第一篇：南京刑事辯護(hù)律師代理自訴故意傷害案法律精要

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(一)代理輕傷害案件程序上應(yīng)注意的問(wèn)題

1．代理起訴立案審查、證據(jù)判斷

(1)按照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百七十條和最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行(中華人民共和國(guó)刑事訴訟法)若干問(wèn)題的解釋》第一條規(guī)定，在我國(guó)，屬于人民法院直接受理的自訴案件有：

①告訴才處理的案件，即由被害人或其法定代理人提出告訴，否則人民法院不予受理的案件。

②被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件，即被害人有證據(jù)證明的性質(zhì)、情節(jié)輕微的犯罪案件。

③被害人有證據(jù)證明對(duì)被告人侵犯自己人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行為應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，而公安機(jī)關(guān)或者人民檢察院已經(jīng)作出不予追究的書面決定的案件。

(2)自訴傷害案件中，診斷證明、法醫(yī)鑒定、證人證言及發(fā)票單據(jù)等，是確定被告人傷害行為、形成的傷害后果及程度、附帶損害賠償責(zé)任等關(guān)鍵情節(jié)的主要證據(jù)。

對(duì)診斷證明的審查判斷

醫(yī)療單位出具的醫(yī)療診斷證明，是確定傷害后果的重要證據(jù)之一。診斷證明上的結(jié)論通常是病歷上內(nèi)容的概括結(jié)論，所以審查判斷診斷證明離不開病歷，完成對(duì)病歷的審查判斷，就解決了醫(yī)療診斷證明真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性的判斷。審查判斷診斷證明和病歷時(shí)，要注意以下方面：

①診斷證明、病歷的來(lái)源是否合法。一般診斷證明和病歷由案件自訴人提供較多，對(duì)此要向作出診斷證明的醫(yī)院進(jìn)行核實(shí)，搞清這些材料是否由臨床醫(yī)生所寫，及形成這些材料時(shí)，有無(wú)受到各種因素的影響而出現(xiàn)不客觀的內(nèi)容，以辨別當(dāng)事人是否偽造、涂改或醫(yī)生按照他人要求出具虛假材料。

②病歷中各項(xiàng)目是否一致，診斷證明的結(jié)論是否客觀。病歷記錄的主訴、體征檢查、技術(shù)檢查項(xiàng)目和結(jié)果等，是損傷情況的原始反映，亦是傷情診斷的根據(jù)所在，要注意將病歷上的各個(gè)項(xiàng)目與診斷結(jié)論結(jié)合起來(lái)，對(duì)照分析審查。③診斷證明、病歷要與案件的其他情節(jié)結(jié)合起來(lái)進(jìn)行審查。案件的發(fā)生時(shí)間、地點(diǎn)與診治時(shí)間、醫(yī)院所在地要一致，行為人使用的兇器、傷害的力度和部位等與診斷證明病歷記載要互相吻合，不一致時(shí)要查明是行為人傷害方法的證明材料

有問(wèn)題，還是診斷證明的問(wèn)題。

④屬體表?yè)p傷的，l審判人員可結(jié)合勘驗(yàn)傷痕，骨折傷可結(jié)合讀x線攝片，有些體內(nèi)份晴可結(jié)合當(dāng)時(shí)被害人活動(dòng)有無(wú)因傷情受限等情況的證據(jù)，判斷診斷證明內(nèi)容是否真實(shí)。

對(duì)證人證言的審查翔斷

自訴傷害案件有關(guān)傷害后果以外的其他情節(jié)，基本上是靠證人證言作為主要證據(jù)。特別在傷害行為是否為被告所為這一關(guān)鍵情節(jié)上，當(dāng)事人說(shuō)法互相矛盾時(shí)，證人證言就顯得更加重要。由于自訴傷害案件的一些特點(diǎn)，證人往往受感情因素影響，或作證時(shí)帶有傾向性，或因某種利害關(guān)系而故意作偽證，或因時(shí)過(guò)境遷、記憶淡漠而誤證等。所以對(duì)傷害案的證人證言，要根據(jù)自訴傷害案件特點(diǎn)，認(rèn)真細(xì)致地鑒別證言真?zhèn)危员ＷC準(zhǔn)確定案。故應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：

①證人證言及當(dāng)事人陳述在案件關(guān)鍵性情節(jié)上出現(xiàn)分歧，不要輕易把證言作證據(jù)不足處理。

②對(duì)證明被告人有無(wú)實(shí)施傷害行為的證人證言的審查判斷，首先，要審查證人是否在傷害現(xiàn)場(chǎng)，作出的證言是原始證據(jù)還是傳來(lái)證據(jù)。

③各證言說(shuō)法不一，其他證據(jù)也無(wú)法確定被告人的傷害行為時(shí)，不要硬定，以防造成錯(cuò)案，更加激化當(dāng)事人之間、當(dāng)事人與證火之間的矛盾。

對(duì)法醫(yī)鑒定的審查判斷

傷害案件的法醫(yī)鑒定是鑒定入受司法機(jī)關(guān)委托，對(duì)人身檢驗(yàn)鑒定后作出與案件有直接關(guān)系的傷情鑒定結(jié)論。其客觀性、關(guān)聯(lián)性比診斷證明要強(qiáng)得多，但也不能因此而不加審查一概采信。實(shí)踐中因種種原因，法醫(yī)鑒定的結(jié)論也可能發(fā)生差錯(cuò)。因此，法醫(yī)鑒定也存在審查判斷的問(wèn)題。審查迭醫(yī)鑒定應(yīng)注意以下幾個(gè)方面：①審查鑒定結(jié)論與其依據(jù)是否一致。一般鑒定書中有檢驗(yàn)、分析說(shuō)明等部分，這些都是鑒定結(jié)論的基礎(chǔ)，要認(rèn)真閱讀審查，然后將鑒定結(jié)論與這些部分比對(duì)，看結(jié)論與其是否相吻合。

②審查法醫(yī)鑒定與其他證據(jù)是否相一致。

③對(duì)需要被檢人主觀配合的檢驗(yàn)方法進(jìn)行檢驗(yàn)后作出的法醫(yī)鑒定，要特別重視其真實(shí)性的審查。

④靠案發(fā)初期舶病歷、診斷證明作為主要根據(jù)作出的法醫(yī)鑒定，要注重對(duì)其依據(jù)的病歷和診斷證明的真實(shí)性進(jìn)行審查。

⑤審查鑒定人是否具有鑒定的資格。

⑥不宜重復(fù)委托鑒定。

附帶民事賠償有關(guān)證據(jù)的收集審查判斷

傷害附帶損害賠償?shù)陌讣?，除了傷害事?shí)證據(jù)要確鑿充分，傷害造成被害人

經(jīng)濟(jì)損失的證據(jù)也要扎實(shí)可靠。經(jīng)濟(jì)損失這部分證據(jù)，應(yīng)著重審查以下幾個(gè)方面：①審查判斷各單據(jù)發(fā)票證明是否真實(shí)。

②審查各單據(jù)證明與案件事實(shí)是否有關(guān)，即查明各單據(jù)與被害人傷情有無(wú)直接聯(lián)系。

③審查各種費(fèi)用的合理性。一是審查是否需要各種醫(yī)療措施手段。二是審查治療、休養(yǎng)、護(hù)理等各種醫(yī)療手段的時(shí)間期限是否合理。審查各票據(jù)證明，主要方法有：一是查看醫(yī)療費(fèi)收據(jù)，處方、病歷、診斷證明等記載的姓名、時(shí)間、價(jià)格、品名等，是否齊全、是否相一致。二是走訪醫(yī)院及有關(guān)單位，查對(duì)核實(shí)。發(fā)現(xiàn)有疑點(diǎn)，可通過(guò)對(duì)當(dāng)時(shí)診治被害人的醫(yī)生進(jìn)行調(diào)查核實(shí)。三是根據(jù)法醫(yī)鑒定的傷情程度，分析各種損失費(fèi)用是否合情理，或請(qǐng)法醫(yī)提供咨詢。

