發(fā)言,內(nèi)容大多是對辯護詞的部分認(rèn)同或駁斥,一般不進行多輪辯論。顯而易見是律師收集證據(jù)少、控辯雙方力量失衡,但根本原因在于檢察官、法官不注重保障律師的辯論權(quán)。在庭審中法官只注意聽公訴人的發(fā)言,并經(jīng)常主動制止辯護人的發(fā)言或應(yīng)公訴人的申請制比辯護人的發(fā)言,實際上無形中剝奪了辯護人的辯論權(quán)。
二、加強對辯護律師權(quán)利保障的途徑
新律師法雖然有很大改進,但仍有不足之處,所以我們應(yīng)從以下
幾個方面來加強對辯護律師權(quán)利的保障。
(一)充分認(rèn)識司法職業(yè)共同體的重要作用,增強律師與其他司法職業(yè)者之間的相互認(rèn)同感
司法職業(yè)共同體作為一個整體在依法治國、建設(shè)社會主義法治國家和落實科學(xué)發(fā)展觀、構(gòu)建社會主義和諧社會的進程中扮演著非常重要的角色,承擔(dān)著非常重大的責(zé)任。改革開放以來,司法以其審慎性、穩(wěn)定性和權(quán)威性在社會發(fā)展進程中發(fā)揮著越來越獨特和重要的作用,司法職業(yè)共同體也因此在社會發(fā)展進步中擔(dān)當(dāng)重任?!爆F(xiàn)代法治絕不是一臺自動運行的機器,它需要法官掌握方向盤,檢察官不斷加油,律師踩住剎車,法學(xué)家指揮方向。法律共同體是我們現(xiàn)代法治的保護神?!本哂泄餐闹R背景、法言法語和思維方式是司法職業(yè)共同體形成和發(fā)展的前提,在此前提下,律師應(yīng)增強與其他司法職業(yè)者之間的相互認(rèn)同感,如此才能獲得廣泛的社會認(rèn)同感。
(二)認(rèn)真貫徹落實新《律師法》,營造維護和促進律師職業(yè)健康發(fā)展的社會氛圍
律師是司法職業(yè)共同體中的一支重要力量,律師職業(yè)在維護當(dāng)事人合法權(quán)益、促進法律正確實施、維護社會公平正義方面發(fā)揮著不可替代的重要作用,這在2007 年新修訂的《律師法》中有明確的表述。新《律師法》總結(jié)了改革開放以來律師制度以及律師職業(yè)發(fā)展和建設(shè)的經(jīng)驗,為進一步發(fā)揮律師在構(gòu)建社會主義和諧社會、完善中國特色的社會主義司法制度和全面建設(shè)小康社會中的積極作
用奠定了法律基礎(chǔ)。新《律師法》中有關(guān)維護執(zhí)業(yè)律師”會見權(quán)、閱卷權(quán)、調(diào)查取證權(quán)和辯護權(quán)”等的規(guī)定有力地保障了律師依法執(zhí)業(yè)的權(quán)利,這些規(guī)定應(yīng)在司法實踐中得到認(rèn)真貫徹落實,輿論部門也應(yīng)充分重視這些權(quán)利。
(三)加強律師職業(yè)隊伍建設(shè),提高律師職業(yè)的社會認(rèn)同度 一些律師在執(zhí)業(yè)活動中的違法、違紀(jì)行為不僅擾亂了正常的司法活動,而且敗壞了社會風(fēng)氣,嚴(yán)重影響了律師職業(yè)隊伍的社會形象,鑒于此,必須從學(xué)習(xí)教育、依法管理、嚴(yán)格監(jiān)督、行業(yè)自律等方面入手,扎扎實實、堅持不懈地加強律師職業(yè)隊伍建設(shè),使律師在執(zhí)業(yè)中必須遵守憲法和法律、恪守律師職業(yè)道德和職業(yè)紀(jì)律,惟有如此,才能使司法職業(yè)共同體成員、案件當(dāng)事人乃至全社會增強對律師職業(yè)的認(rèn)同感和信任感,也才能真正促進律師職業(yè)健康有序發(fā)展。
(四)進一步深入律師職業(yè)倫理研究,構(gòu)建與時俱進的律師職業(yè)文化
新中國成立后特別是改革開放以來,隨著依法治國、建設(shè)社會主義法治國家的宏偉目標(biāo)的提出,一方面,司法職業(yè)者和法律人在國家生活中的重要性逐漸凸顯,另一方面,有關(guān)司法職業(yè)共同體和律師職業(yè)的研究尚待進一步深入。尤其需要認(rèn)真思考的課題是:面對我國建設(shè)社會主義法治國家的國情,如何使天理、國法、人情等具體因素同律師職業(yè)倫理有機融合。律師職業(yè)倫理的特殊性要求我們構(gòu)建與時俱進的律師職業(yè)文化,并使律師職業(yè)倫理和職業(yè)文化隨著
依法治國進程的不斷深入,逐漸為全社會所認(rèn)知和理解,在此基礎(chǔ)上,逐步構(gòu)建成熟、完善的律師制度。參考文獻:
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第五篇:小議刑事辯護律師的辯護技巧
小議刑事辯護律師的辯護技巧
這是2006年的一篇文章 雖然現(xiàn)在有些法律略有修改 但文章中許多經(jīng)驗還是非常值得后輩學(xué)習(xí)
【內(nèi)容提要】新刑事訴訟法頒布以來,律師的刑事辯護業(yè)務(wù)得到了進一步的發(fā)展,特別是審判制度的改變,律師在刑事辯護業(yè)務(wù)中有了更大的發(fā)展空間。但是如何能夠更好地發(fā)揮刑事辯護律師的充分作用,這就需要掌握一定的辯護技巧。本文試從作者幾年的刑事辯護業(yè)務(wù)實踐出發(fā),來談?wù)勛砸训囊恍τ谛淌罗q護的技巧感想。
【關(guān)鍵詞】業(yè)務(wù)技巧 調(diào)查取證權(quán) 質(zhì)證技巧 庭審質(zhì)證
