第一篇：有限合伙之利弊分析

有限合伙之利弊分析朱義亭臨沂師范學(xué)院山東?9?9臨沂摘要隨著新《合伙企業(yè)法》的生效有限合伙將成為我國市場經(jīng)濟(jì)的又一主體。本文通過分析其利弊提出引導(dǎo)有限合伙健康發(fā)展的對策無論是對引導(dǎo)投資還是對有限合伙的規(guī)制而言都有十分重要的意義。關(guān)鍵詞有限合伙普通合伙人對策中圖分類號文獻(xiàn)標(biāo)識碼文章編號———收稿日期作者簡介朱義亭—男山東莒南人臨沂師范學(xué)院助教研究方向國際法和國際商法?！吨腥A人民共和國合伙企業(yè)法》已由中華人民共和國第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十三次會議于年月日修訂通過。這次修訂的最大特色是在該法第三章專門規(guī)定了“有限合伙”的內(nèi)容。這種介于普通合伙企業(yè)和有限責(zé)任公司之間的特殊企業(yè)形式既彌補(bǔ)了無限責(zé)任之不足又修正了有限責(zé)任之缺陷使得兩種責(zé)任形式得到了良好的融合其制度設(shè)計(jì)滿足了風(fēng)險(xiǎn)投資的內(nèi)在要求適應(yīng)了不同主體的需求促進(jìn)了風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)制的健全與完善必將成為風(fēng)險(xiǎn)投資的最佳法律組織形式。但是有限合伙在我國畢竟是新生事物深入分析其利弊無論是對引導(dǎo)投資還是對有限合伙的規(guī)制而言都有十分重要的意義。

一、有限合伙的起源與發(fā)展有限合伙是指至少由一名普通合伙人與至少一名有限合伙人組成的企業(yè)。前者對企業(yè)的債務(wù)負(fù)無限責(zé)任后者則只負(fù)有限責(zé)任即僅以其出資為限。一般認(rèn)為有限合伙起源于世紀(jì)在地中海地區(qū)出現(xiàn)的“卡孟達(dá)契約”?？线_(dá)契約是資本所有者以其商品或資本委托航海者代為買賣受托者以其自己的名義從事貿(mào)易活動(dòng)所獲之盈利依契約分配。這種契約后來演變?yōu)橛邢藓匣?。法國商法典于年首次對有限合伙作了?guī)定。年英國合伙法也規(guī)定了有限合伙年還制定了單行的《有限合伙法》年又頒布了《有限責(zé)任合伙法》。美國統(tǒng)一州法委員會于年通過了《統(tǒng)一有限合伙法》并先后在、和年對其進(jìn)行了修訂現(xiàn)已為大多數(shù)州所采納。與以上幾個(gè)國家相比我國在年頒布的《合伙企業(yè)法》未把有限合伙納入以適應(yīng)將來市場經(jīng)濟(jì)主體發(fā)展的需要不能不說是個(gè)缺憾。近些年來有限合伙在我國地方性立法中已露崢嶸。比如北京市政府年月頒布并實(shí)施了《中關(guān)村科技園區(qū)有限合伙管理辦法》杭州市政府于年出臺的《杭州市有限合伙管理暫行辦法》等等。于年月日實(shí)施的由對外經(jīng)貿(mào)部、科學(xué)技術(shù)部、國家工商行政管理總局、國家稅務(wù)總局、國家外匯管理局等部門聯(lián)合發(fā)布的《外商投資創(chuàng)業(yè)企業(yè)管理規(guī)定》也確認(rèn)了有限合伙的地位。地方立法和民事法規(guī)的大膽突破固然有違法治精神但從側(cè)面也反映出有限合伙為市場經(jīng)濟(jì)所肯定。

