第一篇：吉林大學(xué)法理學(xué)教學(xué)大綱(下)

法理學(xué)（下）教學(xué)大綱

課程編碼：03122002

課程名稱：法理學(xué)（下）

課程英文名稱：Jurisprudence（Ⅱ）

授課對象：普通高校本科生

學(xué)時數(shù)：51

學(xué)分?jǐn)?shù)：3

執(zhí)筆人：宋顯宗

編寫日期：2005年4月16日

第一部分 大綱說明

一、教學(xué)目的

通過這門課程的講授讓學(xué)生掌握教育部要求的知識點；建立有關(guān)法律的全面而具體的現(xiàn)實圖景；掌握法理學(xué)暨法學(xué)的基本概念和一般理論；了解法理學(xué)研究的基礎(chǔ)和前沿領(lǐng)域，了解法理學(xué)研究的基本問題，了解法理學(xué)的研究領(lǐng)域，了解法理學(xué)思維的特點、方法和一般模式。

二、教學(xué)的基礎(chǔ)和重點

作為國家級精品課程，法理學(xué)課程教學(xué)的基礎(chǔ)是教材的闡發(fā)，教材是剛剛步入大學(xué)的學(xué)生學(xué)習(xí)的基本參考資料，只有把法的一般理論、法的基礎(chǔ)理論向?qū)W生闡發(fā)清楚，學(xué)生才能獲得進(jìn)一步學(xué)習(xí)法學(xué)理論的基石；其二，教學(xué)的重點是啟發(fā)，學(xué)生對知識和理論的掌握是教學(xué)的目的所在，只有充分啟發(fā)學(xué)生、讓學(xué)生的思維活躍起來，積極思考法理學(xué)的基本問題，法理學(xué)教學(xué)的目的才能達(dá)到。

三、指定教材

張文顯主編：《法理學(xué)》（第二版），高等教育出版社2003年版。

四、參考書目：

主講教師根據(jù)需要執(zhí)行安排

第二部分 教學(xué)計劃和基本問題

第一章 法律職業(yè)（3學(xué)時）

教學(xué)目的與要求

本章通過對法律職業(yè)的介紹，要求學(xué)生對法律職業(yè)的概念、特征；法律職業(yè)的職能；法律職業(yè)倫理，法律職業(yè)制度形成一定的認(rèn)識和了解，從而理解法律職業(yè)的操作和實施法律的人對法律產(chǎn)生的深刻影響。

教學(xué)內(nèi)容

第一節(jié) 法律職業(yè)概述

法律職業(yè)的概念和特征；法律職業(yè)的形成。第二節(jié) 法律職業(yè)的職能

法律職業(yè)的語言技能、思維、知識和技術(shù)。第三節(jié) 法律職業(yè)的倫理

法律職業(yè)倫理概述；律師職業(yè)道德；司法官職業(yè)道德；法律職業(yè)信仰。第四節(jié) 法律職業(yè)制度

法律教育制度；法律職業(yè)考試和培訓(xùn)制度；法律職業(yè)任職制度；法律職業(yè)待遇制度； 法律職業(yè)機(jī)構(gòu)。

考核要求

了解：法律職業(yè)的形成；法律職業(yè)的職能；律師職業(yè)道德；司法官職業(yè)道德；法律職業(yè) 信仰；法律教育制度；法律職業(yè)考試和培訓(xùn)制度；法律職業(yè)任職制度；法律職業(yè)待遇制度；法律職業(yè)機(jī)構(gòu)。

理解：法律并不是自動運行和操作的，法律職業(yè)的操作和實施法律的人對法律會產(chǎn)生的 深刻影響。

掌握：法律職業(yè)的概念和特征。

第二章 法律方法（3學(xué)時）

教學(xué)目的與要求

通過本章教學(xué)，理解法律解釋的概念、特點與種類，法律解釋的原則；法律解釋的方法；法律推理的含義、特點與種類；法律論證的概念和方法，從而對法律解釋和法律推理的理論與實踐有一個基本的了解。

教學(xué)內(nèi)容

第一節(jié) 法律方法概述

法律方法的概念及其內(nèi)容。第二節(jié) 法律推理

法律推理的概念和研究意義；形式推理的涵義，演繹推理、歸納推理、類推推理。辯證推理的涵義，辯證推理的特點。第三節(jié) 法律解釋

法律解釋的定義；法定解釋與非法定解釋；法律解釋的必要性；我國現(xiàn)行的法定解釋權(quán)劃分體制；立法解釋；行政解釋；司法解釋。

法律解釋的原則

合法性原則：符合法定解釋權(quán)限，不得越權(quán)解釋；對低位階法律的解釋不得抵觸高位階的法律；對法律概念和規(guī)則的解釋不得抵觸法律原則。

合理性原則：以黨的政策和國家政策為指導(dǎo)；符合客觀規(guī)律和社會公理； 尊重公序良俗；適應(yīng)社會現(xiàn)實與發(fā)展趨勢。

法律解釋的方法

語法解釋、邏輯解釋、系統(tǒng)解釋、歷史解釋、當(dāng)然解釋、字面解釋。擴(kuò)張解釋。限制解釋。

第四節(jié) 法律論證

法律論證的概念；法律論證的方法。

考核要求

了解：法律方法的概念及其內(nèi)容；法律解釋的必要性；法律解釋的一般解釋方法；我過 法律解釋權(quán)限的劃分；法律推理的概念和研究意義；法律論證的概念；法律論證的方法

理解：法律解釋的釋義；法律解釋和法律推理之間的關(guān)系。

掌握：法律解釋的原則；法律解釋的特殊解釋方法；形式推理的概念和分類；辨證推理 的概念和分類。

第三章 法治與法治國家（3學(xué)時）

教學(xué)目的與要求

通過本章教學(xué)，理解法治與法治國家的概念，理解法治的理念，認(rèn)識我國的法治實踐現(xiàn)狀。

教學(xué)內(nèi)容

第一節(jié) 法治與法治國家的釋義

法治的概念；法治與法制的關(guān)系；法治國家的一般特征；法治國家的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)；法治國家的政治基礎(chǔ)；法治國家的文化基礎(chǔ)。

法治國家的概念 第二節(jié) 法治的基礎(chǔ)

一、法治的基本理念

法律之上、法律必須具有一般性；法律必須公開性；法律必須具有公開性；法律不溯及既往；法律必須具有穩(wěn)定性。

二、現(xiàn)代中國的法治實踐。

考核要求

了解：法治的主體、客體和標(biāo)準(zhǔn)；法治的基礎(chǔ)；法治的要件；現(xiàn)代中國的法治實踐。理解：法治與法制的關(guān)系；法治的理念。

掌握：法治的概念；法治國家的概念和一般特征；法治的基本理念。

第四章 法的作用（3學(xué)時）

教學(xué)目的與要求

通過本章教學(xué)，使學(xué)生全面了解掌握法的各種作用并能夠正確認(rèn)識法的作用，明確法的作用在馬克思主義法學(xué)理論中具有的重要意義。

教學(xué)內(nèi)容

第一節(jié) 法的作用釋義

馬克思主義法律觀對法的作用的理解。法的作用的分類。整體作用與局部作用。預(yù)期作用與實際作用。積極作用與消極作用。規(guī)范作用與社會作用。第二節(jié) 法的規(guī)范作用

指引作用。評價作用。預(yù)測作用。教育作用。強(qiáng)制作用。第三節(jié) 法的社會作用

法的政治統(tǒng)治職能的涵義。法的政治統(tǒng)治職能的基本內(nèi)容。法的社會公共職能的涵義。法的社會公共職能的基本內(nèi)容。政治統(tǒng)治職能與社會公共職能的關(guān)系。第四節(jié) 法的有限性

“法律虛無主義”與“法律萬能論”。關(guān)于法的作用有限性的原因分析。

考核要求

了解：法的作用的概念和是實質(zhì)；法的作用的分類；法的有限性。

理解：馬克思主義法律觀對法的作用的理解，關(guān)于法的作用有限性的原因分析。掌握：法的規(guī)范作用；法的社會作用。

第五章 法的價值（3學(xué)時）

教學(xué)目的與要求

本章通過對法的價值的概念的分析，法的價值體系的講解，使學(xué)生對法的價值有一個一般層面的把握。

教學(xué)內(nèi)容

第一節(jié) 法的價值釋義

法的價值一詞在國內(nèi)外法學(xué)文獻(xiàn)中的三種語義。法的目的價值指法所能夠保護(hù)和增進(jìn)的價值(美好事物)。如人身安全、財產(chǎn)安全、社會公平、自由與秩序等；法的形式價值指法自身所具有的價值(優(yōu)良品質(zhì))，如邏輯嚴(yán)謹(jǐn)、明確、簡潔等；法的評價標(biāo)準(zhǔn)指法所包含的指導(dǎo)價值判斷的推則。第二節(jié) 法的價值體系

法的價值體系的構(gòu)成：目的價值系統(tǒng)、評價標(biāo)準(zhǔn)價值系統(tǒng)、形式價值系統(tǒng)。

考核要求

了解：法律價值的概念。理解：價值的一般涵義；

掌握：法的價值體系的概念；法的目的價值系統(tǒng)；法的評價標(biāo)準(zhǔn)系統(tǒng)；法的形式價值系 統(tǒng)。

第六章 法與利益（3學(xué)時）

教學(xué)目的與要求

本章通過對利益的概說，法對利益關(guān)系的處理，要求學(xué)生掌握法是如何發(fā)揮其作為利益的調(diào)整機(jī)制的作用的。

教學(xué)內(nèi)容

第一節(jié) 利益與法概說 第二節(jié) 法的利益調(diào)控機(jī)制

表達(dá)利益要求、平衡利益沖突、重整利益格局。第三節(jié) 法對利益關(guān)系的處理

幾種利益關(guān)系的調(diào)處：公共利益與私人利益的關(guān)系，短期利益與長遠(yuǎn)利益的關(guān)系，物 質(zhì)利益與精神利益的關(guān)系，整體利益與局部利益的關(guān)系。

考核要求

了解：利益的概念；市場經(jīng)濟(jì)中的利益問題；利益的分類； 理解：利益對法的影響和作用；法對幾種利益關(guān)系的調(diào)處。

掌握：法律調(diào)整利益的方式方法、基本機(jī)制、基本途徑、基本原則。

第七章 法與人權(quán)（3學(xué)時）

教學(xué)目的與要求

人權(quán)是一個比較有時代意義的概念，本章通過對人權(quán)概念的界說，人權(quán)價值、法對人權(quán)的保護(hù)的介紹，使學(xué)生對人權(quán)與法的關(guān)系有個初步的認(rèn)識。

教學(xué)內(nèi)容

第一節(jié) 人權(quán)的釋義 第二節(jié) 人權(quán)的價值 第三節(jié) 法對人權(quán)的保護(hù)

人權(quán)的國內(nèi)法保護(hù)、人權(quán)的國際法保護(hù)。

考核要求

了解：人權(quán)的歷史發(fā)展；人權(quán)的價值。理解：人權(quán)的釋義。

掌握：法對人權(quán)的保護(hù)。

第八章 法與秩序（3學(xué)時）

教學(xué)目的與要求

秩序是法的重要價值一直，通過本章教學(xué)要求學(xué)生了解秩序的涵義，理解法與秩序的關(guān)系。

教學(xué)內(nèi)容

第一節(jié) 秩序的釋義

以等級特權(quán)為基礎(chǔ)的秩序與以平等權(quán)利為基礎(chǔ)的秩序。第二節(jié) 法對秩序的維護(hù)作用。

考核要求

了解：秩序的釋義；四種秩序觀。理解：法與秩序的關(guān)系。掌握：法對秩序的維護(hù)作用，即維護(hù)階級統(tǒng)治秩序、維護(hù)權(quán)力運行秩序、維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序、維護(hù)正常的社會生活秩序。

第九章 法與自由（3學(xué)時）

教學(xué)目的與要求

通過本章教學(xué)，要求學(xué)生了解不同學(xué)科中自由概念的涵義，掌握法與自由的關(guān)系。

教學(xué)內(nèi)容

第一節(jié) 自由的釋義

消極自由與積極自由。第二節(jié) 法對自由的保障作用

法以自由為目的、自由需要法律的保障、法確定自由的范圍、法保證自由的實現(xiàn)。

考核要求

了解：自由的釋義；自由之于人的價值。理解：不同學(xué)科領(lǐng)域內(nèi)自由的內(nèi)涵和意義。掌握：法對自由的保障作用。

第十章 法與正義（3學(xué)時）

教學(xué)目的與要求

通過本章教學(xué)，要求學(xué)生了解不同學(xué)科中自由概念的涵義，掌握法與自由的關(guān)系。

教學(xué)內(nèi)容

第一節(jié) 正義的釋義

實體正義與程序正義。第二節(jié) 法對正義的實現(xiàn)作用

促進(jìn)和保障分配的正義、促進(jìn)和保障訴訟的正義。

考核要求

了解：歷史上關(guān)于正義的定義或定義性闡述；正義的種類。理解：程序正義和實體正義。

掌握：法與正義的關(guān)系：正義在法律生活中的作用；法對正義的實現(xiàn)作用。

第十一章 法與效率（3學(xué)時）

教學(xué)目的與要求

通過本章教學(xué)，要求學(xué)生了解效率的概念，掌握法與效率的關(guān)系。

教學(xué)內(nèi)容

第一節(jié) 效率的釋義

第二節(jié) 法對效率的促進(jìn)作用

考核要求

了解：效率的概念及其適用范圍。理解：效率與公平之間的關(guān)系。掌握：法對效率的促進(jìn)作用。

第十二章 法與經(jīng)濟(jì)（3學(xué)時）

教學(xué)目的與要求

通過本章教學(xué)，理解法與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)、生產(chǎn)力的相互關(guān)系；法與經(jīng)濟(jì)體制的關(guān)系；法與經(jīng)濟(jì)全球化；以及法與市場經(jīng)濟(jì)的關(guān)系，特別是法對促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展方面的作用，從而對依法治國與社會主義經(jīng)濟(jì)的關(guān)系的基本理論與知識有了一個概括了解。

教學(xué)內(nèi)容

第一節(jié) 法與生產(chǎn)方式 法與生產(chǎn)關(guān)系、法與生產(chǎn)力。第二節(jié) 法與市場經(jīng)濟(jì)