2．被告人權(quán)利的保護(hù)，應(yīng)告知被告人享有辯護(hù)權(quán)，可以自行辯護(hù)，也可以濤律師為其辯護(hù)，亦可指定律師辯護(hù)。

(二)自訴輕傷害案件的處理

1.輕傷害屬輕微犯罪，自訴輕傷害又有自訴案件的許多特點(diǎn)，因此對(duì)自訴輕傷害的處理，有以下幾種方法：

(1)能調(diào)解、自行和解或撤訴的，應(yīng)通過(guò)做工作說(shuō)服當(dāng)事人調(diào)解、自行和解或撤訴。(2)對(duì)需要判決的輕傷害案件，一般能不判刑的就不判刑。(3)傷害盼程度是處罰的重要根據(jù)。(4)被害人在傷害中的過(guò)錯(cuò)、傷害手段是量刑的重要方面。

(5)互有傷害情節(jié)，本訴反訴一并審理的，兩訴被告人的罪責(zé)不髓相互抵銷，應(yīng)分別根據(jù)本人的各種情節(jié)進(jìn)行處理。

2.在審判實(shí)踐中，對(duì)被告入采取逮捕的強(qiáng)制措施，是促成調(diào)解的有效手段之一，但應(yīng)當(dāng)慎用逮捕等強(qiáng)制措施，一般可在下列情形下采用：

(1)有充分證據(jù)證實(shí)，被告人犯有傷害的故意，但拒不認(rèn)罪的，對(duì)被告人采取逮捕措施，具有教育威懾作用，促使其承認(rèn)犯罪行為，早日達(dá)成調(diào)解。

(2)自訴人礙予面子，不同意調(diào)解，采取強(qiáng)制措施后，自訴人認(rèn)為找回尊嚴(yán)，便于達(dá)成調(diào)解或撤訴。但要注意采取強(qiáng)制措箍的時(shí)機(jī)，另采取措施后應(yīng)及時(shí)組織雙方調(diào)解。

第二篇：南京刑事辯護(hù)律師：什么是非法拘禁罪,相關(guān)法律規(guī)定,如何處罰

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我國(guó)憲法第37條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)公民的人身自由不受侵犯。任何公民，非經(jīng)人民檢察院批準(zhǔn)或者決定或者人民法院決定，并由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行，不受逮捕，禁止非法拘禁和以其他方法非法剝奪或者限制公民的人身自由?！币虼?，非法拘禁是一種嚴(yán)重剝奪公民身體自由的行為。

特征

一、本罪侵犯的客體是公民的人身自由權(quán)。非法拘禁罪人身自由權(quán)，是公民按照自己的意志自由支配自己身體活動(dòng)的權(quán)利，是公民的一項(xiàng)基本權(quán)利，公民的人身自由權(quán)，只有依法律規(guī)定被法律授權(quán)的單位才能依法剝奪其自由權(quán)，除此以外，任何單位和個(gè)人均不得剝奪公民的人身自由權(quán)。

二、本罪在犯罪客觀方面的表現(xiàn)是： 1.行為人有違反法律法規(guī)規(guī)定的行為； 2.行為人實(shí)施了非法拘禁行為，故意剝奪他人人身自由 3.行為人有造成非法剝奪他人人身自由的結(jié)果； 4.行為人采用了捆綁、關(guān)押、禁閉等手段非法剝奪他人人身自由。

三、本罪的犯罪主體為一般主體，犯罪主體包括無(wú)權(quán)行使拘禁權(quán)的人和有權(quán)行使拘禁權(quán)的人濫用職權(quán)兩種非法拘禁行為。

四、本罪在犯罪主觀方面的表現(xiàn)是故意，過(guò)失不構(gòu)成本罪。即行為人明知自己采取的行為會(huì)產(chǎn)生非法剝奪他人人身自由而故意為之，并積極追求這種結(jié)果產(chǎn)生的故意行為。

犯罪構(gòu)成侵犯對(duì)象非法拘禁罪侵害的對(duì)象 非法拘禁罪，是依法享有人身權(quán)利的任何自然人。身體自由權(quán)作為一種人格權(quán)，是組成民事權(quán)利體系之一的人身權(quán)的重要組成部分，民事權(quán)利的享有基于民事權(quán)利能力。凡具有民事權(quán)利能力之自然人均依法享受包括身體自由權(quán)在內(nèi)的民事權(quán)利。民事權(quán)利能力是法律賦予民事主體從事民事活動(dòng)，享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格，始于出生，終于死亡，自然人的民事權(quán)利能力一律平等。因此非法拘禁罪侵害的對(duì)象，包括一切自然人（即基于自然規(guī)律而出生的人），即包括無(wú)辜公民、犯錯(cuò)誤的人、有一般違法行為的人和犯罪嫌疑人。有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，非法拘禁罪中的“他人”，只是指有按照自己的意志支配自己的活動(dòng)能力的人，包括潛在的有意志活動(dòng)能力的人在內(nèi)，如幼兒、醉酒者和熟睡中的人。但不應(yīng)包括完全沒有按照自己的意志支配自己的活動(dòng)能力的人，如嬰兒、嚴(yán)重的精神病患者。

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客觀要件非法拘禁罪客觀上表現(xiàn)為非法剝奪他人身體自由的行為。這里的“他人”沒有限制，既可以是守法公民，也可以是犯有錯(cuò)誤或有一般違法行為的人，還可以是犯罪嫌疑人。行為的特征是非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人的身體自由。凡符合這一特征的均應(yīng)認(rèn)定為非法剝奪人身自由罪，如非法逮捕、拘留、監(jiān)禁、扣押、綁架，辦封閉式“學(xué)習(xí)班”、“隔離審查”等等均是非法剝奪人身自由。概括起來(lái)分為兩類：一類是直接拘束人的身體，剝奪其身體活動(dòng)自由，如捆綁；另一類是間接拘束人的身體，剝奪其身體活動(dòng)自曲，即將他人監(jiān)禁于一定場(chǎng)所，使其不能或明顯難以離開、逃出。剝奪人身自由的方法既可以是有形的，也可以是無(wú)形的。例如，將婦女洗澡時(shí)的換洗衣服拿走，使其基于羞恥心無(wú)法走出浴室的行為，就是無(wú)形的方法。此外，無(wú)論是以暴力、脅迫方法拘禁他人，還是以欺詐方法拘禁他人，均不影響非法拘禁罪的成立。非法剝奪人身自由是一種持續(xù)行為，即該行為在一定時(shí)間內(nèi)處于繼續(xù)狀態(tài)，使他人在一定時(shí)間內(nèi)失去身體自由，不具有間斷性。時(shí)間持續(xù)的長(zhǎng)短不影響非法拘禁罪的成立，只影響量刑。但時(shí)間過(guò)短、瞬間性的剝奪人身自由的行為，則難以認(rèn)定成立非法拘禁罪。剝奪人身自由的行為必須是非法的。司法機(jī)關(guān)根據(jù)法律規(guī)定，對(duì)于有犯罪事實(shí)和重大嫌疑的人采取拘留、逮捕等限制人身自由的強(qiáng)制措施的行為，不成立非法拘禁罪。但發(fā)現(xiàn)不應(yīng)拘捕時(shí)，借故不予釋放，繼續(xù)羈押的，則應(yīng)認(rèn)為是非法剝奪人身自由。對(duì)于正在實(shí)行犯罪或犯罪后及時(shí)被發(fā)覺的、通緝?cè)诎傅?、越獄逃跑的、正在被追捕的人，群眾依法扭送至司法機(jī)關(guān)的，是一種權(quán)利，而不是非法剝奪人身自由。依法收容精神病患者的，也不是非法剝奪人身自由的行為。

