第一篇:行政法與行政訴訟法-行測2
1、行政法的法源的形式有哪些?行政法的法源即行政法的淵源,是指行政法的外部表現(xiàn)形式。根據(jù)制定主體、效力等級以及制定程序的差別,行政法的法源可以分為:①憲法②法律③行政法規(guī)和部門規(guī)章④地方性法規(guī)和地方行政規(guī)章、自治條例和單行條例⑤與行政法有關的法律解釋⑥行政法的其他淵源。
2、行政法的作用?①保障行政權(quán)有效行使,促進行政主體依法行政,提高行政效率。②貫徹實施憲法、推動民主政治進程,保障公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益。③促進經(jīng)濟文化建設,保護社會經(jīng)濟、文化秩序,促進社會主義精神文明建設。
3、行政法的基本原則有哪些內(nèi)容?行政法基本原則的內(nèi)容有:1)行政合法性原則,這是行政法治原則的核心內(nèi)容。它是指行政權(quán)力的設立、行使、運用必須依據(jù)法律,符合法律要求,不能與法律相抵觸。行政主體必須嚴格遵守行政法律規(guī)范,不得享有行政法規(guī)范以外的特權(quán)。違法行政行為依法應予以追究,違法行政主體應承擔相應的法律責任。其具體要求包括三方面:①任何行政職權(quán)都必須基于法律的授予才能存在。②任何行政職權(quán)的行使都應依據(jù)法律、遵守法律,不得與法律相抵觸。③任何行政職權(quán)的授予和委托及其運用都必須具有法律依據(jù),符合法律宗旨。2)行政合理性原則,這是行政法治原則的另一個重要內(nèi)容。它是指行政機關不僅應當按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類和幅度范圍作出行政決定,而且要求這種決定應符合法律的意圖和精神,符合公平正義等法律理性。其具體要求包括三方面:①行政行為的動因應符合法律目的。②行政行為應建立在正當考慮的基礎上,要有正當?shù)膭訖C。③行政行為的內(nèi)容應合乎情理,即應符合事情的常規(guī)或規(guī)律。
4、什么是行政法基本原則?行政法的基本原則就是貫穿于全部行政法律規(guī)范之中的,調(diào)整和決定行政主體全部行為的基本準則。它是國家行政管理活動中必須遵循的共同準則。無論是制定行政法律規(guī)范,還是實施行政管理行為、執(zhí)行行政法律規(guī)范,都必須遵循行政法的基本原則。其特點是具有普遍性、基礎性、和自身的特殊性。
5、政法基本原則的概念和特點行政法的基本原則就是貫穿于全部行政法律規(guī)范之中,調(diào)整和決定行政主體全部行為的基本準則。特點有1)具有普遍性。它貫穿于行政立法、行政執(zhí)法、行政司法等全部行政法制活動和全部行政法規(guī)范之中2)具有基礎性。它是行政法中的其他原則和規(guī)則產(chǎn)生的前提和基礎3)具有自身的特殊性。它反映出行政法律規(guī)范不同于其他法律規(guī)范的本質(zhì)特征
6.行政主體的特征是什么?①行政主體是享有國家行政權(quán)力,實施行政活動的組織。這是行政主體與其他國家機關、組織的區(qū)別所在。②能以自己的名義行使行政權(quán)的組織。這是行政主體與行政機關內(nèi)部的組成機構(gòu)和受行政機關委托執(zhí)行某些行政管理任務的組織的區(qū)別。③能夠獨立對外承擔其行為所產(chǎn)生的法律責任的組織。這是行政主體具有獨立法律人格的具體表現(xiàn),也是一個組織成為行政主體的必備條件。
7.行政職權(quán)的特征是什么?①強制性。行政職權(quán)是法定權(quán)力,具有國家強制力。②不可處分性。行政職權(quán)體現(xiàn)著國家意志,未經(jīng)法律許可,不得轉(zhuǎn)移或放棄,不得自由轉(zhuǎn)讓或處分。③職權(quán)與職責的統(tǒng)一性。行政主體的職權(quán)與職責是一個事物的兩個方面,行使職權(quán)也就是履行職責。
8、試述行政職權(quán)的內(nèi)容?行政職權(quán)是國家行政權(quán)的表現(xiàn)形式,是行政主體實施國家行政管理活動的權(quán)能。其主要內(nèi)容有:①行政立法權(quán)。②行政許可權(quán)。③行政確認權(quán)。④行政檢查權(quán)。⑤行政獎勵權(quán)。⑥行政物質(zhì)幫助權(quán)。⑦行政處罰權(quán)。⑧行政強制執(zhí)行權(quán)。⑨行政合同的簽訂權(quán)。⑩行政復議權(quán)。
9.國家行政機關有哪些特征?①是具有國家強制性質(zhì)的社會組織;②是具有較強的執(zhí)行色彩的組織;③是按照一定的層次和結(jié)構(gòu)組織起來并按照科學方法依法進行活動的組織。
10.行政機關組織法所包含的基本內(nèi)容是什么?行政機關組織法是規(guī)定行政機關任務、地位、職責、組成與編制等的法律規(guī)范的總稱。它所包含的基本內(nèi)容有:法律依據(jù);隸屬關系;職責權(quán)限;任職期限;機構(gòu)設置;人員編制;其他事項。
11、行政職務關系的消滅主要有哪幾種情況死亡;喪失國籍;辭退;辭職;開除公職;被判刑罰;離休、退休
12、行政機關的設置原則?1)適應需要原則,即適應經(jīng)濟和社會發(fā)展的需要。(2)精簡原則。當前和今后仍然應當用最少的人辦最多最好的事。(3)高效率原則。行政上的高效率,就是用最少的時間來完成最多的工作,以最少的消耗獲得最大的效益。(4)依法設置原則。行政機關肩負著管理國家行政事務的職能,它本身成立的合法與否,將直接影響其地位和作用。
13.行政職務關系變更的情況有哪些?罷免;撤職;辭去領導職務;免職;降職;轉(zhuǎn)職;調(diào)職;升職;其他如輪換,掛職鍛煉等情形。
14.行政職務關系產(chǎn)生的主要程序有哪些?①選任。即由權(quán)力機關通過選舉產(chǎn)生行政職務。②委任。即有權(quán)機關任命公民擔任行政公職。③調(diào)任。政府部門的一般工作人員由人事部門直接調(diào)任。④聘任。即行政機關通過招聘渠道吸收工作人員。15.簡述劃分個人行為與機關行為的標準?公務員的行為以所屬機關作出的,屬于機關行為;以自己名義作出的,屬個人行為。②公務員的行為是在他的指責范圍內(nèi)作出的,屬于機關行為;如果超越職責范圍,必須結(jié)合第一標準和第三標準進行。③公務員的行為是執(zhí)行執(zhí)行機關的命令或委托,不管機關的命令或委托是否超越職權(quán),概屬機關行為。
16、行政職務關系的概念與屬性?政職務關系是指公務員基于其行政職務而與行政機關之間構(gòu)成的權(quán)利義務關系。它是一種法律關系。這種法律關系所包含的當事人之間的權(quán)利義務的內(nèi)容就是行政職務關系的內(nèi)容。
17、公務員行政職務關系的消滅情況1死亡②喪失國籍。③辭退④辭職⑤開除公職。⑥被判刑罰。⑦離休和退休。
18、公務員行政職務關系的變更情況?罷免。②撤職。③免職。④辭去領導職務。⑤降職。⑥轉(zhuǎn)職。⑦調(diào)職。⑧升職。⑨其他情形,如輪換,掛職鍛煉等。
19、被授權(quán)組織的法律地位是什么? 1)在行政法上具有獨立的行政主體的法律地位。
(2)行政訴訟法也規(guī)定,被授權(quán)組織所為行政行為被提起訴訟時,由被授權(quán)的組織作被告應訴。
20、被委托組織的法律地位是什么? 1)被委托的組織是指受國家行政機關的委托代為行使行政機關某項行政職能的行政機關、企事業(yè)單位或其他社會組織。(2)被委托的組織必須以委托的行政的名義在委托的職權(quán)范圍內(nèi)行使行政職權(quán),履行行政職責。后果(包括賠償和應訴)由委托的行政機關承擔。因此,被委托的組織不具有行政主體資格。
21、被委托組織與被授權(quán)組織的區(qū)別是什么? 1)性質(zhì)不同。被委托組織不是行政主體,只能以委托的行政機關的名義進行活動;被授權(quán)組織屬于行政主體,能以自己的名義獨立活動。(2)產(chǎn)生的依據(jù)不同。被委托組織的權(quán)限范圍只能依行政機關的行政委托行為產(chǎn)生;被授權(quán)組織的行政主體資格則由法律、法規(guī)的授權(quán)產(chǎn)生。(3)行為的后果不同。被委托組織的行為后果的法律責任由委托的行政機關承擔;被授權(quán)組織對其行為后果獨立承擔法律責任。
25. 行政相對方的義務是什么? 1)服從行政管理的義務2)協(xié)助行政主體執(zhí)行公務的義務3)遵循法定程序要求的義務。
22、行政授權(quán)的概念和特征?政授權(quán)是指法律、法規(guī)將行政職權(quán)及行政職責的一部或全部授給給行政機關的社會組織行使的法律行為。特征是:(1)是依照法律、法規(guī)的有關規(guī)定作出的。(2)行政授權(quán)引起職權(quán)和職責的同時轉(zhuǎn)移,被授權(quán)的組織在接受職權(quán)的同時,也必須接受行政職責。(3)被授權(quán)的組織在被授權(quán)范圍內(nèi)以自己的名義自主地行使行政職權(quán)。
23、行政委托的概念和特征?政委托是指國家行政機關在自己的職權(quán)范圍內(nèi),將某項行政職能委托給某一機關、機構(gòu)、企事業(yè)單位、其他社會組織辦理的行為。特征:(1)行政委托的委托人必須是國家行政機關。其他非行政機關的委托不能稱為行政委托。(2)行政委托中的委托事項必須在行政機關的職權(quán)范圍內(nèi)。(3)行政委托中被委托的對象可以是行政機關和行政機構(gòu),也可以是企事業(yè)單位或其他社會組織。
24. 行政相對方的權(quán)利是什么? 1)提成申請的權(quán)利2)參與行政管理的權(quán)利; 3)聽政的權(quán)利4)了解情況的權(quán)利5)申請行政法上的救濟權(quán)利。
26、什么是行政相對方?行政相對方是指在行政法律關系中與行政主體相對應的另一方當事人,其權(quán)益受行政主體的行政行為影響的個人或組織。
27.行政法制監(jiān)督是由哪幾部分構(gòu)成的? 1)行政法制監(jiān)督的主體是國家權(quán)力機關、國家司法機關、上級行政機關、專門行政監(jiān)督機關以及國家機關體系以外的公民、組織; 2)行政法制監(jiān)督的對象是行政主體及其工作人員; 3)行政法制監(jiān)督的內(nèi)容是監(jiān)督行政主體是否依法行使行政職權(quán)以及監(jiān)督國家公務員及被授權(quán)組織中的工作人員是否遵紀守法。
28.行政法制監(jiān)督主體的監(jiān)督包括哪些內(nèi)容1)國家權(quán)利機關的監(jiān)督。它對行政機關的監(jiān)督是全面,具有最高權(quán)威性的,主要有法律監(jiān)督、工作監(jiān)督和人事監(jiān)督三種2)國家司法機關的監(jiān)督。其司法機關即審判機關和檢察機關。司法機關的監(jiān)督與權(quán)力機關的監(jiān)督都屬于外部監(jiān)督系統(tǒng)3)國家行政機關的監(jiān)督方式不同與權(quán)力機關和司法機關的外部監(jiān)督,屬于內(nèi)部監(jiān)督。其監(jiān)督主體主要包括行政監(jiān)察機關、審計機關和上級行政機關4)國家機關體系以外的公民、組織的監(jiān)督。公民、組織有權(quán)對行政主體及其工作人員的行使職權(quán)狀況和遵紀守法狀況進行批評、建議,或檢舉、揭發(fā),或申訴、提出申請、起訴,或通過媒體等輿論工具對違法行使職權(quán)行為予以揭露、曝光,從而引起或啟動國家機關的行政法制監(jiān)督
29、什么是抽象行政行為?抽象行政行為是指行政主體針對不特定的行政管理對象實施的行政行為,包括行政主體制定行政法規(guī)和行政規(guī)章的行為,也包括行政主體制定行政措施、發(fā)布行政命令、通知、通告、決議、決定的行為等。
30、行政行為的內(nèi)容有哪些?(1)賦予權(quán)益和剝奪權(quán)益。賦予權(quán)益是指賦予行政相對方法律上的權(quán)能、權(quán)利或利益;剝奪權(quán)益是指剝奪行政相對方已有的法律上的權(quán)能、權(quán)利或利益。(2)科以義務和免除義務??埔粤x務是指行政主體使行政相對方承擔某種作為或不作為義務;免除義務是指行政主體免除行政相對方原有的義務。(3)確認法律事實與法律地位。確認法律事實是指行政主體依法對于某個法律關系有重大影響的事實是否存在予以確認;確認法律地位是指行政主體依法對某個法律關系中當事人的權(quán)利義務是否存在及存在范圍予以確認。
31、行政行為的概念和特征?政行為是指行政主體行使行政職權(quán),作出的能夠產(chǎn)生行政法律效果的行為。特征:(1)是執(zhí)行法律的行為,具有從屬法律性。任何行政行為均須有法律根據(jù)。(2)具有一定的裁量性。這是由立法技術(shù)本身的局限性和行政管理的廣泛性、變動性、應變性所決定的。(3)行政主體在實施行政行為時具有單方意志性,不必與行政相對方協(xié)商或征得其同意,即可依法自主作出。(4)行政行為是以國家強制力保障實施的,帶有強制性,行政相對方必須服從并配合行政行為。
32、行政行為無效的概念、原由及結(jié)果?政行為的無效是指行政行為有明顯或重大違法情形,自始至終不產(chǎn)生法律效力。原由:①行政行為有特別重大的違法情形;②行政行為具有明顯的違法情形;③行政主體不明確或明顯超越職權(quán)的行為;④行政主體受脅迫所為的行政行為;⑤沒有可能實施的行政行為;⑥行政行為的實施講導致犯罪。結(jié)果:①行政行為被確認無效后即自始至終不發(fā)生法律效力。②行政相對人可不受該行為的約束,可自行決定不履行該行為所規(guī)定的義務,而不承擔法律責任。③被確認為無效的行政行為沒有時效的限制,有權(quán)的國家機關可在任何時候宣布其無效。④行政行為被宣布為無效后,行政主體因此所得到的一切利益應返還給相對方,而對相對方因此所受到的損失予以賠償。
33、行政行為撤銷的概念、原由及結(jié)果?政行為的撤銷是指對已經(jīng)發(fā)生法律效力的行政行為,如發(fā)現(xiàn)其違法或不當,由有權(quán)國家機關予以撤銷,使其失去法律效力。原由:①行政行為不具備合法要件。②行政行為不適當。結(jié)果:①行政行為自撤銷之日起失去法律效力。②行政行為因行政主體或行政相對方的不同過錯歸屬而有不同的責任后果。若行政行為是因行政主體的過錯而被撤銷,行政主體應予以賠償;若行政行為是因行政相對方的過錯而被撤銷,行政相對方因此所受到的損失自行負責。行政相對方所獲得的利益應予以收回。
34、行政許可的基本原則是什么?①合法性原則;②公開、公平、公正原則;③便民原則;④救濟原則;⑤信賴保護原則⑥行政許可一般不得轉(zhuǎn)讓原則;⑦監(jiān)督原則
35.確立行政立法程序的民主原則的意義何在? 1)能使所制定的行政法規(guī)和規(guī)章真正反映廣大人民的意志。因為行政法規(guī)、規(guī)章的各種草案,經(jīng)過公開的討論、聽證后,更有利于公眾包括利害關系人的理解和認同。各種聽證會的現(xiàn)場紀律,經(jīng)整理后供修改草案用,使行政立法文件真正做到集思廣益。另外各種途徑的參與制度如書信、座談、采訪等,能使公眾有足夠的機會參與制定活動,充分表達意見和要求,有較好的社會效果。(2)這種程序上的民主原則,能夠有效地約束國家行政機關的權(quán)力。在行政機關沒有很好地遵循公開原則和制度,并有可能造成違法或侵權(quán)的后果時,能夠及時被發(fā)現(xiàn),從而有效地維護國家機關及其所制定的規(guī)范的權(quán)威,更好地保護行政相對人的合法權(quán)益。
36、行政立法的程序是什么?行政立法程序是指行政立法主體依法定權(quán)限制定行政法規(guī)和行政規(guī)章應當遵循的步驟、方式和順序。其程序一般包括以下幾個步驟:①起草。對列入規(guī)劃的需要制定的行政法規(guī)和規(guī)章,由人民政府各主管部門分別草擬法案。②征求意見。在起草行政法規(guī)、行政規(guī)章的過程中,應當廣泛聽取有關機關、公民、社會各組織的意見。③審查。行政法規(guī)、規(guī)章草案擬定之后,送交政府主管機構(gòu)進行審議、核查的制度。④通過。法規(guī)、規(guī)章在起草、審查完畢后,交由主管機關的正式會議討論表決的制度。⑤簽署。行政法規(guī)、規(guī)章通過后,還須經(jīng)制定機關的行政首長簽署。⑥發(fā)布與備案。發(fā)布是行政法規(guī)、規(guī)章生效的必經(jīng)程序和必要條件。備案是將已經(jīng)發(fā)布的行政法規(guī)、行政規(guī)章上報法定的機關,使其知曉,并在必要時備查的程序。
37、行政許可的特征是什么? 1)是依申請的行政行為。行政相對方針對特定的事項向行政主體提出申請,是行政主體實施行政許可行為的前提條件。無申請無許可。(2)行政許可的內(nèi)容是國家一般禁止的活動。行政許可以一般禁止為前提,以個別解禁為內(nèi)容。(3)是行政主體賦予行政相對方某種法律資格或法律權(quán)利的具體行政行為。(4)是行政機關針對行政相對方的一種管理行為,是行政機關依法管理經(jīng)濟和社會事務的一種外部行為5)是一種要式行政行為。行政許可必須遵循一定的法定形式,即應當是明示的書面許可,應當有正規(guī)的文書、印章等予以認可的證明
38、行政許可有哪些作用? 1)是國家對社會經(jīng)濟、政治、文化活動進行宏觀調(diào)控的有力手段,有助于從直接命令式的行政手段過渡到間接許可的法律手段。(2)有利于維護社會經(jīng)濟秩序,保障廣大消費者及公民的權(quán)益。(3)有利于保障社會公共利益,維護公共安全和社會秩序。(4)有利于控制進出口貿(mào)易,保護和發(fā)展民族經(jīng)濟。(5)有利于資源的合理配置和環(huán)境保護,促進人與環(huán)境的和諧、健康、協(xié)調(diào)發(fā)展。
39、行政行為廢止的概念、原由及結(jié)果?政行為的廢止是指已經(jīng)發(fā)生法律效力的行政行為,因某種法定情形而依法宣布失去法律效力。原由:①法律、法規(guī)、規(guī)章或政策被修改、廢止或撤銷。②國家形勢發(fā)生重大變化。③原定任務已經(jīng)執(zhí)行完畢。結(jié)果:①自廢止之日行政行為失去法律效力。②因行政行為廢止而給相對方帶來損失時,行政主體予以適當?shù)难a償。
40、什么是行政許可實施主體?行政許可實施主體是指行使行政許可權(quán)并承擔相應責任的行政機關和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務職能的組織。
41、行政許可的實施程序是怎樣? 1)申請與受理。公民、法人或其他組織依法需要取得行政許可的,應當向行政機關提出申請,如實想行政機關提交有關材料和反映真實情況,并對申請材料的真實性負責。行政機關對申請人提出的行政許可申請應當根據(jù)不同情況分別作出受理或不受理的處理,并出具加蓋本行政機關專用印章和注明日期的書面憑證。(2)審查與決定。行政機關應當對申請人提交的申請材料進行審查,根據(jù)不同情況作出行政決定。(3)期限。除當場作出行政許可決定的外,行政機關應當自受理行政許可申請之日起20日內(nèi)作出行政許可決定。(4)聽證。法律法規(guī)等規(guī)定實施行政許可應當聽證的事項,或者行政機關認為需要聽證的其他涉及公共利益的重大行政許可事項,行政機關應當向社會公告,并舉行聽證。(5)變更與延續(xù)。被許可人要求變更或者延續(xù)行政許可事項的,應當向作出行政許可決定的行政機關提出申請。(6)特別規(guī)定。