市場經(jīng)濟(jì)的含義、法與市場經(jīng)濟(jì)的關(guān)系。第三節(jié) 法與經(jīng)濟(jì)全球化

經(jīng)濟(jì)全球化的特點、經(jīng)濟(jì)全球化與法律的全球化。

考核要求

了解：法與生產(chǎn)關(guān)系的關(guān)系；法與生產(chǎn)力的關(guān)系；市場經(jīng)濟(jì)的含義；經(jīng)濟(jì)全球化的特點。理解：經(jīng)濟(jì)的全球化與法律的全球化。掌握：法與市場經(jīng)濟(jì)的關(guān)系。

第十三章 法與政治（3學(xué)時）

教學(xué)目的與要求

通過本章教學(xué)，理解政治、國家、政黨、民主政治等重要概念及其相互關(guān)系，從而對依法治國與社會主義政治領(lǐng)域關(guān)系的基本理論和知識有一個概括的了解。

教學(xué)內(nèi)容

第一節(jié) 法與政治的一般關(guān)系

政治的釋義、法與政治的關(guān)系。第二節(jié) 法與國家

國家的含義、法與國家的關(guān)系。第三節(jié) 法與政黨及其政策

法與政黨的關(guān)系、法律與政策的關(guān)系。第四節(jié) 法治國家與政治文明

政治文明的構(gòu)成、法治國家與政治文明的一致性、社會主義法治是政治文明的發(fā)展的高 級階段。

考核要求

了解：政治的釋義；國家的含義；法與國家的關(guān)系；法與政治的關(guān)系。理解：依法治國與黨的建設(shè)的關(guān)系。掌握：法治國家與政治文明。

第十四章 法與文化（3學(xué)時）

教學(xué)目的與要求

通過本章教學(xué)，要求學(xué)生理解傳統(tǒng)、宗教、的釋義，并在此基礎(chǔ)上理解法與他們的關(guān)系，掌握法律文化的概念，法律文化與法制現(xiàn)代化的關(guān)系。

教學(xué)內(nèi)容

第一節(jié) 法與傳統(tǒng) 第二節(jié) 法與宗教 第三節(jié) 法與法律文化

法律文化的概念、法律文化與法制現(xiàn)代化。

考核要求

了解：傳統(tǒng)的釋義；法律傳統(tǒng)釋義；法律傳統(tǒng)的創(chuàng)造性轉(zhuǎn)換；宗教的內(nèi)涵；我國的宗教 政策與法律調(diào)整；

理解：法律文化，即作為現(xiàn)象的法律文化和作為觀念的法律文化。掌握：法律文化與法制現(xiàn)代化。

第十五章 法與道德（3學(xué)時）

教學(xué)目的與要求

通過本章教學(xué)，要求學(xué)生理解道德的釋義，并在此基礎(chǔ)上理解法與道德的關(guān)系。

教學(xué)內(nèi)容

第一節(jié) 道德的含義及其屬性 第二節(jié) 法與道德的聯(lián)系、區(qū)別 第三節(jié) 法與道德的沖突及解決

考核要求

了解：道德的含義及其屬性。理解：法與道德的沖突及解決。掌握：法與道德的聯(lián)系、區(qū)別。

第十六章 法與科學(xué)技術(shù)（3學(xué)時）

教學(xué)目的與要求

通過本章教學(xué)，要求學(xué)生理解科學(xué)技術(shù)的釋義，并在此基礎(chǔ)上理解法與科學(xué)技術(shù)的關(guān)系。

教學(xué)內(nèi)容

第一節(jié) 科學(xué)技術(shù)概說

第二節(jié) 法與科學(xué)技術(shù)的聯(lián)系和區(qū)別 第三節(jié) 法與科學(xué)技術(shù)的相互作用

考核要求

了解：科學(xué)技術(shù)與教育；科教興國戰(zhàn)略；法與教育的相互影響和作用。理解：科教興國與依法治國的關(guān)系。掌握：法與科學(xué)技術(shù)的相互影響和作用。

第十七章 法與生態(tài)文明（3學(xué)時）

教學(xué)目的與要求

通過本章教學(xué)，要求學(xué)生理解社會發(fā)展與生態(tài)文明的聯(lián)系，并在此基礎(chǔ)上理解法與生態(tài)文明的關(guān)系。

教學(xué)內(nèi)容

第一節(jié) 社會發(fā)展與生態(tài)文明

生態(tài)文明的釋義、社會發(fā)展與生態(tài)文明的關(guān)系。第二節(jié) 法與生態(tài)文明的關(guān)系

生態(tài)文明需要法律的確認(rèn)和保護(hù)、生態(tài)法律制度的基本原則。

考核要求

了解：生態(tài)文明釋義。

理解：社會發(fā)展和生態(tài)文明的關(guān)系。掌握：法與生態(tài)文明的關(guān)系。

第二篇：法理學(xué)教學(xué)大綱

法理學(xué)教學(xué)大綱

課程名稱：法理學(xué)

課程編碼：

課程類別：學(xué)科基礎(chǔ)課

課程學(xué)分：6學(xué)分①

課程學(xué)時：總學(xué)時96學(xué)時，其中講授92學(xué)時，討論4學(xué)時

適用專業(yè)：統(tǒng)招全日制法學(xué)本科專業(yè)

適用教材：《法理學(xué)》，主編張文顯，高等教育出版社、北京大學(xué)出版社1999年10月第1

版

一、課程性質(zhì)、目的和任務(wù)

(一)課程性質(zhì)

《法理學(xué)》是教育部高等學(xué)校法學(xué)教育指導(dǎo)委員會確定的本科法學(xué)專業(yè)十四門核心課程之一，是法學(xué)的基礎(chǔ)學(xué)科，相對于各部門法學(xué)、應(yīng)用法學(xué)而言，法理學(xué)關(guān)注的是法的一般理論、基礎(chǔ)理論和基本方法論?！斗ɡ韺W(xué)》課程既是法學(xué)教育的起點，又是法科學(xué)生為養(yǎng)成法律人素質(zhì)而須終生修習(xí)的一門知識。

《法理學(xué)》教案全面歸納、系統(tǒng)介紹法學(xué)的基礎(chǔ)知識、基本理論，內(nèi)容包括法學(xué)的研究對象和體系、法學(xué)的歷史、法學(xué)研究的方法，以及法的一般理論知識、法的現(xiàn)象、法的歷史（起源和發(fā)展）、法的運行、法的價值、法與社會和依法治國等；對貫串整個法學(xué)體系的法學(xué)基本范疇（如：法、權(quán)利、義務(wù)、法律行為、法律關(guān)系、法律責(zé)任、法律價值）等作解析；對法的要素、法的部門、法的體系、法系等法學(xué)本體論知識作系統(tǒng)介紹；對法的本質(zhì)、法的歷史繼承性、法的特征、法的歷史類型和法律發(fā)展、法律現(xiàn)代化、法治等法理學(xué)傳統(tǒng)理論和前沿問題作歸納。

(二)目的任務(wù)

法理學(xué)在法學(xué)體系中占有特別重要的地位，它是法學(xué)的一般理論、基礎(chǔ)理論和方法論，是法學(xué)教育的起點，是法學(xué)專業(yè)十四門核心課程之首。本課程教學(xué)目的和意義，是通過學(xué)習(xí)，掌握法學(xué)的基本概念、基本理論和基本方法，樹立科學(xué)的法律觀和民主的法制觀，確立法律思維方法，培植法學(xué)理論素養(yǎng)，既要學(xué)會運用辯證唯物主義和歷史唯物主義的立場、觀點和①

②② 法理學(xué)

（一）2學(xué)分，法理學(xué)

（二）4學(xué)分法理學(xué)

（一）32學(xué)時，法理學(xué)

（二）64學(xué)時

方法觀察并思考法律問題，特別是當(dāng)代中國社會主義法治國家建設(shè)的基本問題，又要通過專

門訓(xùn)練養(yǎng)成法律人獨特的理念、知識同、思維和經(jīng)驗。

在幾千年前，人類先賢已給“法學(xué)”下了一個定義：“人和神的事務(wù)的概念，正義與

非正義之學(xué)?！痹摱x表明，法學(xué)作為一門學(xué)科，首先研究人的事務(wù)、探求法的真理，它屬

于“知識”的范圍；其次關(guān)注人類命運、論證法的正義，則涉及價值判斷，可歸入“思想”

范圍。法學(xué)，依其研究對象和使命不同，而分為理論法學(xué)和應(yīng)用法學(xué)。《法理學(xué)》是理論法

學(xué)中最主要的一門，以整體法律現(xiàn)象為研究對象，所關(guān)涉的是整體法律現(xiàn)象中的普遍問題和

根本問題，因而在法學(xué)體系中具有特殊地位，是法學(xué)的一般理論、基礎(chǔ)理論和方法論。作為

一門課程，法理學(xué)是法學(xué)專業(yè)的核心和主干課程，是法學(xué)專業(yè)的理論基礎(chǔ)課程。

開設(shè)法理學(xué)課程，旨在幫助學(xué)生建立科學(xué)的法律觀和分析法律現(xiàn)象的理論框架，熟悉

并掌握法學(xué)思維方式，從而為有效地學(xué)習(xí)其他法學(xué)課程奠定理論和方法論基礎(chǔ)。具體而言，法學(xué)學(xué)科的本科生學(xué)習(xí)法理學(xué)應(yīng)當(dāng)達(dá)到以下目的，亦為教學(xué)的最終任務(wù)：

1、法律理念：經(jīng)由感性、知性的認(rèn)知，通過系統(tǒng)的思維，達(dá)到對法律理性化的認(rèn)識，防止情緒化的表達(dá)和人云亦云的盲從；了解法學(xué)的特質(zhì)、法學(xué)作為社會科學(xué)區(qū)別于自然科學(xué)的特征、法學(xué)應(yīng)有的人文關(guān)懷及其與其他社科門類的聯(lián)系與區(qū)別。

2、法律思維：掌握法學(xué)法律概念、規(guī)則和推理的特點，掌握系統(tǒng)的法學(xué)、法律方法

論。法律思維的特殊性是法學(xué)得以作為一門獨立學(xué)科存在的重要原因之一。在法學(xué)附屬于神

學(xué)、政治學(xué)時代，法學(xué)的個性泯滅，正是因為人們不認(rèn)可其思維方式的特殊價值。這種特殊

性，一方面表現(xiàn)在法學(xué)的概念雖然源自生活但卻高于生活，比較抽象，僅憑生活經(jīng)驗并不能

對抽象的自成一統(tǒng)的法概念進(jìn)行邏輯展開，這是法律知識必須由大學(xué)法學(xué)院專門講授的重要

依據(jù)；另一方面，在現(xiàn)代民主社會和法治國家，法律的作用日益滲透至經(jīng)濟(jì)、政治、文化和

社會各領(lǐng)域，法學(xué)漸成各門社會、人文甚至自然科學(xué)門類關(guān)注的一門知識，學(xué)科之間的相互

影響非但沒有弱化法學(xué)方法的獨特性，反面使得一些新的法學(xué)概念、法學(xué)方法得以產(chǎn)生，從

而使法學(xué)知識在開放的同時更加具有自治的專業(yè)性、科學(xué)性。

3、法律知識：理解法律作為一門學(xué)科的知識體系，掌握一套具有一定普適性的法律

規(guī)則知識體系。這種知識體系來自民商法學(xué)、社會法學(xué)、行政法學(xué)、憲政法學(xué)、刑事法學(xué)和

國際法學(xué)，但又高于這些部門法學(xué)。法理學(xué)視野中的法律知識，盡管未必能夠直接用來解決

利益沖突和權(quán)利爭議，但是，一個法科本科畢業(yè)生如果要成為一個合格的司法人員，或者為

進(jìn)一步研究法律學(xué)打下基礎(chǔ)，本科課程《法理學(xué)》的法律知識起著決定性作用?！斗ɡ韺W(xué)》

知識不僅是國家司法資格統(tǒng)一考試必考內(nèi)容，更是法學(xué)研究生、法律專業(yè)學(xué)位研究生入學(xué)考

試的單獨一門。一個法律人（LAWER），稱職與否，法理學(xué)掌握的程度是重要的衡量標(biāo)準(zhǔn)。

4、法的價值判斷能力：運用法律解釋社會、解決問題。

一個法學(xué)專業(yè)的大學(xué)生，唯有掌握了法理學(xué)的精華，才算一個合格的大學(xué)生。如果誤

以為法律就是成千上萬的條文堆砌、司法不過如同街頭的自動售貨機(jī)那般機(jī)械，則畢業(yè)以后

枉有一張大學(xué)文憑！因為一臺價值數(shù)千元的電腦完全能夠達(dá)到輸入人類全部法律條文并進(jìn)行

相關(guān)處理的功能，人們又何必到法學(xué)院去研習(xí)法律呢？因此，可以說，學(xué)習(xí)法理學(xué)的終級目

標(biāo)就是要培養(yǎng)學(xué)生法的價值判斷能力，使學(xué)生能運用所學(xué)的法理學(xué)知識解釋社會、解決實際

問題。

二、課程要求

(一)本學(xué)期課程學(xué)習(xí)要求

《法理學(xué)》課題共計96學(xué)時。首次講授應(yīng)當(dāng)著重向?qū)W生講解法理學(xué)的邏輯結(jié)構(gòu)，引

導(dǎo)學(xué)生樹立正確的學(xué)習(xí)方法；在講授各單元和章節(jié)內(nèi)容時，應(yīng)當(dāng)首先簡介各章內(nèi)容及其在法

理學(xué)課程中的地位，提示重點內(nèi)容；課程結(jié)束前，應(yīng)當(dāng)通過串講引導(dǎo)學(xué)生回顧全課程內(nèi)容。

期中布置作業(yè)若干次，作業(yè)題應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)法理學(xué)與社會生活的關(guān)系，有利于學(xué)生運用所學(xué)知識