二、有限合伙的優(yōu)勢分析一有限合伙符合不同投資者的利益需求在投資活動(dòng)中投資基金的增值不僅源于金錢資本的投入而且需要智識資本的投入。擁有金錢資本的投資者往往缺乏專業(yè)知識和冒大風(fēng)險(xiǎn)逐大利的精神不愿承擔(dān)無限責(zé)任而風(fēng)險(xiǎn)投資家雖具有過人的智識、超前的眼光和承擔(dān)無限責(zé)任的勇氣但卻苦于沒有資金。有限合伙恰恰為這兩種社會角色提供了施展自己才能的舞臺精于經(jīng)營的風(fēng)險(xiǎn)投資家可以利用有限合伙最大限度地展現(xiàn)其管理才能只求利益不求管理的投資者同樣可以利用有限合伙滿足其金錢增值的需求。與之對比的是有限責(zé)任公司忽略了智識資本在價(jià)值創(chuàng)造中的能動(dòng)作用作為純粹管理者的公司經(jīng)理層由于利益驅(qū)動(dòng)力不足也無法發(fā)揮其最優(yōu)努力水平而普通合伙則沒有為保守的投資者提供“有限責(zé)任”之盾一旦投資失敗所帶來的宿州教育學(xué)院學(xué)報(bào)第卷?9?9第期年月無限連帶責(zé)任是投資者不愿接受的。二有限合伙有利于中小企業(yè)融資推動(dòng)專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)的發(fā)展通過設(shè)立有限合伙中小企業(yè)的普通合伙人可以通過有限合伙人籌措到企業(yè)發(fā)展所需的資金而有限合伙人可以使自己的資金找到一個(gè)新的投資渠道。有限合伙有利于民間資本流入中小企業(yè)有利于解決中小企業(yè)融資難的頑癥。在市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的國家都已明確了有限合伙的法律地位。有限合伙也給各國經(jīng)濟(jì)帶來了生機(jī)與活力。在我國加入世界貿(mào)易組織后鼓勵(lì)設(shè)立有限合伙企業(yè)也是推動(dòng)我國專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)發(fā)展的一項(xiàng)重大舉措。有限合伙主要適用于專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)比較典型的就是注冊會計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等。它解決的一個(gè)主要問題就是在這些專業(yè)人員執(zhí)業(yè)當(dāng)中如果某個(gè)或者幾個(gè)合伙人因?yàn)楣室饣蛑卮筮^失給合伙企業(yè)造成債務(wù)時(shí)這些責(zé)任人要承擔(dān)無限連帶責(zé)任。其他沒有責(zé)任的合伙人僅以在合伙企業(yè)中的出資為限來承擔(dān)責(zé)任。這樣有助于采取合伙制的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)不斷地?cái)U(kuò)大規(guī)模。三有限合伙設(shè)立程序簡單、組織結(jié)構(gòu)簡單在有限合伙發(fā)展過程中曾出現(xiàn)過與有限合伙相類似的一種組織形式———兩合公司。然而兩合公司發(fā)展到今天數(shù)量很少甚至有些國家根本不承認(rèn)其原因就在于公司的設(shè)立及治理結(jié)構(gòu)太復(fù)雜。相對而言合伙的設(shè)立及結(jié)構(gòu)極為簡化。從美國有限合伙法提交的證書就可以看出有限合伙的設(shè)立及其內(nèi)部管理極為簡單只需向州機(jī)關(guān)提交相關(guān)文件即可具體運(yùn)作一般按合伙協(xié)議進(jìn)行從而節(jié)約了行政開支靈活性也很強(qiáng)。四有限合伙避免了雙重征稅問題合伙的單一稅制是其相較公司而言的一個(gè)顯著優(yōu)勢。各國不向合伙企業(yè)征收企業(yè)所得稅而是直接向投資者征收個(gè)人所得稅從而降低了經(jīng)營成本相應(yīng)提高了投資回報(bào)率。對于有限合伙人而言要想獲得有限責(zé)任待遇、降低投資風(fēng)險(xiǎn)投資于有限責(zé)任公司或者股份有限公司亦無不可。投資于有限合伙的主要經(jīng)濟(jì)動(dòng)因在于合伙的稅收優(yōu)惠待遇要多于公司的稅收優(yōu)惠待遇。我國新《合伙企業(yè)法》第六條規(guī)定“合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得按照國家有關(guān)稅收規(guī)定由合伙人分別繳納所得稅?！倍凑瘴覈F(xiàn)行稅收規(guī)定合伙企業(yè)是不繳納企業(yè)所得稅的所以只有合伙企業(yè)的合伙人是納稅主體。五有限合伙人的知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)對無限合伙人形成有效制約有限合伙人對合伙債務(wù)承擔(dān)的有限責(zé)任是以不參加合伙的經(jīng)營為代價(jià)的他僅被視作一個(gè)投資者。因此一方面合伙經(jīng)營的業(yè)績直接影響他的經(jīng)濟(jì)利益另一方面普通合伙人在經(jīng)營管理過程中也有可能侵害到有限合伙人的利益。在這種情況下有限合伙人可以通過知情權(quán)、監(jiān)督權(quán)和訴訟權(quán)對無限合伙人行使有效的制約。如我國新《合伙企業(yè)法》第六十八條第二款規(guī)定“有限合伙人的下列行為不視為執(zhí)行合伙事務(wù)……六在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時(shí)向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟七執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時(shí)督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟?！睆倪@一規(guī)定可以看出有限合伙的二元結(jié)構(gòu)雖沒有公司機(jī)關(guān)的權(quán)力制衡架構(gòu)但同樣能對對股東和管理者產(chǎn)生激勵(lì)與約束效應(yīng)。這不僅對無限合伙人形成內(nèi)在自覺而且對有限合伙企業(yè)的穩(wěn)定性有重要保障意義。六有限合伙能讓投資者產(chǎn)生收益后迅速退出除合伙協(xié)議規(guī)定以外合伙權(quán)益可全部或部分轉(zhuǎn)讓。合伙權(quán)益的轉(zhuǎn)讓并不使有限合伙解散或使受讓人成為合伙人或行使他有權(quán)行使合伙人的權(quán)利。投資者在獲得高額回報(bào)的同時(shí)也在考慮如何退出投資企業(yè)投資新的企業(yè)。有限合伙的退出機(jī)制為投資者提供了方便的道路同時(shí)又可以不影響有限合伙的繼續(xù)存在。綜上隨著新《合伙企業(yè)法》的生效有限合伙憑借其自身優(yōu)勢必將成為我國眾多風(fēng)險(xiǎn)投資和中小企業(yè)融資的首要選擇。這一充滿活力的市場經(jīng)濟(jì)主體也必將在繁榮經(jīng)濟(jì)、完善社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的進(jìn)程中發(fā)揮不可替代的作用。

三、有限合伙的劣勢分析凡生一利必生一弊。有限合伙在擁有便利性、靈活性甚至高效率的同時(shí)也存在一定程度的盲目性、自發(fā)性和不安全性。首先無限合伙人行使管理決策權(quán)很容易導(dǎo)致其濫用權(quán)利。有限合伙主要以協(xié)議形式規(guī)范有限合伙人和普通合伙人的權(quán)利義務(wù)對普通合伙人沒有完善的監(jiān)督約束機(jī)制不能有效約束其行為。這一點(diǎn)在我國顯得尤為突出。因?yàn)橐勒蘸匣飬f(xié)議有限合伙人只出資分享利潤不參與合伙企業(yè)的管理普通合伙人獨(dú)立進(jìn)行投資決策而不必經(jīng)過有限合伙人的同意因此有限合伙人和普通合伙人對投資項(xiàng)目存在著高度的信息不對稱加之沒有內(nèi)部監(jiān)督約束機(jī)制宿州教育學(xué)院學(xué)報(bào)年月第卷?9?9第期如監(jiān)事會、董事會等很容易導(dǎo)致風(fēng)險(xiǎn)投資家損害投資者利益。其次有限合伙偏重于人合性使其對無限合伙人的信用要求更高。在有限合伙設(shè)立時(shí)投資者的投資主要是建立在對風(fēng)險(xiǎn)投資家的人身信任基礎(chǔ)之上的。而在我國普遍存在投資者對風(fēng)險(xiǎn)投資家的人身信用狀況不了解的情況。另外在我國由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌時(shí)期市場主體之間缺乏應(yīng)有的信用。因?yàn)殚L期以來我們的社會資源配置是靠行政命令、計(jì)劃調(diào)撥來實(shí)現(xiàn)的根本就沒有注意培育市場信用。這就很容易導(dǎo)致無限合伙人利用有限合伙進(jìn)行欺詐活動(dòng)不僅有害于投資者和債權(quán)人也有害于市場經(jīng)濟(jì)秩序。第三有限合伙人數(shù)有限、存續(xù)時(shí)間短難于籌集大量資本。有限合伙一般有最高人數(shù)限制且有限合伙人可隨意轉(zhuǎn)讓合伙權(quán)益與普通合伙人協(xié)議終止合伙。這樣一方面難以穩(wěn)定地籌集大量資本另一方面還會使那些潛在的投資者對有限合伙喪失信心。正因?yàn)槿绱擞邢藓匣镆话阒皇莿?chuàng)業(yè)投資項(xiàng)目在運(yùn)行初期采用的法律形態(tài)在項(xiàng)目成型并取得一定效益之后必然要轉(zhuǎn)化為有限責(zé)任公司或者股份公司尋求股票上市以達(dá)到獲得高額利潤和融資的目的。