42.行政強制預防、行政強制制止和行政強制執(zhí)行的區(qū)別是什么? 1)實施的條件不同。行政強制執(zhí)行以相對方不履行行政處理決定為前提,而強制預防和強制制止是行政機關依照法律和法規(guī),為排除危害而采取的對相對方的強制力,稱之為即時強制。(2)實施的時間和目的不同。強制預防和強制制止分別使用于危害發(fā)生之前和危害發(fā)生之中,用以預防危害的發(fā)生和制止危害的繼續(xù);行政強制執(zhí)行一般在一行為結(jié)束后實施,以求行政處理決定的執(zhí)行。(3)實施的機關不同。行政強制執(zhí)行可以由人民法院實施,也可以由行政機關實施。強制預防和強制制止只能由行政機關實施。(4)實施的程序不同。行政強制執(zhí)行的實施,需要遵守一系列嚴格的法律程序。違反程序,執(zhí)行則無效。強制預防和強制制止由于是一種在緊急情況下采取的即時強制措施,故一般情況下沒有嚴密的程序,只要不超越職權(quán)就有效。
43.什么是即時強制?即時強制是指因情況緊急,為了達到預期的行政目的,行政主體不以相對方不履行義務為前提,即對相對方的人身自由和財產(chǎn)予以強制的活動或制度。它包括對人身的強制、對財產(chǎn)的強制和對住宅、工作場所等現(xiàn)場進行的強制。
44、行政強制執(zhí)行的具體實施方式?1)對財產(chǎn)的行政強制執(zhí)行方式。具體有:強制劃撥;強制扣繳;強行退還;強行拆除;(2)對人身的強制執(zhí)行方式。具體有:強制拘留;強制傳喚;強制履行;遣送出境。(3)對行為的強制執(zhí)行方式。
45.行政合同履行的原則是什么? 1)實際履行原則。即必須按照合同規(guī)定的標的履行,不能任意變更標的或用支付違約金和賠償損失的方法代替合同的履行。(2)自己履行原則。即相對方必須自己本身履行,不能由他人代替履行。(3)全面適當履行原則。即當事人必須按照合同規(guī)定的內(nèi)容全面適當?shù)芈男?,在任何條款上都不得違反合同規(guī)定。
46.變更和解除行政合同的法律后果會怎樣? 1)原合同不再履行,雙方當事人按變更后的的權(quán)利義務關系履行。行政合同解除后雙方當事人之間的合同關系終止,彼此不再享有原合同規(guī)定的權(quán)利和義務。(2)因行政主體單方面原因變更和解除合同的,應對相對方進行補償。
47、試述行政合同的締結(jié)原則與方式?依法原則是行政合同締結(jié)的基本原則。在何種情況下需要采用行政合同的方式必須有法律法規(guī)上的根據(jù)。(1)從依法行政角度看,如法律法規(guī)明確規(guī)定必須采用行政合同這種特定行政行為的,行政主體不得任意改變,必須根據(jù)有關規(guī)定實施行政管理,不能以強制代替協(xié)商。(2)從行政合同內(nèi)容看,行政主體必須嚴格依法行使自己的職權(quán)。(3)行政合同的締結(jié)必須嚴格依照法律法規(guī)所規(guī)定的權(quán)限,不得擅自違反,否則所締結(jié)的行政合同無效。//締結(jié)方式:招標;拍賣;邀請發(fā)價;直接磋商。
47.行政指導的特征是什么? 1)是非權(quán)力行政活動,不以國家權(quán)力為后盾。(2)是一種事實行為,不產(chǎn)生法律效果。(3)是行政機關單方面的意思表示,屬于單方行為。(4)是一種適用較大幅度的彈性的管理領域。(5)適用法律優(yōu)先原則。(6)是一種外部行為。
48、行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的相同點是什么 1)監(jiān)督對象相同,都是以行政機關及其公務員為主要對象。(2)監(jiān)督內(nèi)容相同,都是監(jiān)督行政機關的行政行為是否合法合理。(3)監(jiān)督的目的相同,都是保障國家法律、政策的統(tǒng)一和正確實施,保護國家、社會和公民的合法權(quán)益。
49.行政指導與行政領導的區(qū)別是什么? 1)主體不同。行政領導的主體是國家行政管理活動中的各級領導者,而行政指導的主體是行政機關。(2)客體不同。行政領導是種行政組織內(nèi)部的活動,它作用的對象是行政組織中的被領導者。行政指導是行政機關管理社會事務的一種外部行政活動,它作用的對象是公民、法人及其他社會組織。(3)內(nèi)容不同。行政領導是國家行政管理活動中各級領導者活動的總和。行政指導是行政機關在其所管轄的事務范圍內(nèi),基于國家的法律精神、原則或政策,用非強制性的手段取得相對方的同意或協(xié)助而實施的管理行為。(4)效力不同。行政領導是行政組織內(nèi)部的領導活動,有嚴格的組織和紀律要求,對行政領導必須嚴格服從。行政指導是行政機關對行政相對方的指導活動,不具有強制力,相對方可以服從,也可以不服從。
50、罰款與罰金的區(qū)別是什么? 1)性質(zhì)不同。罰金屬于刑罰處罰,罰款屬于行政處罰。(2)處罰依據(jù)不同。罰金由刑法加以規(guī)定,罰款由行政法律規(guī)范加以規(guī)定。(3)適用主體不同。罰金由人民法院判處,罰款由行政機關或法律法規(guī)授權(quán)的組織科處。(4)適用的對象不同。罰金是對犯罪者的懲罰,罰款是對違反行政法律規(guī)范者的懲罰,其程度比罰金輕。
51、行政處罰執(zhí)行的原則有哪些內(nèi)容 1)當事人自覺履行原則。(2)行政復議和行政訴訟期間,行政處罰決定不停止執(zhí)行原則。(3)決定罰款與收繳罰款相分離原則
52、論述行政處罰的適用?行政處罰適用必須具備以下的條件,否則即為違法或無效的。(1)適用的前提是公民、法人或其他組織的行政違法行為客觀存在。(2)適用的主體是享有法定的行政處罰權(quán)的行政機關或法律法規(guī)授權(quán)的組織或行政機關委托的組織。(3)適用的對象是違反行政管理秩序的行政違法者,且具有一定的責任能力。(4)適用的時效,對行為人實施行政處罰,需其違法行為未超過追究時效,超過法定的追究時效,則不得對違法者適用行政處罰。
53、行政處罰的一般程序?1)調(diào)查取證2)告知處罰事實、理由、依據(jù)和有關權(quán)利3)聽取陳述、申辯或者舉行聽證會4)作出行政處罰決定5)作出行政處罰決定書
54、行政處罰的聽證程序?1)當事人要求聽證的,應當在行政機關告知后3日提出。(2)應當在聽證的7日前,通知當事人舉行聽證的時間和地點。(3)除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或個人隱私外,聽證公開進行。(4)聽證由行政機關指定的非本案調(diào)查人員主持,當事人認為主持人與本案有直接利害關系的,有權(quán)申請回避。(5)當事人可以親自參加聽證,也可委托代理人。(6)舉行聽證時,調(diào)查人員提出當事人違法的事實、證據(jù)和行政處罰建議,當事人進行申辯和質(zhì)證。(7)聽證應當制作筆錄,筆錄應當交當事人審核無誤后簽字或蓋章。
55、一般行政監(jiān)督的主要方式是什么? 1)報告工作。下級行政機關向上級行政機關報告工作。(2)執(zhí)法監(jiān)督檢查。是行政主題主動了解對象活動的行為。(3)審查批準。監(jiān)督主體對監(jiān)督對象的普遍行政行為、具體行政行為進行審閱核對并加以確實的行為。(4)備案。根據(jù)法律規(guī)定或上級行政機關的要求,監(jiān)督對象將其制定的規(guī)章及其他規(guī)范文件或某些重大行政行為的書面材料報上級行政機關供其了解情況的行為。(5)行政復議。行政復議制度是各級人民政府及其工作部門實施行政法制監(jiān)督的一項重要制度。(6)懲戒。對下級人民政府及所屬工作部門的違法行為,各級政府可視情節(jié)輕重作出不同的懲戒處分。
56、試述審計監(jiān)督的含義與要素?審計監(jiān)督是根據(jù)會計記錄等有關經(jīng)濟資料和國家的法律法規(guī),由國家審計機關依法審核和稽查被審計單位的財政財務收支活動、經(jīng)濟效益和財政法紀的遵守情況,作出客觀公正的評價,并提出審議報告,以維護國家財政經(jīng)濟秩序,促進廉政建設的活動。要素:(1)審計的本質(zhì)是一種經(jīng)濟監(jiān)督活動。(2)審計的主體主要是國家審計機關或政府授予認可的其他財會機構(gòu)。(3)審計的客體是經(jīng)濟中的財政財務收支活動。(4)審計的手段是依法進行審核、稽查。(5)審計的對象主要是會計資料,包括會計憑證、會計帳簿和會計報表,以及各種經(jīng)濟業(yè)務、資金運動和所體現(xiàn)的經(jīng)濟關系。
57、審計機關的職責和權(quán)限?職責:(1)對國家各級財政收支進行審計監(jiān)督。(2)對金融機構(gòu)的財務收支進行審計監(jiān)督。(3)對國有企業(yè)的財務收支進行審計監(jiān)督。(4)對國家的事業(yè)單位組織的財務收支進行審計監(jiān)督。(5)對國家投資建設項目的財務收支進行審計監(jiān)督。(6)對社會公共資金和國外援助、貸款項目的財務收支的審計監(jiān)督。權(quán)限:①要求報送權(quán)。②檢查權(quán)。③調(diào)查權(quán)。④制止并采取措施權(quán)。⑤通報權(quán)。⑥處理權(quán)。
58、監(jiān)察機關的職責?1)檢查國家行政機關在遵守和執(zhí)行法律、法規(guī)和人民政府的決定、命令中的問題。(2)受理對國家行政機關、國家公務員和國家行政機關任命的其他人員違反行政紀律的行為的控告、檢舉。(3)調(diào)查處理國家行政機關、國家公務員和國家行政機關任命的其他人員違反行政紀律的行為。(4)受理國家公務員和國家行政機關任命的其他人員不服主管行政機關給予行政處分決定的申訴,以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他由行政監(jiān)察機關受理的申訴。(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定由行政監(jiān)察機關履行的其他職責。
59、行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的區(qū)別是什么? 1)監(jiān)督主體不同。行政監(jiān)督的主體是行政機關,且只能是行政機關,主體單一;監(jiān)督行政行為的主體是行政機關以外的國家機關,主題呈多樣性。(2)監(jiān)督對象的范圍不同。監(jiān)督行政行為的監(jiān)督對象只是國家行政機關及其公務員;行政監(jiān)督的對象則不僅是行政機關及其公務員,還包括部分行政機關主管的企事業(yè)單位及由行政機關任命的企事業(yè)單位的負責人。(3)監(jiān)督程序不同。行政監(jiān)督的程序通常是立案、調(diào)查、結(jié)論、處分等;監(jiān)督行政行為通常是聽取匯報、評議、視察、質(zhì)詢、批評和審判等。(4)監(jiān)督的權(quán)力依據(jù)不同。行政監(jiān)督的權(quán)力依據(jù)是行政權(quán);監(jiān)督行政行為的權(quán)力依據(jù)是立法權(quán)、監(jiān)督權(quán)、審判權(quán)、檢察權(quán)、公民的申訴控告權(quán)。(5)行為的屬性不同。行政監(jiān)督屬于行政行為;監(jiān)督行政行為屬于行政行為之外的行為。
60、行政違法有什么特征? 1)是行政主體及其執(zhí)行公務的人員的違法。(2)必須是行政主體及其執(zhí)行公務的人員違反行政法律規(guī)范的行為。(3)行政主體及其執(zhí)行公務的人員對行政違法行為在主觀上有過錯。61、行政責任的構(gòu)成要件有哪些? 1)行政責任主體是行政主體及其執(zhí)行公務的人員。(2)行政責任產(chǎn)生的前提條件是行政違法或行政不當。(3)行政責任必須為行政法律規(guī)范所確認,是一種法律責任。(4)承擔行政責任須有主觀上的故意或過失。
62.什么是行政救濟?行政救濟是指公民、法人或其他組織認為具體行政行為直接侵害其合法權(quán)益,請求有權(quán)的國家機關依法對行政違法或行政不當行為實施糾正,并追究其行政責任,以保護行政管理相對方的合法權(quán)益。
63.行政救濟的特征是什么? 1)以行政管理相對方的請求為前提;(2)以行政爭議為基礎;(3)最終目的是保護相對方的合法權(quán)益。
64.哪些情況不能申請行政復議? 1)不服行政機關作出的行政處分或者其他人事處理決定的;(2)不服行政機關對民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理的;(3)對國防、外交等國家行為不服的。
65.行政復議的原則是什么? 1)合法原則。就是要求參加行政復議的主體雙方合法、復議機關合法、復議程序合法。這是所有行政權(quán)行使都應遵循的一項基本原則。(2)公正原則。行政復議是一種行政司法行為,復議機關解決行政爭議,應當將作為被申請人的行政機關與作為申請人的公民、法人和其他組織放在平等的位置上,不能偏袒任何一方。(3)公開原則。是指行政機關在作出與相對方利益相關的行政行為時,要通過一定的程序讓相對方參與和了解。(4)及時原則。作為行政行為,行政復議也要符合行政行為的特點,即要符合行政效率的要求。(5)便民原則。是指行政復議要便于行政相對人參加,在復議活動中復議機關和復議人員要為申請人行使各項權(quán)利提供方便。
66、簡述行政復議的管轄?1)對政府工作部門的行為不服的管轄。(2)對地方人民政府的行為不服的管轄。(3)對國務院部門或省級政府的具體行政行為不服的管轄。(4)對派出機關的具體行政行為不服的管轄。(5)對授權(quán)組織作出的行政行為不服的管轄。(6)對共同行政行為不服的管轄。(7)對被撤銷的行政機關的行政行為不服的管轄。(8)移送管轄。67、行政復議的程序?1)申請。申請人申請行政復議,可以書面申請,也可口頭申請。(2)受理。行政復議機關接到行政復議申請后,應在5日內(nèi)進行審查,對不符合本法規(guī)定的行政復議申請,決定不予受理,并書面告知申請人。(3)審理。復議機關受理復議申請后,對被申請人的具體行政行為進行實質(zhì)審查。(4)決定。復議決定是復議機關對行政復議案件進行審理后所作的具有法律效力的評價。復議機關應對引起爭議的具體行政行為所依據(jù)的事實、證據(jù)和法律規(guī)范進行審查,然后對該具體行政行為是否合法和是否適當作出判斷5)復議決定的期限。行政復議機關作出行政復議決定,應當制作行政復議決定書并加蓋印章。行政復議決定書一經(jīng)送達,即發(fā)生法律效力
68、行政賠償?shù)奶卣??行政賠償又稱行政侵權(quán)賠償,是指行政主體及其工作人員,在行使行政職權(quán)過程中,因其行為違法而侵犯了公民、法人或其他組織的合法權(quán)益并造成了損害,由行政主體給予賠償?shù)姆芍贫?。其特征:①實質(zhì)上是一種國家賠償。②行政賠償?shù)钠鹨蚴切姓謾?quán)損害行為。③義務主體只能是侵權(quán)行政機關。④賠償?shù)姆秶跃唧w行政行為造成的侵權(quán)損害為限。⑤其責任形式是損害賠償。⑥其法律責任主體是行政主體。
69.國家機關行使追償權(quán),必須具備的條件是什么? 1)賠償義務機關已經(jīng)向受損失的公民、法人和其他社會組織支付了賠償金、返還了財產(chǎn)或恢復了原狀。(2)行政機關工作人員及受委托的組織和個人對加害行為有故意或重大過失。
70、行政賠償責任的構(gòu)成要件?1)行政侵權(quán)行為。行政侵權(quán)行為是構(gòu)成行政賠償責任的首要條件,要具有以下三要素:①實施者必須是國家行政機關的公務員或其他被授權(quán)或委托行使國家行政管理職能的人員;②必須是執(zhí)行行政職務的行為;③必須是違法侵犯公民、法人或其他組織的合法權(quán)益造成損害的行為。(2)損害事實。①確認損害事實應注意:損害必須是已發(fā)生、確實存在的;②受損害的權(quán)益必須是合法的,受法律保護的權(quán)益,才發(fā)生賠償問題;③損害事實包括物質(zhì)損害事實、人參損害事實和精神損害事實。3)侵權(quán)行為與損害事實之間有因果關系。這種因果關系是連結(jié)責任主體與損害的紐帶,是責任主體對損害承擔法律責任的基礎和前提,如缺少這種因果關系,那么行為人就沒有義務對損害負責
71.行政訴訟的構(gòu)成要件是什么? 1)原告是認為行政機關及法律、法規(guī)授權(quán)的組織作出的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織;(2)被告是行使國家行政管理權(quán)的行政機關及法律、法規(guī)授權(quán)的組織;(3)原告提起行政訴訟必須是在法律、法規(guī)規(guī)定屬于人民法院受理案件范圍內(nèi)的行政爭議,以及屬于受訴人民法院管轄;(4)原告提起行政訴訟必須是在法定期限之內(nèi);(5)法律、法規(guī)規(guī)定必須經(jīng)過行政復議的,已經(jīng)經(jīng)過行政復議;自行選擇行政復議的,復議機關已作出復議決定或者逾期未作出復議決定。
72.行政訴訟的特有原則是什么? 1)選擇復議原則;(2)審查具體行政行為合法性原則;(3)具體行政行為不因訴訟而停止執(zhí)行原則;(4)不適用調(diào)解原則;(5)司法變更權(quán)有限原則。
73.人民法院審理行政案件的實體法依據(jù)有哪些? 1)法律;(2)行政法規(guī);(3)地方性法規(guī);(4)自治條例和單行條例。
74. 人民法院不予受理的行政案件有哪些? 1)國防、外交等國家行為。(2)抽象行政行為。人民法院不受理行政相對人對行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機關制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令提起的訴訟。(3)行政機關對其工作人員的獎懲、任免等內(nèi)部行政行為。(4)法律規(guī)定由行政機關最終裁決的行政行為。(4)公安、國家安全等機關依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實施的行為。(6)行政機關的調(diào)解和仲裁行為7)不具有強制力的行政指導行為。(8)駁回當事人對行政行為提起申訴的重復處理行為。(9)對公民、法人或其他組織的權(quán)利義務不產(chǎn)生實際影響的行為
75、行政訴訟法對管轄權(quán)的規(guī)定,考慮了哪些因素? 1)法院內(nèi)部的合理分工,包括上下級法院和同級法院以及普通法院和專門法院的合理分工。(2)便于法院及時便利地辦理案件。(3)有利于法院公正地審理案件。(4)根據(jù)不同情況,便于原告或者被告參加訴訟,一般情況采取“原稿就被告”的原則。但在特殊情況下作了便于原告參加訴訟的規(guī)定。