分析社會生活中的熱點法律現(xiàn)象。

學(xué)習(xí)法理學(xué)，要在認(rèn)真研讀教材、掌握法理學(xué)框架體系（精讀）的前提下，廣泛閱讀

相關(guān)的法理學(xué)著作（泛讀），運用法律思維方式關(guān)注并解讀民眾生活中的各種涉法故事（案

例分析）。要讓學(xué)生做到“四知”、“三然”、“兩結(jié)合”和“一個信仰”。

四知：知道法是什么（WHAT）、為什么需要法并且為什么法是這樣的（WHY）、法如

何運行（HOW）、誰擁有法律思想和法律知識（WHO）。

三然：既然、實然和應(yīng)然，過去的法、現(xiàn)在的法和未來的法，亦即歷史的法、現(xiàn)實的法和理想的法。法律是什么？它是先人生活中曾經(jīng)發(fā)生過的一個個故事，它是我們生活其中的當(dāng)代社會的規(guī)則，它更是我們的后代應(yīng)當(dāng)生活得比我們更好的一種理想。法律是人類歷史的凝結(jié)，研究法律足以讓我們了解先人的經(jīng)驗教訓(xùn)，人類歷史上的經(jīng)典之作，不少是通過法

律文本得以保存下來的，因此研究歷史的法，也是為了解釋我們?yōu)槭裁磿鞋F(xiàn)在這樣的法；

法律是邏輯的展開又是經(jīng)驗的創(chuàng)造，它是規(guī)律和意志的有機(jī)統(tǒng)一，它使我們更自覺地認(rèn)識人

類社會發(fā)展的規(guī)律、明白如何更加公正地分配社會的資源和利益；而研究理想中的法，則是

為了給法律改革提供目標(biāo)和參照。

學(xué)思兩結(jié)合：古人云，學(xué)而不思則罔，思而不學(xué)則殆。只有踏實地“學(xué)”，才可能掌

握法的概念、規(guī)則和原則，建立起法學(xué)的知識體系；只有認(rèn)真思考，才能獲得突破，思有時

表現(xiàn)為在體系化知識基礎(chǔ)上的靈感。只有“學(xué)”而沒有“思”，則只能得到前人的知識、不

能有效地轉(zhuǎn)化為自已的能力，只學(xué)不思，無以創(chuàng)新，不能超越，結(jié)果則“罔”；只思不學(xué)，不打下堅實的法學(xué)知識基礎(chǔ)，光靠苦思冥想，則會胡思亂想、想入非非，最終必“怠”。

樹立一個信仰——對法的信仰。法治作為一項使人的行為服從于規(guī)則治理的事業(yè)，其

終極關(guān)懷應(yīng)當(dāng)是人的福祉；法治的建成，固然需要理性，但法律必須被信奉，否則它不會運

作，法律之治不僅涉及理性和意志，而且涉及感情、直覺和信仰，涉及整個社會的信奉。從

政治角度看，法律作為人民意志和利益的體現(xiàn)，信奉法律其實正是代表人民利益的一個基本

要求。

三、課程基本內(nèi)容和時間分配

課程基本內(nèi)容主要包括以下方面：

1、法是什么？（法律是什么？）

主要講授法的性質(zhì)、本質(zhì)特征、結(jié)構(gòu)功能作用、法的要素和法系等法的一般理論知

識；法的現(xiàn)象以及法的起源與歷史發(fā)展等。

2、法應(yīng)該是什么（法的應(yīng)然性）？法律的目的何在？

主要講授法的理念、法的精神、法的價值、法的目的、目標(biāo)及理想

3、法如何（法的實然性）？

主要講授實在的法和實在的法律制度，包括法的創(chuàng)制、法的實施運作及其效果如何。

4、不是什么（法與社會）？

通過講授法與道德、國家、宗教、經(jīng)濟(jì)、政策等的區(qū)別和聯(lián)系來認(rèn)識法律，通過其

它社會現(xiàn)象來觀察法律，了解法律在社會中的功能、地位和角色。

5、法治問題

主要講授作為社會控制方式的法律組織、法治國家是怎樣的，法律秩序如何等問題。

為了讓學(xué)生掌握上述知識，我把法理學(xué)的講授內(nèi)容分為七部分，共二十三章分別講授，具體授課計劃如下：

第一部分：法的一般理論44學(xué)時

第一章：導(dǎo)論法學(xué)和法理學(xué) ①32學(xué)時

第二章：法的概念3學(xué)時

第三章：法的作用2學(xué)時

第四章：法系2 學(xué)時 ① 包括法理學(xué)

（一）的內(nèi)容

第五章：法的淵源及分類2 學(xué)時

第六章：法律體系1 學(xué)時

第二部分：法的現(xiàn)象8 學(xué)時

第七章：法律文化2 學(xué)時

第八章：法律關(guān)系2 學(xué)時

第九章：權(quán)利、權(quán)力和義務(wù)4 學(xué)時

第三部分：法的歷史演變8 學(xué)時

第十章：法的起源與歷史發(fā)展3 學(xué)時

第十一章：法律的發(fā)展2 學(xué)時

第十二章：資本主義法3 學(xué)時

第四部分：法的運行10學(xué)時

第十三章：法的制定3學(xué)時

第十四章：法律的實現(xiàn)3 學(xué)時

第十五章：法律責(zé)任2 學(xué)時

第十六章：法律監(jiān)督1 學(xué)時

第十七章：法律解釋1 學(xué)時

第五部分：法與社會的關(guān)系8 學(xué)時

第十八章：法與政治、國家3學(xué)時

第十九章：法與道德2 學(xué)時

第二十章：法與經(jīng)濟(jì)1 學(xué)時

第二十一章：法與科學(xué)技術(shù)2 學(xué)時

第六部分：法的價值8 學(xué) 時

第二十二章：法的價值8 學(xué)時

第七部分：依法治國，建設(shè)社會主義法治國家6 學(xué) 時

第二十三章：法治6學(xué) 時

四、考核方式及成績評定

1、考核方式：書面閉卷考試

2、成績評定：為準(zhǔn)確反映學(xué)生學(xué)習(xí)狀況，綜合成績的評定以卷面成績?yōu)闇?zhǔn)，同時兼顧

學(xué)生平時的作業(yè)到課等情況。

（1）卷面成績采百分制，六十分及格，不及格者補(bǔ)考及分?jǐn)?shù)極低者重修，及格者可以提出重考，遵照學(xué)校規(guī)定辦理；

（2）試卷結(jié)構(gòu)：客觀題（規(guī)則知識）約占50%左右，主觀題（理論知識）約占30%，技能題（應(yīng)用能力）約占20%，客觀題考察基礎(chǔ)知識的掌握狀況，強(qiáng)調(diào)準(zhǔn)確；主觀題考察學(xué)生思維能力，強(qiáng)調(diào)創(chuàng)造；技能題考察運用能力，強(qiáng)調(diào)嚴(yán)謹(jǐn)。根據(jù)學(xué)校教務(wù)部門的規(guī)定，綜合題即主觀題和技能題部分，可以由學(xué)生從若干題目中選答部分試題；

（3）為強(qiáng)化學(xué)生在學(xué)習(xí)過程中的主動性，教師對學(xué)生作業(yè)實施檢查，若作業(yè)未交或者曠課等嚴(yán)重情況者，則應(yīng)在綜合評定成績時在30%以內(nèi)酌情扣分；若平時作業(yè)完成并且遵守教學(xué)紀(jì)律，則為體現(xiàn)實質(zhì)的公正，以卷面成績?yōu)橹鳎瑓⒖计綍r成績，判定綜合評定的成績。

五、參考書目：

1.、張文顯主編：《法理學(xué)》，法律出版社，1997年版

2.、卓澤淵主編：《法理學(xué)》，法律出版社2000年版

3、沈宗靈主編，張文顯副主編：《法理學(xué)》，高等教育出版社，1999年版

4、羅斯科.龐得：《法理學(xué)》，鄧正來譯，中國政法大學(xué)出版社2004版

5、[德]卡爾.拉倫茨：《法學(xué)方法論》，陳愛娥譯，商務(wù)印書館2004年版

6、卓澤淵：《法的價值論》，法律出版社1999年版

7、王人博、程燎原：《法治論》，山東人民出版社2001年版

8、[美]博西格諾等：《法律之門》，鄧子濱譯，華夏出版社2002年版

9、張文顯：《法學(xué)基本范疇研究》，中國政法大學(xué)出版社1993年版

10、曾憲義：《法治與文明》，湖南人民出版社2001年版

11、郭道暉：《法的時代精神》，湖南出版社1997年版

12、夏勇主編，《走向權(quán)利的時代》，中國政法大學(xué)出版社1995年版

13、梁治平：《法辨》，貴州人民出版社1992年版

14、博登海默：《法理學(xué)：法律哲學(xué)和法律方法》，鄧正來譯，中國政法大學(xué)出版社2001年版

15、蘇 力：《法治及其本土資源》，中國政法大學(xué)出版社2001年版

16、李龍主編：《良法論》，武漢大學(xué)出版社2001年版

第三篇：法理學(xué)教學(xué)大綱

《法理學(xué)：法治國的基礎(chǔ)與技藝》

北京大學(xué)法學(xué)院法律碩士（2011年）

授課教師強(qiáng)世功教授

（jiangsg@pku.edu.cn）

助教：

第1、6組：徐斌

***

pku.xubin@gmail.com 第2、7組：朱琳 *** pkuzl1988@163.com 第3、8組：李威克 *** liweike06@163.com 第4、9組：史志強(qiáng)

*** xiaoshi8418@gmail.com

第5、10組：張佳俊 *** 2006715006@163.com

一、課程描述：

本課程圍繞主權(quán)與法治的問題，結(jié)合美國憲法與中國憲法中的重大案例，討論現(xiàn)代法治國家面臨的基本問題。一方面訓(xùn)練學(xué)生閱讀判例和文獻(xiàn)的能力，由此掌握法律分析和推理基本能力，培養(yǎng)法律人思維；二是通過對這些判例和文獻(xiàn)的閱讀和相關(guān)問題的討論，全面把握并思考法理學(xué)的主權(quán)概念，以及主權(quán)在現(xiàn)代國家中面臨的問題，培養(yǎng)政治家的政治視野。

二、授課方法：

1、個人閱讀：課程大綱所列文獻(xiàn)為每個人必須閱讀的文獻(xiàn)，其中黑體字標(biāo)示的案例和文獻(xiàn)，每個人必須提交案例摘要和讀書報告，沒有用黑體標(biāo)示的部分可以不做讀書報告，有興趣和余力的同學(xué)可以提交讀書報告。

作業(yè)需要提交到網(wǎng)上：北京大學(xué)法治研究中心網(wǎng)站（論壇）http://jus.pku.edu.cn/bbs/thread.php?fid=40

需要用自己的真實姓名注冊,課程板塊的密碼問助教

2、小組討論：將學(xué)生分為10組，根據(jù)課程進(jìn)程由助教組織小組討論。

3、模擬法庭：為了深化學(xué)生的法律推理能力和表達(dá)、論辯的能力，組織三次模擬法庭。具體要求已經(jīng)寫在每個模擬法庭的內(nèi)容和要求中。請助教注意提前組織大家討論，并作法庭辯論的準(zhǔn)備。參加第一次模擬法庭辯論小組的組長，需要提前組織本組的同學(xué)閱讀案例，并提前準(zhǔn)備法庭辯論的材料，雙方需要提前一周將自己的上訴或者答辯材料提交對方

三、課堂紀(jì)律和考試：

1、每個學(xué)生按照課程進(jìn)度須課前向助教提交“案例摘要”和“讀書報告”，由助教根據(jù)提交的內(nèi)容討論情況給出平時成績。

2、考試成績包括兩部分：平時成績40分，由助教根據(jù)提交作業(yè)、參與模擬法庭的表現(xiàn)給出成績。

3、期末開卷考試占60分，寫一篇小作業(yè)。

四、課程參考資料：

美國憲法（中英文對照）； 中國憲法（1982年）； 香港基本法（1990年包括人大釋法的內(nèi)容）

涉及到美國憲法案例，如果要了解相關(guān)的歷史和問題，可以參考王希：《原則與妥協(xié)》和布萊斯特等：《憲法的決策過程》（上、下）

五、授課內(nèi)容大綱（案例和文獻(xiàn)可能根據(jù)情況有所調(diào)整）：

專題一 法理學(xué)、法律職業(yè)與法治國

第1講：法律是什么？

1、法理學(xué)在西方的轉(zhuǎn)型：

2、法律是什么的立法視角：自然法與法律實證主義

3、法律是什么的司法視界：法律形式主義與法律現(xiàn)實主義

4、法律人：大陸法與普通法

第2講：法律職業(yè)：理性與激情：

1、霍姆斯：“男孩想要的東西”，《霍姆斯讀本》

2、霍姆斯：“法律的道路”，《霍姆斯讀本》

3、霍姆斯：“法律職業(yè)”、4、霍姆斯：“以律師為業(yè)”，《霍姆斯讀本》

5、霍姆斯：“法學(xué)院的功用”、6、霍姆斯：“大學(xué)的功用”，《霍姆斯讀本》

7、霍布斯：《利維坦》第六章，第十一章。

8、科耶夫：《黑格爾導(dǎo)讀》，代序

9、強(qiáng)世功：“法律共同體宣言”

第3講 ：法律職業(yè)：法律人-政治家

1、韋伯：“政治作為一種志業(yè)”，《韋伯作品集》（I）

2、克羅曼：《迷失的律師》，第一章

3、強(qiáng)世功：《立法者的法理學(xué)》，第一章

第4講：主權(quán)與法治國

1、霍布斯：《利維坦》，第十七、十八、二十一、二十六和二十九章。

2、施密特：《霍布斯國家學(xué)說中的利維坦》，第三、四、五、六節(jié)。

第5講：現(xiàn)代主權(quán)秩序的形成：民族國家與帝國

1、施米特：《陸地與海洋》（1-100頁）。

2、科耶夫：“法國國事綱要”，《科耶夫的新拉丁帝國》。

3、強(qiáng)世功：碳政治：全球化時代的戰(zhàn)略抉擇

4、強(qiáng)世功：《立法者的法理學(xué)》，第七章。

5、強(qiáng)世功：“當(dāng)代‘和諧世界’之路：從中非關(guān)系看‘第三世界共享發(fā)展計劃’”?！谝淮涡〗M討論：助教需要組織本組同學(xué)討論一次本專題的內(nèi)容；