律師擔(dān)任犯罪嫌疑人或被告人的辯護人,這是一項最基本的律師業(yè)務(wù)。辯護人的責(zé)任就是根據(jù)事實和法律,提出證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見,維護犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。新《刑事訴訟法》的頒布與實施為律師充分施展辯護才能提供了有力的保證。而律師辯護能否達到預(yù)期的目的,真正有效地維護被告人的合法權(quán)益,律師業(yè)務(wù)的熟練掌握與工作技巧占十分關(guān)鍵的地位,作為辯護人自身必須進行深入研究。很難想象,一個沒有掌握或沒有很好掌握辯護技巧的辯護人,能夠從容地坐在辯護席上為被告人進行有效的辯護。筆者根據(jù)自身辦案實踐,就辯護律師在刑辯業(yè)務(wù)中需要注意的要點和技巧作一些總結(jié)和探討。
一、律師介入刑事偵察階段的業(yè)務(wù)技巧。
作為一名律師,和許多同行一樣,我經(jīng)常為刑事案件偵查階段的介入難而感到困惑,有時會受到一些冷遇甚至非難,但是我們不應(yīng)知難而退,而是應(yīng)付出更多的努力,克服困難圓滿完成前期介入的工作任務(wù)?;貞涀约旱慕?jīng)歷,我感觸最深的是,身為一名律師,一定要敢于理直氣壯地行使自己的權(quán)利。那么,我們?nèi)绾尾拍芨玫匦惺棺约旱臋?quán)利呢?我的體會是:
1、對有關(guān)律師在訴訟中享有的權(quán)利的法律規(guī)定要熟知。
我曾經(jīng)在個別偵查人員的非難面前無言以對,其原因不是因為“尊重”司法人員而不愿抗辯,而是由于對法律生疏難以應(yīng)對。可見要熟練運用法律就必須先熟悉法律。隨著刑訴法的實施,國家有關(guān)部門相繼出臺了相關(guān)司法解釋和規(guī)定。作為律師,在偵查階段為犯罪嫌疑人提供服務(wù),我認(rèn)為應(yīng)熟練掌握的司法文件主要有:國家六部委制定的《關(guān)于刑事訴訟法實施過程中若干問題的規(guī)定》、最高人民檢察院制定的《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》、公安部制定的《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》和司法部制定的《律師辦理刑事案件規(guī)范》。在上述司法文件中,有以下兩方面規(guī)定我們應(yīng)當(dāng)熟記。
第一、律師接受犯罪嫌疑人本人或者其親屬的委托后,可以行使四項訴訟權(quán)利。
1、向偵查機關(guān)辦案人員了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名;
2、提出“會見在押犯罪嫌疑人申請”,根據(jù)偵查機關(guān)的安排(辦案機關(guān)應(yīng)在48小時內(nèi),五種重大復(fù)雜案件在5日內(nèi)決定),會見在押犯罪嫌疑人。律師會見犯罪嫌疑人時,有權(quán)了解有關(guān)案件情況,這項權(quán)利是刑訴法第九十六條第二款和《律師辦理刑事案件規(guī)范》第二十八條明確規(guī)定的。除此之外,律師還可以了解犯罪嫌疑人被采取強制措施、行使訴訟權(quán)利等情況;
3、征求犯罪嫌疑人的意見,決定是否代其向有關(guān)機關(guān)提出申訴意見和控告材料;
4、為符合條件的犯罪嫌疑人向偵查機關(guān)申請取保候?qū)?,或者在犯罪嫌疑人被采取強制措施超過法定期限時,向偵查機關(guān)要求解除強制措施,有關(guān)機關(guān)應(yīng)在七日內(nèi)答復(fù)。
第二、偵查階段犯罪嫌疑人享有八項訴訟權(quán)利也應(yīng)熟記,因為律師應(yīng)當(dāng)向犯罪嫌疑人告知這些權(quán)利并作出解釋。這八項訴訟權(quán)利是:
1、有權(quán)聘請一至二名律師;
2、有權(quán)拒絕回答與本案無關(guān)的問題;
3、有權(quán)核對訊問筆錄。對有遺漏或者差錯的記載提出補充或者改正;
4、有權(quán)請求自行書寫供述,偵查人員應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許;
5、有權(quán)進行無罪辯解,或者向有關(guān)機關(guān)提出申訴意見;
6、有權(quán)向律師反映案件情況;
7、有權(quán)對偵查機關(guān)的違法行為進行控告;
8、有權(quán)在強制措施超過法定期限時,向偵查機關(guān)要求解除強制措施,以上權(quán)利規(guī)定在刑訴法第七十五條、第九十三條、第九十五條和第九十六條。
2、對應(yīng)享有的訴訟權(quán)利要積極行使。
律師行使權(quán)利在很多時候會遇到一些障礙,必須付出更多努力。在業(yè)務(wù)實踐中,我始終堅持耐心說服、積極申辯、有理有節(jié)的原則,積極而全面地行使律師的訴訟權(quán)利。
其一,對不予配合的個別偵查人員,我采取曉之以法,耐心說服的方法。面對“再談案情就終止你的會見”的警示,我一邊拿出事先準(zhǔn)備好的“刑事訴訟(偵查階段)受委托律師的訴訟權(quán)利”法條,一邊向偵查人員說明“如果不介入案情,律師就無法幫助嫌疑人申訴,無法提供法律服務(wù),允許律師了解案情,是法律和司法解釋明確規(guī)定的,請你配合我的工作”。于是我終于順利會見了犯罪嫌疑人。
其二,如遇個別對律師抱有偏見的偵查人員不依法辦事時,我們應(yīng)采取積極申辯、據(jù)理力爭的辦法。比如遇以“案情復(fù)雜”而拒絕安排會見的情況,或有的偵查人員認(rèn)為“犯罪嫌疑人在兩個律師所請律師的情況需請示后再答復(fù)”,每遇這類情況,我們應(yīng)及時向該辦案機關(guān)分管領(lǐng)導(dǎo)提出書面意見,力陳剝奪犯罪嫌疑人訴訟權(quán)利的危害和律師配合偵查、維護犯罪嫌疑人權(quán)利的意義。一次沒有回音,就再申請,直至得到許可為止。
此外,律師既要敢于行使訴訟權(quán)利,還要善于行使訴訟權(quán)利,要做到有理有節(jié)。
3、行使訴訟權(quán)利要嚴(yán)守法度。