76.管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移必須具體哪些條件? 1)必須是人民法院已受理的案件;(2)移交的人民法院對案件有管轄權(quán);(3)移交的人民法院與接受移交的人民法院是具有直接審級關系的上下級關系。
77.行政訴訟的被告有哪些特征? 1)被告只能是行使管理權(quán)、作出具體行政行為的行政機關或法律、法規(guī)授權(quán)的組織(2)其作出的具體行政行為被原告指控侵害合法權(quán)益;3)以自己的名義應訴,并受人民法院裁判拘束 78.行政訴訟第三人的特征是什么? 1)與提起訴訟的具體行政行為有利害關系;(2)相對于原告、被告而言,是與被訴具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織;(3)在訴訟期間參加訴訟;(4)申請參加訴訟或者由人民法院通知參加訴訟。
79、行政訴訟的原告有哪些特征? 1)必須是行政管理相對一方的行政相對人。(2)必須有法律上的利害關系,即承擔具體行政行為法律后果或受其影響。(3)必須是認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的行政相對人。
80.開庭審理行政案件應當分為幾個階段? 1)開庭前準備階段。2)出庭情況審查階段。3)法庭調(diào)查階段。4)法庭辯論階段。5)評議宣判階段。
81、法院不能采用的證據(jù)有哪些??嚴重違反法定程序收集的證據(jù)材料。?以偷拍、偷錄、竊聽等手段獲取侵害他人合法權(quán)益的證據(jù)材料。?以利誘、欺詐、威脅、暴力等不正當?shù)氖侄潍@取的證據(jù)材料。?當事人超出取證期限提供的證據(jù)材料,包括原告、被告。?在中國領域外或者在港澳臺地區(qū)形成的沒有辦理法定證明手續(xù)的材料。?當事人無正當理由拒不提供原件、原物,又無其他證據(jù)印證,且對方當事人不予認可的證據(jù)的復制件或者復制品。?被當事人或者他人做過技術(shù)處理而無法辨明真?zhèn)蔚摹?不能正確表達意志的證人提供的證言。?違反法律禁止性規(guī)定或者侵犯他人合法權(quán)益而取得的證據(jù)。?不具備合法性和真實性的其他證據(jù)材料。
82.在行政訴訟中,被告不履行舉證責任的法律后果是什么? 1)對行政訴訟原告起訴是否超過起訴期限有爭議的,如果被告舉不出證據(jù),應當以原告提供的證據(jù)為根據(jù);(2)被告應當在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)提交答辯狀,并提供作出具體行政行為時的證據(jù)、依據(jù);被告不能或者無正當理由逾期提供的,應當認為該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù),人民法院判決撤銷被訴具體行政行為。
83.簡述行政訴訟原告的法律特征?1)認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益,或與具體行政行為有法律上的利害關系。(2)以自己的名義向人民法院起訴。(3)受人民法院裁判的拘束。
84、行政訴訟法律適用的含義及規(guī)則?行政訴訟法律適用,是指人民法院按照法定程序,將法律、法規(guī)具體運用于各種行政案件,從而對行政機關提局行政行為的合法性進行審查的專門活動。其規(guī)則為:(1)法律、法規(guī)是行政審判的依據(jù)。(2)規(guī)章的參照適用。(3)其他規(guī)范性文件在行政訴訟中的地位。(4)人民法院對司法解釋的援引。
85、涉外行政訴訟的一般原則是什么?涉外行政訴訟的一般原則是指人民法院審理涉外行政案件的基本準則,主要包括以下原則。(1)同等原則;又稱“國民待遇原則”,指外國人、無國籍人、外國組織在我國進行行政訴訟,享有與我國公民同等的訴訟權(quán)利和負有同等的訴訟義務。(2)對待原則;又稱“相互原則”,指國家之間在對待對方公民、組織的訴訟地位和訴訟權(quán)利進行相互對待。包括兩方面的內(nèi)容。①積極方面的對待。即外國公民、組織同本國公民、組織享有同等訴訟權(quán)利,承擔同等訴訟義務,不加歧視和限制。②消極方面的對待。即外國法院如果對本國公民、組織的訴權(quán)加以限制,本國法院才采取相應措施對外國公民、組織的訴訟權(quán)利加以限制。
86、第一審人民法院經(jīng)過審理,根據(jù)不同情況所作出的判決有哪些種類? 1)維持判決。即人民法院經(jīng)過審理,認定被訴具體行政行為證據(jù)確鑿,適用法律法規(guī)正確,符合法定程序,作出的維持被訴具體行政行為的判決。(2)撤銷判決。即人民法院經(jīng)過審查作出的否定被訴具體行政行為的判決。(3)限期履行判決。即人民法院經(jīng)過對行政案件的審理,認定被告具有不履行或者拖延履行法定職責的情形,作出的要求被告在一定期限內(nèi)履行其法定職責的判決。(4)變更判決。即在行政處罰顯失公正時,人民法院作出的改變具體行政行為的判決。(5)確認判決。即人民法院通過對具體行政行為的審查,確認相應行為合法或者違法。
87、行政訴訟的特征?1)行政案件由人民法院受理和審理。(2)人民法院審理的行政案件只限于就行政機關作出的具體行政行為的合法性發(fā)生的爭議。(3)行政復議不是行政訴訟的前置階段或必經(jīng)程序。(4)行政案件的審理方式原則上為開庭審理。論述:
1、試論行政合理性原則?行政合理性原則是指行政機關不僅應當按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類和幅度范圍作出行政決定,而且要求這種決定應符合法律的意圖和精神,符合公平正義等法律理性。行政合理性原則是根據(jù)實際行政活動的需要,基于自由裁量權(quán)而產(chǎn)生和存在的。其具體要求包括以下三方面:(1)行政行為的動因應符合法律目的。凡有悖于法律目的的行為都是不合理的行為。(2)行政行為應建立在正當考慮的基礎上,要有正當?shù)膭訖C。行政行為不得違背社會公平觀念或法律精神,不得存在法律動機以外的目的或追求。行政機關在實施行政活動時必須出于公心,平等地對待行政相對方。(3)行政行為的內(nèi)容應合乎情理。即應符合事情的常規(guī)或規(guī)律。
2、試論行政合法性原則?行政合法性原則是指行政權(quán)力的設立、行使、運用必須依據(jù)法律,符合法律要求,不能與法律相抵觸。它是行政法治原則的核心內(nèi)容。行政主體必須嚴格遵守行政法律規(guī)范,不得享有行政法規(guī)以外的特權(quán)。違法行政行為依法應予以追究,違法行政主體應承擔相應的法律責任。行政合法性原則包括實體合法和程序合法兩方面的內(nèi)容。行政合法性原則的具體要求包括以下三方面:(1)任何行政職權(quán)都必須基于法律的授予才能存在。任何行政主體都不得自己審理行政權(quán)力,不得超越自己的職權(quán)范圍行事。(2)任何行政職權(quán)的行使都應依據(jù)法律、遵守法律,不得與法律相抵觸。不僅要遵守實體法規(guī)范,而且要遵守程序法規(guī)范。(3)任何行政職權(quán)的授予和委托及其運用都必須具有法律依據(jù),符合法律宗旨。/根據(jù)行政合法性原則的要求,認為違法行政行為都必須予以追究,違法行政主體及其工作人員應承擔相應的法律責任。
3、區(qū)別行政主體與行政法律關系主體、行政機關、國家公務員?(1)行政主體不同于行政法律關系主體。行政法律關系主體范圍要大于行政主體范圍。行政法律關系主體是指一切能夠享有行政法上的權(quán)利、義務內(nèi)容的主體,指行政法律關系的雙方當事人,包括行政主體和行政管理相對方以及被委托人、公務員、行政法制監(jiān)督主體等。行政主體是行政法律關系主體,但行政法律關系主體不僅僅包括行政主體,還包括相對方和行政法制家主體。(2)行政主體與行政機關不能簡單地等同。行政管理活動中,行政機關不是惟一的行政主體。行政機關以外的社會組織,如得到法律、法規(guī)授權(quán),也會擁有一定的行政職權(quán),享有與行政機關同樣的法律地位,成為行政主體。另外,并非所有的行政機關都能成為行政主體。當行政機關以“機 關法人”的身份從事民事活動而成為民事主體時,它就不是行政主體。(3)國家公務員不是行政主體,公務員的公務行為所產(chǎn)生的法律后果和責任,由國家行政機關承擔。公務員與國家行政機關是一種職務上的委托關系。
4、行政行為的成立的條件及合法要件?行政行為的成立是指行政行為的形成或作出。行政行為成立應具備以下條件:(1)主體條件。作出行政行為的主體必須是擁有行政職權(quán)的國家行政機關的公務人員,或者法律、法規(guī)授權(quán)的組織的工作人員,或者是受行政主體委托的組織的工作人員。(2)主觀條件。作出行政行為的主體在主觀上有憑借行政職權(quán)產(chǎn)生、變更或消滅某種行政法律關系的意圖,并且顯露達到該種效果的意思表示。(3)客觀條件。作出行政行為的主體在客觀上有行使行政職權(quán)的行為,并通過一定的外部行為方式表現(xiàn)出來。(4)法律效果條件。行政行為作出后應當能夠產(chǎn)生一定的直接或間接的法律效果,即使某種行政法律關系產(chǎn)生、變更或消滅,使行政相對方的權(quán)利義務因此受到影響。行政行為符合上述條件即可成立,但并不意味其合法有效。//行政行為合法要件有:(1)主體合法。作出行政行為的組織具有行政主體資格,能以自己的名義作出行政行為并能獨立承擔法律責任。作出行政行為的行政主體的具體工作人員具備法定條件,作出的行政行為在行政主體的權(quán)限范圍內(nèi)。(2)內(nèi)容合法。行為有確鑿的證據(jù)證明,有充分的事實根據(jù),行為有明確的依據(jù),正確適用了法律法規(guī)、規(guī)章和其他規(guī)范性文件;行為公正、合理,符合立法目的和立法精神。(3)程序合法。行政行為符合行政程序法確定的基本原則和制度;符合法定的步驟和順序。
5.試論行政行為的合法要件?1)主體合法。所謂主體合法是指作出行政行為的組織必須具有行政主體資格,能以自己的名義作出行政行為,并能獨立承擔法律責任。根據(jù)我國有關法律、法規(guī)規(guī)定,能夠成為行政主體的是行政機關或法律、法規(guī)授權(quán)的組織。并且該行政主體應當是依法設置的行政機關或是依法被授予行政職權(quán)的組織。//由于行政行為通常是由行政主體的具體工作人員實施的,因此這些工作人員應具備法定條件,才能保證行政行為的合法有效性。另外,主體合法除了要求行為主體必須是行政主體以外,還要求其行為必須在權(quán)限范圍內(nèi)。若行政主體的行為超出其權(quán)限范圍,則其行為不合法。(2)內(nèi)容合法。內(nèi)容合法要求:A.行為有確鑿的證據(jù)證明,有充分的事實根據(jù)。B.行為有明確的依據(jù),正確適用了法律、法規(guī)、規(guī)章和其他規(guī)范性文件。C.行為必須公正、合理,符合立法目的和立法精神。(3)程序合法。程序是實施行政行為所經(jīng)過的步驟、時限方式等。任何行政行為均須通過一定的程序表現(xiàn)出來,沒有脫離程序的行政行為。行為的程序是否合法影響著行政行為實體的合法性。程序合法要求:A.行政行為符合行政程序法確定的基本原則和制度。
B.行政行為應當符合法定的步驟和順序。
6.論行政主體承擔行政責任的方式?行政責任是指行政主體及其執(zhí)行公務的人員因行政違法或行政不當,違反其法定職責和義務而應依法承擔的否定性的法律后果。行政主體承擔責任的方式有以下10種:1)通報批評;2)賠禮道歉,承認錯誤;3)恢復名譽,消除影響;4)返還權(quán)益,恢復原狀;5)停止違法行為;6)撤銷違法行為;7)撤銷違法的抽象性為;8)履行職務;9)糾正不當;10)罷免。
7.審判監(jiān)督程序與二審程序的關系?審判監(jiān)督程序與二審程序既有共同點,又有區(qū)別。共同點在于,都是以人民法院已經(jīng)作出的裁判為基礎,都是對人民法院的審判工作進行監(jiān)督,保證辦案質(zhì)量的程序。/兩者的區(qū)別是:(1)提起的主體不同。提起審判監(jiān)督程序的主體必須是法律明確規(guī)定的各級人民法院院長和上級人民法院、最高人民法院以及各級人民檢察院;第二審程序是由享有上訴權(quán)的當事人提起上訴所引起的。(2)提起的條件不同。只有發(fā)現(xiàn)已經(jīng)生效的判決、裁定違反法律、法規(guī),才能提起審判監(jiān)督程序;第二審程序只要當事人不服一審未生效的判決、裁定,無論判決、裁定是否違反法律、法規(guī),即可在法定期限內(nèi)提起第二審程序。(3)有無期限限制不同。審判監(jiān)督程序在判決、裁定生效后的任何時間內(nèi)都可提起;第二審程序只能在法定的上訴期限內(nèi)提出。(4)審理的主體不同;適用審判監(jiān)督程序的行政案件,既可由原審人民法院審理,也可由原審人民法院的上級人民法院審理。(5)審理的對象不同。適用審判監(jiān)督程序?qū)徖淼氖且呀?jīng)生效的判決、裁定;適用第二審程序的是尚未生效的第一審判決、裁定。(6)程序的性質(zhì)不同。審判監(jiān)督程序是為了糾正人民法院生效判決、裁定的錯誤而設置的一種特殊程序,不具有審級性質(zhì),是對人民法院生效裁判的一種事后監(jiān)督和補救措施;第二審程序是按照兩審終審的審級制度設置的,是對第一審行政案件的繼續(xù)審理。
8、行政處罰與刑罰、行政處分的區(qū)別?一)行政處罰與刑罰。二者均屬法律制裁,但刑罰是制裁犯罪的刑事手段。區(qū)別:(1)制裁性質(zhì)不同。行政處罰屬于行政制裁,屬于行政權(quán)一部分;刑罰屬于刑事制裁,屬于司法權(quán)一部分。(2)適用的違法行為不同。行政處罰適用于違反行政法律規(guī)范的行為;刑罰適用于觸犯刑律的犯罪行為。(3)懲罰的程度及適用的程度不同。刑罰的懲罰程度比行政處罰的重,其適用的程序是刑事訴訟程序,而行政處罰的適用程序是行政程序。(4)制裁的機關不同。行政處罰由行政機關和法律授權(quán)的組織作出,刑罰由人民法院判處。(5)作出處罰的形式不同。我國刑法種類九種,包括五種主刑和三種附加刑;行政處罰的形式主要有警告、罰款、拘留、沒收財物、責令停止營業(yè)、扣留或吊銷營業(yè)執(zhí)照等。
(二)行政處罰與行政處分。(1)制裁的對象不同。行政處罰的對象是違法的公民、法人或其他組織,行政處分的對象一般限于隸屬的行政機關工作人員。(2)制裁的行為性質(zhì)不同。行政處罰屬外部行政行為;行政處分屬內(nèi)部行政行為。(3)制裁的原則不同。行政處罰是基于行政管理相對方的行政違法行為而予以制裁,行政處分是基于職務違法或行政違紀行為給予的制裁。(4)懲罰的范圍和程度不同。行政處罰的范圍廣,內(nèi)容設計被處罰人的人身自由、財產(chǎn)、資格和榮譽等,而懲罰程度比行政處分嚴。行政處分一般只限于榮譽、職務和資格等,懲罰程度較輕。(5)采取的形式不同。行政處罰的形式有警告、罰款、行政拘留、吊銷許可證或執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè),沒收財物等;行政處分的形式只有警告、記過、記大過、降級、撤職和開除六種。(6)救濟途徑不同。對行政處罰不服的,除法律法規(guī)另有規(guī)定外,相對方可申請復議或提起訴訟,獲的救濟;對行政處分不服的,被處分的公務員只能向作出處分決定的機關的上一級機關或行政監(jiān)督部門申訴。
9、論述追償制度與賠償制度的關系?兩者是直接相關的。在“國家無責任”學說盛行時,官吏侵害人民利益被認為是個人行為,與國家無關,國家不負任何責任。國家既不負賠償之責,追償就沒有理由存在。只有國家成為賠償責任主體的前提下,國家才可以行使追償?shù)臋?quán)利。追償制度本身并不是與國家賠償制度同時發(fā)展的,而國家賠償制度發(fā)展完善的一個重要體現(xiàn)。從19世紀后期開始,世界上就有了關于國家賠償?shù)牧⒎ê团欣?0世紀50年代以后,開始承認行政主體對公務員的直接損害賠償權(quán),促進行政追償制度的發(fā)展,形成了國家直接賠償公民的損失,然后再向有違法行為的公務員追還所支付的賠償費 用的三方關系,使得人民利益、公務員的利益、國家利益得到平衡,行政追償制度便成為國家賠償制度的一個組成部分。//同時,建立追償制度又是十分必要和正確的。因為,如果不論公務員的致害行為有無主觀過錯,國家一律負賠償之責,不追究公務員個人的過錯,則公務員違法濫用職權(quán)的行為就無法得到有效控制,對人民合法權(quán)益的保護將十分不利。
10、行政訴訟與民事訴訟的關系?行政訴訟與民事訴訟是兩種相互聯(lián)系又有重大差異的司法活動。/行政訴訟是從民事訴訟中分離出來,其發(fā)展之初,往往適用民事訴訟程序,而許多司法原則是共同的,如公開審判、兩審終審制等,所以二者存在緊密的聯(lián)系。/但行政訴訟與民事訴訟畢竟是兩種不同的訴訟程序,之間的差異有:(1)案件性質(zhì)不同。民事訴訟解決平等民事主體間的民事爭議;行政訴訟解決行政主體與作為行政管理相對方的公民、法人或其他組織間的行政爭議。(2)適用的實體法律規(guī)范不同。民事訴訟適用民事法律規(guī)范;行政訴訟適用行政法律規(guī)范。(3)當事人不同。民事訴訟發(fā)生于法人之間、自然人之間、法人與自然人之間;行政訴訟只發(fā)生在行政主體與公民、法人或其他組織之間。(4)訴訟權(quán)利不同。民事訴訟中雙方當事人的訴訟權(quán)利是對等的。行政訴訟雙方當事人的訴訟權(quán)利不對等,只能由公民、法人或其他組織一方起訴,行政主體一方?jīng)]有起訴權(quán)和反訴權(quán)。(5)起訴的先行條件不同。行政素個要求以存在某個具體行政行為為先行條件;民事訴訟則不需要這樣的先行條件。(6)是否適用調(diào)解不同。通過調(diào)解解決爭議,是民事訴訟的結(jié)案方式之一;行政訴訟是對具體行政行為的合法性進行審查,不可能通過被告和原告相互妥協(xié)來解決爭議。
11、行政訴訟法律沖突適用的規(guī)則有哪些內(nèi)容? 1)特別沖突適用規(guī)則。即特別法的規(guī)定與普通法的規(guī)定出現(xiàn)不一致的情形時,一般應當優(yōu)先適用特別法的規(guī)定。(2)不同等級沖突的適用規(guī)則.在各種不同效力等級的行政法律規(guī)范發(fā)生相互沖突時,應選擇適用效力等級較高的行政法律規(guī)范,即高層級的法律規(guī)范優(yōu)于低層級的法律規(guī)范。(3)同級沖突適用規(guī)則。在制定機關不同的效力層級上相同的行政法律規(guī)范之間出現(xiàn)沖突的情況下,應由最高人民法院送請國務院作出解釋或者裁定。(4)新舊法沖突適用規(guī)則。新的行政法律規(guī)范與舊的行政法律規(guī)范的規(guī)定不一致時,應適用的規(guī)則是新法優(yōu)于舊法和法律不溯及既往這兩個原則。(5)人際沖突適用規(guī)則。不同民族、種族或特殊身份的人,適用就該民族、種族或特殊身份的人作出的特別規(guī)定的法律文件或規(guī)范。(6)區(qū)際沖突適用規(guī)則。在不同行政區(qū)域內(nèi)行政法律規(guī)范發(fā)生適用沖突時,應當適用適用于該行政區(qū)域的行政法律規(guī)范。案例分析
一、A縣某H獸藥門市部從外省一家J獸藥廠購進80萬單位青霉素?1.在本案中有幾種法律關系?它們之間有什么區(qū)別?2.獸藥門市部的理由能否成立?