專題二：現(xiàn)代法治國中的主權(quán)問題

第6講 ：主權(quán)與司法審查：

馬伯里案

1、Marbury vs.Madison（1803）

2、Eakin v.Raub（1825）

3、漢密爾頓等：《聯(lián)邦黨人文集》，第78篇 齊玉苓案與河南種子案：

1、黃松有： “憲法司法化及其意義：從最高人民法院今天的一個《批復(fù)》談起”，《人民法院報》。

2、宋春雨 ：“ 齊玉苓案憲法適用的法理思考”，人民法院報2001.8.13

3、河南種子案判決書以及河南省人大常委會的文件

4、強(qiáng)世功：《立法者的法理學(xué)》，第二、三、四章

5、陳端洪 論憲法作為國家的根本法與高級法中外法學(xué)2008.2

6、趙曉力：“司法過程與民主過程”

第7講

※第一次 模擬法庭：吳嘉玲案

第一組

vs.第二組 第三組

vs.第四組

要求：

1、全班同學(xué)需要熟讀吳嘉玲案的終審判決書，并撰寫案例摘要。

2、全班同學(xué)需熟悉香港基本法的有關(guān)條款，仔細(xì)閱讀全國人大常委會關(guān)于香港基本法第二十二條第四款和第二十四條第二款第（三）項的解釋及其說明。

3、法庭辯論雙方需要閱讀該案的初審、上訴審判決書（英文），以便形成自己的觀點。

4、參考文獻(xiàn)：

強(qiáng)世功：“和平革命中的司法管轄權(quán)之爭”，《中外法學(xué)》（第8組）強(qiáng)世功：“司法主權(quán)之爭”，《清華法學(xué)》（第8組）

5、注意：不要受判決書書寫次序和邏輯的影響，要從辯護(hù)人的角度理解問題，把整個案件分拆，重新組裝。

6、法庭辯論的雙方要精心準(zhǔn)備案例，掌握自己和對方的推理邏輯，每一個方出庭5人。

7、法庭辯論雙方需要參考判決書形成自己的辯護(hù)意見；在闡述相關(guān)大法官的法律推理和法理原則之外，可以超越判決書的內(nèi)容，加入自己的觀點進(jìn)行發(fā)揮。

第8講：主權(quán)的法律建構(gòu)：單一制、聯(lián)邦制與一國兩制

必讀文獻(xiàn)：

1、漢密爾頓等：《聯(lián)邦黨人文集》第15-16篇；第37-39篇。

2、塔利：《陌生的多樣性》，第三章

3、趙曉力：“以共和反對民主”，《清華法學(xué)》，2010年6期

4、甘陽：“公民個體為本，統(tǒng)一憲政立國”

5、強(qiáng)世功：“文本、結(jié)構(gòu)與立法原意：‘人大釋法’的技藝”。

6、強(qiáng)世功：《中國香港》，第七、八、九章。

第9講：聯(lián)邦主義：美國憲法中的商業(yè)條款 ※第二次模擬法庭：United States v.Lopez(1995)

第五組

vs.第六組

第七組

vs.第八組

要求：

1、熟讀案例，全班每個同學(xué)都需要提交案件摘要（Brief），助教指導(dǎo)學(xué)生撰寫案件摘要，并組織本組同學(xué)討論案件的內(nèi)容，以準(zhǔn)備參加模擬法庭。

2、全班同學(xué)需要熟悉McCulloch v Maryland（1819），Gibbons v.Ogden(1824)案例，并提交案例摘要，以了解美國憲法中聯(lián)邦與州的關(guān)系的爭論核心。

3、法庭辯論的雙方需熟悉美國憲法中商業(yè)條款（或貿(mào)易權(quán)力）的發(fā)展歷史： 參考書：

《美國憲法的決策過程》（上），P.445-592 張千帆：《西方憲政體系》（上），P.115-192

4、法庭辯論的雙方要精心準(zhǔn)備案例，掌握自己和對方的推理邏輯，每一個方出庭5人。

5、法庭辯論雙方需要參考判決書形成自己的辯護(hù)意見；在闡述相關(guān)大法官的法律推理和法理原則之外，可以超越判決書的內(nèi)容，加入自己的觀點進(jìn)行發(fā)揮。

第10講：誰是主權(quán)者：民族與人民

1、Dred Scottv.Sandford(1857)

2、Civil Right Cases（1883）

3、Brown v.Board of Education of Topeka(1954)

4、Regentsofthe University of California v.Bakke(1978)

5、Lochner v.New York(1905)

6、阿倫特：《極權(quán)主義的起源》，第九章

7、盧梭：《社會契約論》，第一卷導(dǎo)言、第六、七、八章。

8、哈貝馬斯：“作為程序的人民主權(quán)”，《在事實與規(guī)范之間》附錄

第11講：主權(quán)的文化構(gòu)造：國家認(rèn)同與文化象征

1、Taxes v.Johnson（1989）

2、盧梭：《社會契約論》、第四卷第八章

3、哈貝馬斯：“公民身份與民族認(rèn)同”，《在事實與規(guī)范之間》附錄

4、強(qiáng)世功：“言論自由與公民宗教”，《清華法學(xué)》，2009年1期

5、強(qiáng)世功：《中國香港》，第一、二、三章（第4組）

※第二次小組討論：助教需要組織本組同學(xué)討論一次本專題的內(nèi)容

專題三：法治國及其超越

第12講：靈魂秩序與法治秩序（上）： 柏拉圖：《理想國》，第四卷、第六卷、第七卷

第13講：靈魂秩序與法治秩序（下）

1、柏拉圖：《理想國》，第八卷

2、托克維爾：《論美國的民主》，上 第二部分，第七-八章；

3、羅伯斯皮爾：“關(guān)于政治道德的各項原則”，《革命的法制和審判》。

4、朱熹注：《大學(xué)》

5、劉少奇：“論共產(chǎn)黨員修養(yǎng)”。

第14講：法治與公民不服從

※第三次模擬法庭：蘇格拉底審判

第九組 vs.第十組

要求：

1、熟讀柏拉圖：《蘇格拉底的申辯》（吳飛譯，華夏版）正文部分，法庭辯論同學(xué)最好看一下注疏部分，如果有興趣，還可以提前看一下《斐多》篇。

2、每個同學(xué)都需要提交讀書報告，并準(zhǔn)備觀摩模擬審判。

第15 講：法治國的精神基礎(chǔ)

1、柏拉圖：《斐多》，楊絳譯，遼寧人民。

2、林肯：“葛底斯堡的演說”（1863）

3、朱熹注：《中庸》。

4、毛澤東：“為人民服務(wù)”，“紀(jì)念張思德”，“愚公移山”。

第四篇：法理學(xué)教學(xué)大綱

法理學(xué)教學(xué)大綱

課程名稱：法理學(xué) 課程編碼：

課程類別：學(xué)科基礎(chǔ)課 課程學(xué)分：6學(xué)分①

課程學(xué)時：總學(xué)時96學(xué)時，其中講授92學(xué)時，討論4學(xué)時 適用專業(yè)：統(tǒng)招全日制法學(xué)本科專業(yè)

適用教材：《法理學(xué)》，主編張文顯，高等教育出版社、北京大學(xué)出版社1999年10月第1版

一、課程性質(zhì)、目的和任務(wù)(一)課程性質(zhì)

《法理學(xué)》是教育部高等學(xué)校法學(xué)教育指導(dǎo)委員會確定的本科法學(xué)專業(yè)十四門核心課程之一，是法學(xué)的基礎(chǔ)學(xué)科，相對于各部門法學(xué)、應(yīng)用法學(xué)而言，法理學(xué)關(guān)注的是法的一般理論、基礎(chǔ)理論和基本方法論。《法理學(xué)》課程既是法學(xué)教育的起點，又是法科學(xué)生為養(yǎng)成法律人素質(zhì)而須終生修習(xí)的一門知識。

《法理學(xué)》教案全面歸納、系統(tǒng)介紹法學(xué)的基礎(chǔ)知識、基本理論，內(nèi)容包括法學(xué)的研究對象和體系、法學(xué)的歷史、法學(xué)研究的方法，以及法的一般理論知識、法的現(xiàn)象、法的歷史（起源和發(fā)展）、法的運行、法的價值、法與社會和依法治國等；對貫串整個法學(xué)體系的法學(xué)基本范疇（如：法、權(quán)利、義務(wù)、法律行為、法律關(guān)系、法律責(zé)任、法律價值）等作解析；對法的要素、法的部門、法的體系、法系等法學(xué)本體論知識作系統(tǒng)介紹；對法的本質(zhì)、法的歷史繼承性、法的特征、法的歷史類型和法律發(fā)展、法律現(xiàn)代化、法治等法理學(xué)傳統(tǒng)理論和前沿問題作歸納。

(二)目的任務(wù)

法理學(xué)在法學(xué)體系中占有特別重要的地位，它是法學(xué)的一般理論、基礎(chǔ)理論和方法論，是法學(xué)教育的起點，是法學(xué)專業(yè)十四門核心課程之首。本課程教學(xué)目的和意義，是通過學(xué)習(xí)，掌握法學(xué)的基本概念、基本理論和基本方法，樹立科學(xué)的法律觀和民主的法制觀，確立法律思維方法，培植法學(xué)理論素養(yǎng)，既要學(xué)會運用辯證唯物主義和歷史唯物主義的立場、觀點和 ①②

② 法理學(xué)

（一）2學(xué)分，法理學(xué)

（二）4學(xué)分

法理學(xué)

（一）32學(xué)時，法理學(xué)

（二）64學(xué)時 方法觀察并思考法律問題，特別是當(dāng)代中國社會主義法治國家建設(shè)的基本問題，又要通過專門訓(xùn)練養(yǎng)成法律人獨特的理念、知識同、思維和經(jīng)驗。

在幾千年前，人類先賢已給“法學(xué)”下了一個定義：“人和神的事務(wù)的概念，正義與非正義之學(xué)?！痹摱x表明，法學(xué)作為一門學(xué)科，首先研究人的事務(wù)、探求法的真理，它屬于“知識”的范圍；其次關(guān)注人類命運、論證法的正義，則涉及價值判斷，可歸入“思想”范圍。法學(xué)，依其研究對象和使命不同，而分為理論法學(xué)和應(yīng)用法學(xué)?！斗ɡ韺W(xué)》是理論法學(xué)中最主要的一門，以整體法律現(xiàn)象為研究對象，所關(guān)涉的是整體法律現(xiàn)象中的普遍問題和根本問題，因而在法學(xué)體系中具有特殊地位，是法學(xué)的一般理論、基礎(chǔ)理論和方法論。作為一門課程，法理學(xué)是法學(xué)專業(yè)的核心和主干課程，是法學(xué)專業(yè)的理論基礎(chǔ)課程。

開設(shè)法理學(xué)課程，旨在幫助學(xué)生建立科學(xué)的法律觀和分析法律現(xiàn)象的理論框架，熟悉并掌握法學(xué)思維方式，從而為有效地學(xué)習(xí)其他法學(xué)課程奠定理論和方法論基礎(chǔ)。具體而言，法學(xué)學(xué)科的本科生學(xué)習(xí)法理學(xué)應(yīng)當(dāng)達(dá)到以下目的，亦為教學(xué)的最終任務(wù)：

1、法律理念：經(jīng)由感性、知性的認(rèn)知，通過系統(tǒng)的思維，達(dá)到對法律理性化的認(rèn)識，防止情緒化的表達(dá)和人云亦云的盲從；了解法學(xué)的特質(zhì)、法學(xué)作為社會科學(xué)區(qū)別于自然科學(xué)的特征、法學(xué)應(yīng)有的人文關(guān)懷及其與其他社科門類的聯(lián)系與區(qū)別。

2、法律思維：掌握法學(xué)法律概念、規(guī)則和推理的特點，掌握系統(tǒng)的法學(xué)、法律方法論。法律思維的特殊性是法學(xué)得以作為一門獨立學(xué)科存在的重要原因之一。在法學(xué)附屬于神學(xué)、政治學(xué)時代，法學(xué)的個性泯滅，正是因為人們不認(rèn)可其思維方式的特殊價值。這種特殊性，一方面表現(xiàn)在法學(xué)的概念雖然源自生活但卻高于生活，比較抽象，僅憑生活經(jīng)驗并不能對抽象的自成一統(tǒng)的法概念進(jìn)行邏輯展開，這是法律知識必須由大學(xué)法學(xué)院專門講授的重要依據(jù)；另一方面，在現(xiàn)代民主社會和法治國家，法律的作用日益滲透至經(jīng)濟(jì)、政治、文化和社會各領(lǐng)域，法學(xué)漸成各門社會、人文甚至自然科學(xué)門類關(guān)注的一門知識，學(xué)科之間的相互影響非但沒有弱化法學(xué)方法的獨特性，反面使得一些新的法學(xué)概念、法學(xué)方法得以產(chǎn)生，從而使法學(xué)知識在開放的同時更加具有自治的專業(yè)性、科學(xué)性。

3、法律知識：理解法律作為一門學(xué)科的知識體系，掌握一套具有一定普適性的法律規(guī)則知識體系。這種知識體系來自民商法學(xué)、社會法學(xué)、行政法學(xué)、憲政法學(xué)、刑事法學(xué)和國際法學(xué)，但又高于這些部門法學(xué)。法理學(xué)視野中的法律知識，盡管未必能夠直接用來解決利益沖突和權(quán)利爭議，但是，一個法科本科畢業(yè)生如果要成為一個合格的司法人員，或者為進(jìn)一步研究法律學(xué)打下基礎(chǔ)，本科課程《法理學(xué)》的法律知識起著決定性作用?！斗ɡ韺W(xué)》知識不僅是國家司法資格統(tǒng)一考試必考內(nèi)容，更是法學(xué)研究生、法律專業(yè)學(xué)位研究生入學(xué)考試的單獨一門。一個法律人（LAWER），稱職與否，法理學(xué)掌握的程度是重要的衡量標(biāo)準(zhǔn)。

4、法的價值判斷能力：運用法律解釋社會、解決問題。

一個法學(xué)專業(yè)的大學(xué)生，唯有掌握了法理學(xué)的精華，才算一個合格的大學(xué)生。如果誤以為法律就是成千上萬的條文堆砌、司法不過如同街頭的自動售貨機(jī)那般機(jī)械，則畢業(yè)以后枉有一張大學(xué)文憑！因為一臺價值數(shù)千元的電腦完全能夠達(dá)到輸入人類全部法律條文并進(jìn)行相關(guān)處理的功能，人們又何必到法學(xué)院去研習(xí)法律呢？因此，可以說，學(xué)習(xí)法理學(xué)的終級目標(biāo)就是要培養(yǎng)學(xué)生法的價值判斷能力，使學(xué)生能運用所學(xué)的法理學(xué)知識解釋社會、解決實際問題。