四、引導(dǎo)有限合伙健康發(fā)展之對策一依照新《合伙企業(yè)法》關(guān)于有限合伙的規(guī)定引導(dǎo)和規(guī)范有限合伙的發(fā)展新《合伙企業(yè)法》增設(shè)有限合伙是完善社會主義市場經(jīng)濟(jì)主體立法的重要舉措它不僅在宏觀上為我國有限合伙的建立和健全提供了法律保障而且在微觀上解決了有限合伙的許多具體問題如有限合伙的設(shè)立、登記與出資有限合伙人、無限合伙人的權(quán)利與義務(wù)等等。我們應(yīng)依照新《合伙企業(yè)法》的規(guī)定嚴(yán)格執(zhí)行設(shè)立登記制度加大稅收優(yōu)惠對普通合伙人進(jìn)行有效監(jiān)督鼓勵(lì)中小型企業(yè)發(fā)展。相信通過新《合伙企業(yè)法》生效后對有限合伙的引導(dǎo)和規(guī)制我國的風(fēng)險(xiǎn)投資和高新產(chǎn)業(yè)必將迎來一個(gè)新的發(fā)展高峰國家經(jīng)濟(jì)必將得到更快更好的發(fā)展。二完善普通合伙人個(gè)人信用報(bào)告制度除了通過有限合伙協(xié)議的合理設(shè)計(jì)來約束普通合伙人外社會信用體系發(fā)揮著至關(guān)重要的作用。完善的個(gè)人信用報(bào)告制度可以使有限合伙人了解普通合伙人的信用狀況為有限合伙人選擇普通合伙人提供決策參考也提高了普通合伙人的違約成本從而對普通合伙人進(jìn)行有效約束。暢通融資渠道解決有限合伙資金短缺問題。由于有限合伙風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)不能像公司一樣通過公開發(fā)行股票募集資本只能從有限合伙人處獲得資本而有限合伙人的數(shù)量不可能像公開發(fā)行股票的公司的股東那么多這就要求有限合伙人提供的資本規(guī)模不能太小否則將無法開展業(yè)務(wù)。對此我們除了要打擊非法集資、借貸行為以外還應(yīng)該努力拓寬融資渠道。年美國對雇員退休收入保險(xiǎn)法案的“審慎人”條款該條款基本禁止養(yǎng)老金流向風(fēng)險(xiǎn)資本市場進(jìn)行了修改允許養(yǎng)老基金在不影響整個(gè)投資組合的安全時(shí)可投資于小的或新興的企業(yè)中這使養(yǎng)老基金逐漸成為風(fēng)險(xiǎn)資本的主要來源。筆者認(rèn)為我們可通過吸收發(fā)達(dá)國家的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)建立一種供中小型企業(yè)融通資金的有效模式。參考文獻(xiàn)陳業(yè)宏文杰對我國采取有限合伙創(chuàng)業(yè)投資的質(zhì)疑武漢大學(xué)學(xué)報(bào)尹潔論我國有限合伙法律制度的構(gòu)建安徽警官職業(yè)學(xué)院學(xué)報(bào)曹建明丁成耀國際商法引論上海華東理工大學(xué)出版社王全弟民法總論上海復(fù)旦大學(xué)出版社馮邦彥王煒清風(fēng)險(xiǎn)投資采用有限合伙制的宏觀環(huán)境分析———以美國為例經(jīng)濟(jì)前沿朱義亭有限合伙之利弊分析

第二篇：合伙企業(yè)的利弊分析

合伙企業(yè)的利弊分析

合伙經(jīng)營也是許多小型企業(yè)的常見模式，尤其是相對復(fù)雜的創(chuàng)業(yè)構(gòu)想。實(shí)際上，很多生意上了規(guī)模之后，通常都會進(jìn)行合伙經(jīng)營。因此，對于民營企業(yè)來說，合伙現(xiàn)象是很常見的。如今的市場基本上進(jìn)入買方市場，各種經(jīng)營類別都已經(jīng)有太多的企業(yè)在參與，因此市場競爭格外激烈。在這種市場大背景下，合伙創(chuàng)業(yè)或者強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合，就有了更多的吸引力。

1、合伙之所以能成為一種經(jīng)久不衰和廣受歡迎的企業(yè)模式，是因?yàn)楹匣镄问骄哂性S多優(yōu)點(diǎn)：

（1）合伙組織形式簡單，集資迅速靈活，創(chuàng)辦手續(xù)簡便且費(fèi)用很低。

（2）合伙內(nèi)部關(guān)系緊密，成員較穩(wěn)定，內(nèi)部凝聚力較強(qiáng)。

（3）合伙人負(fù)無限責(zé)任，雖增大了個(gè)人風(fēng)險(xiǎn)，但也有利于刺激合伙成員的責(zé)任心和鞏固合伙組織的信用。

（4）合伙不是納稅主體，也較少受政府干預(yù)和法規(guī)限制。實(shí)踐證明，合伙是創(chuàng)業(yè)的最好形式。美國的波音公司就是由合伙發(fā)展而來。

在現(xiàn)代，合伙不僅是個(gè)人集資創(chuàng)辦企業(yè)的形式，而且是企業(yè)之間經(jīng)營聯(lián)合的形式。比如我國民營經(jīng)濟(jì)最發(fā)達(dá)地區(qū)之一的溫州，目前有民營有限責(zé)任公司2萬多家，其中絕大部分為中小企業(yè)。但從數(shù)量上講，民營中小企業(yè)主要是以個(gè)人業(yè)主制企業(yè)和合伙制企業(yè)（溫州的股份合作制企業(yè)中大部分實(shí)質(zhì)上是合伙制企業(yè)）為主。

2、合伙經(jīng)營的優(yōu)勢非常明顯，具體說來，有以下幾點(diǎn)：

首先，資金的壓力較小。所謂合伙，就是一方的力量不強(qiáng)，因此合作創(chuàng)業(yè)，這是可以理解的。

其次，創(chuàng)業(yè)期間千頭萬緒，兩個(gè)人，甚至更多的人共同創(chuàng)業(yè)，則可以分工合作，可以促進(jìn)創(chuàng)建的進(jìn)程，并順利展開經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。

第三，合伙人各有特長和自有資源，因此可以取長補(bǔ)短，并各自負(fù)責(zé)特定的工作，可以實(shí)施較為復(fù)雜的創(chuàng)業(yè)構(gòu)想與計(jì)劃，規(guī)模也可以比單槍匹馬大很多，而發(fā)展速度上，也遠(yuǎn)遠(yuǎn)優(yōu)于單打獨(dú)斗的企業(yè)。

第四，合伙企業(yè)有較大實(shí)力，可以進(jìn)入起點(diǎn)相對較高的行業(yè)，也因此可以承擔(dān)較大的市場壓力與風(fēng)險(xiǎn)。

3、當(dāng)然，合伙經(jīng)營也有其不可避免的弊端：

首先，由于是幾個(gè)人共同創(chuàng)業(yè)，產(chǎn)權(quán)區(qū)分上，如果沒有精確的劃分，會有很大的隱患，在企業(yè)發(fā)展到一定時(shí)候，會對原始分配比例提出疑問，而又很難達(dá)成一致。

其次，付出與收益之間，并不是精確對應(yīng)。比如幾個(gè)人共同創(chuàng)業(yè)，每個(gè)人的能力、對企業(yè)的作用也有一定的差異，分工合作往往會加大差異，出現(xiàn)苦樂不均的現(xiàn)象。同時(shí)，利潤的分配往往是按照投資比例進(jìn)行分配，合伙人之間往往會有一定的想法，并影響工作的積極性。

第三，利潤被合伙人分配，往往十分有限，降低了創(chuàng)業(yè)經(jīng)濟(jì)利益的吸引力。

第四，合伙人在管理方面、企業(yè)發(fā)展、利潤分配等方面往往產(chǎn)生一定的矛盾，這是必然的現(xiàn)象，關(guān)鍵在于如何各司其職，分工合理。