業(yè)內(nèi)人士普遍認(rèn)為,刑事業(yè)務(wù)風(fēng)險大,稍有不慎就會墜入陷阱,在偵查階段介入的律師更要百倍警惕。長期的業(yè)務(wù)實踐使我認(rèn)識到,偵查階段為犯罪嫌疑人服務(wù)的律師在行使訴訟權(quán)利時,要謹(jǐn)記“守法”二字,惟此才能消除風(fēng)險。具體表現(xiàn)在:
一是不能超越權(quán)利范圍。有些律師“積極”介入偵查,與偵查機關(guān)同時開展調(diào)查,甚至同時搜集證據(jù),錯誤地認(rèn)為要與偵查人員搶時間。殊不知律師此時不是“辯護人”的身份,偵查階段的訴訟權(quán)利與“辯護權(quán)”有區(qū)別,這種干擾司法偵查活動的調(diào)查取證行為是法律不允許的。
二是不能違反會見紀(jì)律。有些律師為了體現(xiàn)“服務(wù)周到”,違反監(jiān)所管理規(guī)定和會見紀(jì)律,在犯罪嫌疑人和其親屬之間互通案件信息,或者傳送違規(guī)物品,或者誘導(dǎo)犯罪嫌疑人作虛假陳述,這是嚴(yán)重違法甚至犯罪的行為,必須禁止。
三是不能泄露秘密。對辦案過程中了解到的國家機密、案件秘密、當(dāng)事人隱私,律師要自覺保守,不能以任何方式、任何理由向任何人泄露出去。
二、律師在審前程序中如何行使調(diào)查取證權(quán)。
律師的調(diào)查取證權(quán)是律師的一項基本訴訟權(quán)利。指律師在承辦刑事案件過程中,調(diào)取、收集、核實能夠證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任等證據(jù)材料的權(quán)利。賦予律師在審前階段享有調(diào)查取證權(quán)其程序上的意義在于:首先有利于增強刑辯律師出庭抗辯能力。對抗式程序控方和辯方的對抗,實質(zhì)上就是檢察官與律師的對抗與爭辯。律師在法庭上擁有較高的辯護技巧和具有豐富的出庭經(jīng)驗固然重要,但如果律師不能掌握第一手資料,不是親自去調(diào)取對被告人有利的證據(jù)材料,只是復(fù)印和使用控方提供給法庭的證據(jù)材料到庭應(yīng)訴,就很難贏得訴訟的勝利;其次有利于控訴與辯護職能之平衡。在現(xiàn)代刑事訴訟中,律師主要是為了保護控辯雙方訴訟地位的平衡而參入訴訟中來的,律師是站在被告一方的立場上,在法庭展示與檢察官抗衡的勢力。而律師調(diào)取的有關(guān)對被告人定罪量刑產(chǎn)生實際影響的證據(jù),是實現(xiàn)控辯力度平衡的重要砝碼;最后,有利于增強收集證據(jù)的全面性和真實性。盡管法律要求追訴機關(guān)對被告人有利與不利的證據(jù)要一并收集,但更多情況下檢察官關(guān)注的是指控是否成功,容易忽視對被告人有利證據(jù)的收集,這時候,就需要律師通過行使調(diào)查取證權(quán)的過程來收集這些證據(jù)。同時,辯護律師的調(diào)查活動,可以對司法機關(guān)收集證據(jù)的活動起到監(jiān)督作用。避免那些非法證據(jù)進入法庭程序并被采納為裁判的證據(jù)。
現(xiàn)行《刑事訴訟法》及《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部、全國人大常委會法制工作委員會關(guān)于刑事訴訟法實施中若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《若干規(guī)定》)、《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》(以下簡稱《高法解釋》)對辯護律師調(diào)查取證權(quán)作了較為詳細的規(guī)定?!缎淌略V訟法》第37條第一款規(guī)定:“辯護律師經(jīng)證人或者其他有關(guān)單位和個人同意,可以向他們收集與本案有關(guān)的材料,也可以申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù),或者申請人民法院通知證人出庭作證。”第二款規(guī)定:“辯護律師經(jīng)人民檢察院或者人民法院許可,并且經(jīng)被害人或者其近親屬、被害人提供的證人同意,可以向他們收集與本案有關(guān)的材料?!薄度舾梢?guī)定》第15條對前述第一款規(guī)定進一步明確化:“對于辯護律師申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù),人民檢察院、人民法院認(rèn)為需要調(diào)查取證的,應(yīng)由人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù),不應(yīng)當(dāng)向律師簽發(fā)準(zhǔn)許調(diào)查決定書,讓律師收集、調(diào)取證據(jù)”?!陡叻ń忉尅返囊?guī)定進一步具體化,第43條規(guī)定:“辯護律師申請向被害人及其近親屬、被害人提供的證人收集與本案有關(guān)的材料,人民法院認(rèn)為確有必要的,應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許,并簽發(fā)準(zhǔn)許調(diào)查書”。44條規(guī)定:“辯護律師向證人或其他有關(guān)單位和個人收集、調(diào)取與本案有關(guān)的材料,因證人、有關(guān)單位和個人不同意,申請人民法院收集、調(diào)取,人民法院認(rèn)為有必要的,應(yīng)當(dāng)同意”。45條規(guī)定:“辯護律師直接申請人民法院收集、調(diào)取證據(jù),人民法院認(rèn)為辯護律師不宜或者不能向證人或者其他有關(guān)單位和個人收集、調(diào)取,并確有必要的,應(yīng)當(dāng)同意。人民法院根據(jù)辯護律師的申請收集、調(diào)取證據(jù)時,申請人可以在場”。