二、課程要求

(一)本學(xué)期課程學(xué)習(xí)要求

《法理學(xué)》課題共計96學(xué)時。首次講授應(yīng)當(dāng)著重向?qū)W生講解法理學(xué)的邏輯結(jié)構(gòu)，引導(dǎo)學(xué)生樹立正確的學(xué)習(xí)方法；在講授各單元和章節(jié)內(nèi)容時，應(yīng)當(dāng)首先簡介各章內(nèi)容及其在法理學(xué)課程中的地位，提示重點內(nèi)容；課程結(jié)束前，應(yīng)當(dāng)通過串講引導(dǎo)學(xué)生回顧全課程內(nèi)容。期中布置作業(yè)若干次，作業(yè)題應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)法理學(xué)與社會生活的關(guān)系，有利于學(xué)生運用所學(xué)知識分析社會生活中的熱點法律現(xiàn)象。

學(xué)習(xí)法理學(xué)，要在認(rèn)真研讀教材、掌握法理學(xué)框架體系（精讀）的前提下，廣泛閱讀相關(guān)的法理學(xué)著作（泛讀），運用法律思維方式關(guān)注并解讀民眾生活中的各種涉法故事（案例分析）。要讓學(xué)生做到“四知”、“三然”、“兩結(jié)合”和“一個信仰”。

四知：知道法是什么（WHAT）、為什么需要法并且為什么法是這樣的（WHY）、法如何運行（HOW）、誰擁有法律思想和法律知識（WHO）。

三然：既然、實然和應(yīng)然，過去的法、現(xiàn)在的法和未來的法，亦即歷史的法、現(xiàn)實的法和理想的法。法律是什么？它是先人生活中曾經(jīng)發(fā)生過的一個個故事，它是我們生活其中的當(dāng)代社會的規(guī)則，它更是我們的后代應(yīng)當(dāng)生活得比我們更好的一種理想。法律是人類歷史的凝結(jié)，研究法律足以讓我們了解先人的經(jīng)驗教訓(xùn)，人類歷史上的經(jīng)典之作，不少是通過法律文本得以保存下來的，因此研究歷史的法，也是為了解釋我們?yōu)槭裁磿鞋F(xiàn)在這樣的法；法律是邏輯的展開又是經(jīng)驗的創(chuàng)造，它是規(guī)律和意志的有機(jī)統(tǒng)一，它使我們更自覺地認(rèn)識人類社會發(fā)展的規(guī)律、明白如何更加公正地分配社會的資源和利益；而研究理想中的法，則是為了給法律改革提供目標(biāo)和參照。

學(xué)思兩結(jié)合：古人云，學(xué)而不思則罔，思而不學(xué)則殆。只有踏實地“學(xué)”，才可能掌握法的概念、規(guī)則和原則，建立起法學(xué)的知識體系；只有認(rèn)真思考，才能獲得突破，思有時表現(xiàn)為在體系化知識基礎(chǔ)上的靈感。只有“學(xué)”而沒有“思”，則只能得到前人的知識、不能有效地轉(zhuǎn)化為自已的能力，只學(xué)不思，無以創(chuàng)新，不能超越，結(jié)果則“罔”；只思不學(xué)，不打下堅實的法學(xué)知識基礎(chǔ)，光靠苦思冥想，則會胡思亂想、想入非非，最終必“怠”。

樹立一個信仰——對法的信仰。法治作為一項使人的行為服從于規(guī)則治理的事業(yè)，其終極關(guān)懷應(yīng)當(dāng)是人的福祉；法治的建成，固然需要理性，但法律必須被信奉，否則它不會運作，法律之治不僅涉及理性和意志，而且涉及感情、直覺和信仰，涉及整個社會的信奉。從政治角度看，法律作為人民意志和利益的體現(xiàn)，信奉法律其實正是代表人民利益的一個基本要求。

三、課程基本內(nèi)容和時間分配 課程基本內(nèi)容主要包括以下方面：

1、法是什么？（法律是什么？）

主要講授法的性質(zhì)、本質(zhì)特征、結(jié)構(gòu)功能作用、法的要素和法系等法的一般理論知識；法的現(xiàn)象以及法的起源與歷史發(fā)展等。

2、法應(yīng)該是什么（法的應(yīng)然性）？法律的目的何在？

主要講授法的理念、法的精神、法的價值、法的目的、目標(biāo)及理想

3、法如何（法的實然性）？

主要講授實在的法和實在的法律制度，包括法的創(chuàng)制、法的實施運作及其效果如何。

4、不是什么（法與社會）？

通過講授法與道德、國家、宗教、經(jīng)濟(jì)、政策等的區(qū)別和聯(lián)系來認(rèn)識法律，通過其它社會現(xiàn)象來觀察法律，了解法律在社會中的功能、地位和角色。

5、法治問題

主要講授作為社會控制方式的法律組織、法治國家是怎樣的，法律秩序如何等問題。為了讓學(xué)生掌握上述知識，我把法理學(xué)的講授內(nèi)容分為七部分，共二十三章分別講授，具體授課計劃如下：

第一部分：法的一般理論 44學(xué) 時

第一章：導(dǎo)論

法學(xué)和法理學(xué) ①

32學(xué)

時 第二章：法的概念

3學(xué)

時 第三章：法的作用

2學(xué)

時

第四章：法

系學(xué)

時 ① 包括法理學(xué)

（一）的內(nèi)容 第五章：法的淵源及分類學(xué)

時 第六章：法律體系學(xué)

時 第二部分：法的現(xiàn)象 8 學(xué) 時

第七章：法律文化

學(xué)

時 第八章：法律關(guān)系

學(xué)

時 第九章：權(quán)利、權(quán)力和義務(wù)

學(xué)

時 第三部分：法的歷史演變 8 學(xué) 時

第十章：法的起源與歷史發(fā)展學(xué)

時

第十一章：法律的發(fā)展學(xué)

時

第十二章：資本主義法學(xué)

時

第四部分：法的運行 10學(xué) 時

第十三章：法的制定

3學(xué)

時 第十四章：法律的實現(xiàn)

學(xué)

時 第十五章：法律責(zé)任

學(xué)

時

第十六章：法律監(jiān)督

學(xué)

時 第十七章：法律解釋

學(xué)

時 第五部分：法與社會的關(guān)系 8 學(xué) 時

第十八章：法與政治、國家

3學(xué)

時 第十九章：法與道德

學(xué)

時 第二十章：法與經(jīng)濟(jì)

學(xué)

時

第二十一章：法與科學(xué)技術(shù)

學(xué)

時

第六部分：法的價值 8 學(xué) 時

第二十二章：法的價值學(xué)

時

第七部分：依法治國，建設(shè)社會主義法治國家 6 學(xué) 時

第二十三章：法

治 學(xué) 時

四、考核方式及成績評定

1、考核方式：書面閉卷考試

2、成績評定：為準(zhǔn)確反映學(xué)生學(xué)習(xí)狀況，綜合成績的評定以卷面成績?yōu)闇?zhǔn)，同時兼顧學(xué)生平時的作業(yè)到課等情況。

（1）卷面成績采百分制，六十分及格，不及格者補(bǔ)考及分?jǐn)?shù)極低者重修，及格者可以提出重考，遵照學(xué)校規(guī)定辦理；

（2）試卷結(jié)構(gòu)：客觀題（規(guī)則知識）約占50%左右，主觀題（理論知識）約占30%，技能題（應(yīng)用能力）約占20%，客觀題考察基礎(chǔ)知識的掌握狀況，強(qiáng)調(diào)準(zhǔn)確；主觀題考察學(xué)生思維能力，強(qiáng)調(diào)創(chuàng)造；技能題考察運用能力，強(qiáng)調(diào)嚴(yán)謹(jǐn)。根據(jù)學(xué)校教務(wù)部門的規(guī)定，綜合題即主觀題和技能題部分，可以由學(xué)生從若干題目中選答部分試題；

（3）為強(qiáng)化學(xué)生在學(xué)習(xí)過程中的主動性，教師對學(xué)生作業(yè)實施檢查，若作業(yè)未交或者曠課等嚴(yán)重情況者，則應(yīng)在綜合評定成績時在30%以內(nèi)酌情扣分；若平時作業(yè)完成并且遵守教學(xué)紀(jì)律，則為體現(xiàn)實質(zhì)的公正，以卷面成績?yōu)橹?，參考平時成績，判定綜合評定的成績。

五、參考書目：

1.、張文顯主編：《法理學(xué)》，法律出版社，1997年版 2.、卓澤淵主編：《法理學(xué)》，法律出版社2000年版

3、沈宗靈主編，張文顯副主編：《法理學(xué)》，高等教育出版社，1999年版

4、羅斯科.龐得：《法理學(xué)》，鄧正來譯，中國政法大學(xué)出版社2004版

5、[德]卡爾.拉倫茨：《法學(xué)方法論》，陳愛娥譯，商務(wù)印書館2004年版

6、卓澤淵：《法的價值論》，法律出版社1999年版

7、王人博、程燎原：《法治論》，山東人民出版社2001年版

8、[美]博西格諾等：《法律之門》，鄧子濱譯，華夏出版社2002年版

9、張文顯：《法學(xué)基本范疇研究》，中國政法大學(xué)出版社1993年版

10、曾憲義：《法治與文明》，湖南人民出版社2001年版

11、郭道暉：《法的時代精神》，湖南出版社1997年版

12、夏勇主編，《走向權(quán)利的時代》，中國政法大學(xué)出版社1995年版

13、梁治平：《法辨》，貴州人民出版社1992年版

14、博登海默：《法理學(xué)：法律哲學(xué)和法律方法》，鄧正來譯，中國政法大學(xué)出版社2001年版

15、蘇 力：《法治及其本土資源》，中國政法大學(xué)出版社2001年版

16、李龍主編：《良法論》，武漢大學(xué)出版社2001年版

第五篇：《法理學(xué)初階》教學(xué)大綱

《法理學(xué)初階》教學(xué)大綱

《法理學(xué)》是法學(xué)專業(yè)的主干課程，是國家教育主管部門確定的核心課程之一，在本科教學(xué)體系中屬于學(xué)生必修的專業(yè)基礎(chǔ)課程?；诨局R和理論分析的不同，我校將該課程分為兩部分，一是《法理學(xué)初階》，二是《法理學(xué)進(jìn)階》，前者著眼于法學(xué)、法律與法治基本知識的繼承與傳授，為其他部門法學(xué)課程的學(xué)習(xí)進(jìn)行知識和方法的準(zhǔn)備。后者則著重于基本原理的分析與研究。

《法理學(xué)初階》是法學(xué)專業(yè)最基礎(chǔ)的課程，一般安排在一年級第一學(xué)期開設(shè)。教學(xué)方法以教師講授為主，同時采用“課堂討論”、“案例分析”等教學(xué)形式，目的是使學(xué)生了解法學(xué)、法律和法治的基本知識，培養(yǎng)對法學(xué)專業(yè)的學(xué)習(xí)興趣和基本的法學(xué)理論思維。

本課程3學(xué)分，講授50課時，考試以閉卷的形式進(jìn)行。

導(dǎo)論

法學(xué)與法理學(xué)

【教學(xué)目的和要求】

通過學(xué)習(xí)，對法學(xué)和法理學(xué)有一個宏觀和基本的認(rèn)識。掌握法學(xué)的研究對象、法理學(xué)的含義和范圍以及與法學(xué)其它分支學(xué)科的關(guān)系。【教學(xué)重點和難點】

重點掌握法學(xué)與法理學(xué)研究對象的區(qū)別，充分理解法理學(xué)的含義及其與法學(xué)其它分支學(xué)科的關(guān)系。

【教學(xué)時間】 1學(xué)時

一、法學(xué)簡說 1．法學(xué)詞源

2．法學(xué)的研究對象

法學(xué)，又稱法律學(xué)或法律科學(xué)，是研究法律現(xiàn)象及其發(fā)展規(guī)律的一門社會科學(xué)。3．法學(xué)的層次

法學(xué)有三個層次：知識之學(xué)、智慧之學(xué)、精神之學(xué)。

二、法理學(xué)簡說

1．法理學(xué)的概念和范圍

法理學(xué)是以作為整體的法律的共同性問題和一般性問題為研究對象的一門理論法學(xué)，著重揭示法律的基本原理。在中國法學(xué)界，其研究方向涉及有關(guān)法哲學(xué)、法律社會學(xué)、法律經(jīng)濟(jì)學(xué)、立法學(xué)、比較法學(xué)、法律解釋學(xué)和行為法學(xué)等基本理論或總論性的問題。2．法理學(xué)與法學(xué)其它分支學(xué)科的關(guān)系

一方面，法理學(xué)不僅僅是法學(xué)中的基礎(chǔ)性學(xué)科，它是對古今中外各種法律現(xiàn)象及其發(fā)展規(guī)律的概括和抽象，主要承載著解決人們法治觀念層面的功能，由此指導(dǎo)各個部門法學(xué)的發(fā)展；另一方面，法理學(xué)的研究同時也離不開部門法學(xué)。

上編

法學(xué)基本問題

第一章 法學(xué)歷史

【教學(xué)目的和要求】

通過本章的學(xué)習(xí)，對中西方法學(xué)的歷史有一個初步的了解，在這一過程中，既增進(jìn)法學(xué)知識和培養(yǎng)法學(xué)思維，又能通過對法學(xué)演變過程中基本問題的理解和把握，增強(qiáng)對現(xiàn)實法 1 律現(xiàn)象的洞見能力。本章的學(xué)習(xí)有一定難度，建議在教師指導(dǎo)下認(rèn)真閱讀?！窘虒W(xué)重點和難點】