第五，在創(chuàng)建期與營運(yùn)初期，本身企業(yè)就處于投入和虧損階段，但同時(shí)合伙人又必須支取一定的個(gè)人費(fèi)用，加大了資金的緊張程度。

第六，合伙對于人身的依賴非常高，假如特定合伙人的中途退出，對創(chuàng)建的事業(yè)是一種巨大的風(fēng)險(xiǎn)。

4、合伙協(xié)議及法律風(fēng)險(xiǎn)防范

在民營企業(yè)之間，由于產(chǎn)權(quán)機(jī)制、管理機(jī)制的自主性，兩個(gè)企業(yè)的合作，往往具有高效性，但也不可避免的失之于盲目與草率。而類似于這種合作往往形成在口頭上，即使形成書面合同，也是三言而語，沒有面面俱到。不理性、不規(guī)范的操作方式為合作雙方日后糾紛埋下隱患。

而具體到合伙實(shí)際，“一年合伙，兩年紅火，三年散伙”這種無奈情形，甚至成為了合作企業(yè)難以走出的怪圈，這一合作企業(yè)難以走出的怪圈，極大阻礙了民營企業(yè)的進(jìn)一步發(fā)展。因此，要避免此類事情發(fā)生，在合作之初合作人間不能重情輕法，初期就應(yīng)當(dāng)規(guī)范公司的各項(xiàng)制度，這樣既能使大家不傷感情，避免糾紛發(fā)生，也能使公司順利地發(fā)展壯大。此階段可以聘請律師代為擬定、審核公司的各項(xiàng)制度及相關(guān)協(xié)議，再由合伙人就具體條款提出修改建議。

（1）確定合伙之前的準(zhǔn)備工作

第一，合作前，理清自身的賬目。理清自身賬目，為的是在將來合作中，清析自己的投入，在發(fā)生爭議時(shí)能明確自己的權(quán)益。這點(diǎn)為很多人所忽略，糊里糊涂地投入，到合作終結(jié)清算時(shí)，便相互扯皮。

第二，認(rèn)真審查對方的資本實(shí)力。審查合作伙伴的資本實(shí)力，同時(shí)也是檢驗(yàn)對方的誠信。在合作中，對方如果實(shí)力不足而以實(shí)力雄厚的面目出現(xiàn)，不但增加將來生意上的風(fēng)險(xiǎn)，也容易發(fā)生爭執(zhí)。

第三，擬定合作協(xié)議。許多人合伙創(chuàng)業(yè)到最后總不免落得對簿公堂的原因，經(jīng)常是以前合條件未談妥寫明。合伙協(xié)議寫得愈清楚明白，對合伙人彼此的保護(hù)程度也就愈高。如有專業(yè)律師能協(xié)助合作協(xié)議的擬定，則更為合適，對于法律風(fēng)險(xiǎn)的防范也就能更為深入與全面。

（2）簽訂合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)注意的問題有：

第一，個(gè)人合伙可以起字號，依法經(jīng)核準(zhǔn)登記，在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營。合伙人應(yīng)當(dāng)對出資數(shù)額、盈余分配、債務(wù)承擔(dān)、入伙、退伙、合伙終止等事項(xiàng)，訂立書面協(xié)議。合伙人的權(quán)利有：①合伙事務(wù)的經(jīng)營權(quán)、決定權(quán)和監(jiān)督權(quán)，合伙的經(jīng)營活動(dòng)由合伙人共同決定，無論出資多少，每個(gè)人都有表決權(quán)；②

合伙人享有合伙利益的分配權(quán)；③合伙人分配合伙利益應(yīng)以出資額比例或者合同的約定進(jìn)行，合伙經(jīng)營積累的財(cái)產(chǎn)，歸合伙人共有；④合伙人有退伙的權(quán)利。合伙人的義務(wù)有：①按照合伙協(xié)議的約定維護(hù)合伙財(cái)產(chǎn)的統(tǒng)一；②分擔(dān)合伙的經(jīng)營損失和債務(wù)；③合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

第二，個(gè)人合伙的經(jīng)營活動(dòng)，由合伙人共同決定，合伙人有執(zhí)行或監(jiān)督的權(quán)利。合伙人可以推舉負(fù)責(zé)人。合伙負(fù)責(zé)人和其他人員的經(jīng)營活動(dòng)，由全體合伙人承擔(dān)民事責(zé)任。合伙的債務(wù)，由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。合伙人對合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。償還合伙債務(wù)超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人，有權(quán)向其他合伙人追償。

（3）合伙協(xié)議的主要內(nèi)容

第一，利潤分配與雙方的權(quán)利義務(wù)。說明分離利潤和分擔(dān)損失方式，具體事務(wù)的分擔(dān)，經(jīng)營過程中的合理支出比如每個(gè)合伙人每月的經(jīng)營成本的計(jì)算。

第二，投票權(quán)和決策權(quán)。一般而言，合伙人有同等投票權(quán)，這在涉及企業(yè)重大事務(wù)時(shí)具有非同小可的意義。第三，合理的分享利潤權(quán)。比如說明在合伙者即使生病或休假也有權(quán)分享利潤，但須作出一定的時(shí)間限制。這通常是會引發(fā)爭議的重大問題，需要在合伙協(xié)議中列明。

第四，撤資的條件和處理方法。比如當(dāng)合伙人離開公司，或合作公司解體時(shí)，每個(gè)合伙人資本份額如何估價(jià)，如何處理等等問題。

第五，訂立合理的財(cái)務(wù)制度。最為重要的是企業(yè)財(cái)務(wù)會計(jì)制度，對會計(jì)準(zhǔn)則達(dá)成協(xié)議或讓可靠的會計(jì)人員從事這一工作是極其重要的事情。對于不參加實(shí)際業(yè)務(wù)的合伙人，更要堅(jiān)持這一點(diǎn)，從而能從專業(yè)角度把握企業(yè)經(jīng)營的真實(shí)情況。

（4）合伙人法律風(fēng)險(xiǎn)防范的三點(diǎn)意識

第一，合伙人之間簽署《合伙協(xié)議》一定要遵循自愿原則和誠實(shí)信用原則。自愿原則和誠實(shí)信用原則是我國《民法通則》和《合同法》規(guī)定的從事民事行為和訂立合同必須遵循的基本原則，對于合伙雙方訂立合伙協(xié)議并不例外。這就要求合作者開展合伙時(shí)，彼此尊重對方的個(gè)人意愿，不能將自己的意志強(qiáng)加于對方，應(yīng)本著誠實(shí)信用原則，如實(shí)將自己的實(shí)際情況告知給對方，而不能采取隱瞞欺騙的手法，更不能在對方不知道本事務(wù)所和自己個(gè)人的有關(guān)情況時(shí)，在《合伙協(xié)議》中限制對方的權(quán)利、加大對方的義務(wù)，否則，一旦引起法律訴訟，人民法院將會以“不是出自本人真實(shí)意愿”和“顯失公平”為由，宣告該雙方簽署的《合伙協(xié)議》無效。