1、1)在本案中存在三種法律關系:一是H獸藥門市部與A縣農(nóng)牧漁業(yè)局因行政處罰所產(chǎn)生的行政法律關系。二是H獸藥門市部與人民法院之間的行政訴訟法律關系。三是H獸藥門市部與J獸藥廠之間的民事法律關系。(由于課程開設的問題,民事法律關系可能還沒有學到,因此這部分內(nèi)容比較難)2)H獸藥門幣部的訴訟理由不能成立。A縣農(nóng)牧漁業(yè)局所處罰的行為正是向顧客零售不合格獸藥的行為,而不是批量交易獸藥的合同行為。銷售假冒偽劣產(chǎn)品的行為引起了行政處罰,行政處罰引起了行政法律關系。至于該獸藥從何處買來,實際上屬于H獸藥門市部與J獸藥廠的民事法律關系。如果獸藥不合格的過錯在J獸藥廠,H獸藥門市部可以在行政訴訟結(jié)束后,另行對J廠提起民事訴訟,要求賠償因獸藥不合格所遭受的一切損失。2、1)該行為的內(nèi)容有兩項:A.黃某負有將其母的墳墓遷至公墓區(qū)的義務;B.在前項內(nèi)容無法實現(xiàn)的情況下,鎮(zhèn)人民政府將強制遷移2)有效。第二項內(nèi)容僅僅是第一項內(nèi)容的執(zhí)行,即使將這一部分除去并不影響整個行政行為的成立,因此該部分的無效不會導致整個行政行為的無效。
二、1996年5月15日,梁某從英德市到韶關市辦事。次日凌晨二時許,梁某到其住在韶關的姑姑家,其姑姑家與王某的住所分屬前后相鄰的兩幢樓。黑夜中梁誤將第5幢樓【問題】
本案所涉問題是派出所在行政法上的主體資格?!揪狻啃姓黧w是指享有國家行政權(quán)力,能以自己的名義從事行政管理活動,并獨立承擔由此產(chǎn)生的法律責任的組織。根據(jù)這一定義,行政主體具有以下特征:(1)行政主體是享有國家行政權(quán)力,實施行政活動的組織這一特征將行政主體與其他國家機關、組織區(qū)別開來。(2)行政主體是能以自己的名義行使行政權(quán)的組織這主要是指行政主體應具有獨立的法律人格,能獨立地對外發(fā)布決定和命令,獨立采取行政措施等。(3)行政主體是能夠獨立對外承擔其行為所產(chǎn)生的法律責任的組織。
派出所屬于派出組織。在我國,派出組織有兩種類型:派出機關與派出機構(gòu)。在行政法上,派出機關具有行政主體資格,而派出機構(gòu)一般不具有行政主體資格。但這并不意味著派出機構(gòu)不能成為行政主體。如果法律、法規(guī)授權(quán)于派出機構(gòu),則派出機構(gòu)可能因此而成為行政主體?!吨伟补芾硖幜P法》第九十一條明確規(guī)定,治安管理處罰由縣級以上人民政府公安機關決定;其中警告、五百元以下的罰款可以由公安派出所決定,派出所依法擁有警告和500元以下的罰款權(quán),九公里派出所因此而具有了行政主體資格,其作出的處罰是在法律、法規(guī)授權(quán)的范圍之內(nèi),因而應當作為行政訴訟的被告,由其獨立承擔責任?!窘Y(jié)論】派出所在履行法定權(quán)限的職責范圍內(nèi)具有行政法上的行政主體資格??疾熘R點:行政訴訟受案范圍、司法權(quán)對行政權(quán)的監(jiān)督和行政賠償?shù)姆ǘǚ绞健?/p>
三、1993年3月28日,李某和關某一起去河邊釣魚,后二人回家。路上沒走多遠,李某改變主意,對關某說,不如到主河去摸魚,關某同意,二人折回主河流處【問題】本案誰是行政行為的主體?答:先確定本案到底屬于行政授權(quán)還是行政委托,然后才能確定誰是行政行為的主體。(1)行政授權(quán)是指法律、法規(guī)將行政職權(quán)及行政職責的一部或全部授給非行政機關的社會組織行使的法律行為。行政授權(quán)具有以下特征:行政授權(quán)是依照法律和法規(guī)的有關規(guī)定作出的。行政授權(quán)引起職權(quán)和職責的同時轉(zhuǎn)移,被授權(quán)的組織在接受職權(quán)的同時,也必須接受行政職責。被授權(quán)的組織在被授權(quán)范圍內(nèi)以自己的名義自主地行使行政職權(quán)。(2)行政委托,是指國家行政機關在自己的職權(quán)范圍內(nèi),將某項行政職能委托給某一機關、機構(gòu)、企事業(yè)單位、其他社會組織辦理的行為。行政委托的特征:行政委托的委托人必須是國家行政機關,其他非行政機關的委托不能稱為行政委托。行政委托中的委托事項必須在行政機關的職權(quán)范圍內(nèi),不能超出行政機關的行政職權(quán)范圍。在行政委托中,被委托的對象可以為行政機關和行政機構(gòu),也可以為企事業(yè)單位及其他社會組織。被授權(quán)組織和被委托組織的法律地位。(1)被授權(quán)組織的法律地位。被授權(quán)的組織在行政法上具有獨立的行政主體的法律地位。因為被授權(quán)的組織享有法律、法規(guī)所明 確授予的行政職權(quán),并能以自己的名義實施行政行為,獨立承擔法律責任。另外,我國行政訴訟法也明確規(guī)定,被授權(quán)組織所為行政行為被提起訴訟時,由被授權(quán)的組織作被告應訴,這實際上賦予了被授權(quán)的組織與行政機關相同的行政主體地位。2)被委托組織的法律地位。被委托的組織必須在委托的職權(quán)范圍內(nèi),行使行政職權(quán),履行行政職責。被委托的組織必須以委托的行政機關的名義實施行政管理活動,其后果由委托的行政機關承擔。被委托的組織應接受委托的行政機關的監(jiān)督和指導,如果被委托的組織在行使職權(quán),辦理行政事務的過程中,有故意或重大過失,委托的行政機關可以按照法律規(guī)定先負責賠償,然后行使求償權(quán),責令有故意或重大過失的被委托組織承擔部分或全部賠償費用。另外,由于被委托組織的具體行政行為引起糾紛或者爭議,行政管理相對方向人民法院起訴時,被委托組織不能以被告的身分應訴,而應由委托的行政機關作為被告出庭應訴,因而,被委托組織不具有行政主體資格?!窘Y(jié)論】本案屬于行政委托而不是行政授權(quán),本案行政行為的主體是林業(yè)局。解析本案的關鍵在于題中交代的“林業(yè)局授權(quán)鄉(xiāng)人民政府”中的“授權(quán)”究竟是什么意思?到底是授權(quán)還是委托?如果屬于授權(quán),則由接受授權(quán)的組織承擔責任,在本案就是鄉(xiāng)政府;如果屬于委托,則由作出“授權(quán)”的組織承擔責任,在本案就是縣林業(yè)局。授權(quán)必須是法律、法規(guī)的授權(quán),行政機關的授權(quán)實際上是委托,不是行政法意義上的授權(quán)。本案只是習慣用語意義上的授權(quán),而其實質(zhì)則是委托。因此,本案的行政主體是林業(yè)局。
四、【案情】1994年9月,原告田永考入被告北京科技大學下屬的應用科學學院物理化學系?
1、關于本案是否符合行政訴訟法的受案范圍?
2、關于法院判決被告限期履行職責是否侵犯了被告的行政權(quán)?
3、原告的賠償請求和賠禮道歉請求為何被駁回?【精解】
1、北京科技大學是《中華人民共和國教育法》和《中華人民共和國高等教育法》等法律法規(guī)授權(quán)的行政主體,因此北京市海淀區(qū)受理此案完全符合行政訴訟法受案范圍。在我國目前情況下,某些事業(yè)單位、社會團體,雖然不具有行政機關的資格,但是法律賦予它行使一定的行政管理職權(quán)。這些單位、團體與管理相對人之間不存在平等的民事關系,而是特殊的行政管理關系。他們之間因管理行為而發(fā)生的爭議,不是民事訴訟,而是行政訴訟。盡管《中華人民共和國行政訴訟法》第25條所指的被告是行政機關,但是為了維護管理相對人的合法權(quán)益,監(jiān)督事業(yè)單位、社會團體依法行使國家賦予的行政管理職權(quán),將其列為行政訴訟的被告,適用行政訴訟法來解決它們與管理相對人之間的行政爭議,有利于化解社會矛盾,維護社會穩(wěn)定?!吨腥A人民共和國教育法》第21條規(guī)定:“國家實行學業(yè)證書制度?!薄敖?jīng)國家批準設立或者認可的學校及其他教育機構(gòu)按照國家規(guī)定,頒發(fā)學歷證書或者其他學業(yè)證書。”第22條規(guī)定:“國家實行學位制度?!薄皩W位授予單位依法對達到一定學術(shù)水平或者專業(yè)技術(shù)水平的人員授予相應的學位,頒發(fā)學位證書?!薄吨腥A人民共和國學位條例》第8條規(guī)定:“學士學位,由國務院授權(quán)的高等學校授予”。本案被告北京科技大學是從事高等教育事業(yè)的法人,原告田永訴請其頒發(fā)畢業(yè)證、學位證,正是由于其代表國家行使對受教育者頒發(fā)學業(yè)證書、學位證書的行政權(quán)力時引起的行政爭議,可以適用行政訴訟法予以解決。
2、原告田永沒有得到被告北京科技大學頒發(fā)的畢業(yè)證、學位證,起因是北京科技大學認為田永已被按退學處理,沒有了學籍。教育法第28條規(guī)定的學校及其他教育機構(gòu)行使的權(quán)利中,第(四)項明文規(guī)定:“對受教育者進行學籍管理,實施獎勵或者處分”。由此可見學籍管理也是學校依法對受教育者實施的一項特殊的行政管理。因而,審查田永是否具有學籍,是本案的關鍵。原告田永經(jīng)考試合格,由被告北京科技大學錄取后,即享有該校的學籍,取得了在該校學習的資格,同時也應當接受該校的管理。教育者在對受教育者實施管理中,雖然有相應的教育自主權(quán),但不得違背國家法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定。田永在補考時雖然攜帶寫有與考試有關內(nèi)容的紙條,但是沒有證據(jù)證明其偷看過紙條,其行為尚未達到考試作弊的程度,應屬于違反考場紀律。北京科技大學可以根據(jù)本校的規(guī)定對田永違反考場紀律的行為進行處理,但是這種處理應當符合法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的精神,至少不得重于法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定。國家教育委員會1990年1月20日發(fā)布的《普通高等學校學生管理規(guī)定》第12條規(guī)定:“凡擅自缺考或考試作弊者,該課程成績以零分計,不準正常補考,如確實有悔改表現(xiàn)的,經(jīng)教務部門批準,在畢業(yè)前可給一次補考機會。考試作弊的,應予以紀律處分?!钡?9條規(guī)定應予退學的十種情形中,沒有不遵守考場紀律或者考試作弊應予退學的規(guī)定。北京科技大學的"068號通知”,不僅擴大了認定“考試作弊”的范圍,而且對“考試作弊”的處理方法明顯重于《普通高等學校學生管理規(guī)定》第12條的規(guī)定,也與第29條規(guī)定的退學條件相抵觸,應屬無效。另一方面,按退學處理,涉及到被處理者的受教育權(quán)利,從充分保障當事人權(quán)益的原則出發(fā),做出處理決定的單位應當將該處理決定直接向被處理者本人宣布、送達,允許被處理者本人提出申辯意見。北京科技大學沒有照此原則辦理,忽視當事人的申辯權(quán)利,這樣的行政管理行為不具有合法性。北京科技大學實際上從未給田永辦理過注銷學籍,遷移戶籍、檔案等手續(xù)。特別是田永丟失學生證以后,該校又在1996年9月為其補辦了學生證并注冊,這一事實應視為該校自動撤銷了原對田永做出的按退學處理的決定。此后發(fā)生的田永在該校修滿四年學業(yè),還參加了該校安排的考核、實習、畢業(yè)設計,其論文答辯也獲得通過等事實,均證明按退學處理的決定在法律上從未發(fā)生過應有的效力,田永仍具有北京科技大學的學籍。北京科技大學辯稱,田永能夠繼續(xù)在校學習,是校內(nèi)某些部門及部分教師的行為,不能代表本校意志。鑒于這些部門及部分教師的行為,都是北京科技大學的職務行為,北京科技大學應當對該職務行為產(chǎn)生的后果承擔法律責任。國家實行學業(yè)證書制度。原告田永既然具有北京科技大學的學籍,在田永接受正規(guī)教育、學習結(jié)束并達到一定學歷水平和要求時,北京科技大學作為國家批準設立的高等學校,應當依照教育法第28條第1款第五項及《普通高等學校學生管理規(guī)定》第35條的規(guī)定,給田永頒發(fā)相應的學業(yè)證明,以承認其具有的相當學歷。國家實行學位制度。原告田永是大學本科生,在其畢業(yè)后,按照《中華人民共和國學位條例》第四條的規(guī)定,可以授予學士學位。被告北京科技大學作為國家授權(quán)的學士學位授予機構(gòu),應當依照《中華人民共和國學位條例暫行實施辦法》第4條、第5條規(guī)定的程序,組織有關人員對田永的畢業(yè)成績、畢業(yè)鑒定等材料進行審核,以決定是否授予其學士學位。關于高等院校畢業(yè)生派遣問題?!懂厴I(yè)生就業(yè)派遣報到證》,是各省、自治區(qū)、直轄市主管畢業(yè)生調(diào)配的部門按照教育行政部門下達的就業(yè)計劃簽發(fā)的。普通高等學校根據(jù)《普通高等學校畢業(yè)生就業(yè)工作暫行規(guī)定》第九條的規(guī)定,應當履行將畢業(yè)生的有關資料上報所在地的教育行政主管部門的職責,以供當?shù)亟逃姓块T審查和頒發(fā)畢業(yè)派遣證。原告田永取得大學畢業(yè)資格后,被告北京科技大學理應履行上述職責。綜上所述,法院判決被告北京科技大學限期履行職責并未侵犯了被告的行政權(quán),而是對被告違法履行行政權(quán)的糾正。
3、《中華人民共和國國家賠償法》第3條、第4條規(guī)定的行政賠償范圍,只包括違法行政行為對受害人人身權(quán)或者財產(chǎn)權(quán)造成的實際侵害。目前,國家對大學生畢業(yè)分配實行雙向選擇的就業(yè)政策,并非學生畢業(yè)后就能找到工作,獲得收入。因此,被告北京科技大學拒絕頒發(fā)證書的行為,只是使原告田永失去了與同學同期就業(yè)的機會,并未對田永的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)造成實際損害。故田永以北京科技大學未按時頒發(fā)畢業(yè)證書致使其既得利益受到損害為由提出的賠償經(jīng)濟損失主張,不能成立。原告田永在考試中有違反考場紀律的行為,被告北京科技大學據(jù)此事實對田永做出的按退學處理的決定雖然不能成立,但是并未對田永的名譽權(quán)造成損害。因此,田永起訴請求法院判令北京科技大學在校報上向其賠禮道歉、為其恢復名譽,依法不予支持。
單選題:
1.在行政法律關系雙方當事人中必有一方是行政主體。2.有權(quán)機關任命公民擔任行政公職叫做委任。
3.<中華人民共和國治安管理處罰條例>第44條規(guī)定:”對違反交通管理行為處罰的實施辦法,由國務院另行規(guī)定.此規(guī)定屬立法授權(quán)。
4.甲乙二人的違法事實和情節(jié)相同,但公安機關對甲裁決拘留,而對乙方罰款50元,這顯然是不公正的.這種行為屬于同等情況,不同處罰。
5.行政監(jiān)督的主體是行政機關。
6.審計的本質(zhì)是一種經(jīng)濟監(jiān)督活動。
7.行政復議機關在接到行政復議申請后,應當在5日內(nèi)進行審查,對不符合本法規(guī)定的行政復議申請,決定不予受理,并書面告知申請人。
8.對省,自治區(qū)人民政府依法設立的派出機關所屬的縣級地方人民政府的具體行政行為不服的,向當?shù)厝嗣裾暾埿姓妥h。
9.李某是縣辦公室的安全保衛(wèi)干部,被借到縣公安局,在借調(diào)的一次執(zhí)行任務中,違法剝奪某人的人身自由.在這里縣公安局是行政賠償義務機關。
10.某行政機關違法作出沒收公民趙某錄像機的決定,趙某所憤之極而砸毀了自己的錄像機,在本例中,趙某沒有向國家主張行政賠償?shù)臋?quán)利。
11.張某重傷他人被刑事拘留.一個月后,公安機關查明張某尚未滿14歲,遂鄰里<刑法>第14條釋放張某.張某的父親提出賠償要求,按照<國家賠償法>的規(guī)定,公安局如何處理?不予賠償。
12.某市西區(qū)治安聯(lián)防隊使該區(qū)公安分局委托的治安管理權(quán).某日,聯(lián)防隊員周某抓獲了有行竊嫌疑的蓋某,因蓋某拒不說出自己的真實姓名,周某用木棍將蓋某打致傷.蓋某向法院起訴訟.依照<國家賠償法>的規(guī)定,應由誰承擔國家賠償義務?區(qū)公安分局。
13.1995年1月5日,錢某因盜竊嫌疑被公安機關刑事拘留.1993年6月1日.法院以盜竊罪終審判決錢某有期徒刑3年.1997年1月.經(jīng)復查發(fā)現(xiàn)錢某犯罪時尚不滿16周歲,法院根據(jù)刑法規(guī)定改判無罪,予以釋放.錢某被釋放后請求國家賠償,請問應當如何處理應當給予賠償,損害應從1995年6月1日算至1997年1月。
14.國家賠償法規(guī)定的侵犯公民人身自由的每日賠償金應按下述哪一種方法計算?上年度職工年平均工資除以全年法定工作日數(shù)。
15.作出具體行政行為的公務員,因其是以所在國家行政機關的名義進行的,故不能成為行政訴訟的被告。16.在我國,人民法院審理行政案件,只限于就行政機關的具體行政行為的合法性發(fā)生的爭議。
17.甲地A公司將3輛進口車賣給乙地B公司,B公司將汽車運回期間受到乙地工商局查處.工商局以A公司無進口汽車證明,B公司無準運證從事非法運輸為由,決定沒收3輛汽車,A公司不服該決定提起訴訟,下列哪一內(nèi)容是本案受理法院的主要審查對象工商局處罰決定的合法性。
18.人民法院審查行政案件時,認為地方人民政府制定發(fā)布的規(guī)章與國務院部,委制定,發(fā)布的規(guī)章不一致的,應如何處理?由最高人民法院送請國務院作出解釋或裁決。
19.被征地單位農(nóng)民李某與征地單位發(fā)生糾紛,縣人民政府依職權(quán)作出了強制性的補償決定.李某不服,向人民法院起訴,人民法院應否受理作為行政案件受理。
20.吳某之子在部隊演習中死亡,部隊將<烈士證書>發(fā)給吳某,此后,吳某一直憑<烈士證書>領取撫恤金.1994年,民政局換發(fā)<烈士證書>時,未將<烈士證書>換發(fā)給吳某,吳某遂向法院提起訴訟.人民法院應當如何處理?予以受理。21.如果原告向兩個以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的,由最先收到起訴狀的人民法院管轄。
22.法定代理人的代理權(quán)是基于產(chǎn)權(quán)或者監(jiān)護權(quán)而產(chǎn)生的,因而其在訴訟中居于與原告相類似的訴訟地位
23.某派出所民警以擾亂社會秩序為由扣押了李某的拖拉機,李某不服,以派出所為被告起行政訴訟,訴訟過程中,法院認為被告應當是縣公安局,要求變更被告,李某拒不同意,法院應當如何處理? 裁定駁回起訴。
24.某市西城區(qū)建委根據(jù)市政府總體規(guī)劃,對某大街實施改造,劉某房屋位于改造區(qū),某日,西城區(qū)建委改造建設指揮部下達住房安置通知,劉某未搬遷,數(shù)日后,區(qū)建委工作人員帶領50余人強行拆除了劉某房屋,劉某起訴,下列哪個選項是本案被告:西城區(qū)建委。
25.執(zhí)行程序結(jié)束后,因發(fā)生某些特殊情況需要再次執(zhí)行的,稱為再執(zhí)行。26.第一審程序是人民法院依照法定管轄權(quán)限,對案件進行的初次審理。
27.張某和李某是鄰居.在一起行政案件的執(zhí)行中,人民法院執(zhí)行人員將案外人李某的一間房屋當作被執(zhí)行人張某的房屋強行拆毀.李某提出賠償請求,該損失應由誰賠償:應當由人民法院負責賠償。28.胡某未經(jīng)批準在門耕地建起一棟小樓,并將該房賣給張某.縣土地管理局以胡某非法買賣土地為由,對其作出沒收地上建筑及罰款泊處罰決定.胡某不服,起訴至法院.訴訟期間,縣土地管理局將原來的處罰變更為沒收地上建筑,取消了罰款處罰,并動員胡某撤訴,胡某巨不撤訴,法院應當如何處理?審理原處罰決定。