本章的教學(xué)重點和難點是西方法學(xué)的歷史?！窘虒W(xué)時間】 3學(xué)時

第一節(jié) 中國法學(xué)的歷史

一、先秦諸子的法哲學(xué)思想 1.先秦法哲學(xué)思想的主題

先秦諸子生活在一個“禮崩樂壞”而天下失序的混亂時代，如何重建秩序成了頭等重大的政治和法律思想主題。2.儒家的禮制秩序觀

先秦儒家所要重建的禮制秩序包括兩個層面：一是外在的規(guī)范秩序；一是內(nèi)在的精神秩序。

3.墨家“尚同”的秩序觀

墨子法哲學(xué)思想的獨到之處在于：稱天說鬼，主張法天而遵天法；提出“壹同天下之義”的法律起源論和秩序觀；倡導(dǎo)“兼相愛，交相利”，追求普天之下的人類大同，減緩等級差別。

4.道家的“法自然”論

依老子所論，“道”“為天下式”，是萬物的端緒，是一切統(tǒng)一于其中的最高形式。尤其是“天道”至公，為“人道”也即帝王統(tǒng)治之術(shù)昭示了方向。帝王政治理應(yīng)效法“至公”之“天道”，觀天地之象以行人事，也就是所謂的“法自然”，而“自然”是“無為”的。5.法家的“刑賞二柄”說

法家面對“禮崩樂壞”的社會現(xiàn)實，堅持趨利避害的人性論，強(qiáng)調(diào)用明確、公開、客觀而苛嚴(yán)的法律規(guī)范來治理國家，通過加強(qiáng)君主專制來建立社會秩序。法律從根本上說乃是君主駕馭臣民的“刑賞二柄”，不應(yīng)望文生義地比附為“法治”概念。

二、儒家化的古代律學(xué)

1.律學(xué)因其研究對象是“律”而得名，它濫觴于秦，發(fā)展于兩漢，昌盛于魏晉，至唐達(dá)于頂峰，唐以后漸趨衰微。

2.誕生于秦的中國古代律學(xué)以注釋、闡述現(xiàn)行法為對象。3.律學(xué)的杰出代表作是《唐律疏議》，在作為其基本原則部分的《名例》篇首，疏文宣稱：“德禮為政教之本，刑罰為政教之用，猶昏曉陽秋相須而成者也?！?/p>

三、走向“現(xiàn)代”的中國法學(xué) 1.中西交接而開新傳統(tǒng)

自19世紀(jì)中葉伊始，隨著西方列強(qiáng)的入侵所導(dǎo)致的政治時局的大動蕩和西學(xué)之東漸，中國思想界出現(xiàn)了大量的前所未有的新觀念、新思潮、新主張、新理論，中國法學(xué)開始其異常艱辛的現(xiàn)代化歷程。對于緊迫的政治性問題和制度變革乃至政治革命問題的探究和回答構(gòu)成為近代中國法學(xué)的基本內(nèi)容。其中，權(quán)利話語和法治理論深深地影響了中國現(xiàn)代法學(xué)的發(fā)展。

2.近代中國的權(quán)利話語

“權(quán)利”（right）乃是近現(xiàn)代政治法律文化之核心概念。首次用古漢語“權(quán)利”一詞對譯西文“right”一詞是1864年刊行的由美國傳教士丁韙良主譯的《萬國公法》，這種翻譯逐漸為人們所接受，諸如“自主之權(quán)”、“天予人之權(quán)”、“人權(quán)”、“權(quán)利”、“天賦人權(quán)”、“天賦權(quán)利”等等這些近現(xiàn)代政治哲學(xué)、法哲學(xué)的核心概念和術(shù)語為近代中國思想家們廣泛使用，成為中國現(xiàn)代法學(xué)話語體系建構(gòu)的基礎(chǔ)。3.改舊律而創(chuàng)新法 維新變法運動開啟了中國法制現(xiàn)代化的歷程，變革傳統(tǒng)專制政治法律制度成為此后的主流思潮。維新派明確地以民主、民權(quán)、平等和自由等現(xiàn)代觀念和原則作為創(chuàng)建新的政制體系的價值選擇和目標(biāo)指向，并提出了取代傳統(tǒng)法制的以憲法為根本大法的新的法律體系模式。盡管維新變法運動并未能取得多少實際成果就被頑固派所絞殺，但他們所確立的在新的價值基石上重建政治和法律制度的目標(biāo)卻始終昭示著后來的人們。4.從“法制”到“法治”的新時期法學(xué)

第二節(jié)

西方法學(xué)的歷史

一、古希臘的正義和法治觀念 1.古希臘哲人的思想道路

古希臘哲人對自然和包括法律在內(nèi)的社會現(xiàn)象具有非凡的哲學(xué)洞察力，他們對自然、社會和政治法律制度首次進(jìn)行了具有內(nèi)在邏輯深度的分析和把握，提出了影響深遠(yuǎn)的認(rèn)識、把握自然和人類社會諸現(xiàn)象之本質(zhì)的概念工具和思想表達(dá)方式。尤其是他們原創(chuàng)性地提出和闡發(fā)的正義和法治觀念直到今天仍然是富于啟發(fā)性的。2.古希臘的正義理論

把正義視為法律存在的基礎(chǔ)和根據(jù)乃是古希臘人深厚的觀念傳統(tǒng)。智者派、蘇格拉底、柏拉圖、亞里士多德等都對正義問題進(jìn)行了深入的思考。3.古希臘的法治觀念

亞里士多德首次對“法治”作了系統(tǒng)的界定和闡釋，其所理解的法治包括三個基本要素：第一，法治指向公共或普遍的利益，它不同于為了單一階級或個人利益的宗派統(tǒng)治或暴君專制；第二，在依據(jù)普遍規(guī)則而不是依靠專斷命令進(jìn)行統(tǒng)治的意義上，同時也是在政府重視法規(guī)所認(rèn)可的習(xí)慣和約定常規(guī)的比較籠統(tǒng)的意義上，法治意味著守法的統(tǒng)治；第三，法治意味著治理心甘情愿的臣民，它不同于僅僅依靠暴力的支持的專制統(tǒng)治。

二、羅馬法學(xué)

1.羅馬法學(xué)的歷史地位

羅馬人將希臘人在思辨王國里取得的成果落實到于現(xiàn)實的實際事務(wù)，與人們的實際生活結(jié)為一體，在具體的法律制度中體現(xiàn)著理性精神，傳承了希臘文化，其結(jié)果是使羅馬法和羅馬法學(xué)成為世所公認(rèn)的西方文明史上最偉大的精神力量之一。羅馬法學(xué)以其產(chǎn)生的先導(dǎo)性、內(nèi)容的完備性、影響的深遠(yuǎn)性在法學(xué)史上占有十分重要的地位。2.羅馬法學(xué)的歷史進(jìn)程

羅馬法學(xué)產(chǎn)生于公元前3世紀(jì)。公元前2世紀(jì)到公元前1世紀(jì)，隨著羅馬版圖的日益擴(kuò)大和羅馬由一個落后的農(nóng)業(yè)國變?yōu)橐粋€商業(yè)國，羅馬法和法學(xué)也得到了相應(yīng)的發(fā)展，涌現(xiàn)出了不少有名的法學(xué)家，后世稱他們?yōu)楣欧▽W(xué)家。公元1世紀(jì)到3世紀(jì)，羅馬法學(xué)進(jìn)入了昌盛時期，西方學(xué)者稱之為古典時期，也即黃金時期。公元4世紀(jì)到5世紀(jì)，羅馬帝國出現(xiàn)了全面的政治經(jīng)濟(jì)危機(jī)，這是導(dǎo)致羅馬法學(xué)衰落的主要原因。羅馬法學(xué)的中興時期。這是指查士丁尼在位時期（公元527—565）。查士丁尼特別重視法典的編篡，經(jīng)過六年的努力，共編成《查士丁尼法典》、《學(xué)說匯篡》、《法學(xué)階梯》以及他死后才最后編定的《查士丁尼新律》，統(tǒng)稱“國法大全”，又稱“民法大全”?！皣ù笕笔枪糯鞣阶铨嫶蟮囊徊糠ǖ洌瑯?biāo)志著羅馬法和羅馬法學(xué)發(fā)展到了一個新的頂峰，是羅馬法學(xué)的集結(jié)和精華薈萃。

三、歐洲中世紀(jì)法學(xué)

1.中世紀(jì)法學(xué)的歷史意義

中世紀(jì)法學(xué)所取得的成就主要體現(xiàn)在注釋法學(xué)和教會法學(xué)之中。

注釋法學(xué)從方法論上標(biāo)志著世俗法學(xué)的新生，使法學(xué)擺脫了神學(xué)的控制而成為獨立的學(xué)科。注釋法學(xué)所闡發(fā)的羅馬法原理和原則在歐洲大陸的廣泛傳播促進(jìn)了以法國、德國為代表的世界性的羅馬法系的形成，為西方兩大法系的格局奠定了基礎(chǔ)。

教會法學(xué)對后世的影響，既有積極的一面，也有消極的一面?；浇探塘x中所宣揚的人不分貴賤，在上帝面前一律平等的思想觀念應(yīng)該說是后世法律面前人人平等原則的淵源之一；教會法學(xué)在主張教權(quán)至上的同時，又不否定王權(quán)，其宗教權(quán)與世俗權(quán)相互依存、重疊而形成的兩權(quán)分立的觀念深入人心，這影響了后世權(quán)力分立的思想和學(xué)說的產(chǎn)生。2.注釋法學(xué)

注釋法學(xué)分注釋法學(xué)派和注解法學(xué)派（或評論法學(xué)派）。3.教會法學(xué)

4.經(jīng)院哲學(xué)家的法律觀

托馬斯·阿奎那是經(jīng)院哲學(xué)最偉大的代表人物，其法律思想相當(dāng)豐富，尤其是他的自然法思想相當(dāng)深刻，對后世影響相當(dāng)大。

四、西方近代法學(xué)的開新 1.古典自然法學(xué)派

西方17、18世紀(jì)是古典自然法學(xué)占主導(dǎo)地位的時代。古典自然法學(xué)派論說的主題是自然權(quán)利說與社會契約論。2.哲理法學(xué)派

哲理法學(xué)亦稱法的形而上學(xué)，它用抽象的思辨方法來研究法律問題。其代表人物是康德和黑格爾；代表作有康德的《法的形而上學(xué)》和黑格爾的《法哲學(xué)原理》。3.歷史法學(xué)派

歷史法學(xué)是一種實證主義法學(xué)，其所研究的對象是實然法，而不是應(yīng)然法；法學(xué)家們使用的方法是歷史比較的方法，而反對假設(shè)和推理的方法。歷史法學(xué)派的創(chuàng)始人是胡果，但歷史法學(xué)的主要觀念則是由其學(xué)生薩維尼提出來的。4.功利主義法學(xué)

功利主義法學(xué)的理論淵源部分地可以追溯到18世紀(jì)蘇格蘭哲學(xué)家大衛(wèi)·休謨，其杰出代表是杰里米·邊沁和約翰·斯圖爾特·密爾。5.分析實證法學(xué)

分析實證法學(xué)與古典自然法學(xué)、歷史法學(xué)并列，被稱為西方十九世紀(jì)三大法學(xué)，其主要代表是奧斯丁，1832年他出版《法理學(xué)的范圍》一書，論證了分析實證法學(xué)的基本主張。

五、西方現(xiàn)代法學(xué)的多元格局 1.自然法學(xué)的復(fù)興 2.新分析法學(xué) 3.社會學(xué)法學(xué) 4.經(jīng)濟(jì)分析法學(xué) 5.批判法學(xué)

第二章 法學(xué)性質(zhì)

【教學(xué)目的和要求】

通過本章的學(xué)習(xí)，了解法學(xué)的基本屬性及其與其他學(xué)科的關(guān)系，對法學(xué)的概念有更為全面的認(rèn)識和把握?！窘虒W(xué)重點和難點】

本章的重點是法學(xué)和其他學(xué)科的關(guān)系，難點是法學(xué)的屬性，尤其是對它的人文性和科學(xué)性的認(rèn)識和理解。【教學(xué)時間】 1學(xué)時

第一節(jié)

法學(xué)基本屬性

一、法學(xué)的基本屬性

1.法學(xué)的科學(xué)性 2.法學(xué)的人文性 3.法學(xué)的意識形態(tài)性 4.法學(xué)的實用性和理論性

第二節(jié)

法學(xué)與其它學(xué)科的關(guān)系

一、法學(xué)與哲學(xué)的關(guān)系

1.哲學(xué)指導(dǎo)著法學(xué)的研究，成為法學(xué)的方法論原則和理論基礎(chǔ)。2法學(xué)的科學(xué)成果，是哲學(xué)的材料來源之一。

二、法學(xué)與其他社會科學(xué)的關(guān)系

1.兩者研究內(nèi)容存在一定的交叉重疊關(guān)系。2.兩者研究方法具有互補(bǔ)關(guān)系。

3.兩者在發(fā)展進(jìn)程中的互動關(guān)系。

三、法學(xué)與自然科學(xué)的關(guān)系

1.法學(xué)的研究領(lǐng)域向自然科學(xué)領(lǐng)域延展。2.自然科學(xué)方法向法學(xué)研究滲透。

第三章 法學(xué)功能

【教學(xué)目的和要求】

通過本章的學(xué)習(xí)，了解法學(xué)功能的概念和不同的層次，明確不同的法學(xué)功能分別對應(yīng)于法學(xué)的三種形態(tài)：社會學(xué)法學(xué)、解釋學(xué)法學(xué)、價值論法學(xué)?！窘虒W(xué)重點和難點】

本章應(yīng)重點掌握和理解法學(xué)功能的不同層次?！窘虒W(xué)時間】 2學(xué)時

第一節(jié) 法學(xué)功能的概念與分類

一、法學(xué)功能的概念

所謂法學(xué)的功能，不是“法學(xué)面向法律”的功能，而是“法學(xué)面向人類社會”的功能，是法學(xué)對于整個人類社會所具有的功能。

二、法學(xué)的三種功能與法學(xué)的三種形態(tài) 1．法學(xué)的三種功能

（1）通過理解社會中的秩序而發(fā)現(xiàn)社會秩序背后的規(guī)則，這是法學(xué)的初級功能；（2）通過編織意義而促進(jìn)社會成員之間達(dá)成基本的共識，這是法學(xué)的高級功能；（3）通過批判社會現(xiàn)實而樹立起一個社會所必須的正義準(zhǔn)則，這是法學(xué)的終極功能。2.法學(xué)的三種形態(tài)