主體要件非法拘禁罪的主體既可以是國(guó)家工作人員，也可以是一般公民 非法拘禁罪。從實(shí)際發(fā)生的案件來(lái)看，多為掌握一定職權(quán)的國(guó)家工作人員或基層農(nóng)村干部。另外，這類案件往往涉及的人員較多。有的是經(jīng)干部會(huì)議集體討論決定的；有的是經(jīng)上級(jí)領(lǐng)導(dǎo)同意或默許的；有的是直接策劃、指揮者，有的是動(dòng)手捆綁、奉命看守者。因此，處理時(shí)要注意，依法應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的，只是其中的直接責(zé)任者和出于陷害、報(bào)復(fù)和其他卑鄙動(dòng)機(jī)的人員。對(duì)其他人員應(yīng)實(shí)行區(qū)別對(duì)待，一般不追究刑事責(zé)任。

主觀要件非法拘禁罪在主觀方面表現(xiàn)為故意，并以剝奪他人人身自由為目的。過(guò)失不

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構(gòu)成非法拘禁罪。非法拘禁他人的動(dòng)機(jī)是多種多樣的。有的因法制觀點(diǎn)差，把非法拘禁視為合法行為；有的出于泄憤報(bào)復(fù)，打擊迫害；有的是不調(diào)查研究，主觀武斷、逼取口供；有的是鬧特權(quán)、耍威風(fēng)；有的是濫用職權(quán)、以勢(shì)壓人；也有的是居心不良，另有所圖。不管出于什么動(dòng)機(jī)，只要具有非法剝奪他人人身自由的目的，故意實(shí)施了非法拘禁他人，即構(gòu)成非法拘禁罪，如果非法剝奪他人身自由是為了其他犯罪目的，其他犯罪比非法拘禁罪處罰更重的，應(yīng)以其他罪論處。

認(rèn)定

（一）非法拘禁罪與非罪的界限 1.劃清一般非法拘禁行為與非法拘禁犯罪。非法拘禁行為，只有達(dá)到相當(dāng)嚴(yán)重的程度，才構(gòu)成犯罪。因此，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情節(jié)輕重、危害大小、動(dòng)機(jī)為私為公、拘禁時(shí)間長(zhǎng)短等因素，綜合分析，來(lái)確定非法拘禁行為的性質(zhì)。[2] 2.劃清違法拘捕與非法拘禁罪的界限。兩者的區(qū)別主要在于違法拘留、逮捕是違反拘留、逮捕法規(guī)的行為，一般是司法人員在依照法定職權(quán)和條件的情況決定、批準(zhǔn)、執(zhí)行拘捕時(shí)，違反法律規(guī)定約有關(guān)程序、手續(xù)和時(shí)限，并不具有非法拘禁的動(dòng)機(jī)和目的。如：一般的超時(shí)限報(bào)捕、批捕；未及時(shí)辦理、出示拘留、逮捕證；未依法及時(shí)通知犯罪嫌疑人家屬或單位；未先辦理延期手續(xù)而超期羈押人犯的等，都不構(gòu)成非法拘禁罪。因各種客觀因素造成錯(cuò)拘、錯(cuò)捕的，也不構(gòu)成犯罪。

（二）非法拘禁罪與刑訊逼供罪的界限 兩者都屬于侵犯人身權(quán)利的犯罪，實(shí)踐中往往互相牽連，容易混淆。兩者的區(qū)別在于： 1.主體要件不同。前者是一般主體，后者只能是國(guó)家司法工作人 2.犯罪對(duì)象不同。前者是一般公民，后者只能是被控有違法犯 非法拘禁罪罪行為的犯罪嫌疑人 3.犯罪行為表現(xiàn)和目的不同。前者是以拘禁或者其他強(qiáng)制方法非法剝奪他人人身自由，后者是對(duì)犯罪嫌疑人使用肉刑或者變相肉刑逼取口供。如果兩罪一起發(fā)生，互有關(guān)聯(lián)的，一般應(yīng)按牽連犯罪從一重罪處理。非國(guó)家工作人員有類似“刑訊逼供”等關(guān)押行為的，不定刑訊逼供罪，可以非法拘禁罪論處。

（三）非法拘禁罪的一罪與數(shù)罪 1.非法拘禁罪與故意殺人罪、故意傷害罪、刑訊逼供罪及暴力取證罪的牽連、競(jìng)合 非法拘禁罪與故意殺人罪、故意傷害罪的牽連，通常表現(xiàn)為在非法拘禁過(guò)程中，行為人對(duì)被害人進(jìn)行暴力加害，或者行為人用非法拘禁方法故意使被害人因凍餓等原因而死亡、受傷等。對(duì)于在非法拘禁中對(duì)被害人加害的情況，應(yīng)當(dāng)注意，本條第2款明確規(guī)定，非法拘禁“使用暴力致人傷殘、死亡的”，依照故意傷害罪、故意殺人罪定罪處罰。因此，一方面對(duì)于這種

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情況只應(yīng)按一重罪即故意傷害罪或故意殺人罪定罪處罰，另一方面，要注意其適用的條件：必須是在非法拘禁中“使用暴力”且“致人傷殘、死亡”。這里的“傷殘”不包括輕傷，而是指重傷，但不限于肢體殘廢的情形，而是包括各種對(duì)于人身健康有重大傷害的情形在內(nèi)。至于上述后一種情況，即行為人目的即在于故意傷害、故意殺害被害人，只不過(guò)其方法采用了非法拘禁而已，自然應(yīng)按牽連犯的處罰原則，從一重罪定罪處罰，即按故意傷害罪或故意殺人罪定罪處罰。非法拘禁罪與刑訊逼供罪、暴力取證罪形成牽連犯形態(tài)或想象競(jìng)合犯形態(tài)的情況，表現(xiàn)為司法工作人員非法將犯罪嫌疑人、被告人或證人拘禁，在此過(guò)程中又進(jìn)行刑訊逼供或暴力逼取證言的行為。對(duì)于這種情形，應(yīng)按刑訊逼供罪或暴力取證罪對(duì)行為人定罪處罰。當(dāng)然，如果行為人在拘禁他人進(jìn)行刑訊逼供、暴力逼取證言過(guò)程中致人傷殘、死亡的，應(yīng)以故意傷害罪、故意殺人罪定罪處罰。2.非法拘禁罪與妨害公務(wù)罪的想象競(jìng)合 妨害公務(wù)罪，是指以暴力、威脅方法阻礙國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)、以暴力、威脅、方法阻礙全國(guó)人大和地方各級(jí)人大代表依法執(zhí)行代表職務(wù)，或者在自然災(zāi)害和突發(fā)事件中，以暴力、威脅方法阻礙紅十字會(huì)工作 非法拘禁罪人員依法履行職責(zé)的行為。除故意阻礙國(guó)家安全機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)依法執(zhí)行國(guó)家安全工作任務(wù)造成嚴(yán)重后果的行為構(gòu)成妨害公務(wù)罪，不需要“暴力、威脅方法”外，暴力、威脅方法是其他妨害公務(wù)行為構(gòu)成犯罪必備的行為方法條件。妨害公務(wù)罪中的暴力，一般是指對(duì)國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員等特定人員的身體實(shí)行打擊或強(qiáng)制，例如毆打、捆綁等。司法實(shí)踐中，往往有以捆綁等非法拘禁的方法妨害公務(wù)的案件發(fā)生。這實(shí)際上是一行為同時(shí)觸犯兩個(gè)罪名，屬于想象競(jìng)合犯，對(duì)此應(yīng)擇一重罪從重處罰。但是，本法對(duì)非法拘禁罪和妨害公務(wù)罪基本構(gòu)成的法定刑設(shè)置基本相同，這就涉及到究竟應(yīng)以哪個(gè)罪名對(duì)行為人定罪處罰的問(wèn)題。我們認(rèn)為，應(yīng)以妨害公務(wù)罪定罪處罰，這樣可以更好地反映行為的整體性質(zhì)和本質(zhì)特征。當(dāng)然，如果在非法拘禁妨害公務(wù)中過(guò)失致人重傷或死亡的，應(yīng)當(dāng)依照非法拘禁罪定罪處罰，因?yàn)楸緱l對(duì)非法拘禁致人重傷、死亡的規(guī)定了結(jié)果加重犯的法定刑（不過(guò)，如是故意致人重傷、死亡，則對(duì)行為人應(yīng)定故意傷害罪或故意殺人罪，不再以非法拘禁或妨害公務(wù)罪定性）。3.非法拘禁罪與暴力干涉婚姻自由罪的想象競(jìng)合 暴力干涉婚姻自由罪與非法拘禁罪的競(jìng)合問(wèn)題，在表現(xiàn)上也大致相同于妨害公務(wù)罪的情況，所不同的是，暴力干涉婚姻自由罪在我國(guó)刑法上規(guī)定為“告訴的才處理”，而非法拘禁罪卻無(wú)此規(guī)定，這樣，當(dāng)兩個(gè)罪名在特定情況下發(fā)生競(jìng)合關(guān)系時(shí)，應(yīng)分不同情況予以分析：（1）如果以非法拘禁干涉他