從以上有關(guān)律師調(diào)查取證權(quán)的法律規(guī)定中我們可以看出,與偵查人員、檢察人員、審判人員的偵查權(quán)和調(diào)查權(quán)相比,律師的調(diào)查取證權(quán)有以下特點:
1、律師進行證據(jù)調(diào)查不具有法律強制性。我國刑訴法第45條規(guī)定:“人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)有權(quán)向有關(guān)單位和個人收集、調(diào)取證據(jù)。有關(guān)單位和個人應(yīng)當(dāng)如實提供證據(jù)”。從規(guī)定“應(yīng)當(dāng)如實提供證據(jù)”的內(nèi)容來看,講的是公、檢、法人員的調(diào)查取證有強制性。沒有規(guī)定律師有強制取證權(quán)。律師的調(diào)查取證行為只是一種帶有訪問性質(zhì)的活動,不具有強制性。
2、律師的刑事調(diào)查取證權(quán)偏重于對被告人有利證據(jù)的收集。依照法律職責(zé),律師進行證據(jù)調(diào)查,不應(yīng)當(dāng)尋找和收集不利于被告人的證據(jù),這樣容易混淆律師的抗辯職責(zé),而充當(dāng)了公訴人的角色,律師應(yīng)當(dāng)從維護當(dāng)事人合法權(quán)益的角度出發(fā),收集能夠證實犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的事實和理由。
3、律師調(diào)查所取得的證據(jù)材料,必須經(jīng)過法庭調(diào)查核實后,才能作為證據(jù)使用。律師調(diào)查取得的證據(jù)不能直接作為法庭定案的依據(jù),必須在法庭調(diào)查過程中,經(jīng)過詢問證人、雙方當(dāng)事人質(zhì)證等環(huán)節(jié)后,才能確定其證據(jù)效力。
律師在審前階段的證據(jù)調(diào)查包括查閱卷宗材料、會見被告人、調(diào)查訪問以及參與法庭調(diào)查,其中有效的行使調(diào)查請求權(quán)是律師證據(jù)調(diào)查的必要手段。刑辯律師的證據(jù)調(diào)查是律師業(yè)務(wù)基本技能,必須講究證據(jù)調(diào)查的藝術(shù)和技巧。
1、關(guān)于在審前程序中如何查閱卷宗材料的問題
刑訴法規(guī)定:“辯護律師自人民法院受理案件之日起,可以查閱、摘抄、復(fù)制本案所指控的犯罪事實和材料”。這是律師參與刑事訴訟活動第一次接觸到本案的卷宗材料,也是律師全面了解案情,決定調(diào)查方向的最重要的環(huán)節(jié)。但依照法律及有關(guān)司法解釋的規(guī)定,除適用簡易程序?qū)徖淼陌讣?,“人民檢察院應(yīng)當(dāng)向人民法院移送全部案卷和證據(jù)材料”外,其他公訴案件要求“起訴書有明確的指控犯罪事實并且附有證據(jù)目錄、證人名單和主要證據(jù)復(fù)印件或照片”。而且依照最高檢察院的司法解釋,所謂“主要證據(jù)”指的是“定罪的證據(jù)”,由此看來,辯護律師能夠接觸的卷宗材料也是不全面的,特別是那些對被告人量刑有重要影響的證據(jù),律師在卷宗中幾乎無法看到。鑒于上述情況,律師在查閱卷宗材料時主要應(yīng)把握以下幾點:
①、對起訴書的審查。重點審查起訴指控犯什么罪、犯罪的動機、目的、時間、地點、手段、情節(jié)、后果等,共同犯罪中被告人在犯罪中的地位作用、犯罪情節(jié)的輕重、有無從輕、減輕或者免除處罰的情節(jié),有無不追究刑事責(zé)任的情節(jié)。審查起訴書所引用法律條文是否得當(dāng)?shù)取?/p>
②、對證據(jù)目錄及證人名單的審查。律師查閱證據(jù)目錄和證人名單,可以對案件的證據(jù)體系及證據(jù)種類有個大概的了解,并核對已經(jīng)移送的“主要證據(jù)”材料與尚未移送的證據(jù)材料證明案件事實的相互關(guān)系。通過檢察機關(guān)對證人名單的例舉了解其他證人對本案事實的證明作用,并通過會見被告人了解這些證據(jù)及證人對被告人有利證據(jù)的調(diào)查與收集工作下一步如何展開。
③、對主要證據(jù)復(fù)印件及照片的審查。通過審查主要證據(jù)了解本案中對被告人定罪的證據(jù)是否充分、確實,哪些證據(jù)存在疑點和矛盾,以便分類排除,哪些證據(jù)需要立即調(diào)查核實,哪些證據(jù)需要會見被告人來了解,哪些證據(jù)需要在法庭調(diào)查過程中核實。
2、關(guān)于在審前程序中如何行使調(diào)查證據(jù)請求權(quán)
律師的調(diào)查取證不具有國家強制力的保護,客觀上使律師的調(diào)查取證權(quán)往往無法得到真正的落實。為此,刑訴法及相關(guān)司法解釋賦予一種救濟手段,即辯護律師在無法調(diào)取或遇有困難的情況下,可以請求法院簽發(fā)“準(zhǔn)許調(diào)查決定書”,如果相關(guān)證人及有關(guān)單位不同意,也可以請求人民檢察院或人民法院收集、調(diào)取證據(jù)。律師行使調(diào)查證據(jù)請求權(quán)應(yīng)注意以下幾個問題:
①、必須提出書面申請。書面申請包括申請人的情況、被告人的情況、被調(diào)查人的情況、調(diào)查請求理由事項,并制作詳細的“調(diào)查提綱”附在后面;
②、依照相關(guān)法律規(guī)定,人民法院根據(jù)辯護律師的申請,收集、調(diào)查證據(jù)時,辯護律師作為申請人可以在場,但這要根據(jù)案件情況及證人情況來定,并須征得法院調(diào)查人員的同意;