第二，合伙人一定要按照《合伙協(xié)議》的約定履行出資義務(wù)。不履行出資義務(wù)的合伙人在法律上是不能認(rèn)定其合伙人身份的。同樣，假如該合伙企業(yè)的所有合伙人都不履行出資義務(wù)的話，則該合伙企業(yè)的法律主體資格也是不被承認(rèn)，因而不受法律保護(hù)。因此，為了防止此類風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，合伙人應(yīng)該按照合伙協(xié)議的約定履行出資義務(wù)。

第三，“掛名合伙人”也要注意防范自己的法律風(fēng)險(xiǎn)。在實(shí)際案例中可以常見“掛名合伙人”現(xiàn)象，所謂“掛名合伙人”，是其不出資、不參與合伙會計(jì)師事務(wù)所的經(jīng)營管理，只是該企業(yè)形式上的合伙人，并不是真正合伙人或法定合伙人。鑒于此種地位，就有兩方面的法律風(fēng)險(xiǎn)存在，一是當(dāng)法定合伙人與“掛名合伙人”之間產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)利益糾紛時(shí)，“掛名合伙人”的地位由于得不到法律上的認(rèn)可，因而往往處于不利地位，自己的權(quán)益也不能得到法律上的保護(hù)。另一方面，“掛名合伙人”還會面臨利害關(guān)系人請求其與真正合伙人一并承擔(dān)連帶責(zé)任的法律訴訟風(fēng)險(xiǎn)，人民法院為了保護(hù)善意第三人的合法權(quán)益，往往會判決掛名合伙人與真正合伙人一樣對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

總之，合伙形式是我國民營企業(yè)制度中普遍存在的一種經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象，由于經(jīng)濟(jì)形勢發(fā)展變化迅疾，而相關(guān)法律制度上尚有不少空白，民營企業(yè)在實(shí)踐中應(yīng)該不斷摸索，在理論上也可以不斷吸納合理的合伙方式，從而靈活開展合伙事宜。比如有限合伙這一制度，在法律角度看，它在許多發(fā)達(dá)國家取得了長足的發(fā)展，并成為其民商法中一項(xiàng)重要的內(nèi)容。然而，對此，我國此方面的立法至今還很落后，這是我國企業(yè)制度中的一個(gè)缺憾。也在一定程度上抑制了我國民營經(jīng)濟(jì)多樣化、規(guī)范化發(fā)展。隨著我國民營經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，我國應(yīng)適時(shí)進(jìn)行有限合伙立法，引進(jìn)有限合伙企業(yè)制度。而在市場經(jīng)濟(jì)主體的民營企業(yè)，在實(shí)踐中摸索探尋一條合理高效的合伙之道，將更有效率。

第三篇：有限合伙企業(yè)制度的適用分析

有限合伙企業(yè)制度的適用分析

我國現(xiàn)行的《合伙企業(yè)法》確立了有限合伙制度，但是多年以來，這一新的企業(yè)組織形式并沒有得到有效的利用，這與當(dāng)初有限合伙制度確立的目的不無關(guān)系。制定有限合伙制度的初衷是為了提供給風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)在企業(yè)組織形式上更多的選擇權(quán)，促進(jìn)風(fēng)險(xiǎn)投資在中國的發(fā)展。基于此形勢，現(xiàn)本文對此種企業(yè)組織形式加以分析，以供適用。

一、有限合伙的概述

有限合伙企業(yè)制度是為了使我國的市場經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，不斷的成長，而從英美法系國家引入的一項(xiàng)企業(yè)組織制度。

（一）有限合伙的定義

有限合伙是指一名以上普通合伙人與一名以上有限合伙人所組成的合伙。雖然在表面上及一些具體程序與做法上，它是介于合伙與有限責(zé)任公司之間的一種企業(yè)形式，但必須強(qiáng)調(diào)的是，在本質(zhì)上它是合伙的特殊形式之一，而不是公司。

（二）有限合伙的本質(zhì)

在《合伙企業(yè)法》第二條第三款規(guī)定“有限合伙企業(yè)是由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！?該種合伙企業(yè)不同于普通合伙企業(yè)，由普通合伙人與有限合伙人組成，前者負(fù)責(zé)合伙的經(jīng)營管理，并對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)

任，后者不執(zhí)行合伙事務(wù)，僅以其出資額為限對合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。相對于普通合伙企業(yè)，有限合伙企業(yè)允許投資者以承擔(dān)有限責(zé)任的方式參加合伙成為有限合伙人，有利于刺激投資者的積極性。并且，可以使資本與智力實(shí)現(xiàn)有效的結(jié)合，即擁有財(cái)力的人作為有限合伙人，擁有專業(yè)知識和技能的人作為普通合伙人，這樣使資源得到整合，對市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展起到積極的促進(jìn)作用。

二、有限合伙的優(yōu)勢與劣勢

立法者為了促進(jìn)我國高新科技企業(yè)、風(fēng)險(xiǎn)投資領(lǐng)域的發(fā)展，經(jīng)過再三的調(diào)研、考究、論證才得以引入有限合伙企業(yè)這項(xiàng)制度，大大豐富了我國的企業(yè)組織形式。但是每一項(xiàng)制度都不是完美的，我們必須用辯證的態(tài)度來審視其所具有的優(yōu)勢與劣勢。

（一）有限合伙的優(yōu)勢

1、無注冊資本金的要求。我國《公司法》對出資人負(fù)有限責(zé)任的有限責(zé)任公司和股份有限公司均作了最低資本金的限制，而合伙企業(yè)則無此限制。

2、企業(yè)結(jié)構(gòu)相對簡單?，F(xiàn)在的有限合伙制主要適用于基金。而有限合伙制基金一般是1個(gè)普通合伙人（也有2個(gè)普通合伙人的，但不多，一般屬于兩個(gè)投資機(jī)構(gòu)合作的性質(zhì)），其他則為有限合伙人，全體合伙人的數(shù)量不能超過50人，普通合伙人同時(shí)也擔(dān)任基金的管

理人，負(fù)責(zé)基金的日常運(yùn)作，其身份一般是投資管理類型的公司，而有限合伙人則是指一般意義上的投資者。

3、運(yùn)營成本相對較低。運(yùn)營成本包括稅務(wù)成本、日常經(jīng)營成本、監(jiān)督成本等。有限合伙制能最大限度降低運(yùn)營成本，相應(yīng)提高資本收益。在有限合伙企業(yè)的運(yùn)營過程中，由于有限合伙企業(yè)不具有法人資格，故其不需要繳納企業(yè)所得稅，其主要的需繳納的稅種為營業(yè)稅，此處大大的節(jié)約了企業(yè)的運(yùn)營成本。

4、內(nèi)部關(guān)系緊密，決策效率高。有限合伙企業(yè)具有人合兼資合的性質(zhì)。故在此處完全吸收了合伙企業(yè)的人合性及公司制的資合性。出于其人合性，相對公司制，內(nèi)部關(guān)系相對緊密，從而有利于其決策的效率性。