（1）理解社會秩序、發(fā)現(xiàn)社會規(guī)則所對應(yīng)的法學(xué)形態(tài)是社會學(xué)法學(xué)。

（2）編織意義、促進(jìn)社會共識、實現(xiàn)社會團(tuán)結(jié)所對應(yīng)的法學(xué)形態(tài)是解釋學(xué)法學(xué)。（3）至于批判現(xiàn)實、樹立社會正義所對應(yīng)的法學(xué)形態(tài)，則為形形色色的價值論法學(xué)。

第二節(jié) 法學(xué)的初級功能

一、西方法學(xué)尋找規(guī)則的歷程

1.在古羅馬早期，法律與宗教相結(jié)合，共同構(gòu)成了調(diào)整和規(guī)范社會秩序的規(guī)則。但隨著公元前五世紀(jì)中葉《十二表法》的制定，法律規(guī)則開始擺脫宗教規(guī)則，逐漸成為社會規(guī)則中的一個相對獨立的部類。

2.從5世紀(jì)到11世紀(jì)，隨著宗教勢力的擴(kuò)張，宗教教義構(gòu)成了社會秩序背后的主要規(guī)則。3.近代以后，各國法學(xué)依然承擔(dān)了為本土的社會秩序?qū)ふ乙?guī)則的功能。

二、中國法學(xué)尋找規(guī)則的歷程

1.孔子的學(xué)說以“仁”、“禮”為核心，目的在于為一個禮崩樂壞的社會尋找再造秩序的規(guī)則。2.漢初，董仲舒要求罷黜百家，提倡儒術(shù)，主張經(jīng)義決獄，這些學(xué)說的一項功能同樣在于把社會生活中既存的“禮”或“義”提升到現(xiàn)代意義上的正式規(guī)則的地位上來。3.盛唐時期，長孫無忌等人撰寫的“永徽律疏”，以法律解釋的形式對當(dāng)時的社會秩序進(jìn)行了具體化、成文化、規(guī)則化的表達(dá)，成為中國傳統(tǒng)律學(xué)的代表性作品。4.宋明以后的中國律學(xué)沒有承擔(dān)起尋找社會秩序背后的社會規(guī)則的功能。

5.20世紀(jì)上半葉，國家正式立法機(jī)構(gòu)頒布了眾多的憲法和法律，但遺憾的是，這些規(guī)則都沒能獲得長久的生命力，沒有反映出中國社會生活的固有秩序。

6.改革開放以后，一個新的趨勢開始浮出水面：國家要求“民主立法”，提倡“立法調(diào)研”。在這種趨勢的背后，包含了這樣一種理念：正式規(guī)則要尊重社會生活，回應(yīng)社會秩序。

第三節(jié) 法學(xué)的高級功能

一、尋求意義與促進(jìn)共識

法學(xué)的功能不僅僅在于尋找人類社會秩序背后的社會規(guī)則，還在于生產(chǎn)“意義”。在法學(xué)生產(chǎn)意義的過程中，特別是在交流這些意義的法學(xué)活動中，人們傳遞著、共享著這些“意義”。人們關(guān)于這個社會、這個世界的認(rèn)識可能因此而趨于一致，社會共識由此而形成，社會團(tuán)結(jié)因此而實現(xiàn)。

二、西方法學(xué)如何促進(jìn)人類共識

1.在西方歷史上，法學(xué)產(chǎn)出的第一個比較重要的意義，是柏拉圖通過蘇格拉底之口闡述的正義觀。

2.古羅馬時代，萬民法取代了市民法；中世紀(jì)，托馬斯·阿奎那闡述的神學(xué)世界觀，都分別標(biāo)志著一個新的意義的誕生。

3.在近代，洛克的《政府論》同樣生產(chǎn)了一個全新的意義世界。

三、中國法學(xué)如何促進(jìn)人類共識

1.依照中國傳統(tǒng)的禮法觀念，三綱五常是天之經(jīng)、地之義，具有無可質(zhì)疑的正當(dāng)意義。2.隨著19世紀(jì)末20世紀(jì)初期的西法東漸，民主憲政取代了君權(quán)神圣，逐漸成為中國民眾的新共識。

3.20世紀(jì)80年代初，中國法學(xué)界發(fā)生了一場關(guān)于人治與法治問題的大討論，通過這樣的理論爭鋒，“法治”最終獲得了正面的意義。

四、法學(xué)促進(jìn)人類共識的主要方式 1.法學(xué)教育 2.法學(xué)研究 3.法學(xué)交流

第四節(jié) 法學(xué)的終極功能

一、法學(xué)作為“正與不正的學(xué)問”

法學(xué)是區(qū)分正義與不正義的學(xué)問，承擔(dān)評判現(xiàn)實、樹立社會正義的功能。

二、法學(xué)如何樹立正義

1.蘇格拉底認(rèn)為：守法就是正義。

2.柏拉圖認(rèn)為，只有當(dāng)統(tǒng)治者代表被統(tǒng)治者制定符合全體社會成員利益的法律時，才稱得上正義。賢人政治才是實現(xiàn)正義的更良善的途徑，哲學(xué)王的統(tǒng)治比法律的統(tǒng)治更有利于實現(xiàn)正義。

3.亞里士多德，把社會正義的理想更多地寄托在“普遍服從良法”的法治上。4.在資本主義革命時期，評判現(xiàn)實的法學(xué)理論以古典自然法學(xué)派為代表。

5.馬克思從社會批判的立場上闡述的法哲學(xué)、法蘭克福學(xué)派社會批判理論中的法學(xué)理論、拉德布魯赫通過對納粹法律制度的批判等，都可以視為法學(xué)批判現(xiàn)實、樹立社會正義的不懈 6 努力。

6.在中國，春秋戰(zhàn)國時代，儒家學(xué)派的代表人物對政治現(xiàn)實進(jìn)行了多方面的批判，道家法哲學(xué)對異化了的儒家禮法秩序的批判智慧，以及現(xiàn)代的梁啟超、孫中山等人對傳統(tǒng)的皇權(quán)國家體制的批判意識，都體現(xiàn)了法學(xué)批判現(xiàn)實、尋求社會正義的功能。

第四章

法學(xué)體系

【教學(xué)目的和要求】

通過本章的學(xué)習(xí)，了解法學(xué)體系的概念和類別，明確法學(xué)各分支學(xué)科之間的聯(lián)系和區(qū)別，對法學(xué)的整體性有較好的理解和把握?！窘虒W(xué)重點和難點】

在學(xué)習(xí)中應(yīng)重點掌握法學(xué)體系的概念，并能夠把握理論法學(xué)、應(yīng)用法學(xué)、法律史學(xué)、比較法學(xué)、邊緣法學(xué)幾大法學(xué)類別的主要特征和區(qū)別?！窘虒W(xué)時間】 1學(xué)時

第一節(jié)

法學(xué)體系的概念

一、法學(xué)體系的概念

法學(xué)體系又可稱為法律科學(xué)體系，它是由法學(xué)的各個分支學(xué)科組成的相互聯(lián)系、相互制約的有機(jī)整體或系統(tǒng)。

二、法學(xué)體系的特征 1.系統(tǒng)性 2.層次性 3.現(xiàn)實性 4.開放性

三、法學(xué)體系的意義

1.加深對法律現(xiàn)象及其規(guī)律的認(rèn)識 2.確立法學(xué)研究的基礎(chǔ)領(lǐng)域 3.推進(jìn)法學(xué)研究向縱深發(fā)展

4.便于法學(xué)各分支學(xué)科的橫向聯(lián)系和相互交流

第二節(jié)

法學(xué)體系中的類別

一、法學(xué)分支學(xué)科的類別

法學(xué)體系分為理論法學(xué)、應(yīng)用法學(xué)、法律史學(xué)、比較法學(xué)、邊緣法學(xué)五大類。

二、法學(xué)體系中的主要類別簡介 1.理論法學(xué)

理論法學(xué)是以法律現(xiàn)象的共同問題和一般規(guī)律為研究對象的法學(xué)學(xué)科。其特征有：高度抽象性、高度概括性、理論的基礎(chǔ)性、普遍適用性和指導(dǎo)性。2．應(yīng)用法學(xué)

應(yīng)用法學(xué)是以直接服務(wù)于法律實踐為目的，并具有較強(qiáng)的現(xiàn)實針對性的法學(xué)分支學(xué)科的總稱。其特征有：較強(qiáng)的實用性、較高的針對性、學(xué)科的廣泛性。3．法律史學(xué)

法律史學(xué)是研究法律現(xiàn)象和法律思想的歷史及其發(fā)展規(guī)律的法學(xué)分支學(xué)科。其特征有：歷史真實性、歷史規(guī)律性、文獻(xiàn)資料性。4．比較法學(xué)

比較法學(xué)是采用比較方法研究不同國家和地區(qū)的法律現(xiàn)象的一門法學(xué)分支學(xué)科。其特征有：研究方法的獨特性、學(xué)科領(lǐng)域的廣泛性、研究內(nèi)容的層次性、研究對象的跨國（區(qū)）性。5．邊緣法學(xué) 邊緣法學(xué)是法學(xué)和其他學(xué)科因部分研究對象的交叉重合而形成的法學(xué)分支學(xué)科的總稱。其特征有：學(xué)科領(lǐng)域的交叉性、學(xué)科屬性的多樣性、研究內(nèi)容的針對性。

第五章 法學(xué)方法

【教學(xué)目的和要求】

通過本章的學(xué)習(xí)，掌握法學(xué)方法的概念及其與法律方法的區(qū)別，認(rèn)識法學(xué)方法對法學(xué)研究的極端重要性，了解不同的法學(xué)分析方法，通過不同法學(xué)方法的比較，更加全面和深入地認(rèn)識法律和法律現(xiàn)象，加深對不同法學(xué)流派的理解?！窘虒W(xué)重點和難點】

本章的教學(xué)重點是法學(xué)方法的概念和六種比較重要的法學(xué)分析方法；難點是法學(xué)方法與法律方法的不同?！窘虒W(xué)時間】 2學(xué)時

第一節(jié) 法學(xué)方法概論

一、方法與方法論

1．方法就是為了達(dá)到某種目的所采取的路徑、方式、手段和工具。

2．方法與方法論早在近代就已經(jīng)不可分割地結(jié)合在了一起，任何一種方法，都不可避免地已經(jīng)是一種關(guān)于方法的理論。

3．我們主張不嚴(yán)格地區(qū)分方法和方法論，而是視語境交互地使用這兩個詞。

二、法學(xué)方法與法學(xué)方法論

1．自羅馬法學(xué)開始，人們就已經(jīng)開始用各種各樣的方法去研究法學(xué)，并形成了各種法學(xué)流派，比如說自然法學(xué)、注釋法學(xué)和后注釋法學(xué)等等。

2．法學(xué)方法論是19世紀(jì)后半葉才產(chǎn)生的。法學(xué)方法論的產(chǎn)生必須具備兩個基本條件：一是有可資概括的各家各派的方法及其成果；二是對于法學(xué)學(xué)科的發(fā)展而言，由于法學(xué)研究本身出現(xiàn)了嚴(yán)重的不足，因而迫切需要新的方法論來重塑研究的進(jìn)路與格式。3．法學(xué)方法就是通過某種立場、途徑和工具，獲得關(guān)于法律是什么的理解。

4．關(guān)于法學(xué)方法和法學(xué)方法論的思考，在西方法學(xué)史上是沿著兩條線索展開的。一條線索是從法學(xué)之外的立場研究法學(xué)；另一條線索是從法學(xué)內(nèi)部的立場來研究法學(xué)。

5．法學(xué)方法與法律方法：法學(xué)方法和法學(xué)方法論是從外在視角出發(fā)的“關(guān)于法律的思考”；而法律方法和法律方法論則是從內(nèi)在視角出發(fā)的“根據(jù)法律的思考”。

第二節(jié) 法學(xué)研究的基本方法

一、價值分析方法

1．價值方法是指根據(jù)一定的價值標(biāo)準(zhǔn)對特定的研究對象（事物或活動）進(jìn)行價值分析的方法。

2．從具體研究方法上說，價值分析一般包括以下幾個步驟：第一，肯定法律具有價值屬性而不是“價值無涉”和“價值中立”的。第二，確立法所蘊涵的各種價值，如正義、自由、平等、人權(quán)等。第三，根據(jù)這些價值對現(xiàn)實中的法律實踐進(jìn)行分析和評價。

二、實證分析方法

1．19世紀(jì)中葉，英國法理學(xué)家約翰·奧斯丁的《法理學(xué)范圍之限定》的發(fā)表，標(biāo)志著分析實證主義法學(xué)的產(chǎn)生，也使得實證分析方法成為了主要的法學(xué)研究方法。

2．奧斯丁并不試圖像自然法那樣從某種永恒不變的關(guān)于人性的形而上學(xué)假設(shè)出發(fā)推演出整個法律體系，而是努力從實證的角度對某個已經(jīng)存在的法律體系，尤其是該法律體系中的法律制度、法律規(guī)則和法律概念進(jìn)行分析。

三、社會學(xué)分析方法

1．法國思想家奧古斯特·孔德是社會學(xué)的創(chuàng)始人，而馬克思、迪爾凱姆和韋伯是社會學(xué)的 三大奠基人，他們?nèi)齻€人確立對現(xiàn)代社會分析的基本框架和分析理路，使社會學(xué)成為了一門獨立的社會科學(xué)。

2．社會法學(xué)派就是把法學(xué)的傳統(tǒng)方法與社會學(xué)的概念、觀念、理論和方法結(jié)合起來研究法律現(xiàn)象，注重法律的社會目的、作用和效果，強(qiáng)調(diào)社會不同利益的整合。

3．社會學(xué)法學(xué)尤其注重研究法的實效，通過對法律實效的研究來推進(jìn)法律制度的改革和變遷。

四、歷史分析方法

歷史法學(xué)派的代表人物是德國法學(xué)家薩維尼。薩維尼認(rèn)為，法律并非某種由立法者刻意制定的東西，而是那些內(nèi)在的、默默地起作用的力量的產(chǎn)物。它深深地根植于一個民族的歷史之中，其真正的源泉乃是該民族普遍的信念、習(xí)慣和共同意識。就像一個民族的語言一樣，法律是由“民族精神”決定的。