③、法院調(diào)查的證據(jù)材料律師可以請求保留該證據(jù)的復(fù)印件,并作為辯方證據(jù)在法庭出示,并經(jīng)過法庭的調(diào)查與質(zhì)證才能作為認(rèn)定案件事實的證據(jù);
④、由于證人或被害人等不同意接受調(diào)查以及有可能律師的調(diào)查證據(jù)請求被法院拒絕的,如果認(rèn)為該證據(jù)確對被告人有利的,辯護律師應(yīng)當(dāng)申請人民法院通知該證人(被害人)出庭作證,通過詢問和質(zhì)證使該證據(jù)被法院采納為裁判的證據(jù)。
3、關(guān)于對非法證據(jù)的調(diào)查與確認(rèn)問題
刑訴法規(guī)定,司法人員必須依照法定程序,收集能夠證實犯罪嫌疑人、被告人有罪或者無罪,犯罪情節(jié)輕重的各種證據(jù)。嚴(yán)禁刑訊逼供和威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法收集證據(jù)。由此看出,刑法雖規(guī)定禁止使用非法手段獲取證據(jù),但卻并未規(guī)定以非法手段獲得的證據(jù)材料不能作為證據(jù)使用。問題在于,控方在收集證據(jù)的過程中基于控訴和證明的目的更有可能或有條件使用非法手段。這些非法證據(jù)一旦在法庭上出示,將會對案件事實的認(rèn)定產(chǎn)生消極的影響,最終導(dǎo)致出現(xiàn)權(quán)力濫用的情況而影響司法公正性。因而,辯護律師在審前階段,收集相關(guān)證據(jù)證明非法證據(jù)的存在并對其合法性進行前置性審查有著重要的意義。筆者認(rèn)為,對非法證據(jù)的審查與確認(rèn)主要從主體上、程序上、形式上三個方面入手:
①主體上,如應(yīng)當(dāng)回避的偵查人員調(diào)查收集的證據(jù);非法定偵查人員調(diào)取的證據(jù);非自然人提供的證言與鑒定結(jié)論;年幼或患有精神病不能辨別是非、不能正確表達的人所提供的證言等都應(yīng)作為律師審查與調(diào)查的重點內(nèi)容。
②程序上,調(diào)取證言筆錄時僅偵查人員一人在場,詢問證人時未告知作證的法律責(zé)任,偵查人員采用刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙等方法收集證據(jù)等。
③形式上,沒有犯罪嫌疑人、被告人、證人、被害人及訊問人簽名的書面供述及證言與陳述;沒有鑒定人蓋章的鑒定結(jié)論,沒有勘驗檢查筆錄制作人、見證人簽名蓋章的勘驗檢查筆錄等。
上述證據(jù)均屬于違法或不合法的證據(jù)范疇,辯護律師一旦能證明該證據(jù)的違法與不合法時,應(yīng)及時將相關(guān)材料移送人民法院,并請求法院將非法取得的證據(jù)排除法庭調(diào)查之外。為了證明偵查人員非法收集證據(jù)的事實,可以要求人民法院傳喚偵查人員、勘驗檢查人員及鑒定人等到庭作證,運用收集到的證據(jù)提出異議,當(dāng)庭揭露該證據(jù)在收集過程中主體、程序、形式上不具有合法性,避免這些非法證據(jù)被法院用于裁判的證據(jù)。
律師在審判前階段開展調(diào)查活動,必須實事求是,忠于事實真相,在尊重事實的基礎(chǔ)上為當(dāng)事人提供法律幫助,維護當(dāng)事人的合法權(quán)益,絕不能幫助犯罪嫌疑人、被告人隱匿、毀滅、偽造證據(jù)或者串供,不得威脅、引誘證人改變證言或者作偽證以及進行干擾司法機關(guān)訴訟活動的行為。這認(rèn)為這是作為一名律師特別是想做一名好律師,同時也是保護好自己的最根本、最重要的一項要求。
三、律師刑事辯護庭審質(zhì)證技巧在法院審判階段中所處的重要地位。
刑事案件經(jīng)歷偵查、預(yù)審及審查起訴階段后進入審判階段?,F(xiàn)代的控辯式刑事審判形式,客觀上要求辯護人不能按過去法院職能審判中那樣,只是從控方移送法院的全部案卷材料中提煉出辯護觀點進行辯護。職能式審判中辯護人的側(cè)重點在辯論階段,主要通過法庭辯論來實現(xiàn)辯護價值??剞q式審判則有所不同,辯護人的辯護重心已從法庭辯論轉(zhuǎn)至庭審質(zhì)證。根據(jù)一事一證、一質(zhì)一辯的舉證規(guī)則及一切證據(jù)未經(jīng)查證屬實,不能用作定案依據(jù)的規(guī)定,庭審質(zhì)證在控辯式審判中處于十分重要的地位。如果辯護人在質(zhì)證時對控方的舉證閉口緘言放棄質(zhì)證,那么在法庭辯論時即使口若懸河、滔滔不絕,也絕對無法從證據(jù)角度推翻控方對被告人的有罪指控。因此,控辯式審判制度不但要求辯護人注重法庭辯論,更要求辯護人重視庭審質(zhì)證。筆者認(rèn)為應(yīng)從刑事案件七類證據(jù)的庭審質(zhì)證要點及對常見控方瑕疵證據(jù)材料的處理這兩個方面來與大家探討庭審質(zhì)證的技巧問題:
一、刑事案件主要的七大類證據(jù)的庭審質(zhì)證要點。
(一)、對被告人及同案犯的供詞的庭審質(zhì)證。
1、對被告人供詞的庭審質(zhì)證。