5、分配機(jī)制靈活。有限合伙的收益或利潤分配完全由合伙人之間自由約定，不受出資比例的限制。

（二）有限合伙的劣勢

1、自身缺陷。一方面，內(nèi)部資料的不透明。由于有限合伙人一般不享有合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)，在有限合伙的實(shí)際運(yùn)行過程中，普通合伙人與有限合伙人之間存在著嚴(yán)重的信息不對稱。有限合伙人只享有有限的知情權(quán)，監(jiān)督能力和監(jiān)督條件受限，不容易對普通合伙人進(jìn)行有效的監(jiān)管。同時(shí)，當(dāng)有限合伙人發(fā)現(xiàn)普通合伙人濫用權(quán)利，雖然可以采取訴訟的方式進(jìn)行救濟(jì)，但該種方式畢竟是事后救濟(jì)途徑，有限合伙人可以采取的即時(shí)有效措施不足。另一方面，信息不公開。盡管這對于有限合伙及其合伙人而言是有限合伙的優(yōu)勢，但是從債權(quán)人保護(hù)的角度來說，這恰恰是有限合伙的劣勢。

2、外部不足。我國在引入此項(xiàng)制度的同時(shí)，并沒有完全的建立相應(yīng)的制度，來健全及保護(hù)此項(xiàng)制度的健康運(yùn)行。一方面，表現(xiàn)在立法方面。對有限合伙企業(yè)制的法律規(guī)定相對較為宏觀，有很多的細(xì)節(jié)并沒有詳細(xì)規(guī)定，比如出資形式、退出程序方面，規(guī)定的不是很合理，不利于司法適用。另一方面，表現(xiàn)在司法方面。由于立法不夠清晰，要想在司法方面來彌補(bǔ)，這完全失去了法律的意義。故在現(xiàn)有的司法體系下，難以完全保障有限合伙企業(yè)的健康運(yùn)行。

綜上所述，有限合伙企業(yè)有其優(yōu)勢的一方面，比如由于企業(yè)只是由少數(shù)普通合伙人經(jīng)營管理并承擔(dān)無限責(zé)任，就具有更高的約束紀(jì)律，可以保持企業(yè)結(jié)構(gòu)簡單、管理費(fèi)用低、內(nèi)部關(guān)系緊密及決策效率高等；也有其劣勢的一方面，內(nèi)部資料不透明，信息不公開等。如需適用此項(xiàng)制度，須權(quán)衡其利弊。

三、有限合伙與有限責(zé)任公司制的比較分析

企業(yè)的組織形式主要有個(gè)人獨(dú)資制、合伙制、公司制。為了突出重點(diǎn)，現(xiàn)只對有限合伙與有限責(zé)任公司制①做出比較，以供參考。

（一）稅負(fù)成本

從稅負(fù)成本上看，有限合伙不具有法人資格，非納稅主體。只需投資者繳納所得稅。有限責(zé)任公司具備法人資格，繳納企業(yè)所得稅基金投資人繳納個(gè)人所得稅，稅負(fù)較高。①有限責(zé)任公司指由兩個(gè)以上、五十個(gè)以下的股東共同出資，每個(gè)股東以其所認(rèn)繳的出資額對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)組織。

（二）管理費(fèi)用

有限合伙事先合同約定費(fèi)用，管理費(fèi)用基本比較確定。而有限責(zé)任公司按財(cái)務(wù)制度開支，正常的費(fèi)用均需支出，會存在將不合理的費(fèi)用合理化支出，使管理費(fèi)用增加。

（三）治理結(jié)構(gòu)

有限責(zé)任公司的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離，有限合伙制所有權(quán)、經(jīng)營權(quán)、管理權(quán)三者合一。所以說，有限合伙制的治理結(jié)構(gòu)決定了其成本很低。

（四）激勵(lì)機(jī)制

從激勵(lì)機(jī)制上講，有限合伙制采取管理費(fèi)加業(yè)績報(bào)酬提成的方式，有效地降低了成本。而公司制則不具備此有點(diǎn)，導(dǎo)致運(yùn)作成本較高。

四、結(jié)語

市場經(jīng)濟(jì)是法治經(jīng)濟(jì)，法治經(jīng)濟(jì)的第一個(gè)要求就是所有的主體在交易中處于一個(gè)平等的地位，并且是保持意思自治。沒有意思自治，就沒有真正的私法和真正的市場經(jīng)濟(jì)。有限合伙企業(yè)形式的選擇是基于合伙人的意思自治，只要不違反法律設(shè)定的強(qiáng)制性規(guī)定或者違反法律強(qiáng)制性規(guī)定時(shí)有相應(yīng)的責(zé)任承擔(dān)方式為保證，設(shè)立有限合伙企業(yè)就既滿足了出資人的愿望，又與社會經(jīng)濟(jì)的需要相適應(yīng)。

第四篇：綠地集團(tuán)采用有限合伙取得企業(yè)控制權(quán)之分析

綠地集團(tuán)采用有限合伙取得企業(yè)控制權(quán)之分析

一、法律問題

綠地集團(tuán)是如何采用層疊的有限合伙安排，以一個(gè)注冊資本為10萬元的新公司控制約190億元的資產(chǎn)及其分析和評價(jià)。

二、客觀事實(shí)

1、上海格林蘭投資管理有限公司（下稱“格林蘭投資”）成立

2014年1月27日，由43位自然人股東（綠地集團(tuán)管理層成員）投資的上海格林蘭投資管理有限公司成立，注冊資本為10萬元，法定代表人是張玉良（綠地集團(tuán)董事長兼總經(jīng)理）。

2、“上海格林蘭壹投資管理中心（有限合伙）”至“上海格林蘭叁拾貳投資管理中心（有限合伙）”成立（以下簡稱“小有限合伙”）

2014年2月，32個(gè)小有限合伙成立，其中每個(gè)企業(yè)均由不超過49名自然人作為有限合伙人，格林蘭投資作為唯一的普通合伙人而設(shè)立。其中格林蘭投資只在每個(gè)企業(yè)象征性出資1000元，在32家企業(yè)共出資3.2萬元，32家企業(yè)的有限合伙人是1997年成立的上海綠地持股會全體會員，出資為持股會會員的股權(quán)。

3、上海格林蘭投資（有限合伙）的成立（下稱“大有限合伙”）以及對上海綠地職工持股會的吸收合并

2014年2月19日，大有限合伙在上海成立，其合伙人總數(shù)為33，其中只有格林蘭投資是企業(yè)法人且為大有限合伙唯一的普通合伙人，另外32名合伙人為上文所述的32家小有限合伙。總共出資額為3,766.55萬元，其中格林蘭投資出資6.8萬元，32個(gè)小合伙企業(yè)合計(jì)出資3,759.74萬元。

根據(jù)2014年3月17日《上海金豐投資股份有限公司第七屆董事會第四十五次會議決議公告》，大有限合伙已與上海綠地（集團(tuán)）有限公司職工持股會（“職工持股會”）簽署《吸收合并協(xié)議》。根據(jù)該協(xié)議，吸收合并完成后，職工持股會解散，由大有限合伙作為綠地集團(tuán)股東，繼受職工持股會的全部資產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)及其他一切權(quán)利、義務(wù)。自吸收合并完成之日起，將由大有限合伙取代職工持股會參與本次重大資產(chǎn)重組。