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人婚姻自由，尚未造成嚴(yán)重后果，且被害人未向司法機(jī)關(guān)告發(fā)的，不宜追究被告人的刑事責(zé)任。由于本法規(guī)定了告訴才處理的原則，在處理暴力干涉婚姻自由罪與非法拘禁罪的想象競(jìng)合時(shí)，如果當(dāng)事人未告訴，就不宜按通常的處理原則適用非法拘禁罪；如果當(dāng)事人已告訴，則應(yīng)按想象競(jìng)合犯處理，以非法拘禁罪論處。（2）如果以非法拘禁方法干涉他人婚姻自由，引起被害人死亡的，應(yīng)以想象競(jìng)合犯的原則追究被告人的刑事責(zé)任。這是因?yàn)?，本法?57條規(guī)矩，暴力干涉他人婚姻自由引起被害人死亡的，不在“告訴的才處理”之列。因此，出現(xiàn)這種情況的，應(yīng)以想象競(jìng)合犯的原則處理。不過(guò)本條規(guī)定非法拘禁致人死亡的，處10年以上有期徒刑，本法第257條規(guī)定暴力干涉婚姻自由致人死亡的，法定刑為2年以上7年以下有期徒刑，二者相比較，前者為重，因此應(yīng)適用非法拘禁罪的條款。但是，考慮到前者重得多，而且考慮到本法第257條的立法精神，在適用非法拘禁“致人死亡”的法定刑時(shí)，可適當(dāng)取其輕者。（3）以非法拘禁方法干涉他人婚姻自由，致人重傷的，應(yīng)視當(dāng)事人是否告訴而分別處理：第一，當(dāng)事人向司法機(jī)關(guān)告訴的，應(yīng)按想象競(jìng)合犯的原則，以非法拘禁罪的基本構(gòu)成的法定刑追究被告人的刑事責(zé)任，而不能以非法拘禁“致人重傷”的法定刑處理。這時(shí)因?yàn)楸痉ǖ?57條雖未指明暴力干涉婚姻自由致人重傷的應(yīng)如何處理，但從該條第2款的規(guī)定看，只把“致使被害人死亡”這一情節(jié)作為加重構(gòu)成，所以根據(jù)其立法原意，致人重傷的，也包括在本法第257條第1款即暴力干涉婚姻自由罪的基本構(gòu)成中，屬于“告訴的才處理”的范疇，第二，如果當(dāng)事人未告訴的，就不應(yīng)追究行為人的刑事責(zé)任。

處罰根據(jù)刑法第238條第1款、第2款的規(guī)定，犯非法拘禁罪的，處3年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利，具有毆打、侮辱情節(jié)的，從重處罰。犯非法拘禁罪致人重傷的，處3年以上10年以下有期徒刑；致人死亡的，處10年以上有期徒刑。使用暴力致人傷殘、死亡的，依照本法第234條、第232條的規(guī)定定罪處罰。國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)犯非法拘禁罪的，從重處罰。所謂具有毆打、侮辱情節(jié)，是指為實(shí)行非法拘禁而在拘禁過(guò)程中進(jìn)行毆打或侮辱。作為非法拘禁罪嚴(yán)重情況的毆打、侮辱是否包括毆打、侮辱行為獨(dú)立構(gòu)成犯罪的情形，應(yīng)當(dāng)包括輕傷罪和侮辱罪在內(nèi)，但是不應(yīng)包括重傷害的故意傷害罪在內(nèi)，對(duì)于過(guò)失造成重傷的，應(yīng)適用非法拘禁罪的加重結(jié)果犯之法定刑；故意造成重傷的，則應(yīng)根據(jù)本條第2款的轉(zhuǎn)化犯規(guī)定，以故意傷害罪論處。所謂“致人重傷”、“致人死亡”僅僅是指過(guò)

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失致人重傷、致人死亡，且不包括以輕傷為故意而過(guò)失地造成重傷的情形在內(nèi)，因?yàn)檫@種情形仍為故意重傷罪的范疇。所謂為索取債務(wù)非法扣押、拘禁他人，指的是為索取合法債務(wù)的情形。刑法第二百三十八條第三款明確規(guī)定，“為索取債務(wù)而非法扣押、拘禁他人的”，依照非法拘禁罪的規(guī)定處罰。而如果是行為人為索取非法財(cái)物而扣押、拘禁他人的，按照司法解釋仍定非法拘禁罪 行為人為索取高利貸、賭債等不受法律保護(hù)的債務(wù)，非法扣押、拘禁他人的，依照刑法第二百三十八條的規(guī)定定罪處罰。國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)犯非法拘禁罪從重處罰，僅限于“利用職權(quán)”的情形；沒有利用職權(quán)的，不得從重處罰。另外，應(yīng)當(dāng)注意，行為人非法拘禁具有多個(gè)從重處罰情節(jié)的，應(yīng)在更大幅度上從重處罰。比如國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)非法拘禁，又具有毆打、侮辱情節(jié)的，就屬于這種情況。

四、拘禁嬰兒、高度精神病人 非法拘禁罪的行為對(duì)象[3]必須是有場(chǎng)所移動(dòng)自由的自然人。由于人的行動(dòng)是受意識(shí)支配的，所以身體活動(dòng)自由就是意思活動(dòng)的自由，這種自由事實(shí)狀態(tài)的，而不以行動(dòng)者在法律上具有責(zé)任能力和法律行為能力為限。至于嬰兒、高度精神病人等缺乏變更其所停留場(chǎng)所的意思決定能力，完全沒有行動(dòng)自由，不能成為非法拘禁罪的行為對(duì)象。借助于拐杖可以移動(dòng)的人、能夠獨(dú)自移動(dòng)的幼兒等，則能夠成為非法拘禁罪的侵害對(duì)象。

刑法規(guī)定第二百三十八條 【非法拘禁罪】非法拘禁他人或者以其 《刑法》他方法非法剝奪他人人身自由的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。具有毆打、侮辱情節(jié)的，從重處罰。犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，處十年以上有期徒刑。使用暴力致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條【故意傷害罪】、第二百三十二條【故意殺人罪】的規(guī)定定罪處罰。為索取債務(wù)非法扣押、拘禁他人的，依照前兩款的規(guī)定處罰。國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)犯前三款罪的，依照前三款的規(guī)定從重處罰?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于對(duì)為索取法律不予保護(hù)的債務(wù)非法拘禁他人行為如何定罪問(wèn)題的解釋》2000年7月13日 行為人為索取高利貸、賭債等不受法律保護(hù)的債務(wù)，非法扣押、拘禁他人的，依照刑法第二百三十八條的規(guī)定定罪處罰。

注意事項(xiàng)（1）司法工作人員依照法定程序拘留、收容或者逮捕了人犯，后經(jīng)查明無(wú)罪，立即予以釋放的，這種情況屬于錯(cuò)拘錯(cuò)捕，不是非法拘禁。但是，如果已經(jīng)檢察機(jī)關(guān)或者人