29.劉立因毆打白飛受到公安局處罰,公安局鑒定白飛為輕微傷.白飛認為自己是重傷,以公安局對劉立處罰過輕為由向法院提起行政訴訟.法院在訴訟期間對白飛的傷勢重新鑒定,結(jié)論為輕傷.法院應當如何處理?直接變更公安局對劉立的處罰決定。
30.人民法院對于下列哪種案件,根據(jù)當事人申請,可以收回裁定先予執(zhí)行?要求行政機關依法發(fā)放撫恤金。
31.1994年6月,趙某被法院以受賄罪判處有期徒刑2年,以貪污罪判處有期徒刑3年,合并執(zhí)行有期徒刑4年,趙某服刑后不斷申訴.1998年2月,法院經(jīng)審判監(jiān)督程序?qū)υ摪冈賹?再審判決維持了原審法院對趙某受賄罪的判決部分,撤銷了趙某貪污罪的判決部分,隨即釋放.趙某提起國家賠償請求,對其請求應如何處理?決定不予賠償。
32.在一行政訴訟案中,被告方某行政機關委托劉律師擔任訴訟代理人.劉律師為使案件勝訴,訴訟期間調(diào)查收集了充分的證據(jù)材料.下列關于劉律師做法的選項哪個是正確的?不合適,因為劉律師無自行調(diào)查收集證據(jù)的權(quán)利。
33.<治安管理處罰條例>規(guī)定,違反治安管理行為在六個月內(nèi),沒有發(fā)現(xiàn)的,不再追究,1995年2月1日高某歐打他人造成輕微傷.同年10月,公安機關根據(jù)舉報得知高某打人的事實,對高某作出行政處罰,公安機關的處罰決定屬于下列哪種違法形式?超越職權(quán)。
34.人民法院在處理涉外行政案件時,應嚴格遵守我國締結(jié)或者參加的有關國際條約規(guī)定,除我國聲明保留的條款以外,行政訴訟法與國際條約相抵觸的 適用國際條約的規(guī)定
35.決定一經(jīng)送達即發(fā)生法律效力。當事人對人民法院的決定一律不準上訴。
36.趙某向工商局申請辦理營業(yè)執(zhí)照,工商局以材料不全為由一直未予辦理,趙某遂向法院提起訴訟,法院認為趙某符合法定條件,工商局應予辦理,判決工商局在一個月內(nèi)為其辦理營業(yè)執(zhí)照.該項判決屬于什么類型的判決履行判決。多選題:
1.行政法律關系的變更是指行政法律關系要素的變更,包括主體變更/客體變更/內(nèi)容變更。2.我國行政機關的設置原則是適應需要原則/精簡原則/高效率原則/依法設置的原則。
3.垂直領導就是由于業(yè)務關系極為密切,上下級行政機關之間采取直接組織與指揮,權(quán)力高度集中.如民航/鐵路。4.以行政行為是否具備一定的法定形式為標準,可以將行政行為分為要式行政行為和不要式行政行為。
5.行政行為撤銷的后果是自撤銷之之日起失去法律效力/行政行為因行政主體或行政相對方的不同過錯歸屬二有不同的責任結(jié)果/給相對方帶來損失時,行政主體予以適當補償。
6.執(zhí)行立法所制定的行政法規(guī)和規(guī)章一般稱為實施條例/實施細則/實施辦法。7.資格許可是允許其享有某種資格或具備某種能力的許可,如律師證/會計師執(zhí)照。
8.行政許可實施主體的種類主要有被授權(quán)的具有管理公共事務職能的組織/被委托的行政機關/法定的行政機關。9.根據(jù)我國現(xiàn)行法律,法規(guī)的規(guī)定,對人身的強制措施主要有收容審查/強制傳喚/強制戒毒/強制扣留。10.金錢制裁的形式有支付違約金/賠償損失。11.行政合同的解除方式有單方解除/協(xié)議解除。
12.違法行為輕微,并及時糾正/不滿14周歲的人有違法行為的/精神病人在發(fā)病期間有違法行為的,不予行政處罰。
13.甲毆打乙致輕微傷,公安局對甲作出拘留15日的處罰裁決.甲不服,經(jīng)復議后,向人民法院起訴,乙作為第三人參加訴訟.關于本案處理,正確的做法有哪些?乙有權(quán)對一審判決提起上訴/人民法院有權(quán)變更公安局對甲的處罰。
14.王某是有權(quán)要求國家賠償?shù)氖芎θ?在請求國家賠償期間內(nèi)王某突然死亡,下列關于王某請求國家賠償?shù)臋?quán)利的說法,哪些是正確。轉(zhuǎn)移給他的繼承人/轉(zhuǎn)移給與他有扶養(yǎng)關系的親屬。
15.行政復議和行政訴訟活動共同適用的基本原則和規(guī)定有哪些?不適用調(diào)解的規(guī)定/不停止具體行政行為執(zhí)行的規(guī)定。16.行使偵查,檢察,審判,監(jiān)獄管理職權(quán)的機關及其工作人員在行使職權(quán)時有下列哪種情形并造成受害人名譽權(quán),榮譽權(quán)損害的,應當為受害人消除影響,恢復名譽,賠禮道歉,違法拘留/對沒有犯罪事實的人錯誤逮捕/非法拘禁。
17.周某補公安局收容審查10天后獲釋,但公安局未給周某任何書面決定,周某遂在法寶期限內(nèi)向有管轄權(quán)的人民法院提起行政訴訟.人民法院審查起訴時提出的正確要求是什么?周某必須指出明確的被告/周某必須提出具體訴訟請求和事實依據(jù)。18.公民,法人或其他組織對下列哪些行為可以提起行政訴訟:勞動鑒定委員會實施的勞動能力鑒定行為/大學根據(jù)<學位條例>拒絕發(fā)放學位證書的行為/注冊會計師協(xié)會對注冊會計師執(zhí)業(yè)證照不予年檢的行為。
19.對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟,由被告所在地/原告所在地人民法院管轄。
20.陳某系美國駐北京一公司職員,常住北京市海淀區(qū),某日,陳某從美國經(jīng)深圳口岸回國,被深圳羅湖海關以走私嫌疑扣留,陳決定提起行政訴訟,有權(quán)管轄此案的人民法院是哪些?深圳市中級人民法院/北京市中級人民法院。21.行政訴訟當事人包括原告/被告/第三人。
22.行政訴訟中,哪些權(quán)利是被告和第三人均可享有的:查閱,補正庭審筆錄的權(quán)利/提出管轄權(quán)異議的權(quán)利/對第一審法院判決上訴的權(quán)利/向法院申請證據(jù)保全的權(quán)利。
23.行政訴訟強制措施有:訓誡/責令具結(jié)悔過/罰款/拘留等幾種。
24.行政訴訟中,人民法院對于妨礙訴訟行為采取的強制措施中,須經(jīng)人民法院院長批準的有哪些?1000元以下罰款/拘留。25.書證是指記載或表達人的思想或行為,并以其內(nèi)容或涵義證明案件事實的文字,符號,圖畫等材料,其形成方式通常有:書寫/印刷/繪畫/刻制。
26.行政訴訟證據(jù)來源于:原告舉證/被告舉證/人民法院依職權(quán)收集和保全證據(jù)。
27.第二審人民法院審理上訴行政案件后,根據(jù)不同的情況,可以作出維持原判/依法改判類型的判決。填空
1.行政法律關系是指為行政法所調(diào)整和規(guī)定的,具有行政法上權(quán)利和義務內(nèi)容的各種社會關系。
2.行政法律關系的主體由行政主體和行政相對方或監(jiān)督主體與行政主體及工作人員構(gòu)成。行政法律關系的客體包括物、行為和精神財富。
3.以行政法調(diào)整對象的范圍為標準,行政法可分為_一般行政法_和特別行政法。以行政法規(guī)范的性質(zhì)不同,行政法分為實體行政法和程序行政法。以行政法的作用不同,行政法可分為行政組織法、行政行為法及行政監(jiān)督法。4.行政許可權(quán)的行使,應當以_行政相對方_申請為前提。5.行政主體是享有國家行政權(quán)力,實施行政活動的組織。
6.按照行政機關所轄的區(qū)域范圍不同,可分為中央行政機關和地方行政機關。
7.國務院各部、委和行、署在行政法上的職權(quán)主要有_制定規(guī)章權(quán)_和_本部門所轄事物管理權(quán)。
8.機關的民事行為同公務行為可以根據(jù)各自行為的特征來確認:具有縱向管理性質(zhì)的行為屬于公務行為,具有平等有償特點的行為一般是民事行為。
9行政行為通常具有的法律效力是公定力、確定力、拘束力、執(zhí)行力。
10、依據(jù)實施行政行為時所形成的法律關系的不同,可以將行政行為分為行政立法行為、行政執(zhí)法行為和行政司法行為三類。11.行政立法依其權(quán)力來源不同,可以分為職權(quán)立法和授權(quán)立法。
12.從法律意義上講,行政立法程序必須遵循的兩個原則是:民主原則、效率原則。13.以許可的書面形式及其能否單獨使用為標準,分為獨立的許可和附文件的許可。14.許可申請的審核一般包括程序性審核和實質(zhì)性審核。
15.行政許可的設定權(quán)分配是指各種主要法律淵源形式在設定行政許可上的權(quán)力配置。
16.除可以當場作出行政許可決定的外,行政機關應當自受理行政許可申請之日起20日內(nèi)作出行政許可決定。
17.根據(jù)行政許可法第60條和第61條的規(guī)定,行政許可監(jiān)督主要包括行政機關內(nèi)部的層級監(jiān)督和行政機關對被許可人的監(jiān)督。
18.行政強制的對象是相對方的財物和人身自由。
19.根據(jù)強制執(zhí)行的對象分為對財產(chǎn)、行為、人身三種執(zhí)行方式。
20.行政合同的締結(jié)方式主要有招標、拍賣、邀請發(fā)價和直接磋商等方式。21.行政合同一般采用書面形式。
22.行政命令是行政機關依職權(quán)進行的,對相對方科以義務的行為。
23.以行政指導的功能差異為標準,可將行政命令分為規(guī)制性行政指導、調(diào)整性行政指導、助成性行政指導。24.申誡罰的具體形式有:警告和通報批評。
25行政處罰案件由違法行為發(fā)生地的縣以上人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機關管轄 26.人身罰主要有行政拘留和勞動教養(yǎng)兩種
27.行政監(jiān)督屬于行政行為,與行政立法行為、行政執(zhí)法行為、行政司法行為同等重要。28.審計的對象主要是會計資料。
29.我國行政救濟的途徑主要有行政機關救濟和司法機關救濟。行政賠償也是行政救濟中的重要組成部分。30.行政復議原則上采取書面審理的辦法。
31.公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的,可以自知道該具體行政行為之日起60日內(nèi)提出行政復議。
32.行政賠償?shù)呢熑涡问绞菗p害賠償。
33.行政侵權(quán)行為是構(gòu)成行政賠償責任的首要條件。
34.追償?shù)男问接袃煞N,一種是“后補”式的追償;一種是“先賠后追”的方式。
35.把復議作為行政訴訟的必經(jīng)階段,即復議前置原則,是一些國家行政訴訟的一項基本原則。36人民法院審理行政案件方式為開庭審理
37.我國行政訴訟所規(guī)定的管轄主要有級別管轄、地域管轄和裁定管轄。38.特殊地域管轄又可分為專署管轄和共同管轄。39行政訴訟參加人為當事人和訴訟代理人
40.當事人在不同的訴訟程序中有不同的稱謂。在第二審程序中,稱上訴人和被上訴人。41.可定案證據(jù)的特征是:客觀性、相關性和合法性。
42.起訴應以書面方式,即向人民法院遞交起訴狀,并按被告人數(shù)提出副本。
43.經(jīng)審查,人民法院認為起訴符合法定條件的,應當在7日內(nèi)立案,并通知原告。
44.人民法院在審理行政案件時,不得以調(diào)解為必經(jīng)審理程序及結(jié)案方式。但是,_行政賠償_訴訟可以適用調(diào)解。45.第二審人民法院審理上訴案件,有開庭審理和書面審理兩種方式。
46.行政案件的執(zhí)行程序必須按一定的方式提起。提起的方式有:申請執(zhí)行和 移送執(zhí)行。47.根據(jù)證據(jù)的表現(xiàn)形式,可將證據(jù)分為言詞證據(jù)和實物證據(jù)。
48.行政訴訟法律適用,是指人民法院按照法定程序,將法律、法規(guī)具體運用于各種行政案件,從而對行政機關具體行政行為的合法性進行審查的專門活動。
49.行政判決分為一審判決和二審判決兩種。
50.超越職權(quán)是指行政機關作出的具體行政行為超越的法律、法規(guī)的授權(quán)范圍。51.濫用職權(quán)是指行政機關作出的具體行政行為雖然在其自由裁量權(quán)限內(nèi),但背離了法律、法規(guī)的目的和宗旨。52.執(zhí)行根據(jù)是指人民法院據(jù)以采取執(zhí)行措施的生效法律文書。
53.非訴行政案件的執(zhí)行,是指公民、法人或其他組織既不向人民法院提起行政訴訟,又不履行行政機關作出的具體行政行為,行政機關向人民法院提出執(zhí)行申請,由人民法院采取強制措施,使具體行政行為得以實現(xiàn)的制度。54.行政法律關系由行政法律關系主體、客體和內(nèi)容三大要素構(gòu)成。
55.行政職責是指行政主體在行使職權(quán)過程中,必須承擔的否定性的法律后果。56.行政職務的產(chǎn)生主要有四種程序:選任、委任、調(diào)任和聘任。
57.行政相對方的法律地位是通過其在行政法律關系中的權(quán)利和義務表現(xiàn)出來的。58.從法律意義上講,行政立法程序必須遵循兩個基本原則,一是民主,二是效率。
59、行政賠償責任的歸責原則主要有過錯責任 危險責任 違法責任60、行政關系是行政權(quán)被行使過程中所產(chǎn)生的社會關系 61.行政法的調(diào)整對象是行政法律關系和行政權(quán)力。
62.在行政法律關系雙方當事人中,必有一方是行政主體。63.行政法律關系中雙方當事人地位具有不平等性。64.行政法律事實包括法律事件和法律行為
65.行政法的法源包括憲法、法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、地方性法規(guī)及規(guī)章以及自治條例等形式。67.行政法的基本原則是行政法治原則,包括行政合法原則和行政合理原則。68.行政法的基本原則具有普遍性、基礎性和自身特殊性的特點。
69.行政合法性原則主要解決行政合法與非法的問題,而行政合理性原則解決行政是否適當?shù)膯栴}。
70.行政主體是享有國家行政權(quán)力,能以自己的名義從事行政管理活動并獨立承擔由此產(chǎn)生的法律責任的組織 71.行政職權(quán)只能由行政主體來行使。
72.行政職權(quán)依其來源一般分為固有職權(quán)和授予職權(quán)
73.行政職權(quán)具有強制性、不可處分性和職權(quán)與職責統(tǒng)一性三個基本特征。74.行政主體在享有或行使行政職權(quán)時,必須同時履行行政職責。75.國家行政機關又叫國家管理機關,簡稱政府。
76.國家行政機關按照所轄區(qū)域范圍不同,可分為中央行政機關和地方行政機關;按照工作權(quán)限不同,可分為一般權(quán)限機關和專門權(quán)限機關。
77.我國行政機關應當遵循適應需要、精簡、高效率和依法設置等原則進行設置和調(diào)整。78.我國行政機關分為國務院、省級人民政府、縣級人民政府、鄉(xiāng)級人民政府四個層次。79.行政機關的體制主要有首長制和委員制、層次制和職能制、集權(quán)制和分權(quán)制等幾種形
80.能作為行政主體的行政機關包括:國務院、國務院組成部門、國務院直屬機構(gòu)、地方各級政府、地方各級政府職能部門、地方人民政府的排除機關等。
81.國務院是國家最高的行政機關,享有管理全國的行政事務的職權(quán)。
82行政法規(guī)的制定主體是國務院;規(guī)章的制定主體是國務院各部委、直屬機構(gòu)和省、省會市、較大市人民政府 83.我國的政府派出機關包括行政公署、區(qū)公所和街道辦事處。84.地方縣級以上各級人民政府的職能部門具有行政主體資格。
85.公務員是指依法履行公職、納入國家行政編制、由國家財政負擔工資福利的工作人 86.公務員具有公民和公務員雙重身份。
87.行政職務關系是公務員基于其行政職務而與行政機關之間構(gòu)成的權(quán)利義務關系。88公務員被降職時引起行政職務關系變更
89.行政授權(quán)是依據(jù)法律、法規(guī)的有關規(guī)定作出的
90.行政授權(quán)引起行政職權(quán)和行政職責的同時轉(zhuǎn)移。故行政授權(quán)又被稱作行政職權(quán)的轉(zhuǎn) 91.被授權(quán)組織具有獨立的行政主體的法律地位。92.行政委托的委托人必須是國家行政機關。
93被委托組織不具有行政主體資格,因此其行為后果的法律責任由委托的行政機關承擔
94.被授權(quán)組織包括三類,即被授權(quán)行使特定行政職權(quán)的企事業(yè)單位、社會團體和群眾組織。95.行政相對方是指在行政法律關系中與行政主體相對應的另一方當事人,其權(quán)益受行政主體的行政行為影響的個人或組織。96以是否為一定的組織為標準,行政相對方可以分為“個人”相對方與“組織”相對方
97.以其與行政主體的行政行為的關系為標準,行政相對方可分為直接相對方與間接相對方。
98.以行政主體的行政行為所影響的對象是否特定為標準,行政相對方可分為抽象相對方與具體相對方。
99.行政法制監(jiān)督的主體包括國家權(quán)力機關、國家司法機關、上級行政機關、專門行政監(jiān)督機關以及國家機關體系以外的公民、組織。
100.行政法制監(jiān)督的對象是行政主體及其工作人員。
101.行政法制監(jiān)督的內(nèi)容是監(jiān)督行政主體是否依法行使行政職權(quán),以及監(jiān)督國家公務員及被授權(quán)組織中的工作人員是否遵紀守法。
102.國家權(quán)利機關對行政主體的監(jiān)督方式主要有法律監(jiān)督、工作監(jiān)督和人事監(jiān)督。103.國家審判機關對行政主體的監(jiān)督主要是通過行政訴訟的方式進行。
104.行政行為就是行政主體行使行政職權(quán)作出的能夠產(chǎn)生行政法律效果的行為。105.根據(jù)實施行政行為時所形成的法律關系的不同,行政行為分為行政立法行為、行政執(zhí)法行為、行政司法行為三類。106.以行政行為是否具備一定的法定形式為標準,行政行為分為要式行政行為與不要式行政行為。107.根據(jù)行政行為實施的對象及適用力的不同,行政行為分為抽象行政行為與具體行政行為。
108.以行政行為的實施是否須由行政相對方申請為標準行政行為分為依職權(quán)的行政行為與依申請的行政行為
109.根據(jù)決定行政行為時參與意思表示的當事人的數(shù)目的不同,行政行為分為單方行政行為、雙方行政行為和多方行政行為。
110.行政行為的無效是指行政行為有明顯或重大違法情形,自始至終不產(chǎn)生法律效力。
111.行政行為的成立應當具備四個條件,即主體條件、主觀條件、客觀條件和法律效果條件。112.行政立法是一種抽象的行政行為,具有行政與立法的雙重屬性。
113.依據(jù)行政立法權(quán)的來源不同,行政立法可分為職權(quán)立法與授權(quán)立法。
114.依據(jù)行使行政立法權(quán)的主體不同,行政立法分為中央行政立法與地方行政立法。115.根據(jù)行政立法內(nèi)容、目的和功能的不同,行政立法可分為執(zhí)行性立法與創(chuàng)制性立法。116行政法規(guī)的名一般為條例、規(guī)定和辦法
117.有權(quán)制定規(guī)章的地方人民政府包括省、自治區(qū)、直轄市人民政府和較大的市的人民政府。118.行政立法程序一般包括起草、征求意見、審查、通過、簽署、發(fā)布與備案等步驟。
119、《中華人民共和國行政許可法》于2003年8月27日經(jīng)十屆全國人大常委會第四次會議通過,于2004年7月1日起開始施行。
120、行政許可是行政主體根據(jù)行政相對方的申請而實施的一種具體行政行為。121、行政許可的內(nèi)容是國家一般禁止的活動
122、許可證和執(zhí)照是行政許可在實踐中常見的表現(xiàn)形式
123、以許可的性質(zhì)為標準,行政許可分為行為許可和資格許可。