根據(jù)《金豐投資重大資產(chǎn)置換及發(fā)行股份購買資產(chǎn)暨關(guān)聯(lián)交易預(yù)案》（下稱“重組預(yù)案”），“本次交易中，擬注入資產(chǎn)的預(yù)估值為655億元”，則大有限合伙所持新公司28.83%的股權(quán)，對應(yīng)的資產(chǎn)價(jià)值則為188.8365億元。

三、法律分析

1、綠地集團(tuán)管理層通過格林蘭投資實(shí)現(xiàn)對190億元資產(chǎn)控制的法律依據(jù)

根據(jù)《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第六十七條的規(guī)定，“有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。執(zhí)行事務(wù)合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務(wù)的報(bào)酬及報(bào)酬提取方式?！币虼耍?2個(gè)小有限合伙的管理控制權(quán)全部集中在唯一的普通合伙人格林蘭投資手中，格林蘭投

資僅僅出資3.2萬元便控制了3759.74萬元的員工持股權(quán)。同樣，大有限合伙的管理控制權(quán)全部集中在唯一的普通合伙人格林蘭投資手中，這樣，綠地集團(tuán)管理層通過格林蘭投資僅10萬元出資控制了3766.55萬元持股權(quán)，乃至對應(yīng)的擬注入資產(chǎn)值約190億元。

2、本次重組構(gòu)成重大資產(chǎn)重組及其審核

根據(jù)《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第九條的規(guī)定，“中國證監(jiān)會在發(fā)行審核委員會中設(shè)立上市公司并購重組審核委員會（以下簡稱并購重組委），以投票方式對提交其審議的重大資產(chǎn)重組申請進(jìn)行表決，提出審核意見”；第十一條的規(guī)定，“上市公司及其控股或者控制的公司購買、出售資產(chǎn)，達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，構(gòu)成重大資產(chǎn)重組：

（一）購買、出售的資產(chǎn)總額占上市公司最近一個(gè)會計(jì)經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到50%以上”。因此，金豐投資作為上市公司，本次重組構(gòu)成重大資產(chǎn)重組，需要報(bào)證監(jiān)會審核。

3、大有限合伙吸收合并職工持股會的法律原因

根據(jù)《中國證券監(jiān)督管理委員會關(guān)于職工持股會及工會能否作為上市公司股東的復(fù)函》以及《關(guān)于職工持股會及工會持股有關(guān)問題的法律意見》，中國證監(jiān)會對職工持股會的態(tài)度是職工持股會“不再具有法人資格”“不能成為公司的股東”；在處理方法上，“對已上市公司而言，在受理其再融資申請時(shí)，應(yīng)要求發(fā)行人的股東不存在職工持股會及工會；對擬上市公司而言，受理其發(fā)行申請時(shí)，應(yīng)要求發(fā)行人的股東不屬于職工持股會及工會持股，同時(shí)，應(yīng)要求發(fā)行人的實(shí)際控制人不屬于職工持股會及工會持股”。且持有綠地股權(quán)的員工達(dá)到982人之多，已經(jīng)超過未上市股份公司200個(gè)股東的限制。因此綠地要開始上市進(jìn)程，首先要清理完成職工持股會。

三、風(fēng)險(xiǎn)及評價(jià)

1、本次重組的優(yōu)點(diǎn)及評價(jià)

大有限合伙吸收合并職工持股會，以解決其尷尬的地位所帶來的負(fù)面影響

如上文所述，中國證監(jiān)會對職工持股會的態(tài)度不利于綠地集團(tuán)借殼上市的進(jìn)程，因此綠地集團(tuán)安排大有限合伙吸收合并職工持股會并且取代職工持股會參與本次重大資產(chǎn)重組，這樣既能解決職工持股會的尷尬地位，又不影響員工的持股權(quán)益（將982名員工的持股權(quán)益打包成32份并放入小有限合伙）。

職工持股會作為歷史遺留問題，一直是綠地集團(tuán)管理層和上海國資委博弈的問題所在，直到十八屆三中全會強(qiáng)調(diào)混合所有制經(jīng)濟(jì)，在新一輪上海國資改革中，中共上海市委員會、上海市人民政府公布的《關(guān)于進(jìn)一步深化上海國資改革促進(jìn)企業(yè)發(fā)展的意見》明確要積極發(fā)展混合所有制經(jīng)濟(jì)。綠地集團(tuán)的重組交易取得上海國資委的支持，得以順利進(jìn)行。

綠地集團(tuán)管理層以10萬元投資控制190億元的資產(chǎn)乃至整個(gè)金豐投資

如上文所述，綠地集團(tuán)通過大小有限合伙的精心安排，最終達(dá)到了其管理層通過投資10萬元而控制了190億元資產(chǎn)的目的。另外，根據(jù)《重組預(yù)案》，上海市國資委合計(jì)持股比例沒超過50%，不能對金豐投資形成控制；此外，上海地產(chǎn)集團(tuán)和上海城投總公司是兩家相互獨(dú)立的主體，其作為財(cái)務(wù)投資人將來并不會實(shí)質(zhì)性介入金豐投資的日常經(jīng)營管理，而剔除上海國資委投資人的持股比例后，金豐投資第一大股東即為大有限合伙，其背后是綠地集團(tuán)管理層。因

此，綠地集團(tuán)管理層控制了190億元的資產(chǎn)，乃至整個(gè)金豐投資。

2、本次重組的風(fēng)險(xiǎn)及評價(jià) 審批風(fēng)險(xiǎn)

如上文所述，本次重組構(gòu)成重大資產(chǎn)重組，需要經(jīng)過證監(jiān)會的審核。另外，根據(jù)《重組預(yù)案》，本次重組的正式方案需經(jīng)上市公司董事會審議通過，需公司股東大會表決通過本次交易正式方案，交易標(biāo)的作價(jià)所依據(jù)的評估結(jié)論需經(jīng)有權(quán)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門核準(zhǔn)備案，公司就上述事項(xiàng)取得相關(guān)通過或核準(zhǔn)的時(shí)間也存在不確定性，因此，本次重組存在無法獲得批準(zhǔn)的風(fēng)險(xiǎn)。

有限合伙本身的風(fēng)險(xiǎn)

雖然按照《合伙企業(yè)法》第六十七條的規(guī)定，“有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)”；第六十八條的規(guī)定，“有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)”，但重組過程中設(shè)立的共33家有限合伙企業(yè)的有限合伙人眾多，仍然可能存在轉(zhuǎn)讓合伙財(cái)產(chǎn)、出質(zhì)財(cái)產(chǎn)、違反法律對外代表合伙企業(yè)進(jìn)行交易等有可能損害合伙企業(yè)利益的行為，乃至對普通合伙人格林蘭投資的財(cái)產(chǎn)權(quán)益造成威脅。此外，合伙企業(yè)具有強(qiáng)烈的“人合性”，33家合伙企業(yè)中任何合伙人之間的矛盾可能會對企業(yè)乃至普通合伙人格林蘭投資造成不良影響。