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民法院依法決定解除強(qiáng)制措施，有關(guān)執(zhí)法人員仍拒不釋放或者拖延釋放的，則應(yīng)視為非法拘禁的行為。（2）從司法實(shí)踐看，非法拘禁他人時(shí)間較長(zhǎng)的；非法拘禁他人具有毆打、侮辱等情節(jié)的；多次非法拘禁他人或者非法拘禁多人，造成很壞影響的；非法拘禁致使他人精神失?；蜃詺⒌?；非法拘禁致人重傷、死亡的；非法拘禁造成其他嚴(yán)重后果的；等等，應(yīng)以非法拘禁罪論處。如果非法拘禁行為情節(jié)顯著輕微，危害不大的壩u不構(gòu)成犯罪。司法工作人員，對(duì)《刑事訴訟法》規(guī)定的期限，應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行。（3）如果在非法拘禁過(guò)程中，故意致人重傷或者故意將他人殺害的，或者對(duì)被害人進(jìn)行毆打、侮辱的行為已達(dá)到犯罪程度的，則應(yīng)依照刑法的有關(guān)規(guī)定實(shí)行數(shù)罪并罰。如果非法拘禁的行為同其他犯罪行為之間存在著牽連關(guān)系，如用非法拘禁的方法故意使被害人凍餓而死，就同時(shí)觸犯了非法拘禁和故意殺人兩個(gè)罪名，應(yīng)當(dāng)按照處理牽連犯的原則，擇一重罪處罰，不必實(shí)行并罰。（4）以索債為目的，非法剝奪他人人身自由的，主要指社會(huì)上出現(xiàn)的因債權(quán)債務(wù)糾紛引起的“人質(zhì)型”侵犯公民人身權(quán)利的行為，應(yīng)視為非法拘禁，不能以綁架勒索罪論處。

編輯本段司法解釋最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（試行）》（199.9.9高檢發(fā)釋字〔1999〕2號(hào)）國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利犯罪案件國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的非法拘禁案（第238條）非法拘禁罪是指以拘禁或者其他強(qiáng)制方法非法剝奪他人人身自由的行為。國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員涉嫌利用職權(quán)非法拘禁，具有下列情形之一的，應(yīng)予立案： 1.非法拘禁持續(xù)時(shí)間超過(guò)24小時(shí)的 2.3次以上非法拘禁他人，或者一次非法拘禁3人以上的 3.非法拘禁他人，并實(shí)施捆綁、毆打、侮辱等行為的 4.非法拘禁，致人傷殘、死亡、精神失常的 5.為索取債務(wù)非法扣押、拘禁他人，具有上述情形之一的 6.司法工作人員對(duì)明知是無(wú)辜的人而非法拘禁的。最高人民法院《關(guān)于對(duì)為索取法律不予保護(hù)的債務(wù)非法拘禁他人行為如何定罪問(wèn)題的解釋》（2000.7.13法釋〔2000〕19號(hào)）為了正確適用刑法，現(xiàn)就為索取高利貸、賭債等法律不予保護(hù)的債務(wù)，非法拘禁他人行為如何定罪問(wèn)題解釋如下：行為人為索取高利貸、賭債等法律不予保護(hù)的債務(wù)，非法扣押、拘禁他人的，依照刑法第二百三十八條的規(guī)定定罪處罰。

第三篇：西安刑事辯護(hù)律師：故意殺人死刑辯護(hù)案

西安刑事辯護(hù)律師：故意殺人死刑辯護(hù)案

寶雞日?qǐng)?bào)新聞《為與情人結(jié)合，惡夫竟然殺妻》：“寶雞日?qǐng)?bào)訊 為了達(dá)到與情人結(jié)合的目的，犯罪嫌疑人王海林竟殘忍地將妻子殺害后拋尸。日前，渭濱公安分局民警經(jīng)過(guò)連續(xù) 18小時(shí)艱苦細(xì)致地工作，成功破獲‘3.12’故意殺人案?！?/p>

于此同時(shí)，寶雞各大媒體、寶雞電視臺(tái)及西安、陜西各地報(bào)紙、電視臺(tái)、網(wǎng)絡(luò)媒體紛紛報(bào)道：“3月12日上午，一位自稱王海林的人來(lái)到姜譚路派出所報(bào)案，稱其妻子董玉環(huán)被人綁架，對(duì)方給其手機(jī)上發(fā)短信讓他準(zhǔn)備 5萬(wàn)元贖人。接警后警方立即對(duì)案件展開調(diào)查。王海林稱，其妻董玉環(huán)因山東老家有事，于 3月 10日晚 8時(shí)許乘坐由寶雞開往山東的火車回老家，當(dāng)時(shí)是他親自送妻上的火車。次日，他就收到恐嚇短信。但在對(duì)其詢問(wèn)過(guò)程中，民警發(fā)現(xiàn)王海林的言行極為反常。偵查民警分析這不是一起簡(jiǎn)單的綁架案，可能另有隱情，遂對(duì)王海林進(jìn)行了控制，同時(shí)多渠道、全方位展開偵查工作。經(jīng)過(guò) 18個(gè)小時(shí)的斗智斗勇，王海林終于交待是自己殺死了妻子。原來(lái)，王海林幾年前認(rèn)識(shí)了青島女子陶某，兩人一直保持著不正當(dāng)關(guān)系。近日陶某要來(lái)寶雞與王海林約會(huì)，因擔(dān)心其妻董玉環(huán)發(fā)現(xiàn)后鬧事，王海林遂起了歹心，10日晚將熟睡中的董玉環(huán)掐死，第二天晚上用三輪摩托車運(yùn)到老家鳳翔縣，拋尸于家里果園的一口廢棄井中。日前，王海林已被渭濱公安分局刑事拘留。”

也在與此同時(shí)，遠(yuǎn)在加拿大留學(xué)的王海林的妹妹透過(guò)滿眼的淚水，正在查遍全中國(guó)的法律網(wǎng)站，苦苦尋找著能替哥哥提供最好辯護(hù)的律師。晚上11時(shí)40分，西安市陜西邦維律師事務(wù)所的高西寧律師接到海外打來(lái)的帶著哭聲的越洋電話：“救救我哥哥??”

接受委托后，高西寧律師立即趕赴寶雞。在寶雞的出租車、公交車、街頭巷尾，人們?cè)诩娂娮h論且憤怒著：“聽說(shuō)還有兩個(gè)孩子，一個(gè)九歲，一個(gè)才三歲”。聽辦案人員憤慨的介紹了案情，一股無(wú)名怒火升騰在律師的心頭：如此滅絕人性的人，我還能替他辯護(hù)什么？隨即，律師的天職，那猶如洪鐘般時(shí)時(shí)鳴響在耳畔的聲音，又一次向他敲響：當(dāng)社會(huì)、法律、輿論的天平都向一邊倒的時(shí)候，在人們一片的喊殺聲中，律師的頭腦務(wù)必要保持高度的冷靜。即便是惡魔，也要維護(hù)法律賦予他的權(quán)利，也要保證他受到公正陽(yáng)光的照耀。

2008年8月12日，王海林故意殺人案在寶雞市中級(jí)人民法院公開開庭審理。公訴人代表寶雞市人民檢察院明確表示：被告人王海林不屬于投案自首，無(wú)從輕情節(jié)。其行為已觸犯《刑法》第232條之規(guī)定，請(qǐng)依法判處。身戴腳鐐手銬的王海林面色如臘，他知道：死神已在向他招手。在經(jīng)過(guò)法庭調(diào)查后，高西寧律師發(fā)表了他的辯護(hù)詞：

審判長(zhǎng)、審判員： 根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，陜西邦維律師事務(wù)所接受被告人王海林的父親王均的委托，指派我作為王海林故意殺人案的被告人王海林的辯護(hù)人。經(jīng)查閱案卷，會(huì)見被告人及參加法庭調(diào)查，本辯護(hù)人認(rèn)為，王海林故意殺人的事實(shí)成立，本辯護(hù)人沒有異議。但王海林在本案中的自首情節(jié)和立功表現(xiàn)，卻被偵察機(jī)關(guān)和審查起訴機(jī)關(guān)有意或無(wú)意的忽略了。自首情節(jié)和立功表現(xiàn)，直接影響著對(duì)被告人的正確量刑，對(duì)王海林來(lái)說(shuō)生死攸關(guān)。故辯護(hù)人發(fā)表意見如下：