124、以許可是否附有附加義務為標準,行政許可分為權(quán)利性許可和附義務的許可。125、以許可享有的程度為標準,行政許可分為排他性許可和非排他性許可。126、以許可的范圍為標準,行政許可分為一般許可和特殊許可。127、以許可有效期的長短,行政許可分為長期許可和短期許可。
128、行政許可合法性原則,是指設定和實施行政許可應當依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序。
129、行政許可的實施主體有三種:即法定的行政機關、被授權(quán)的具有管理公共事務職能的組織和被委托的行政機關。
130、受委托行政機關應當在委托范圍內(nèi)以委托行政機關的名義實施行政許可,其行為后果的法律責任由委托行政機關承擔。131、對申請人的行政許可申請進行審查后,行政機關應當依法作出準予行政許可或不予行政許可的書面決定。132、通常情況下,行政機關應當自受理行政許可申請之日起20日內(nèi)作出行政許可決定。
133、行政機關作出準予行政許可的決定,應當自作出決定之日起10日內(nèi)向申請人頒發(fā)、送達行政許可證件。
134、被許可人需要延續(xù)依法取得的行政許可的有效期的,應當在該行政許可有效期屆滿30日前向作出行政許可決定的行政機關提出申請。行政機關在該行政許可有效期屆滿時未作出是否準予延續(xù)決定的,視為準予延 135、行政許可監(jiān)督主要包括行政機關內(nèi)部的層級監(jiān)督和行政機關對被許可人的監(jiān)督兩種
136、基于特定事實的出現(xiàn),行政機關依據(jù)法定程序收回行政許可證件或者公告行政許可失去效力的行為稱為行政許可的注銷。
137、行政強制的主體是行政主體。
138、行政強制的對象是相對方的財物和人身
139、行政強制執(zhí)行以相對方不履行行政法上的義務為前 140、行政強制執(zhí)行的主體是行政機關和人民法院。141、行政強制執(zhí)行具有行政性、強制性和執(zhí)行性。142、間接強制執(zhí)行可分為代執(zhí)行和執(zhí)行罰兩 143、行政合同是一種雙方的行政行為。144、行政合同的當事人一方必須是行政主體
145、行政合同履行的原則包括實際履行、自己履行和全面適當履行等。
146、在行政合同中,行政主體享有監(jiān)督指揮權(quán)、單方變更合同權(quán)、單方解除合同權(quán)、制裁權(quán)等權(quán)利。
147、行政相對方在行政合同中的權(quán)利主要包括獲得報酬權(quán)、損害賠償請求權(quán)、額外費用償還請求權(quán)、物資困難補償權(quán)。148、在行政合同的履行、變更或解除中,行政主體享有行政優(yōu)益權(quán)。149行政指導是一種行政機關的單方行政行
150、以行政指導有無具體的法律規(guī)定為標準,行政指導分為有法律依據(jù)的行政指導和無法律依據(jù)的行政指導。151以行政指導的對象是否具體為標準行政指導分為普遍的行政指導和個別的行政指導 152、行政處罰的目的是懲戒違法行為人,而不是促使其實現(xiàn)義務。153、行政處罰的對象是相對方公民、法人,屬于外部行政行為。
154、人身罰是行政處罰中最嚴厲的一類,主要包括行政拘留和勞動教養(yǎng)兩種形式。155、行政處罰中的行為罰主要是指責令停產(chǎn)停業(yè)和暫扣和吊銷營業(yè)執(zhí)照和許可證。156、罰款和沒收財物是行政處罰中財產(chǎn)罰的兩種形式。157、我國的行政處罰包括人身罰、行為罰、財產(chǎn)罰、申誡罰四大類,主要有行政拘留、勞動教養(yǎng)、責令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或吊銷許可證、罰款、沒收財物、警告、通報批評八種。158、法律可以設定任何種類行政處罰。
159、行政法規(guī)可設定除限制人身自由外的行政處罰。
160、地方性法規(guī)可以設定除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。
161、部門規(guī)章及地方政府規(guī)章可以在一定的條件下設定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處 162、限制人身自由的行政處罰只能由法律設
163、只有法律或法規(guī)規(guī)定具有法定權(quán)限的行政機關和法律或法規(guī)授權(quán)行使行政處罰權(quán)的組織才能成為行政處罰的適用主體。164、行政機關在作出責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或執(zhí)照、處以較大數(shù)額的罰款等行政處罰決定之前,應當告知當事人有要求舉行聽證的權(quán)利。
165、對于違法事實確鑿且有法定依據(jù)的,對公民處以50元以下、對法人或者其他組織處以1000元以下罰款或者警告的行政處罰的,可以當場作出行政處罰決定。
166、當事人對行政處罰決定不服的,可申請行政復議或者提起行政訴訟。一般情況下,行政處罰決定的執(zhí)行不因行政復議或者行政訴訟而停止。
167、執(zhí)法人員可以當場收繳20元以下的罰
168、行政監(jiān)督是行政機關實施的法律監(jiān)督。包括一般行政監(jiān)督和專門行政監(jiān)督兩大類。
169、一般行政監(jiān)督主要包括上級行政機關對下級行政機關、下級政府對上級政府、政府各部門之間等幾種。170、行政監(jiān)察的對象是國家行政機關及其工作人員和國家行政機關任命的其他人員。171、監(jiān)察機關的實體性監(jiān)察權(quán)主要有提出監(jiān)察建議權(quán)、作出監(jiān)察決定權(quán)、獎勵權(quán)。
172、根據(jù)審計的目的的劃分,審計監(jiān)督分為財政、財務審計、經(jīng)濟效益審計和財政法紀審計。173、根據(jù)審計的時間劃分,審計監(jiān)督分為事前審計、事中審計和事后審計。
174、行政違法是指行政主體及其執(zhí)行公務的人員,在行政管理過程中,違反行政法律規(guī)范的行為。175、行政不當通常產(chǎn)生于行政主體行使行政職權(quán)合法但不合理作出行政行為的場合。176、行政責任產(chǎn)生的前提條件是行政違法或行政不當。177、行政責任的主體是行政主體及其執(zhí)行公務的人員。178、行政復議的原則是合法、公正、公開、及時和便民。
179、沒有行政相對方申請,即使是違法、不當?shù)木唧w行政行為,行政復議機關也不作主動復議。180、行政復議原則上采取書面形式。
181行政相對方對行政處分或人事處理決定、民事糾紛調(diào)解、國防、外交等國家行為不服的不能申請行政復議 182、行政復議的申請期限一般為60日。
183、行政復議機關審理行政復議案件并作出復議決定的期限一般為自受理復議申請之日起60日。184、行政復議機關依法對具體行政行為是否合法和適量進行全面審查。185行政復議決定書一經(jīng)送達即發(fā)生法律效
186、行政賠償是由行政侵權(quán)損害行為引起的一種國家賠 187、行政賠償?shù)姆韶熑沃黧w是行政主體。
188、行政侵權(quán)行為、損害事實、侵害行為損害事實之間的因果關系是構(gòu)成行政賠償責任的基本條件。189、我國國家賠償?shù)臍w責原則是違法原則。
190、行政賠償?shù)姆秶ㄇ址溉耸潞瓦`法行政行為和侵犯財產(chǎn)權(quán)的違法行政行為兩種。
191、公民、法人或其他組織對行政機關工作人員與行使職權(quán)無關的個人行為無權(quán)提起行政賠償。192、合法權(quán)益受到行政機關及其工作人員侵害的公民、法人或其他組織有資格要求行政賠償。
193、我國行政賠償義務機關除了實施侵害的行政機關外,還包括法律法規(guī)授權(quán)組織、委托的行政機關、行政復議機關、繼續(xù)行使被撤銷行政機關職權(quán)的行政機關等
194、我國行政賠償請求人包括自然人、公民、法人、其他組織三大類。
195、法律、法規(guī)授予行政權(quán)的組織只有在行使授予的行政權(quán)時,才能成為行政賠償義務機關。
196、受委托的組織或個人在行使受委托的權(quán)力時侵犯公民、法人或其他組織的合法權(quán)益造成損害的,行政賠償義務機關為委托的行政機關。
197、行政賠償程序由行政處理和訴訟解決兩
198、我國行政賠償程序采取行政先行處理原則。只有行政處理未能解決爭端,行政賠償請求人才可提起行政賠償訴訟。199、公民、法人或其他組織提起行政賠償訴訟,必須以行政機關先行處理為前提條件。200、行政賠償訴訟的原告是擁有賠償請求權(quán)者,被告是賠償義務機關。
201、行政追償是行政機關代表國家對故意或重大過失行政人及受委托組織和個人進行追償,要求其承擔部分或全部賠償費用的制度。
202、根據(jù)法律規(guī)定,追償人是指賠償義務機關,被追償人則是實施加害行為的行政機關工作人員或受委托的組織和個人。203、我國國家賠償方式是以金錢賠償為主,以恢復原狀、返還財產(chǎn)為輔。204、《中華人民共和國行政訴訟法》于1989年4月4日經(jīng)七屆全國人大第二次會議通過,于1990年10月1日起開始施行。205、行政爭議是指行政機關或法律法規(guī)授權(quán)組織因行使行政職權(quán)而與公民、法人或者其他組織之間發(fā)生的爭議。206、行政爭議可分為內(nèi)部爭議和外部爭議兩 207、在我國,解決外部行政爭議的法律制度主要有行政復議和行政訴訟。
208、人民法院對行政案件的審理只限于就行政機關所作出的具體行政行為的合法性發(fā)生的爭議。209、在我國,行政復議不是行政訴訟的前置階段或者必經(jīng)程序。
210、行政訴訟的原告只能是公民、法人或其他組織,而不能由行政機關或者授權(quán)組織充
211、行政訴訟的被告只能是作出被原告認為侵犯其合法權(quán)益的具體行政行為的行政機關或者法律、法規(guī)授權(quán)的組織,而作出具體行政行為的公務員或者受委托的組織或個人不能成為被告。
212、行政訴訟法的調(diào)整對象是行政訴訟關系
213、人民法院審理行政案件時不適用調(diào)解。
214、行政訴訟受案范圍是指人民法院受理并審理行政爭議的范圍。
215、我國行政訴訟法典確定人民法院受案范圍時,采用的是結(jié)合式方式。
216、公民、法人或者其他組織對拘留、罰款、吊銷許可證或執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰不服的,可以向人民法院提起行政訴訟。
217、人民法院受理公民、法人或者其他組織對限制人身自由或者查封、扣押凍結(jié)財產(chǎn)等行政強制措施不服的案件。
218、人民法院受理公民、法人或者其他組織認為符合法定條件申請頒發(fā)許可證和執(zhí)照,行政機關拒絕頒發(fā)或者不予答復的案件。
219、根據(jù)我國《行政訴訟法》第12條的規(guī)定,人民法院不受理公民、法人或者其他組織對國防外交等國家行為、抽象行政行為、內(nèi)部行政行為及法律規(guī)定由行政機關最終裁決的行政行為提起的行政訴訟。
220、行政訴訟管轄是指上下級人民法院之間和同級人民法院之間受理第一審行政案件的分工和權(quán)限。221、行政訴訟法規(guī)定的管轄主要有級別管轄、地域管轄、裁定管轄三大類。
222、級別管轄是指在人民法院組織系統(tǒng)內(nèi)劃分上下級人民法院之間受理第一審行政案件的分工和權(quán)限。
第二篇:行政法與行政訴訟法
期末作業(yè)考核
《行政法與行政訴訟法》
滿分100分
一、簡答(每題10分,共40分)1.簡述行政法律關系的特征。
答:(1)行政法律關系中必有一方是行政主體。(2)行政法律關系具有非對等性。(3)行政法律關系主體的權(quán)利義務一般是法定的。行政法律關系主體的權(quán)利不能自由處分。(4)行政法律關系引起爭議后,行政機關有單方解決、處理權(quán)。2.行政處罰與執(zhí)行罰的區(qū)別。
答:1)行政處罰是行政行為的一種;執(zhí)行罰屬行政強制行為中間接強制的一種。(2)行政處罰是給予違法者以人身的、財產(chǎn)的、名譽的及其他形式的法律制裁;而執(zhí)行罰是對違法者科以新的金錢給付義務。(3)行政處罰措施只能對一事適用一次,而執(zhí)行罰可反復適用。3.簡述行政訴訟的特殊原則。
答:(1)訴訟不停止執(zhí)行原則。指當行政相對人因不服行政機關的具體行政行為,向人民法院提出訴訟,人民法院立案受理后,在訴訟期間,不停止該具體行政行為執(zhí)行。(2)被告負主要舉證責任的原則。(3)不調(diào)解原則。在行政訴訟中,不能以調(diào)解為結(jié)案方式。但行政賠償訴訟案件除外。(4)合法性審查原則。行政訴訟中人民法院只審查具體行政行為的合法性。(5)有限變更原則。指人民法院對行政機關的處理決定一般不得變更,只是對于顯失公正的行政處罰決定,可以判決變更。
4.行政補償與行政賠償?shù)膮^(qū)別。
答:(1)產(chǎn)生的前提不同。行政補償因合法的行政行為引起;行政賠償則以行政違法為前提。(2)是否適用等價原則不同。行政補償不適用等價原則;行政賠償適用等價原則。(3)發(fā)生的時間不同。行政補償可以在損失發(fā)生前進行先行補償;行政賠償必須以損害事實的發(fā)生為前提。(4)處理的機關不同。行政賠償因涉及違法,多數(shù)國家允許司法審查;行政補償糾紛一般都由行政機關解決。
二、論述題(每題15分,共60分)
1.論行政程序法的基本原則及與公正原則相關的制度。
答:行政程序法的基本原則應包括:(1)公正原則。(2)公開原則。(3)保障基本人權(quán)原則。(4)效率原則。與公正原則相關的制度有(1)聽證制度。(2)回避制度。(3)合議制度。(4)說明理由制度。(5)職能分離制度。(6)不單方接觸制度。(7)記錄備案制度。(8)復審制度。2.結(jié)合實際,談談行政許可制度的完善。
答:依據(jù)行政法理論,行政許可是指行政機關根據(jù) 個人或組織的申請,做出決定允許其從事某種活動,行使某種特權(quán)、獲得某種資格能力的行為。行政許可從實質(zhì)上講是以法律禁止為前提條件的。即國家為了自身利益或社會安全、將個人、組織的某些行為或活動權(quán)利規(guī)定為普遍,普遍禁止,但同時又規(guī)定,對于符合合法條件的,行政機關可通過其許可行為解任禁止。行政許可行為具有以下法律特征:
第一,行政許可是以行政相對人的申請為前提的,不屬于行政機關根據(jù)職權(quán)所主動發(fā)出的行政行為。第二,行政許可是一種賦予被許可的相對人權(quán)利的行政處理行為,不同于行政機關所做出的實質(zhì)在于增加當事人義務的行政處罰、強制執(zhí)行、征稅等義務性行為。第三,行政許可在性質(zhì)上一種特許,即個人或組織所申請許可的事項,對一般人是禁止的,但不意味對任務人禁止。第四,行政許可是一種要式的行政行為。即必須有正式的法律文件,例如:許可證、執(zhí)照等才能成立。
行政許可作為行政機關一種具體行政行為,其本身具有法律效力。這主要表現(xiàn)三個方面:
1、證明力,2、確定力、3、拘束力。
行政許可制度是現(xiàn)代化社會各國普遍使用的對社會和經(jīng)濟進行管理的重要制度。它的主要功能作用在于:第一,有利于國家對社會以及其他事務的宏觀調(diào)控。第二,有利于保障公共利益和社會安全,體現(xiàn)對自然資源和社會資源的合理分配。第三,有利于保護個人或組織的合法權(quán)益。
行政許可法確立了行政許可必須遵循的七項原則,即,合法原則、公開、公平、公正原則,便民原則,救濟原則,信賴保護原則、監(jiān)督原則以及無償原則。3.試論行政程序法的目標模式及其選擇。
答:1.行政程序法的目標模式,指行政程序法根據(jù)所要達到的目標而形成的總體特征。行政程序法可發(fā)揮多方面的作用,立法者可按照自己所追求的目標進行選擇,強化或突出某方面的作用。這種選擇使一國的行政程序法形成一定的目標模式。從目前各國情況分析,主要分為控制型、權(quán)利型和效率型三種。
(1).控制型模式表現(xiàn)為以控制下級行政機構(gòu),防止其偏離統(tǒng)治意志為目的。其特點包括設置多層級的審批制度,自上而下的監(jiān)察制度、復雜的控告和抗告制度、秘密的內(nèi)部偵控制度等。
(2).權(quán)利型模式的突出特征是更多考慮監(jiān)控行政權(quán)的行使。著重防止和控制其濫用,以最大限度的保障行政相對人的合法權(quán)利(益)不受侵犯。美國、韓國、日本的行政程序法屬此種模式。該模式的特點是:
1)規(guī)范重心在于規(guī)范和監(jiān)控涉及行政相對人權(quán)利、義務的行政行為。尤其對行政強制、制裁等程序做出嚴格、細致的程序規(guī)定。較少或不規(guī)定內(nèi)部行政程序。
2)重視與行政相對人權(quán)利行使和保障利益獲得等相關程序,諸如參與、申請、申辯、告訴等程序的規(guī)定。
3)注意劃分清楚行政權(quán)力與行政相對人權(quán)利的界限,尤其是后者權(quán)利的全面、完整和可操作性。4)以對行政相對人切身利益構(gòu)成重大影響的聽政程序為核心內(nèi)容,對之具體、詳盡的規(guī)定。有關聽證的規(guī)定與其他內(nèi)容中占比重最大。
5)設計程序時應首先考慮達到結(jié)果的公平、公正性。6)司法化程度高。(3).效率型模式的明顯體現(xiàn)在于立足行政效率的宗旨,著眼于促進行政職權(quán)的有效行使和管理目標的迅速實現(xiàn),盡可能減少行政機器運轉(zhuǎn)過程中的阻力。德國、西班牙、葡萄牙的行政程序法可劃歸此模式。該模式的特點是:
1)職權(quán)主義傾向明顯,賦予行政機關較大的行政主導權(quán)和較寬的自由裁量權(quán)。
2)規(guī)定了一些用以提高效率的特別制度和程序。如西班牙行政程序法中的“緊急審理”制度、“兼并程序”。德國、葡萄牙行政程序法中確立了若干聽政排除事項。此外,對時效的規(guī)定要求嚴格,規(guī)定時附以違反的法律后果。對有關行政協(xié)助、申訴不停止執(zhí)行制度的規(guī)定也較為詳盡。
3)在程序的設計方面,重視其科學性、連續(xù)性和靈活性,力圖簡約易行。尤其給緊急、復雜情況下行政主體處量事務,留下必要的空間和余地。
4)對行政相對人的參與權(quán)利重視不夠,通常僅作較原則、抽象的規(guī)定,有關聽證制度的內(nèi)容欠詳盡,行政法律救濟的制度及程序也著墨不多。
5)司法化程度不高。
但從現(xiàn)行的各國行政程序法看,純粹選擇一種模式的比較少見。大多數(shù)國家都以一種模式為主兼容其他模式。尤其是第二次世界大戰(zhàn)以后,多數(shù)國家傾向于選擇權(quán)利與效率兼顧的模式。其特點是,既尊重公民權(quán)利,反對違法及不當行政,又賦予行政官員更大的自由裁量權(quán);在程序足以體現(xiàn)公平的前提下,盡可能使行政行為過程步驟緊湊、簡便易行,注意程序的科學性;在劃清行政職權(quán)與公民權(quán)利界限的前提下,注意明確行政官員的職權(quán)與職責等。
2.從行政訴訟與行政復議的共同點、不同點及行政復議與行政訴訟的具體銜接關系論 述。
4.結(jié)合實際,談談比例原則在行政法運行過程中的運用。
答:行政法基本原則具有普遍性、基礎性、自身的特殊性,它應能反應出行政法律規(guī)范區(qū)別于其他法律的本質(zhì)特性。主要表現(xiàn)在:(1)行政法的基本原則是行政法規(guī)范制定的依據(jù)(2)當行政法具體規(guī)范不明確或沒有規(guī)定的情況下,行政機關可以直接適用行政法的基本原則,也可以根據(jù)行政法的基本原則作出法律解釋。