庭審質(zhì)證中,被告人的供詞可劃分為以下幾種情況:一是對自己的犯罪事實始終供認(rèn)不諱,庭審時供詞與偵查起訴階段供詞相一致,且有其他證據(jù)材料相互印證;二是只有其它旁證材料證明被告人有罪,在偵查及審查起訴階段被告人始終不承認(rèn)自己有罪;三是在偵查及起訴階段供詞變化較大,其它旁證材料也難以確證。針對上述三種情況,辯護人在庭審質(zhì)證時應(yīng)采取不同的方法。在第一種情況下,控方指控屬實,辯護人應(yīng)根據(jù)事實與法律依法履行辯護職責(zé),不能為了質(zhì)證而質(zhì)證,故意發(fā)問以求庭審時控辯雙方在舉證、質(zhì)證方式上的表面平衡;在第二、第三種情況下,辯護人則應(yīng)不失時機地充分利用庭審發(fā)問及質(zhì)證技巧以達到去偽存真之目的。在被告人自始至終拒絕交代起訴書所指控罪行時身為辯護人切不可因為在控方提供的其它證據(jù)材料中有證明被告人有罪的證據(jù)材料,就認(rèn)定被告人有罪而放棄發(fā)問或拒絕質(zhì)證。須知這些旁證材料未經(jīng)庭審質(zhì)證,是不能直接作為定罪的證據(jù)的。因而,辯護人的職責(zé)就是充分利用庭審調(diào)查時賦予辯護人的發(fā)問權(quán)、質(zhì)證權(quán),挖掘被告人拒絕交代的合理成分。例如被告人拒絕承認(rèn)自己有參與聚眾斗毆事實,那么在庭審質(zhì)證時就得提問被告人除自己拒不承認(rèn)外,是否有其他現(xiàn)場證人或旁證材料能進一步證明,以及案中被告人與其他證明其有參與斗毆的證人及證據(jù)材料之間是否存在其他利害關(guān)系。唯有如此才能使案件真相通過庭審發(fā)問質(zhì)證逐一明了,而不能在質(zhì)證階段不發(fā)問甚至站在控方角度指責(zé)被告人認(rèn)罪態(tài)度差或要求被告人坦白交代。同樣在被告人翻供或供詞不穩(wěn)定的情況下,辯護人除要充分注意被告人的翻供是否存在合理成分外,還要緊扣相關(guān)事實,通過發(fā)問與質(zhì)證使被告人為何翻供的有利成分得到進一步闡明。特別是在被告人過去對犯罪事實已有過交代,但供詞相對不穩(wěn)定的情況下,辯護人務(wù)必要充分掌握庭審發(fā)問權(quán)、質(zhì)證權(quán),充分挖掘被告翻供的合理成份及原交代確實存在的與事實不符之處。
2、對同案犯供詞的庭審質(zhì)證。
同案犯因為與被告人之間存在一定利害關(guān)系,其證明被告人有罪的供詞除與被告人的供詞相一致的以外,辯護人均應(yīng)持幾分懷疑態(tài)度。特別是在被告人拒絕承認(rèn)有罪,而同案犯證實其有罪,則更需通過庭審發(fā)問與質(zhì)證,充分暴露同案犯供詞不真實的一面。例如同樣在聚眾斗毆案件中,如出現(xiàn)同案犯指證被告人參與,就需要充分利用庭審發(fā)問與質(zhì)證,通過發(fā)問與質(zhì)證,否定同案犯的供詞,并從同案犯的供詞中發(fā)現(xiàn)其矛盾之處,抓住有利于被告人的辯護素材,同時可以要求公訴機關(guān)對證據(jù)予以補強。
3、質(zhì)證時常見的控方帶瑕疵的證據(jù)材料及對策。
質(zhì)證時控方存在瑕疵的證據(jù)材料常見的有:(l)偵查人員采取刑訊逼供、威脅、引誘、欺騙及其他非法的方法從被告人及其同案犯中獲取的供詞,違反《刑事訴訟法》第43條規(guī)定及公安部頒發(fā)的《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第181條及最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋(試行)》第58條的規(guī)定。(2)審問未成年人時,沒有妨礙偵查或無法通知的情形而不通知其家長、監(jiān)護人或教師到場;審問聾啞犯罪嫌疑人沒有通曉聾、啞手勢的人參加;訊問不能曉當(dāng)?shù)卣Z言文字的犯罪嫌疑人時,沒有配備翻譯人員;這些均違反公安部“程序規(guī)定”第182條規(guī)定。(3)訊問筆錄修改及更正或修改處沒有被告人(犯罪嫌疑人)簽字或按指印,違反公安部“程序規(guī)定”第184條規(guī)定。(4)對被告人在偵查階段供述的申辯和反證,偵查機關(guān)沒有及時認(rèn)真核查、依法處理,違反公安部“程序規(guī)定”第168條規(guī)定,對上述確屬采用刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法方法取得的證據(jù),應(yīng)明確指出其違法性,并按最高院“解釋”第58條的規(guī)定,否定其作為定案的根據(jù)。
(二)、對證人證言的庭審質(zhì)證。
證人證言的質(zhì)證程序,根據(jù)證人是否出庭作證,分為證人出庭直接參與庭審質(zhì)證及僅提供證人談話筆錄或書面證明質(zhì)證。
(1)對于證人直接出庭作證的質(zhì)證。要充分利用控方證人出庭作證的機會,通過發(fā)問及質(zhì)證,獲取辯護素材??胤街宰屪C人直接出庭作證,無非是為了進一步鞏固起訴書所認(rèn)定的事實。因此,控方證人出庭作證時一般都顯得較為從容。對控方所提的問題一般回答得較為流暢。而作為被告人的辯護人,必須對控方證人所要證明的事實及其與案件其它相關(guān)證據(jù)材料的存在的內(nèi)在聯(lián)系做到較為全面的掌握,必須圍繞證明被告人無罪、罪輕等有利于被告人的情節(jié)進行質(zhì)證或發(fā)問,善于在證人前后矛盾或難以自圓其說的證言中找到突破口。如證人證言出現(xiàn)兩難狀態(tài),則要巧設(shè)兩難發(fā)問句。唯有動搖控方證人的自信心,才能判斷證人出庭作證時說的是否屬于客觀事實。
(2)對不出庭作證的證人證言質(zhì)證。由于國情差異,我國現(xiàn)行刑事審判中控方證人出庭作證還屬少數(shù),大多數(shù)情況下是以書面的形式作證,對書面證詞,辯護人無法象證人出庭作證那樣巧設(shè)發(fā)問句,然而,書面證詞往往都是控方的談話記錄,由于控方取證人員的記錄水平、方式的不一致,以及是在不同階段由不同的人員進行取證,因此需要辯護人在控方移交法院的證詞中,對涉及被告人主要犯罪事實的證人證言進行逐句、逐段認(rèn)真分析,綜合判斷,提出質(zhì)證意見。如在開庭前就已發(fā)現(xiàn)證人證言有矛盾或隱含有利于被告人的內(nèi)容,除向被害人調(diào)查取證需經(jīng)控方批準(zhǔn)外,辯護人也可庭前著手向該證人調(diào)查取證,或就有關(guān)疑點申請法院或控方取證。