一、本案被告人王海林實(shí)施犯罪后，在罪行未被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺的情況下，主動(dòng)向公安機(jī)關(guān)交代自己故意殺人的罪行，依法應(yīng)當(dāng)視為自動(dòng)投案。王海林投案后如實(shí)交代了自己的主要犯罪事實(shí)，依法屬于自首。一審判決對(duì)王海林的自首情節(jié)不予認(rèn)定，是對(duì)本案事實(shí)的重大歪曲。

1、在王海林向公安機(jī)關(guān)“報(bào)警”前，公安機(jī)關(guān)并不知道發(fā)生了故意殺人犯罪，也并不知道王海林實(shí)施了故意殺人犯罪。

2、接到王海林的“報(bào)警”后，“偵察人員向王海林了解情況時(shí)發(fā)現(xiàn)王海林所說(shuō)案情前后矛盾。”這種發(fā)現(xiàn)，只能說(shuō)明偵查人員對(duì)王海林的報(bào)警產(chǎn)生了懷疑。正如抓獲人、偵查人員王強(qiáng)在《抓獲經(jīng)過(guò)》中所述：“認(rèn)為這可能不是一起簡(jiǎn)單的綁架案件，可能另有隱情”。王強(qiáng)的這兩個(gè)“可能”，足以證明當(dāng)時(shí)偵查人員對(duì)王海林只僅僅是懷疑和推測(cè)。推測(cè)的結(jié)論只是認(rèn)為其“可能另有隱情”，而并不知道另有什么隱情，更不可能知道已經(jīng)發(fā)生了王海林故意殺人的犯罪。

3、偵查人員“又從其衣兜內(nèi)查獲‘向其發(fā)短信索要現(xiàn)金’的董玉環(huán)手機(jī)卡”。偵查人員的這一查獲，只能證明王海林向公安機(jī)關(guān)報(bào)警的內(nèi)容有假，即“妻子董玉環(huán)被人綁架并向自己索要五萬(wàn)元現(xiàn)金”屬于王海林編造的謊言，只能證明王海林形跡可疑。但僅憑手機(jī)卡，并不能證明董玉環(huán)已經(jīng)被殺，也并不能證明王海林實(shí)施了故意殺人犯罪。偵查人員也不可能僅憑這張手機(jī)卡，就得出董玉環(huán)已經(jīng)被殺、王海林實(shí)施了故意殺人犯罪的結(jié)論。事實(shí)上，在沒有其他任何證據(jù)和線索的情況下，司法機(jī)關(guān)也不可能僅憑王海林說(shuō)話前后矛盾及這張手機(jī)卡，就發(fā)覺王海林故意殺人的罪行。

4、沒有任何證據(jù)證明在王海林向公安機(jī)關(guān)交代自己故意殺人的罪行前，王海林故意殺人的罪行已經(jīng)被公安機(jī)關(guān)發(fā)覺。

5、客觀事實(shí)是：在王海林向公安機(jī)關(guān)交代自己故意殺人的罪行前，公安機(jī)關(guān)并不知道董玉環(huán)被人殺害，也并不知道王海林實(shí)施了故意殺人的犯罪。

6、公安機(jī)關(guān)之所以知道或發(fā)覺王海林故意殺人的犯罪事實(shí)，源自于王海林向公安機(jī)關(guān)的交代。

7、王海林是在行動(dòng)自由，罪行未被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺前，主動(dòng)來(lái)到公安機(jī)關(guān)的。

8、在王海林交待了全部犯罪事實(shí)后，公安機(jī)關(guān)才對(duì)王海林實(shí)施了拘留的強(qiáng)制措施。而在此之前，公安機(jī)關(guān)向王海林發(fā)出的傳喚，依法不屬于強(qiáng)制措施。

9、、本案各項(xiàng)證據(jù)證明，王海林交代的主要犯罪事實(shí)屬實(shí)。

10、我國(guó)《刑法》第67條規(guī)定：“犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。”最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條規(guī)定：“罪行未被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺，僅因形跡可疑被有關(guān)組織或者司法機(jī)關(guān)盤問(wèn)、教育后，主動(dòng)交代自己的罪行的??應(yīng)當(dāng)視為自動(dòng)投案?！?/p>

綜上所述，被告人王海林在行動(dòng)自由，罪行未被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺前主動(dòng)來(lái)到公安機(jī)關(guān)；因其形跡可疑，經(jīng)司法機(jī)關(guān)盤問(wèn)、訊問(wèn)后，如實(shí)供述了司法機(jī)關(guān)還未掌握的自己故意殺人的犯罪事實(shí)和罪行，依法屬于自首。《刑法》第67條規(guī)定：“對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或減輕處罰。”一審偵查和審查起訴機(jī)關(guān)故意淡化、忽略、甚至隱瞞被告人王海林的自首情節(jié)；一審判決拒絕辯護(hù)律師的辯護(hù)意見，對(duì)王海林的自首情節(jié)不予認(rèn)定，均是對(duì)本案事實(shí)的重大歪曲。故懇請(qǐng)二審法院撤銷一審法院對(duì)被告人王海林的死刑判決，依法對(duì)被告人王海林從輕處罰。

二、被告人王海林具有檢舉、揭發(fā)他人重大犯罪的行為。在還未查證落實(shí)的情況下，輕率判處被告人王海林死刑立即執(zhí)行，可能造成不可挽回的嚴(yán)重后果。

《刑法》第68條規(guī)定：“犯罪分子有揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實(shí)的，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件等立功表現(xiàn)的，可以從輕或者減輕處罰；有重大立功表現(xiàn)的，可以從輕或者免除處罰。犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰?！?/p>

本案辯護(hù)人在一審會(huì)見被告人時(shí)了解到，王海林到案后，有數(shù)起檢舉、揭發(fā)他人重大犯罪的行為。經(jīng)向?qū)彶槠鹪V機(jī)關(guān)核實(shí)，王海林確有檢舉、揭發(fā)他人重大犯罪的事實(shí)，但還未查證落實(shí)或偵破。辯護(hù)人認(rèn)為，對(duì)刑事案件的查證落實(shí)或偵破，是偵查機(jī)關(guān)的職責(zé)。偵查機(jī)關(guān)還未查證落實(shí)或偵破，不等于被告人的檢舉、揭發(fā)不屬實(shí)。因此，依照刑法的規(guī)定，被告人王海林仍存在具有“應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰”法定情節(jié)的可能。在這種可能性還未排除的情況下，輕率判處被告人王海林死刑立即執(zhí)行，可能造成不可挽回的嚴(yán)重后果。三、一審判決對(duì)本案事實(shí)未查清楚，對(duì)被告人王海林故意殺人犯罪動(dòng)機(jī)的認(rèn)定不合常理，站不住腳。

一審判決認(rèn)定“被告人王海林為了達(dá)到和情婦陶素梅一起生活的目的”而故意殺人，這種對(duì)王海林殺人動(dòng)機(jī)的認(rèn)定不合常理，站不住腳。事實(shí)是，在事件發(fā)生前，王海林已經(jīng)和被害人董玉環(huán)依法登記離婚。王海林非常明白，他完全可以隨時(shí)和他人合法結(jié)婚，合法生活，根本不需要為此而去冒死殺人。王海林在一審?fù)徶幸辉俾暦Q他不是故意想要?dú)⑺蓝癍h(huán)，而是失手了，并且，他還對(duì)董玉環(huán)做過(guò)人工搶救。一審法庭對(duì)這一重大事實(shí)并未查清。一審判決對(duì)王海林殺人動(dòng)機(jī)的認(rèn)定完全沒有事實(shí)根據(jù)，不合常理。