行政法的原則有行政合法性原則和行政合理性原則。所謂行政合法性原則是行政法治原則的核心內(nèi)容。它是指行政權(quán)力的設立、行使必須依據(jù)法律,符合法律要求,不能與法律相抵觸。行政合法性原則要求行政主體必須嚴格遵守行政法律規(guī)范的要求,不得享有行政法規(guī)范以外的特權(quán),超越法定權(quán)限的行為無效;違法行政行為依法應受到法律制裁,行政主體應對其行政違法行為承擔相應的法律責任。行政合法性原則包括實體合法和程序合法兩個方面的內(nèi)容。違反實體法和違反程序法都是對行政合法性原則的破壞。實體法是指規(guī)定行政主體在行政管理活動中的權(quán)利與義務的行政法律規(guī)范。程序法則通常是為保證行為程序公正,沒有偏私,從而保障實體權(quán)利得以實現(xiàn)的法律規(guī)范。行政程序合法包含三方面的內(nèi)容:
(一)任何人不能成為審理自己案件的法官。執(zhí)行這一原則的制度是回避制度。
(二)行政機關在裁決行政糾紛時不能偏聽偏信,應當給予當事人同等的辯論機會。
(三)決定對當事人不利的事務時,應預先通知當事人并給其發(fā)表意見的機會。行政合法性原則的具體要求: 行政合法性原則的前提條件是有法可依。行政合法性原則通常要求行政權(quán)依法律的規(guī)定存在,行政機關依法設立并應依法行使行政職權(quán)。具體講,行政合法性原則應包括以下三個方面的要求:
(一)任何行政職權(quán)都必須基于法律的授權(quán)才能存在
(二)任何行政職權(quán)的行使應依據(jù)法律、遵守法律,不得與法律相抵觸,這就要求行使行政權(quán)力不僅應遵循實體法規(guī)范,而且應遵循程序法規(guī)范,二者不能偏廢。
(三)任何行政職權(quán)的授權(quán)和委托及其運用都必須具有法律依據(jù),符合法律宗旨。行政合法性原則這三個方面的具體內(nèi)容要求行政主體應嚴格依法辦事,行政管理活動應有法可依,嚴格按照法律規(guī)范進行。這里所講的法律是廣義上的法律不僅僅只全國人民代表大會及其常務委員會制定的憲法、法律,還有國務院指定的行政法規(guī),國務院各部門制定的規(guī)章、省級人大及其常委會以及較大的室的人民代表大會及其常務委員會制定的地方鄉(xiāng)法規(guī)以及省級人民政府和較大的室以上的人民政府制定的規(guī)章等。行政合理性原則是行政法法治原則的另一個重要組成部分。它是指行政機關不僅應當按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類和幅度范圍作出行政決定,而且要求這種決定應符合法律的意圖和精神,符合公平正義等法律理性。行政合理性原則中的理是指體現(xiàn)全社會共同遵守的行為準則的法理。行政合理性原則基于實際行政活動的需要而存在的。任何法律都是有限度的,尤其是規(guī)范行政活動的法律。主要表現(xiàn)在:
(一)法律不可能規(guī)范全部行政活動
(二)法律對行政活動的規(guī)范,應留出一定的余地,以便使行政機關根據(jù)具體情況靈活處理。如果法律對行政活動規(guī)定得面面俱到,毫無裁量余地,則最終可能導致行政機關束手無策。行政合理性原則的具體要求:行政合理性原則作為一項普遍適用的行政法的基本原則,其具體要求主要有:
(一)行政行為 的動因應符合法律的目的
(二)行政行為應建立在正當考慮的基礎上,要有正當?shù)膭訖C
(三)行政行為的內(nèi)容應合乎情理。
總之,行政合理性原則要求行政機關行事符合常理。自由裁量權(quán)賦予行政機關更多的權(quán)力,因此應受到更多的限制。既要防止對自由裁量限制過嚴,使自由裁量變成羈束決定;又要防止對自由裁量的放任,使之變成專橫行為,破壞行政法治。一般來說,具有不政黨動機、不考慮相關因素或內(nèi)容不合理的相關因素內(nèi)容要合理是相互聯(lián)系的,共同形成對行政自由裁量的實質(zhì)控制,使行政法治得以完善。在現(xiàn)實生活中,行政合法性原則貫徹得非常不好。如有的行政機關沒有職權(quán)的情況下,卻要行使所謂行政權(quán)力。如在現(xiàn)實生活中發(fā)生這樣的案件:一城管大隊執(zhí)法人員攔截大貨車,要求罰款。罰款的理由為,該車拉散裝建筑廢棄鐵絲,沒有罩蓬布。違法嫌疑人進行申辯,執(zhí)法人員不但不聽申辯,并強行扣了大貨車司機的機動車駕駛證。不交罰款,就不發(fā)還機動車駕駛證。很顯然城管大隊無權(quán)扣機動車駕駛證,但就是這聽起來象個笑話事情在現(xiàn)實中的確發(fā)生了。依據(jù)《中華人民共和國治安管理法》,嫖娼最高被處罰5000元。然而在現(xiàn)實中,被處罰多少數(shù)額的都有,大多數(shù)被處罰10000元,7000元、6000元情況不等。往往這種處罰是以公安派出所名義進行作出的,并且罰款不出具任何收據(jù)占了不小的比例。事后當事人想起訴到法院,卻連個收條也拿不出來。嫖娼,不但違法,而且影響家庭,影響工作,影響一個人的仕途升遷。所以某些公安干警抓住違法嫌疑人的這一心理弱點,不僅僅是罰款,簡直是有“敲詐”嫌疑,使用精神逼迫的手段迫使違法嫌疑人主動交納高額罰款。象這樣執(zhí)法,不但執(zhí)法主體不正確,即公安派出所無權(quán)行使象這樣的大額罰款,而且罰款數(shù)額過高,直接違反《中華人民共和國治安管理法》。另外行政行為程序不合法。最基本應給違法嫌疑人出具一張收據(jù),告知違法嫌疑人違反了什么法律,有哪些行政救濟手段。所以行政合法性原則在現(xiàn)實生活中貫徹得不夠順利。行政合理性在現(xiàn)實生活中貫徹得也非常不利。常有這樣的情況發(fā)生,雙方發(fā)生歐斗,依據(jù)《中華人民共和國治安管理法》之規(guī)定可以實施拘留。當事人常反映“為什么只拘留我,不拘留對方?”我們或許常做這樣的解釋,法律只是說“可以”拘留,而沒有說應當拘留。所以說只要拘留合法即可,被拘留的人不能強行要求公安機關拘留對方。這種解釋只是對行政合法性進行的,沒有解釋行政行為為什么經(jīng)常合法但不合理。拘留斗毆一方,不拘留對方,顯然不合理,不公平,不能說服人。行政機關應一視同仁,同等情況,應給予相同的行政處罰。行政合法性原則,行政合理性原則是非常好,但在現(xiàn)實生活中貫徹得非常不利。實現(xiàn)依法行政的夢想,還有待時日,有待于努力
第三篇:行政法與行政訴訟法
期末作業(yè)考核
《行政法與行政訴訟法》
滿分100分
一、簡答(每題15分,共60分)1.簡述行政法律關系的特征。
答(1)行政法律關系中必有一方是行政主體。(2)行政法律關系具有非對等性。(3)行政法律關系主體的權(quán)利義務一般是法定的。行政法律關系主體的權(quán)利不能自由處分。(4)行政法律關系引起爭議后,行政機關有單方解決、處理權(quán)。:
2.行政處罰與執(zhí)行罰的區(qū)別。
答:(1)行政處罰是行政行為的一種;執(zhí)行罰屬行政強制行為中間接強制的一種。(2)行政處罰是給予違法者以人身的、財產(chǎn)的、名譽的及其他形式的法律制裁;而執(zhí)行罰是對違法者科以新的金錢給付義務。(3)行政處罰措施只能對一事適用一次,而執(zhí)行罰可反復適用。
3.簡述行政訴訟的特殊原則。
答:(1)訴訟不停止執(zhí)行原則。指當行政相對人因不服行政機關的具體行政行為,向人民法院提出訴訟,人民法院立案受理后,在訴訟期間,不停止該具體行政行為執(zhí)行。(2)被告負主要舉證責任的原則。(3)不調(diào)解原則。在行政訴訟中,不能以調(diào)解為結(jié)案方式。但行政賠償訴訟案件除外。(4)合法性審查原則。行政訴訟中人民法院只審查具體行政行為的合法性。(5)有限變更原則。指人民法院對行政機關的處理決定一般不得變更,只是對于顯失公正的行政處罰決定,可以判決變更。
4.行政補償與行政賠償?shù)膮^(qū)別。
答:(1)產(chǎn)生的前提不同。行政補償因合法的行政行為引起;行政賠償則以行政違法為前提。(2)是否適用等價原則不同。行政補償不適用等價原則;行政賠償適用等價原則。(3)發(fā)生的時間不同。行政補償可以在損失發(fā)生前進行先行補償;行政賠償必須以損害事實的發(fā)生為前提。(4)處理的機關不同。行政賠償因涉及違法,多數(shù)國家允許司法審查;行政補償糾紛一般都由行政機關解決。
二、論述題(每題20分,共40分)
1.論行政程序法的基本原則及與公正原則相關的制度。
答:行政程序法的基本原則,是指用以指導行政程序法的制定以及其下一實施的基本準則或原理。它是高度地提煉、凝聚行政程序法的精神、涵蓋總結(jié)了行政程序法的內(nèi)容。
行政程序法的基本原則
1、法律正當程序原則。法律正當程序原則公認是程序正義的主要體現(xiàn)。概括行政法上適用法律正當程序原則之最核心要求有:一是在行使行政權(quán)力可能相對人產(chǎn)生不利影響時,須先聽取當事人意見。不能片面地認定事實,剝奪對方的辯護權(quán)利。概而言之,正當程序是要求將對相對人能產(chǎn)生或可能產(chǎn)生不利影響的行政行為司法化。
2、自然公正原則。自然公正原則初建于英國。就自然公正原則內(nèi)容而言,又由兩個基本的程序原則組成。其一是聽取相對人的意見,其二是不能作為自己案件的法官。吸取相對人意見原則,是指任何人或團體在行使權(quán)力可能使別人受不利影響時,必須聽取相對人的意見,每一個人都有為自己辯護和防衛(wèi)的權(quán)利。該原則的核心要求,是不讓個人蒙受不利而又沒有陳述意見的機會。這一原則又含三個構(gòu)成要素:首先,要求保證相對人在合理時間以前得到通知。其次,讓相對人了解行政機關的論點和根據(jù)。再次,提供對相對人為自己辯護的權(quán)利。不能作為自己案件法官原則,還被總結(jié)為“任何人不得自斷其案”之法諺。該原則的重要意義是避免偏私。
3、比例原則。所謂比例原則,是指要求實施行政權(quán)時,在目的與手段之間要存在一定的比例關系。
4、透明度原則。程序公開實質(zhì)是現(xiàn)代民主政治向行政權(quán)提出的公開行使的要求。堅持這一原則的意義在于將行政權(quán)運作的基本過程公開于社會,接受社會的監(jiān)督,防止行政權(quán)的濫用等。
5、保障基本人權(quán)原則。即是說,出于對基本人權(quán)尊重和保障,在行政行為中盡量減少乃至于消除對一般公民基本權(quán)利或利益的不利影響或損害。
6、效率原則。行政效率是現(xiàn)代行政管理所追求的目標之一。
與法律正當程序原則、自然公正原則相關的制度
(1)聽證制度。指行政主體做出的行政行為時,就有關問題聽取當事人評論意見,同時予以說明解釋的制度。聽證制度被公認為現(xiàn)代行政程序法的核心制度,對行政公正起根本性的保證作用。
(2)回避制度。指公務員在代表國家實施某一具體行政行為時,例如:與當事人具有親屬、愛憎、金錢等方面的利害關系,就不能參與該行政行為實施的制度。其基本內(nèi)涵是:任何人不得裁決與自己有關的案件。公務員在已知自己與所處理案件存在利害關系時,應自動回避,行政相對人亦可提出請求,由行政首長命其回避。
(3)合議制度。指行政機關(通常指實行委員會集體領導制度的機關),對涉及公民權(quán)利和義務的事項,采取少數(shù)服從多數(shù)的原則做出決定或裁決的制度,基本內(nèi)容為:合議制機關具有獨立的不受干涉的行政決定與裁決權(quán);合議機關必須由三名以上成員組成。舉行合議之際也應三人以上出席。決定或裁決須取得合議組織半數(shù)以上同意方得生效;參加合議的成員對于自己的投票有陳述或不陳述理由的權(quán)利,有將其理由制度筆錄,并對這作為要更正的權(quán)利。
(4)說明理由制度。指行政機關在做出對行政相對人不利的決定時,必須說明做出該決定的事實原因和法律依據(jù)的制度。說明理由制度是行政程序法中的較重要的組成部分。其作用是有利于鑒別針對自己的行政決定、決策是否正當合法,理由是否充分,以便在需要時通過行使訴權(quán)等手段維護自己的合法權(quán)益。
(5)職能分離制度。指行政機關對行政相對人的權(quán)利利益問題做出決定,特別是對行政相對人實施行政處罰時,其調(diào)查控告職能應與裁決職能分離的制度。負責調(diào)查違法事實和提起指控的公務員,不能參與行政處理決定或行政處罰的裁決,負責做出行政處理決定或行政處罰的裁決的公務員,不能與負責調(diào)查指控的公務員事先相互協(xié)商和交換意見。
(6)不單方接觸的制度。指行政機關在處理兩個以上行政相對人的具有互相排斥利益事項時,不允許單方接觸的制度。
(7)記錄備案制度。指行政機關實施行政聽證、做出行政處理或處罰、行政裁判等,均須制作記錄,建立案卷,以備查閱的制度。
(8)復審制度。指行政機關做出決定或裁決后,應給予行政相對人一方當事人提出復議、訴訟或申訴的機會,當相對一方當事人提出申訴或訴訟請求時,有關決定或裁決應受到法院、上級行政機關或同級行政機關中專門機構(gòu)重新審查的制度。復審制度應包括復議制度和司法審查制度兩種。
2.結(jié)合實際,談談行政許可制度的完善。
答:依據(jù)行政法理論,行政許可是指行政機關根據(jù)個人或組織的申請,做出決定允許其從事某種活動,行使某種特權(quán)、獲得某種資格能力的行為。行政許可從實質(zhì)上講是以法律禁止為前提條件的。即國家為了自身利益或社會安全,將個人、組織的某些行為或活動權(quán)利規(guī)定為普遍,普遍禁止,但同時又規(guī)定,對于符合法定條件的,行政機關可以通過其許可行為解除禁止。
行政許可行為具有以下法律特征:第一,行政許可是以行政相對人的申請為前提的。不屬于行政機關根據(jù)職權(quán)所主動發(fā)出的行政行為。第二,行政許可是一種賦予被許可的相對人權(quán)利的行政處理行為,不同于行政機關所做出的實質(zhì)在于增加當事人義務的行政處罰、強制執(zhí)行、征稅等義務性行為。第三,行政許可在性質(zhì)上是一種特許,即個人或組織所申請許可的事項,對一般人是禁止的,但不意味對任何人禁止。第四,行政許可是一種要式的行政行為。即必須有正式的法律文件,例如:許可證、執(zhí)照等才能成立。
行政許可作為行政機關的一種具體行政行為,其本身具有法律效力。這主要表現(xiàn)三個方面:
1、證明力;
2、確定力;
3、拘束力;
行政許可制度是現(xiàn)代社會各國普遍使用的對社會和經(jīng)濟進行管理的重要制度。它的主要功能作用在于:第一,有利于國家對社會經(jīng)濟以及其他事務的宏觀調(diào)控。第二,有利于保障公共利益和社會安全,體現(xiàn)對自然資源和社會資源的合理分配。第三,有利于保護個人或組織的合法權(quán)益。
行政許可法確立了行政許可必須遵循的七項原則,即,合法原則,公開、公平、公正原則,便民原則,救濟原則,信賴保護原則、監(jiān)督原則以及無償原則。
行政許可的一般程序包括申請與受理、審查、決定三個環(huán)節(jié)。
針對行政許可實踐中存在的行政許可實施機關重許可、輕監(jiān)管或者只許可、不監(jiān)管,不該準予許可的亂許可或者該許可的又不許或等問題,行政許可法確立了行政許可的監(jiān)督與責任制度。
(一)關于監(jiān)督檢查制度。行政許可法規(guī)定,上級行政機關應當加強對下級行政機關實施行政許可的監(jiān)督檢查,及時糾正行政許可實施中的違法行為。同時,針對一些行政機關重事前審批、輕事后監(jiān)督的現(xiàn)象,行政許可法著重對實施行政許可之后的監(jiān)督檢查作了四個方面的規(guī)定:1,書面監(jiān)督檢查制度;2,實地監(jiān)督檢查制度;3,屬地管轄制度;4,舉報制度。
(二)關于法律責任制度。行政許可法按照權(quán)責一致的原則,對行政機關違法設定、實施行政許可的行為規(guī)定了嚴格的法律責任。主要有三個方面:1,違法設定行政許可的法律責任。2,違法實施行政許可的法律責任。3,實施許可后不履行監(jiān)督職責的法律責任。
第四篇:行政法與行政訴訟法
1.根據(jù)《行政復議法》的規(guī)定,下列說法不正確的是()。
A.對行政機關作出的警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、責令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照、行政拘留等行政處罰不服的可以申請行政復議
B.對行政機關作出的限制人身自由或者對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)行政強制措施決定不服的可以申請行政復議
C.對行政機關作出的有關許可證、執(zhí)照、資質(zhì)、資格等證書變更、中止、撤銷的決定不服的可以申請行政復議
D.對行政機關作出的行政處分或者其他人事處理決定不服的可以申請行政復議
滿分:3 分
2.行政復議機關應當自受理申請之日起六十日內(nèi)作出()。A.行政復議判決 B.行政復議決定 C.行政復議裁定 D.行政復議仲裁
滿分:3 分
3.賠償請求人請求國家賠償?shù)模r償義務機關、復議機關和人民法院()。A.可以收取一定的費用 B.不得收取超額費用
C.不得向賠償請求人收取任何費用 D.無相關法律規(guī)定
滿分:3 分
4.根據(jù)《國家賠償法》的規(guī)定,賠償請求人請求國家賠償?shù)臅r效為()。A.1年 B.2年 C.6個月 D.3個月
滿分:3 分
5.因不動產(chǎn)糾紛提起的行政訴訟,其管轄人民法院是()。
A.不動產(chǎn)所在地人民法院 B.原告所在地人民法院 C.被告所在地人民法院 D.協(xié)商確定管轄法院
滿分:3 分
6.根據(jù)《行政訴訟法》規(guī)定,行政訴訟案件的管轄一般由()。A.原告所在地人民法院管轄 B.被告所在地人民法院管轄
C.原告或者被告所在地人民法院管轄
D.最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄
滿分:3 分
7.《行政訴訟法》第54條第4項規(guī)定,行政處罰顯失公正的,可以判決()。A.變更 B.撤銷 C.發(fā)回重審 D.繼續(xù)履行
滿分:3 分
8.行政訴訟中,人民法院審理行政案件,可以參照()。A.法律 B.行政法規(guī) C.地方性法規(guī) D.規(guī)章
滿分:3 分
9.李某是縣辦公室的安全保衛(wèi)干部,被借調(diào)到縣公安局,在借調(diào)的一次執(zhí)行任務中,違法剝奪某人的人身自由。在這里,()是行政賠償義務機關。A.縣辦公室 B.縣公安局
C.縣人民政府 D.縣人事部門
滿分:3 分
10.張某和李某是鄰居。在一起行政案件的執(zhí)行中,人民法院執(zhí)行人員將案外人李某的一間房屋當作被執(zhí)行人張某的房屋強行拆毀。李某提出賠償請求,該損失應由誰賠償?()
A.由張某負責賠償
B.由人民法院執(zhí)行人員負責賠償 C.由人民法院負責賠償
D.屬于意外事件,由李某自己承擔
滿分:3 分
1.下列屬于行政救濟特征的是()。
A.行政救濟以行政相對方的請求為前提 B.行政救濟以行政爭議為基礎
C.行政救濟的最終目的是保護行政相對方的合法權(quán)益 D.行政救濟的最終目的是保護行政主體的合法權(quán)益
滿分:5 分
2.根據(jù)《行政復議法》的規(guī)定,下列選項屬于復議機構(gòu)的職責的是(A.向有關組織人員調(diào)查取證,查閱文件和資料
B.審查申請行政復議的具體行政行為是否合法與適當,擬定行政復議決定 C.對行政機關違反行政復議法規(guī)定的行為依照規(guī)定的權(quán)限和程序提出處理建議D.辦理因不服行政復議決定提起行政訴訟的應訴事項
滿分:5 分
3.行政賠償?shù)姆绞接?)。
A.返還財產(chǎn) B.恢復名譽 C.恢復原狀 D.支付賠償金)。滿分:5 分
4.國家不承擔行政賠償責任的有()。A.國家行為 B.行政立法行為 C.內(nèi)部行政行為 D.具體行政行為
滿分:5 分
5.根據(jù)我國《行政訴訟法》的規(guī)定,中級人民法院對哪些行政案件擁有一審管轄權(quán)()?