3.證人證言質(zhì)證時常見控方帶瑕疵的證據(jù)材料。主要有:(l)對證人采取羈押措施取證,違反最高人民檢察院《人民檢察院實施<中華人民共和國刑事訴訟法>規(guī)則(試行)》第142條規(guī)定。(2)由非偵查機關(guān)向證人調(diào)查取證所得的材料作為證據(jù)使用。違反公安部“辦案程序”第51條規(guī)定。(3)詢問證人沒有在證人單位、住宅或偵查機關(guān)辦公室內(nèi)進行,違反刑訴法第97條及六部委《關(guān)于刑事訴訟法實施中若干問題的規(guī)定》第17條規(guī)定。(4)詢問證人現(xiàn)場沒有兩名偵查人員,違反最高檢“規(guī)則”第140條及公安部“程序規(guī)定”第188條規(guī)定。(5)詢問未滿18歲的證人,在有條件的情況下,沒有通知其法定代理人到場,違反最高檢“規(guī)則”第143條規(guī)定。
(三)對被害人證言的質(zhì)證。
被害人的證言屬刑事訴訟證據(jù)之一。但由于被害人與被告人之間存在的對立關(guān)系,被害人的證言往往具有兩重性。一方面由于被害人是當(dāng)事人,案發(fā)時的一切唯有他是最清楚的見證人,此時被害人的證言就是最直接的證詞。另一方面由于被害人是被侵害對象,其證言又偏重于指控被告人,并往往作對自己有利的指控。因此,對被害人證詞作為證據(jù)使用時,辯護人應(yīng)從上述兩方面進行把關(guān)、質(zhì)證。在案件中被害人的供詞與其它證據(jù)相互印證的應(yīng)予認(rèn)可;沒有其它證據(jù)相印證時,在質(zhì)證時應(yīng)重點把握:(1)將被害人的證詞與案卷中其它旁證材料相比較,指出被害人證詞中關(guān)鍵事實、情節(jié)與其它證據(jù)的不同之處。(2)充分注意被害人證言前后矛盾或夸大其詞之處。(3)充分注意被害人是否有意在作偽證。(4)案發(fā)時的客觀條件是否與被害人陳述的情境相一致。
被害人證言質(zhì)證明常見控方帶瑕疵證據(jù)材料:(1)在犯罪嫌疑人不明確,讓被害人進行辨認(rèn)時,在偵查階段被辨認(rèn)人少于七人,照片少于十張,在檢察階段被辨認(rèn)人少于五人,照片少于五張,違反公安部《程序規(guī)定》第251條、最高檢《規(guī)則》第193條的規(guī)定。(2)單一將被害人證言作為起訴依據(jù),并沒有其它證據(jù)相印證,違反《刑訴法》第61條規(guī)定。
(四)對鑒定結(jié)論的質(zhì)證。
刑事案件中較為常見的鑒定結(jié)論有:法醫(yī)鑒定、司法精神病學(xué)鑒定、筆跡鑒定、化學(xué)鑒定、會計鑒定、技術(shù)鑒定等。一般為涉及需具有專業(yè)知識的人才能對案件中某些專門性問題進行分析判斷后作出結(jié)論的,均需有權(quán)威中介部門提供書面鑒定結(jié)論。但是,基于鑒定人員的技術(shù)水平及鑒定內(nèi)容的復(fù)雜程度,司法實踐中有關(guān)鑒定結(jié)論出現(xiàn)失誤的情況還是經(jīng)常發(fā)生。因此,辯護人在承接刑事個案中,千萬不能看到鑒定結(jié)論,就認(rèn)為該案已作定論。特別是遇到唯有以鑒定結(jié)論定性的時候,更應(yīng)持合理懷疑的態(tài)度。辯護人若囿于自身知識的有限,應(yīng)在庭前就鑒定結(jié)論中的有關(guān)問題向?qū)<易稍?。必要時可要求控方或法院依法進行重新鑒定。如果在庭審中才發(fā)現(xiàn)鑒定結(jié)論存在的問題,那么應(yīng)在庭審中進行質(zhì)證,所出不同意見,或要求進行重新鑒定(必須具有充足理由)。
鑒定結(jié)論質(zhì)證時常見控方帶瑕疵證據(jù)材料:(1)只有單位蓋章,沒有鑒定人簽字,違反《刑訴法》第120條規(guī)定。(2)人身傷害的醫(yī)學(xué)重新鑒定及對精神病的醫(yī)學(xué)鑒定沒有到省級人民政府指定的機構(gòu)進行鑒定,違反《刑訴法》第120條規(guī)定。(3)沒有將用作證據(jù)的鑒定結(jié)論告訴被告人、犯罪嫌疑人,剝奪被害人、犯罪嫌疑人的申請補充鑒定及重新鑒定權(quán),違反《刑事訴訟法》第120條規(guī)定。(4)檢察機關(guān)對一些專業(yè)性問題需要鑒定時沒有及時向鑒定人送交有關(guān)檢材的比對樣本等原始材料,違反最高檢《規(guī)則》第182條規(guī)定。(5)鑒定結(jié)論沒有兩名以上具有鑒定資格的鑒定人簽名或蓋章,違反公安部《程序規(guī)定》第238條的規(guī)定。
(五)對勘驗檢查筆錄的質(zhì)證。
現(xiàn)場勘查及檢查筆錄是由偵查人員從案發(fā)現(xiàn)場繪制的。一般應(yīng)認(rèn)定具有法律的效力??勺髯C據(jù)使用。但作為現(xiàn)場勘驗筆錄同樣可能存在一定的不完善性,或受到勘驗人員的經(jīng)驗、程序、知識等方面的影響,以及司法實踐中還存在某些偵查人員在偵查終結(jié)后補寫現(xiàn)場勘驗筆錄的情況。因此,作為間接證據(jù)的現(xiàn)場勘驗筆錄也同樣存在去偽存真的問題。
勘驗、檢查筆錄質(zhì)證時常見控方帶瑕疵證據(jù)材料:(1)搜查時沒有被搜查人及其家屬或其他證人在場,并由他人簽名或蓋章,違反《刑訴法》第113條規(guī)定。(2)勘驗時沒有兩名與案件無關(guān)的證人在現(xiàn)場見證,違反最高檢《規(guī)則》第149條規(guī)定。(3)檢察院決定解剖死因不明尸體時,沒有通知死者家屬在場,違反最高檢《規(guī)則》第150條規(guī)定。
(六)對錄音、錄像等影視材料的質(zhì)證。
錄音、錄像等影視材料作為證據(jù)使用是新《刑訴法》實施以后的事。當(dāng)事人私下取得的錄音、錄像資料不能作為證據(jù)使用。因此,在控方將影視材料作為證據(jù)使用時,獲取手段是否合法應(yīng)在庭審質(zhì)證時予以充分注意。