四、對(duì)被告人王海林不應(yīng)判處死刑立即執(zhí)行。

1999年9月，最高人民法院《全國(guó)法院維護(hù)農(nóng)村穩(wěn)定刑事審判工作座談會(huì)紀(jì)要》明確規(guī)定：對(duì)于婚姻家庭、鄰里糾紛等民間矛盾激化引發(fā)的故意殺人犯罪，適用死刑一定要十分慎重，應(yīng)當(dāng)與發(fā)生在社會(huì)上的嚴(yán)重危害社會(huì)治安的其他故意殺人案件有所區(qū)別。對(duì)于被害人一方有明顯過(guò)錯(cuò)或?qū)γ芗せ?fù)有直接責(zé)任，或者被告人有法定從輕處罰情節(jié)的，一般不應(yīng)判處死刑立即執(zhí)行。

2006年11月，最高人民法院在召開的第五次刑事審判工作會(huì)議上，明確要求：對(duì)于因婚姻家庭、鄰里糾紛等民間矛盾激化引發(fā)的案件，因被害方的過(guò)錯(cuò)行為引起的案件，案發(fā)后真誠(chéng)悔罪并積極賠償被害人損失的案件，應(yīng)慎用死刑立即執(zhí)行。

2007年4月，最高人民法院副院長(zhǎng)張軍在部分法院刑事審判工作座談會(huì)上又再次強(qiáng)調(diào)：對(duì)因婚姻家庭、鄰里糾紛等民間矛盾激化引發(fā)的故意殺人、故意傷害等案件，在處理上應(yīng)當(dāng)與嚴(yán)重危害社會(huì)治安的其他故意殺人、故意傷害等案件有所區(qū)別。

最高人民法院在先后召開的多次會(huì)議上，都強(qiáng)調(diào)要慎重處理因婚姻家庭矛盾激化引發(fā)的故意殺人案件的死刑適用，對(duì)貫徹“寬嚴(yán)相濟(jì)”、“保留死刑，嚴(yán)格控制和慎重適用死刑”的刑事政策，維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定，構(gòu)建和諧社會(huì)起到了重要的作用?；橐黾彝ッ芗せl(fā)的案件，一般事出有因，被告人針對(duì)特定的對(duì)象實(shí)施犯罪行為，其主觀惡性、人身危險(xiǎn)性與發(fā)生在社會(huì)上的嚴(yán)重危害社會(huì)治安的案件有所區(qū)別，在量刑時(shí)，應(yīng)當(dāng)綜合犯罪動(dòng)機(jī)、犯罪起因、犯罪手段等因素考量，不能因?yàn)樵斐闪吮缓θ说乃劳?，就一律適用死刑。就本案來(lái)看，被告人王海林究竟為何要?dú)⑺蓝癍h(huán)，殺人動(dòng)機(jī)是什么，是故意還是“失手”？這些十分重要的問(wèn)題都還未查清。且被告人王海林具有自首情節(jié)，其檢舉揭發(fā)他人重大犯罪立功情節(jié)的事實(shí)還有待偵察落實(shí)。故即使對(duì)王海林判處死刑，也不宜立即執(zhí)行，而應(yīng)緩期執(zhí)行。

辯護(hù)人：高西寧

（陜西邦維律師事務(wù)所律師）

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第四篇：法律服務(wù)所刑事自訴、民事(行政)訴訟、仲裁委托代理合同

法律服務(wù)所刑事自訴、民事（行政）訴訟、仲裁

委 托 代 理 合 同

（）代字(20)第 _____號(hào)

委托方(甲方)：____________________

受托方(乙方)：四川省珙縣巡場(chǎng)法律服務(wù)所

甲、乙雙方本著自愿、公平、誠(chéng)信的原則，根據(jù)《四川省基層法律服務(wù)條例》、《中華人民共和國(guó)合同法》有關(guān)法律、法規(guī)以及《四川省發(fā)展和改革委員會(huì)、四川省司法廳關(guān)于規(guī)范律師法律服務(wù)收費(fèi)管理有關(guān)問(wèn)題的通知》（川發(fā)改價(jià)格[2018]93號(hào)）第三條和第十五條的規(guī)定，經(jīng)協(xié)商就甲方委托乙方提供法律服務(wù)有關(guān)事宜簽訂本合同，以資信守：

一、委托事項(xiàng)：

乙方接受甲方委托，指派 法律工作者為甲方與對(duì)方當(dāng)事人 糾紛一案的甲方的代理人。

二、代理權(quán)限：

甲方授予乙方的代理權(quán)限為以下第 種：

(1)一般代理;

(2)特別授權(quán)，包括代辦仲裁或訴訟(起訴、反訴、上訴、申請(qǐng)?jiān)賹?、申?qǐng)抗訴)立案手續(xù)、代為承認(rèn)、放棄、變更仲裁或訴訟請(qǐng)求，代為參加調(diào)解、和解，簽署相關(guān)協(xié)議，代為提起訴訟(起訴、反訴、上訴、申請(qǐng)?jiān)賹彙⑸暾?qǐng)抗訴)、代為申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行、代領(lǐng)執(zhí)行標(biāo)的、代為申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全、1 / 6

代為提交或簽收相關(guān)法律文書和案件材料、代為出庭陳辯等;(3)雙方約定的其他事項(xiàng)。

三、代理期限：

自本合同生效之日起至 _____ 止。

四、聯(lián)系人：

甲方指定（身份證號(hào)碼）為其聯(lián)系人，授權(quán)其負(fù)責(zé)與乙方聯(lián)絡(luò)，提供案件所需的證據(jù)材料，轉(zhuǎn)達(dá)雙方的意見與要求。甲方聯(lián)系人通信地址 聯(lián)系電話。

甲方更換聯(lián)系人須及時(shí)通知乙方，甲方聯(lián)系人通信地址即為甲方接收有關(guān)文件的送達(dá)地址，乙方一經(jīng)郵寄即視為甲方妥收。

五、乙方的義務(wù)：

(1)乙方在代理權(quán)限內(nèi)，依法維護(hù)甲方的合法權(quán)益，盡職盡責(zé)、勤勉履行代理義務(wù)。

(2)乙方對(duì)甲方的商業(yè)秘密或個(gè)人隱私負(fù)有保密義務(wù)。

六、甲方的義務(wù)：

(1)甲方應(yīng)全面、客觀和及時(shí)地向乙方陳述與委托事項(xiàng)有關(guān)的詳細(xì)情況，并提供相關(guān)證據(jù)材料；

(2)甲方應(yīng)當(dāng)按時(shí)、足額向乙方支付法律服務(wù)費(fèi)（代理費(fèi)）和其他費(fèi)用。

七、變更承辦人：

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若乙方指派的法律工作者因合理原因無(wú)法繼續(xù)履行本合同，乙方應(yīng)及時(shí)通知甲方，并盡快指定其本所其他法律工作者履行職責(zé)。如甲方對(duì)乙方另行指定的法律工作者有異議，應(yīng)當(dāng)及時(shí)以書面形式向乙方提出。

八、法律服務(wù)費(fèi)（代理費(fèi)）：

根據(jù)《四川省發(fā)展和改革委員會(huì)、四川省司法廳關(guān)于規(guī)范律師法律服務(wù)收費(fèi)管理有關(guān)問(wèn)題的通知》（川發(fā)改價(jià)格[2018]93號(hào)）第三條和第十五條的規(guī)定，雙方約定，甲方按以下第 項(xiàng)方式向乙方支付法律服務(wù)費(fèi)（代理費(fèi)）：

(1)甲方須向乙方支付法律服務(wù)費(fèi)（代理費(fèi)）大寫_____ 元；

(2)以計(jì)時(shí)方式計(jì)取法律服務(wù)費(fèi)（代理費(fèi)），計(jì)費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)為每小時(shí) _____元。計(jì)時(shí)收費(fèi)的最小單位為一小時(shí)，不足一小時(shí)的，按一小時(shí)計(jì)費(fèi)；

(3)雙方約定的其他方式：_______________________________。

從本合同簽訂生效之日起，無(wú)論甲方通過(guò)與糾紛的對(duì)方當(dāng)事人以調(diào)解、和解、判決、裁決、裁定、強(qiáng)制執(zhí)行、撤訴、對(duì)方當(dāng)事人主動(dòng)支付等任何方式解決了爭(zhēng)議，甲方均需按時(shí)、足額支付法律服務(wù)費(fèi)（代理費(fèi)），逾期支付的，需按每日百分之五的標(biāo)準(zhǔn)向乙方支付遲延履行違約金，直至付清之日。