A.確認發(fā)明專利權(quán)案件 B.海關處理的案件
C.對國務院各部門具體行政行為提起訴訟的案件
D.對省、自治區(qū)、直轄市政府具體行政行為提起訴訟的案件
滿分:5 分
6.根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定,提起行政訴訟必須符合下列條件()。A.原告是認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織 B.有明確的被告
C.有具體的訴訟請求和事實根據(jù)
D.屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄
滿分:5 分
7.《行政訴訟法》規(guī)定,人民法院審理行政案件的依據(jù)是()。A.法律 B.行政規(guī)章 C.地方性法規(guī) D.行政法規(guī)
滿分:5 分
8.行政訴訟中,原則上不停止被訴具體行政行為的執(zhí)行,但根據(jù)法律規(guī)定,可以暫停具體行政行為執(zhí)行的情形是()。
A.原告認為需要停止執(zhí)行的
B.人民法院根據(jù)原告的申請或依據(jù)職權(quán),裁定停止執(zhí)行的 C.有關法律、法規(guī)規(guī)定可以停止執(zhí)行的 D.被告認為需要停止執(zhí)行的滿分:5 分
9.行政訴訟當事人包括()。A.原告 B.被告 C.代理人 D.第三人
滿分:5 分
10.國家機關行使追償權(quán),必須具備的條件是()。
A.行政機關的工作人員已經(jīng)向受損失的公民、法人或者其他社會組織支付了賠償金、返還了財產(chǎn)或恢復了原狀
B.賠償義務機關已經(jīng)向受損失的公民、法人或者其他社會組織支付了賠償金、返還了財產(chǎn)或恢復了原狀
C.公民、法人或者其他組織已經(jīng)提出行政賠償?shù)恼埱?/p>
D.行政機關工作人員及受委托的組織或個人對加害行為有故意或重大過失 滿分:5 分
三、判斷題(共 10 道試題,共 20 分。)得分:18 1.行政復議原則上采取書面審理的辦法。()A.錯誤 B.正確
滿分:2 分
2.國家賠償僅指金錢賠償。()A.錯誤 B.正確
滿分:2 分
3.視聽資料不能作為行政訴訟的證據(jù)。()A.錯誤 B.正確
滿分:2 分
4.當事人在不同的訴訟程序中有不同的稱謂。在第二審程序中,稱為上訴人和被上訴人。()A.錯誤 B.正確
滿分:2 分
5.根據(jù)《行政訴訟法》規(guī)定,相對人對具體行政行為不服直接向人民法院提起訴訟,應當在知道作出具體行政行為之日起3個月內(nèi)提起,法律另有規(guī)定的除外。()A.錯誤 B.正確
滿分:2 分
6.公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的,可以自知道該具體行政行為之日起60日內(nèi)提出行政復議。()A.錯誤 B.正確
滿分:2 分
7.行政訴訟案件的起訴應以書面方式,即向人民法院遞交起訴狀,并按被告人數(shù)提出副本。()A.錯誤 B.正確
滿分:2 分
8.經(jīng)審查,人民法院認為起訴符合法定條件的,應當在14日內(nèi)立案,并通知原告。()A.錯誤 B.正確
滿分:2 分
9.行政訴訟法律適用是指人民法院按照法定程序,將法律、法規(guī)具體運用于各種行政案件,從而對行政機關具體行政行為的合法性進行審查的專門活動。()A.錯誤
B.正確
滿分:2 分
10.超越職權(quán)是指行政機關作出的具體行政行為雖然在其權(quán)限范圍內(nèi),但背離了法律、法規(guī)的目的和宗旨。()
A.錯誤 B.正確
滿分:2 分
第五篇:行政法與行政訴訟法
二、多項選擇題,每題所給的選項有兩個或兩個以上正確答案,少答或多答均不得分。本部分1—20題,每題3分,共60分。
(1)個體戶朱某因銷售假冒偽劣產(chǎn)品,被工商局發(fā)現(xiàn)后處以吊銷營業(yè)執(zhí)照的處罰。下列關于該事件的表述不正確的()
A.工商局應及時告知朱某有要求舉行聽證的權(quán)利
B.舉行聽證的有關費用由工商局與朱某合理分擔正確
C.李某既可以自己參加聽證,也可以委托1-3名代理人參加聽證正確
D.工商局應依照聽證筆錄作出最終的處罰決定正確
(2)某縣公安局因彭某拒絕交納罰款,將彭某店內(nèi)攪拌機扣押。一個月后,該局通知彭某將攪拌機領回,但該機器在扣押期間被借用遭到部分損壞。下列哪些說法是正確的?
A.某縣公安局的扣押行為是一種行政強制措施正確
B.某縣公安局的扣押行為應當有法律、行政法規(guī)或者地方性法規(guī)的授權(quán),否則構(gòu)成違法正確
C.某縣公安局退回被扣的機器即可視為對扣車行為違法性的確認
D.某縣公安局應滿足彭某提出賠償其機器維修費、機器被扣期間停產(chǎn)的收入損失的要求
(3)根據(jù)《行政許可法》的規(guī)定,下列許可機關的哪些行為不符合行政許可實施程序的有關規(guī)定?
A.某行政機關制作的企業(yè)設立許可登記文本中,要求申請人填寫企業(yè)負責人的婚姻、血型和父母的情況正確
B.行政許可申請人提交的材料中將其中的一個郵政編碼寫錯,行政機關工作人員以工作場所太小為由要求申請人回去改正,第二天再來遞交申請材料正確
C.某機關作出了準予某公司成立的行政許可,在決定作出后8天才將行政許可證件向申請人頒發(fā)
D.某煤礦企業(yè)主在其采礦許可證有效期屆滿前40日時,向有關機關辦理了延續(xù)登記手續(xù),該機關在兩個月以后仍沒有作出是否延續(xù)的決定正確
(4)下列哪些做法違反《公務員法》的規(guī)定:
A.某公安局處長張某因在定期考核中被確定為基本稱職,被降低一個職務層次任職正確
B.某市工商局干部王某到該市某國有企業(yè)中掛職鍛煉一年
C.某市知識產(chǎn)權(quán)局與技術(shù)員王某簽訂的公務員聘任合同,應當報該市組織部門批準正確
D.某縣商務局辦事員李某對在定期考核中被定為基本稱職不服,向有關部門提出申訴正確
(5)下列關于行政行為拘束力的表述正確的()
A.具體行政行為具有不再爭議性,相對人不得改變具體行政行為
B.行政主體非經(jīng)法定程序不得任意改變或撤銷具體行政行為正確
C.具體行政行為在行政復議或行政訴訟期間不停止執(zhí)行
D.相對人必須遵守和實際履行具體行政行為規(guī)定的義務正確
(6)根據(jù)立法法的規(guī)定,下列哪些屬于行政法規(guī)可以規(guī)定的事項?
A.執(zhí)行法律規(guī)定的事項正確
B.屬于國務院行政管理職能的事項正確
C.有關限制人身自由的強制措施和處罰的事項
D.經(jīng)全國人大及其常委會的授權(quán),對有關基層群眾自治制度的事項正確
(7)金某寫檢舉信而遭到毆打,于案發(fā)當日向某區(qū)公安分局某派出所報案,九天考資但派出所久拖不理。金某向區(qū)公安分局申請復議,區(qū)公安分局以未成立復議機構(gòu)為由拒絕受理,并告知金某向上級機關申請復議。下列哪些說法是正確的?
A.金某可以向某區(qū)人民政府申請復議正確
B.金某可以以某派出所為被告向法院提起行政訴訟正確
C.金某可以以某區(qū)公安分局為被告向法院提起行政訴訟正確
D.應當對某區(qū)公安分局相關責任人給予行政處分正確
(8)對于原告在訴訟中的舉證,下列說法不正確的()
A.原告提供的證明被訴行政行為違法的證據(jù)不成立的,可以認定該行政行為合法正確
B.原告逾期不提供證據(jù)的,視為放棄舉證權(quán)利
C.原告在一審中沒有提供而在二審中提供的證據(jù),法院絕對不予采納正確
D.對于起訴被告不作為的案件,原告一律必須證明自己提出過申請正確
(9)下列關于行政訴訟原告資格的表述中正確的有:
A.原告資格是充當行政訴訟原告所應具備的條件正確
B.有原告資格的人一定而且也只能是原告
C.原告資格要求起訴人必須是具備民事主體資格,具有完全的民事權(quán)利能力
D.原告資格要求起訴人必須是其主張權(quán)益的享有主體,我國行政訴訟不存在他人訴訟和公益訴訟正確
(10)根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定:訴訟期間,不停止具體行政行為的執(zhí)行,但有下列情形的,作為例外處理:
A.被告認為需要停止執(zhí)行的正確
B.法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的正確
C.原告認為需要停止執(zhí)行的D.原告申請停止執(zhí)行,人民法院認為該具體行政行為的執(zhí)行會造成難以彌補的損失,并且停止執(zhí)行不損害社會公共利益,裁定停止執(zhí)行的正確
(11)被告人經(jīng)審判監(jiān)督程序改判無罪前的哪些情形,國家不承擔賠償責任?
A.執(zhí)行刑罰中被依法減刑的,對于被減刑部分的刑罰正確
B.執(zhí)行刑罰中被保外就醫(yī)的,對于保外就醫(yī)期間的刑罰
C.被判處有期徒刑緩刑的正確
D.被判處剝奪政治權(quán)利刑罰的正確
(12)對于下列行政行為,人民法院應當審查的()
A.某縣民政局在春節(jié)來臨之際,根據(jù)生活困難程度不同,按每人100——200元的標準向低保戶發(fā)放過節(jié)補助。李某一家五口獲得每人100元的補助,但李某認為縣民政局的行政不合理,其應當獲得每人200元的補助,并以此為由提起行政訴訟;
B.張某因擾亂公共秩序情節(jié)較重,被民警依法處以罰款五百元的治安管理處罰。張某認為處罰過重,提起行政訴訟;正確
C.某縣人民政府向全縣經(jīng)銷商發(fā)布一公告,規(guī)定凡經(jīng)銷該縣甲企業(yè)產(chǎn)品的經(jīng)銷商可獲得低息短期貸款的優(yōu)惠政策。該縣甲企業(yè)的唯一競爭對手乙企業(yè)以該規(guī)定侵犯了其公平競爭權(quán)為由提起行政訴訟;正確
D.王某申請行政復議后,復議機關逾期不做出復議決定。王某提起行政訴訟,要求復議機關予以受理。正確
(13)根據(jù)《最高人民法院關于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》,在二審程序中,對當事人依法提供的新證據(jù),法庭應當進行質(zhì)證。這里新證據(jù)是指:
A.在一審程序中法院應當準予延期提供而原告未提供的證據(jù)
B.當事人在一審程序中依法申請調(diào)取而未獲準許,人民法院在二審程序中調(diào)取的證據(jù)正確
C.原告或者第三人提供的在舉證期限屆滿后發(fā)現(xiàn)的證據(jù)正確
D.原告或第三人在二審訴訟過程中提出的其在被告實施行政行為過程中所沒有反駁的證據(jù)
(14)某縣人民政府為嚴格管理本地人力三輪車運輸市場,成立“非機動車管理辦公室”,并發(fā)布108號政府文件,規(guī)定本縣所有人力三輪車的持有者必須到該辦公室辦理審批申請“三輪車運輸證”方能從事三輪車運輸載客業(yè)務。個體戶李某未申請,辦公室以縣政府的名義根據(jù)上述文件對其作出責令停業(yè)、罰款500元的行政處罰。下列說法正確的()
A.該縣設定行政許可應當經(jīng)過省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準
B.該縣人民政府發(fā)布的文件違法,其無權(quán)設定行政許可正確
C.有關機關可責令設定該行政許可的機關改正,或者依法予以撤銷正確
D.李某不服行政處罰決定,向上級人民政府申請復議時,可以一并提出該文件的審查申請正確
(15)關于行政處罰和行政許可行為,下列哪些說法是不正確的?
A.行政處罰和行政許可的設定機關均應定期對其設定的行政處罰和行政許可進行評價正確
B.法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務職能的組織,只能行使行政許可權(quán),而不能行使處罰權(quán)正確
C.行政機關委托實施行政處罰和行政許可的組織應當是依法成立的管理公共事務的事業(yè)組織正確
D.行政機關依法舉行聽證的,應當根據(jù)聽證筆錄作出行政處罰決定和行政許可決定正確
(16)劉某因使用報廢車輛運輸被公路管理機關執(zhí)法人員李某攔截,李某口頭作出罰款20元的處罰決定,并要求當場繳納。劉某要求出具書面處罰決定和罰款收據(jù),李某認為其要求屬于強詞奪理,拒絕聽取其申辯。關于該處罰決定,下列哪些說法是錯誤的?
A.該處罰決定不成立,劉某可以拒絕
B.該處罰決定違法,劉某繳納罰款后可以申請復議或者提起訴論正確
C.該處罰決定不成立,劉某繳納罰款后可以申請復議或者提起訴訟
D.該處罰決定無效,劉某可以拒絕正確
(17)下列選項中,哪些不屬于必須經(jīng)過行政復議程序的?
A.因有關納稅問題與稅務機關、海關產(chǎn)生的爭議
B.公安局對中國公民出境的申請不予批準正確
C.專利復審委員會的復審決定正確
D.對省級政府所作的具體行政行為不服的正確
(18)甲購買汽車從事貨物運輸,但未辦理稅務登記,且一直未繳納稅款。某縣國稅局要求甲限期繳納稅款2000元并決定罰款1500元。后因甲逾期未繳納稅款和罰款,該國稅局將甲的汽車扣押,甲不服。下列說法正確的()
A.對繳納稅款和罰款決定,甲應當先申請復議,再提起訴訟
B.甲對上述三行為不服申請復議,應向某縣國稅局的上一級國稅局申請正確
C.對扣押行為不服,甲可以直接向法院提起訴訟正確
D.該國稅局扣押甲汽車的措施,可以交由縣交通局采取
(19)上河村、下河村兩村因某一土地所有權(quán)發(fā)生爭議,縣人民政府將該土地確定為上河村所有,下河村在法定期限內(nèi)沒有向法院起訴,但仍繼續(xù)占有并使用該片土地。下列說法不正確的()
A.上河村無權(quán)向人民法院申請強制執(zhí)行正確
B.縣政府可以向人民法院申請強制執(zhí)行
C.上河村可以要求縣政府履行法定職責
D.上河村可以對下河村村提起民事訴訟正確
(20)行政機關拒絕履行生效判決、裁定的,第一審人民法院可以采取哪些措施:
A.對應當歸還的罰款或者應當給付的賠償金,通知銀行從該行政機關帳戶內(nèi)劃撥正確
B.在規(guī)定期限內(nèi)不履行的,從期滿之日起,對該行政機關按日處100元至200元的罰款
C.向上一級人民法院提出司法建議,由其按規(guī)定予以處理
D.拒不履行判決、裁定,情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的,依法追究主管人員和直接責任人員的刑事責任正確