總體來講，綠地集團(tuán)本次重組交易是很成功的，在謀求借殼上市的過程中，既解決了職工持股會的尷尬地位，又沒有影響職工權(quán)益，而且以極少的投資換來了對巨大資產(chǎn)的控制權(quán)。但是，本次重組及結(jié)果由一些特定條件促成的，比如上海國資委的支持，而綠地集團(tuán)最終實(shí)現(xiàn)對金豐投資的實(shí)際控制也基于金豐投資的股權(quán)不集中且其他股東大部分為純粹財(cái)務(wù)投資人而不參與企業(yè)的實(shí)際運(yùn)營等原因。因此在股權(quán)情況較復(fù)雜的其他企業(yè)內(nèi)，純粹依靠復(fù)制綠地集團(tuán)有限合伙的安排來獲得對企業(yè)的控制權(quán)可行性并不大，但在安排員工持股方面該重組架構(gòu)是存在借鑒意義的。

第五篇：有限合伙基礎(chǔ)知識

國際私募投資基金最佳組織形式:

有限合伙制度源于英美法系，它是指由普通合伙人和有限合伙人共同組成的合伙組織，在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中發(fā)揮著靈活高效的作用。

有限合伙企業(yè)是普通合伙人與有限合伙人共同組成合伙，其中普通合伙人出資出力，參與經(jīng)營管理，對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任;有限合伙人只提供資金，不直接參與決策和經(jīng)營，以其出資為限承擔(dān)有限責(zé)任。

什么是普通合伙人(GP)：

一類合伙人作為真正的管理者，只投入極少部分資金，但全權(quán)負(fù)責(zé)經(jīng)營管理，并要承擔(dān)無限責(zé)任，稱為普通合伙人。

什么是有限合伙人(LP)：

一類合伙人作為真正的投資者，投入絕大部分資金，但不得參與經(jīng)營管理，并且只以其投資的金額承擔(dān)有限責(zé)任，稱為有限合伙人。

有限合伙是風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)的最佳組織模式:

在有限合伙中，既有人合因素又有資合因素，它承載了無限責(zé)任和有限責(zé)任兩種責(zé)任形式，既能擴(kuò)大融資渠道，又能積極防范“道德危險(xiǎn)因素”的出現(xiàn)，可以有效地解決公司制風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)的弊端，從而在高風(fēng)險(xiǎn)、高回報(bào)的風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)中發(fā)揮積極作用，成為風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)的最佳組織形式。具體來說，有限合伙制風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)具有以下優(yōu)越性：

1.具有良好的激勵(lì)機(jī)制。有限合伙的激勵(lì)機(jī)制在于利益捆綁。有限合伙制通常規(guī)定，普通合伙人出資1%，而取得風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)收益的20%，有限合伙人出資99%，而取得風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)收益的80%。這種制度安排，比較充分地考慮了對風(fēng)險(xiǎn)投資家的利益激勵(lì)，為了追求自身利益，風(fēng)險(xiǎn)投資家將盡全力爭取成功。

2．具有良好的約束機(jī)制。在有限合伙制中，有限合伙人對普通合伙人的約束是多方面的：一是風(fēng)險(xiǎn)投資家作為普通合伙人出資1％，但對債務(wù)負(fù)有無限連帶責(zé)任，這正與現(xiàn)代企業(yè)理論所強(qiáng)調(diào)的企業(yè)的控制權(quán)和剩余索取權(quán)應(yīng)盡可能地匹配的原理相吻合，極大弱化管理者的道德風(fēng)險(xiǎn)，約束其隨意性投資行為；二是普通合伙人聲譽(yù)的約束。由于合伙期限一般只有10年，普通合伙人要想不斷地籌集資金，就要努力地保持自己的聲譽(yù)，他就要不斷地創(chuàng)造出成功的業(yè)績，以保持聲譽(yù)，彰顯能力；三是有限合伙制實(shí)行報(bào)告制度。即管理人須定期向有限合伙人報(bào)告機(jī)構(gòu)運(yùn)作情況，這也在一定程度上對風(fēng)險(xiǎn)投資家起到控制作用；四是投資者優(yōu)先回報(bào)條款的約束。為了保護(hù)有限合伙人的利益，在合伙協(xié)議中，加入了給投資者優(yōu)先回報(bào)的條款，這個(gè)條款規(guī)定在普通合伙人收到利潤分配之前，允許投資者先收回某個(gè)固定比率的回報(bào)。為防止普通合伙人的過度風(fēng)險(xiǎn)投資，協(xié)議中還可規(guī)定單個(gè)項(xiàng)目的投資額占資本總額的最大比例。

3．有限合伙制可以降低代理風(fēng)險(xiǎn)。私人權(quán)益資本市場和處于創(chuàng)業(yè)階段的高科技企業(yè)一樣，具有高度的信息不對稱性和不確定性，并由此引發(fā)出代理問題。有限合伙制能通過投資者，風(fēng)險(xiǎn)資本家和風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)家之間責(zé)、權(quán)、利的基礎(chǔ)制度安排和它們之間一系列激勵(lì)與約束的契約連接來有效地降低代理風(fēng)險(xiǎn)，保障投資者的利益。從這個(gè)意義講，有限合伙制投資機(jī)構(gòu)的出現(xiàn)也有其必然性。

4．有限合伙制可以降低運(yùn)作成本。對于風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)的投資者而言，有限合伙十分有效地降低了其運(yùn)作成本。一是由于有限合伙不是稅法上的納稅主體，當(dāng)有限合伙形式的風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)投資于風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)并取得盈利時(shí)，它無須就該盈利繳納所得稅、利得稅或其他稅，只是投資者從機(jī)構(gòu)取得的相

應(yīng)利潤中繳納所得稅，這就使投資者避免了重復(fù)納稅；二是從日常管理費(fèi)用的支出來看，由于有限合伙協(xié)議是一種自由合同，當(dāng)事人可以通過協(xié)商約定雙方都滿意的權(quán)利義務(wù)條件，即可以通過合理確定風(fēng)險(xiǎn)投資家從合伙中抽取的固定比例，來事先固定其成本，因而管理費(fèi)用也是可控的。

5．有限合伙是投資者與專業(yè)人員的最佳組合。投資者希望找到可信賴的經(jīng)營專才實(shí)現(xiàn)資本增值，創(chuàng)造投資回報(bào)，而懂經(jīng)營、善管理的經(jīng)營專才對資金望眼欲穿。有限合伙使其緊密結(jié)合，建立起互相信賴的機(jī)制，避免合伙企業(yè)的共同管理易引起的職責(zé)不清、管理混亂的缺陷，從而充分實(shí)現(xiàn)資本效益的最大化。

有限合伙制作為風(fēng)險(xiǎn)投資基金運(yùn)作的有效組織形式，是我國風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)迅速發(fā)展的客觀要求，我們應(yīng)當(dāng)順應(yīng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展的客觀需要，借鑒國外經(jīng)驗(yàn)，構(gòu)建完善的有限合伙制風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)。