九、法律服務(wù)費(fèi)（代理費(fèi)）的支付時(shí)間和方式：

甲方須于 _____ 年___ 月__ 日前以現(xiàn)金交付或銀行轉(zhuǎn)款的方式向乙方足額支付全部法律服務(wù)費(fèi)（代理費(fèi)）。

十、其它費(fèi)用：

(1)因案件發(fā)生的鑒定費(fèi)、公證費(fèi)、查檔費(fèi)、翻譯費(fèi)、交通費(fèi)、財(cái)產(chǎn)

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保全費(fèi)、擔(dān)保費(fèi)、訴訟費(fèi)、執(zhí)行費(fèi)、各種申請(qǐng)費(fèi)等費(fèi)用由甲方承擔(dān);

(2)異地辦案所需差旅費(fèi)、通訊費(fèi)等由甲方預(yù)付，按實(shí)際支出多退少補(bǔ)。

十一、法律服務(wù)費(fèi)（代理費(fèi)）的特殊處理：

(一)本合同生效后，甲方?jīng)Q定不起訴或撤訴、甲方的對(duì)方當(dāng)事人決定不起訴或撤訴的，乙方收取的代理費(fèi)不予退還;(二)其他：甲方以和解方式獲得對(duì)方當(dāng)事人支付款項(xiàng)或停止侵害、消除危險(xiǎn)、賠償損失而結(jié)束爭(zhēng)議的，甲方仍需依約足額付費(fèi)。

十二、違約責(zé)任：

(1)本合同生效后，若甲方未于約定時(shí)間足額支付法律服務(wù)費(fèi)（代理費(fèi)），乙方有權(quán)立即終止工作或拒絕提供法律服務(wù)或單方解除合同，乙方已收的費(fèi)用不予退還，且有權(quán)追索甲方未交的全部法律服務(wù)費(fèi)（代理費(fèi)）；

(2)本合同生效后，如甲方無(wú)正當(dāng)理由解除合同，乙方已收取的法律服務(wù)費(fèi)（代理費(fèi)）不予退還。尚未收法律服務(wù)費(fèi)（代理費(fèi)）的，甲方應(yīng)足額支付;

(3)本合同生效后，如乙方無(wú)正當(dāng)理由解除合同，應(yīng)將已收取的法律服務(wù)費(fèi)（代理費(fèi)）退還甲方。

十三、特別約定：

(1)對(duì)于甲方委托的事項(xiàng)，若因甲方虛假陳述、隱瞞事實(shí)、提供偽證或不在舉證期限內(nèi)提供證據(jù)造成甲方損失的，乙方不承擔(dān)責(zé)任;

(2)甲方委托的事項(xiàng)所需證據(jù)材料，乙方只留存復(fù)印件，原件由甲方自行保管。第三方如需使用該證據(jù)材料，由甲方或其聯(lián)系人親自向其提供。

/ 6

(3)甲方堅(jiān)持不正當(dāng)甚至違法的要求，乙方可單方終止本合同。甲方已支付的法律服務(wù)費(fèi)（代理費(fèi)）不予退還;(4)如因甲方的原因造成未能及時(shí)起訴、反訴、上訴、申請(qǐng)?jiān)賹?、申?qǐng)抗訴、申請(qǐng)執(zhí)行、申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全而產(chǎn)生的法律后果和損失，與乙方無(wú)關(guān)。

十四、爭(zhēng)議的解決：

本合同履行過(guò)程中發(fā)生爭(zhēng)議，先通過(guò)調(diào)解方式解決，調(diào)解不成的，雙方約定選擇下列第___種方式解決

(1)向_______仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁;

(2)向乙方所在地人民法院提起訴訟。

十五、合同的生效：

本合同共計(jì)六頁(yè)，自甲、乙雙方簽字或蓋章之日起生效，如有未盡事宜，可另訂補(bǔ)充協(xié)議。本合同一式三份，甲方一份，乙方兩份。

甲方（簽字或蓋章）：__________ 乙方（簽字或蓋章）：____________

開戶銀行帳號(hào)： 開戶銀行賬號(hào) ：

地址： ___________________ 地址：珙縣巡場(chǎng)鎮(zhèn)安民路68號(hào)

電話： _________________ 乙方承辦人(簽字)_____________

簽訂地點(diǎn)：____________________ 簽訂日期 _____ 年 ___月 ___日

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附：本合同附件

1、會(huì)見當(dāng)事人談話筆錄一份（由乙方承辦人記錄后裝卷歸檔）；

2、四川省珙縣巡場(chǎng)法律服務(wù)所法律服務(wù)風(fēng)險(xiǎn)告知書一份（經(jīng)甲方認(rèn)真審閱或聆聽并簽字確認(rèn)后，由乙方承辦人收存裝卷歸檔）；

3、四川省珙縣巡場(chǎng)法律服務(wù)所送達(dá)回執(zhí)單一份（由乙方承辦人使用后裝卷歸檔）。

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第五篇：代 理 詞-刑事附帶民事(故意傷害案

代 理 詞

審判長(zhǎng)、審判員：

江西XX律師事務(wù)所依法接受本案刑事附帶民事訴訟原告人XXX的委托，指派我擔(dān)任其訴訟代理人，出席今天的法庭，參與訴訟，現(xiàn)根據(jù)本案事實(shí)和相關(guān)法律，發(fā)表以下代理意見，請(qǐng)求法庭在審判時(shí)予以考慮：

一、刑事部分

被告人XXX的行為構(gòu)成故意傷害罪，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。公訴機(jī)關(guān)的證據(jù)表明，2010年1月11日晚19時(shí)許，被告人XXX用匕首將被害者XXX左腹部捅傷，經(jīng)XX縣公安局法醫(yī)鑒定，XXX傷情為重傷乙級(jí)，被告人的行為已經(jīng)觸犯我國(guó)刑法，構(gòu)成故意傷害罪，應(yīng)依法追究其刑事責(zé)任。

二、民事部分

被告人XXX用匕首致被害人方紹鏡重傷，根據(jù)公訴人向法庭提交的證據(jù)和和公安機(jī)關(guān)的筆錄，表明被害人的傷由系被告人對(duì)其實(shí)施了傷害行為，被告人應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。被害人的各項(xiàng)損失系被告人的犯罪行為所致，被告人應(yīng)當(dāng)給予被害人賠償。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十七條第一款規(guī)定：“受害人遭受人身?yè)p害，因就醫(yī)醫(yī)療支付的各項(xiàng)費(fèi)用以及因誤工減少的收入，包括醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、住宿費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、必要的營(yíng)養(yǎng)費(fèi)、賠償義務(wù)人應(yīng)當(dāng)予以賠償?！北桓嫒藨?yīng)當(dāng)依法賠償被害人的各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)損失總計(jì)92411.25元，具體數(shù)額如下：

1、醫(yī)療費(fèi)：17926.98元。

2、誤工費(fèi)：80.81元/天×（住院17天+休養(yǎng)90天）=8646.67元。

3、護(hù)理費(fèi)：17天×64元/天=1088元。

4、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)：17天×10元/天=170元。

5、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)：（住院17天+休養(yǎng)90天）×10元/天=1070元

6、交通費(fèi)：251.60元。

7、殘疾賠償金：5789元/年×6年=34734元。

8、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)（父）：20年×3912元/年×30%÷3人=7824元。

9、精神損害撫慰金：20000元。

10、鑒定費(fèi)：700元。

綜上所述，根據(jù)我國(guó)刑法相關(guān)規(guī)定以及公訴機(jī)關(guān)提交的有關(guān)證據(jù)，被告人XXX除應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任外，還應(yīng)承擔(dān)對(duì)原告的經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任。唯此，被告人的犯罪行為才能得到懲罰，被害人的權(quán)益才能得到保障，公平正義才能得以伸張。

以上代理意見敬請(qǐng)合議庭評(píng)議和采納。

代理人：XXX

二0一二年三月六日