錄音、錄像等影視材料質(zhì)證時常見控方帶瑕疵證據(jù)材料:(1)錄音、錄像沒有與原物核對無誤或經(jīng)鑒定證明真實,違反最高院《解釋》第51條規(guī)定。(3)影視材料沒有附制作過程的文字說明及制作人簽名、蓋章,違反最高院《解釋》第51條規(guī)定。
(七)對物證、書證和質(zhì)證。
物證是指證明案件真實情況的一切物品和痕跡;書證是指以其記載的內(nèi)容反映案件事實真相的書面材料或其它物質(zhì)材料,通常以文字、圖表、符號等表示。特證和書證具有客觀性,控方以物證、書證舉證一般不會出現(xiàn)造假(書證、物證本身就系偽造的除外),需要質(zhì)證之外主要在于控方在取證程序上有否存在錯誤。
物證、書證質(zhì)證時常見控方帶瑕疵證據(jù)材料:(1)扣押的物品沒有見證人、持有人簽字,違反《刑訴法》第115條規(guī)定。(2)檢察機關(guān)對于扣押的金銀、文物、名貴字畫、違禁品以及其它不易辨別真?zhèn)蔚馁F重物品沒有及時鑒定,違反最高檢《規(guī)則》第170條規(guī)定。(3)檢察機關(guān)組織辨認(rèn)人對同一物品進行辨認(rèn)時,每名辨認(rèn)人沒有單獨時行,違反了最高檢《規(guī)則》第193條規(guī)定。(4)公安機關(guān)向有關(guān)部門調(diào)取物證及書面證據(jù)時,沒有被調(diào)取單位或個人在《調(diào)取證據(jù)通知書》及書面證據(jù)材料上簽字,違反公安部《解釋》第53條規(guī)定。(5)偵查機關(guān)提供的書證復(fù)印件或物證照片沒有制作過程文字說明及原件原物存放處的說明,違反公安部《規(guī)定》第53條及最高院《解釋》第51條規(guī)定。
二、過程中常見控方其他舉證錯誤及辯護人應(yīng)掌握的若干庭審質(zhì)證技巧。
1.針對控方將被告人涉嫌的諸多事實合并舉證時的庭審質(zhì)證。
根據(jù)新《刑訴法》的有關(guān)規(guī)定及控辯式審判的具體要求,現(xiàn)行庭審制度要求控方舉證應(yīng)該是一事一證一質(zhì)。如被告人有多起互不相關(guān)的犯罪事實,則控方在舉證及質(zhì)證過程中應(yīng)對該多起犯罪事實逐一進行舉證、質(zhì)證。但司法實踐特別是庭審時間安排較為緊湊時,控方甚至個別法院也默許控方采取合并舉證方法,即將相關(guān)證據(jù)由控方一次性舉證完畢,于是客觀上導(dǎo)致辯護人無法就被告人的每一犯罪事實進行充分質(zhì)證,致使庭審質(zhì)證程序流于形式。因此,在庭審過程中遇到合并舉證時,辯護人應(yīng)及時予以指出,建議合議庭告知控方采取一事一證一質(zhì)方式開展庭審質(zhì)證活動,并應(yīng)指明控方合并舉證方式不符合控辯式庭審質(zhì)證程序。
2.針對開庭前控方?jīng)]有全面、客觀地調(diào)取有利于被告人的證據(jù)資料或發(fā)現(xiàn)在移送的主要證據(jù)目錄中缺少有利于被告人的證據(jù)資料時的應(yīng)急處理。
根據(jù)《刑訴法》及六部委有關(guān)規(guī)定,偵查及起訴機關(guān)應(yīng)全面收集被告人有罪無罪或罪重罪輕等方面的有關(guān)資料,起訴時移送的證據(jù)資料也應(yīng)包括這些方面的內(nèi)容。但是,司法實踐中經(jīng)營發(fā)現(xiàn)控方?jīng)]有及時對有利于被告人的證據(jù)資料依法予以調(diào)查核實(特別是有些辯護人難以取得或無法取得的證據(jù)材料),或?qū)⒂欣诒桓嫒说淖C據(jù)沒有作為主要證據(jù)材料隨案移送。因此,在庭審質(zhì)證過程中一旦發(fā)現(xiàn)上述問題時,就應(yīng)根據(jù)六部委《實施規(guī)定》第13條立即向合議庭提出,申請法院向檢察院調(diào)取該方面的證據(jù)材料。
3.庭審質(zhì)證時辯護人應(yīng)及時制止控方發(fā)言的幾種情況。
(1)控方采取提示性或誘導(dǎo)式發(fā)問時,應(yīng)及時予以制止。法庭上控辯雙方的法律地位是平等的,法律規(guī)定控辯雙方在向被告人、被害人、證人、鑒定人等發(fā)問時,均不得采取誘導(dǎo)式發(fā)問以及其它不恰當(dāng)?shù)姆绞桨l(fā)問。在庭審質(zhì)證過程中發(fā)現(xiàn)控方有提示性或誘導(dǎo)式發(fā)問時,控方的行為違反最高院《解釋》第144條規(guī)定。此時辯護人應(yīng)即時舉手示意請求審判長阻止控方發(fā)問。
(2)控方在舉證時所舉的事實證據(jù)與起訴書指控的事實或認(rèn)定的情節(jié)無關(guān)時,違反最高院《解釋》第148、149條規(guī)定,辯護人應(yīng)舉手示意審判長及時予以制止發(fā)言。
(3)控方在舉證時,其所列舉的證據(jù)未列于移送法院的主要證據(jù)目錄之中,辯護人可采取三種方法處置:一是案卷中已有類似證據(jù)材料或所要證明的事實證據(jù)已較充分,辯護人在質(zhì)證時只指出該證據(jù)尚未列于主要證據(jù)目錄即可;二是在非主要事實或?qū)Ρ桓嫒硕ㄗ锪啃剃P(guān)系不大情況下,建議法庭將此證據(jù)當(dāng)庭讓辯護人閱讀幾分鐘后當(dāng)庭予以質(zhì)證;三是控方所舉證據(jù)是涉及定置量刑的新證據(jù)或主要證據(jù),辯護人有權(quán)請求合議庭作休庭處理,允許辯護人調(diào)查取證后恢復(fù)審理。
作為一名刑事辯護律師,關(guān)系到委托人或其親屬的人身自由或者生死,責(zé)任重大的,刑事辯護是一門高深的學(xué)問和技巧,這就需要我們在實踐是把理論得到升華,把刑事辯護業(yè)務(wù)掌握好。作者系才入門者,以上感想,在于拋磚引玉,請讀者多多指教。