五、比較的方法

隨著多元文化論的出現(xiàn)，民族國家的形成，人類交往范圍的擴(kuò)大，已經(jīng)沒有哪種法律制度能夠宣稱自己是普世性的，不同的民族有不同的法律制度和法律精神。這樣，對不同國家、不同民族、不同時代、尤其是不同法系的法律進(jìn)行比較，就成為了一件重要的工作。

六、經(jīng)濟(jì)分析方法

上世紀(jì)70時代，科斯在芝加哥大學(xué)的同事波斯納發(fā)表了《法律的經(jīng)濟(jì)分析》一書，將“新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)”的基本立場和分析方法運用到法學(xué)中來，標(biāo)志著“經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)”的誕生。

第六章 法學(xué)教育

【教學(xué)目的和要求】

通過本章的學(xué)習(xí)，掌握法學(xué)教育的概念、特點及其重要性，充分認(rèn)識法學(xué)教育對培養(yǎng)合格法律人才的重要作用，從我國法學(xué)教育的歷史和現(xiàn)實中，明確存在的問題，尋求解決的對策。

【教學(xué)重點和難點】

本章的教學(xué)重點是我國法學(xué)教育的歷史和現(xiàn)實；教學(xué)難點是法學(xué)教育的特點和重要性?！窘虒W(xué)時間】 1學(xué)時

第一節(jié)

法學(xué)教育概論

一、法學(xué)教育的概念

法學(xué)教育是培養(yǎng)法律人才的專門教育，是社會教育體系的重要組成部分。

二、法學(xué)教育的特點

1.法學(xué)教育以傳授法律知識和培養(yǎng)法律技能為主要內(nèi)容。

2.法學(xué)教育注重法律理念、法律意識和法律職業(yè)道德的培養(yǎng)。

3.法學(xué)教育是綜合性教育。

4．法學(xué)教育注重培養(yǎng)學(xué)生的實踐能力，是知識教育和職業(yè)訓(xùn)練的統(tǒng)一，教學(xué)實習(xí)在法學(xué)教育中占有極其重要的地位。

三、法學(xué)教育的重要性

1．法學(xué)教育是法律制度和法律秩序最重要的造型因素之一，對國家法律制度和法律秩序有不可忽視的影響。

2．法學(xué)教育與法學(xué)研究息息相關(guān)。

3．在社會變革和轉(zhuǎn)型時期，法學(xué)教育應(yīng)當(dāng)站在時代的前列，引領(lǐng)法律變革的方向。4．法學(xué)教育還是法律文化傳播的重要手段。

第二節(jié)

新中國高等法學(xué)教育

一、新中國高等法學(xué)教育的起步

1.新中國成立前后，戰(zhàn)爭年代因急需干部而對干部進(jìn)行短期培訓(xùn)的做法已經(jīng)不適合形勢的需要，國家的政治、經(jīng)濟(jì)和文化建設(shè)需要大批具有專門知識與技術(shù)的人才，包括法學(xué)教育在內(nèi)的高等教育被提上議事日程。

2.1952年，全國高等院校進(jìn)行大調(diào)整，西南政法學(xué)院、北京政法學(xué)院和華東政法學(xué)院相繼成立。1953年，又決定成立中南政法學(xué)院。

3．1954年，由高等教育部主持召開的全國政法教育會議決定恢復(fù)北京大學(xué)和復(fù)旦大學(xué)的法律系，并建立西北大學(xué)法律系，加上中國人民大學(xué)、東北人民大學(xué)（吉林大學(xué)前身）和武漢大學(xué)法律系，政法院系設(shè)計形成了4院6系的格局。新中國高等法學(xué)教育體系基本形成。

二、新中國高等法學(xué)教育的曲折

1956年，社會主義改造基本完成后，開始全面轉(zhuǎn)入大規(guī)模的社會主義建設(shè)，由于中國共產(chǎn)黨在1957年及其之后，在指導(dǎo)方針上犯了嚴(yán)重的“左”傾錯誤，導(dǎo)致了社會發(fā)展的曲折，也使高等教育遭受嚴(yán)重的挫折。

三、新中國高等法學(xué)教育的重建和發(fā)展

1．1978年12月召開的中共十一屆三中全會毅然拋棄了“以階級斗爭為綱”的“左”傾錯誤，把黨和國家的工作重點轉(zhuǎn)移到經(jīng)濟(jì)建設(shè)，并作出了改革開放的偉大決策。這為我國高等法學(xué)教育的重建提供了前提條件。

2．1978年，中共中央批轉(zhuǎn)的《第八次全國人民司法會議紀(jì)要》提出要恢復(fù)法律系，培養(yǎng)司法人才。

3．1983年12月31日－1984年元月5日，教育部、司法部在北京聯(lián)合召開全國高等法學(xué)教育座談會，總結(jié)高等法學(xué)教育恢復(fù)和重建的經(jīng)驗，對高等法學(xué)教育各層次的培養(yǎng)規(guī)格作了具體規(guī)定。

4．到1988年，普通高等教育的政法院校系發(fā)展到25院（校）和81個法學(xué)系，大專、本科、碩士、博士的層次結(jié)構(gòu)基本形成，為20世紀(jì)90年代法學(xué)教育的大發(fā)展奠定了基礎(chǔ)。

5．1992年黨的“十四大”確立了社會主義市場經(jīng)濟(jì)的改革目標(biāo)，1997年黨的“十五大”又提出了依法治國的基本方略，標(biāo)志著中國社會進(jìn)入加強(qiáng)法治建設(shè)的新階段。

6．法學(xué)教育的迅猛發(fā)展也帶來了一系列問題，法學(xué)教育的質(zhì)量有下降的危險，整頓法學(xué)教育秩序已成為當(dāng)下的主要議題。

中編

法律基本問題

第七章 法與法律

【教學(xué)目的和要求】

本章是法律基本問題的開篇章，通過學(xué)習(xí)，要求對法與法律的含義有基本的把握，比較中西方對法的不同理解，掌握法的特征，明確法律的淵源和中西方法律文化的差異，領(lǐng)會法律的規(guī)范作用和社會作用，通過對法與法律的正確認(rèn)識為后面的學(xué)習(xí)奠定基礎(chǔ)?！窘虒W(xué)重點和難點】

本章的教學(xué)重點是法律的特征、作用和淵源，難點是理解中西方 “法”與“法律”詞義的文化差異?！窘虒W(xué)時間】 2學(xué)時

第一節(jié)

法律概念的歷史發(fā)展

一、古漢語中“法”的詞義

1．在漢語言中，“法”字的古體是“灋”。其含義是：“灋，刑也，平之如水，從水；廌，所以觸不直者去之，從去。”

2．古代漢語中的“法”、“律”、“刑”等詞語彼此之間有關(guān)聯(lián)。

二、西方思想傳統(tǒng)中對“法”與“法律”的區(qū)分

1．西方的“法”除有“法”的含義外，還兼有“權(quán)利”、“公平”、“正義”或“規(guī)律”、“法則”之意，因此它們常被人們理解為“客觀法”，或“理想法”、“應(yīng)然法”。

2．西方的“法律”則主要被理解為人們依主觀意志和認(rèn)識而制定的法律，即“主觀法”或“現(xiàn)實法”、“實然法”。

3．在西方法文化傳統(tǒng)中，人們憑借自然法概念將“法”與“法律”明確地區(qū)分開來。自然法理論認(rèn)為，法律在本質(zhì)上是規(guī)范性的，“惡法非法”，因為存在著一種規(guī)制政治權(quán)力和法律權(quán)力，并為人們的行為制定道德標(biāo)準(zhǔn)的自然法體系。

三、“法”的廣義與狹義

1．人類的存在和發(fā)展都需要秩序，需要社會規(guī)范和行為規(guī)則，廣義的“法”同人類社會共始終。

2．狹義的“法”僅指國家出現(xiàn)以后的一種社會存在。狹義的“法”即法律，與國家有著直接的關(guān)聯(lián)，是一種歷史現(xiàn)象。

第二節(jié)

法律的特征

一、法律區(qū)別于其他社會規(guī)范的特征 1．法律是調(diào)整社會關(guān)系的行為規(guī)范 2．法律是國家制定或認(rèn)可的行為規(guī)范 3．法律是以權(quán)利與義務(wù)為內(nèi)容的行為規(guī)范 4．法律是由國家保證其實施的行為規(guī)范

二、現(xiàn)代法律作為社會規(guī)范的主要特點 1．確定性 2．概括性 3．程序性 4．公開性 5．平等性

6．不溯及既往性

第三節(jié) 法律作用

一、法律作用的含義 1．含義

法律作用是指法律對于人的行為以及社會關(guān)系所帶來的影響。2．法律作用的特點

（1）法律作用具有人為性（2）法律作用具有現(xiàn)實性（3）法律作用具有局限性

3．法律作用可分法律的規(guī)范作用和法律的社會作用。

二、法律的規(guī)范作用 1．指引作用 2．評價作用 3．預(yù)測作用 4．強(qiáng)制作用 5．教育作用

三、法律的社會作用 1．分配社會利益 2．解決社會糾紛 3．實施社會管理

第四節(jié) 法律淵源

一、法律淵源釋義

1．法律淵源是指法律規(guī)范的來源或源頭，又稱法的淵源，或法源。

2．法律淵源可分主要淵源和次要淵源。主要淵源包括制定法、判例法、國際條約和協(xié)定等應(yīng)當(dāng)優(yōu)先考慮適用的法律規(guī)范。次要淵源包括習(xí)慣、法理、學(xué)說等。

二、法律淵源的種類 1．制定法 2．判例 3．習(xí)慣 4．法理

5．法學(xué)家的學(xué)說 6．國際條約和協(xié)定 7．宗教教義和戒律

第八章 法律演進(jìn)

【教學(xué)目的和要求】

通過本章的學(xué)習(xí)，對法律從起源到現(xiàn)在的整個發(fā)展過程有一初步的了解，正確認(rèn)識法律發(fā)展的相關(guān)理論和法律發(fā)展的基本規(guī)律，掌握法律發(fā)展的方式，并在這一基礎(chǔ)上進(jìn)一步思考法律現(xiàn)代化問題?！窘虒W(xué)重點和難點】

本章的重點是法律發(fā)展的規(guī)律和方式，難點是法律移植和法律現(xiàn)代化問題?！窘虒W(xué)時間】 2學(xué)時

第一節(jié) 法律起源

一、原始社會規(guī)范

原始社會的調(diào)控準(zhǔn)則是原始社會規(guī)范。原始社會規(guī)范是原始社會中人們在長期的共同生產(chǎn)和生活過程中逐步而緩慢地、自發(fā)地形成的，為人們所共同遵守的各種行為規(guī)則的總和。主要包括原始禁忌、原始宗教、原始禮儀、原始習(xí)俗等。它們的實現(xiàn)主要依靠傳統(tǒng)的力量和首領(lǐng)的權(quán)威。

二、法律起源的歷史過程

1．法律的產(chǎn)生是人類社會規(guī)范文明史上一次質(zhì)的飛躍，是人類法律文明的起點。

2．法律產(chǎn)生的根本動因是社會內(nèi)部基本矛盾，即生產(chǎn)力與生產(chǎn)關(guān)系、經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)與上層建筑之間矛盾的運動發(fā)展，直接原因是私有制和階級的出現(xiàn)。

三、法律起源的規(guī)律

1．法律的產(chǎn)生經(jīng)歷了一個由個別調(diào)整到規(guī)范性調(diào)整的過程。

2．法律的產(chǎn)生經(jīng)歷了一個由習(xí)慣到習(xí)慣法，再發(fā)展成為制定法的過程。3．法律的產(chǎn)生經(jīng)歷了一個由自發(fā)調(diào)整到自覺調(diào)整的過程。

第二節(jié) 法律發(fā)展

一、法律發(fā)展基本理論

1．在法律發(fā)展問題上，主要存在三種理論觀點。它們分別是：先天主義的理性建構(gòu)論、法律與主權(quán)的命令說和法律的歷史進(jìn)化論。

2．與歷史上既存的法律發(fā)展理論相對應(yīng)，當(dāng)代中國法學(xué)理論界在法律發(fā)展問題上也出現(xiàn)了 建構(gòu)論與進(jìn)化論兩種對立的學(xué)術(shù)觀點。

二、法律發(fā)展的時空線索——法的歷史類型與法系

1．法律發(fā)展的時間線索是法的歷史類型。根據(jù)時間線索，人類的法律可以分為四種不同的歷史類型：奴隸制法、封建制法、資本主義法和社會主義法。

2．法律發(fā)展的空間線索是指法系。它是根據(jù)世界上各個國家和地區(qū)的法律的歷史淵源、繼受關(guān)系和法律制度的固有特征而對其進(jìn)行的分類。凡是具有相同的歷史淵源、繼受關(guān)系以及固有特征的若干國家和地區(qū)的法律，就屬于同一法系。

三、法律發(fā)展的規(guī)律 1．從神法向人法發(fā)展

2．從“身份的法”向“契約的法”發(fā)展

3．從古代民主法治型法，經(jīng)人治型法最終向現(xiàn)代民主法治型法發(fā)展 4．從不成文法向成文法發(fā)展 5．從族群之法向世界之法發(fā)展

四、法律發(fā)展的方式 1．法律繼承 2．法律移植 3．法律創(chuàng)新

第三節(jié)

法律現(xiàn)代化

一、現(xiàn)代化理論 1．“現(xiàn)代化”是指：人類社會從工業(yè)革命以來所經(jīng)歷的一場涉及社會生活諸領(lǐng)域的深刻的變革過程，這一過程以某些既定特征的出現(xiàn)作為完結(jié)的標(biāo)志，表明社會實現(xiàn)了由傳統(tǒng)向現(xiàn)代的轉(zhuǎn)變。

2．現(xiàn)代化理論從萌牙至成熟，大致經(jīng)歷了三個階段：第一個階段是現(xiàn)代化理論的萌芽階段，從18世紀(jì)至20世紀(jì)初。這一階段以總結(jié)和探討西歐國家自身的資本主義現(xiàn)代化經(jīng)驗和面臨的問題為主。第二個階段是現(xiàn)代化理論的形成時期。從二次世界大戰(zhàn)后至20世紀(jì)60、70年代，以美國為中心，形成了比較完整的理論體系。第三個階段是現(xiàn)代化理論的批判和修正時期，從20世紀(jì)60、70年代至今。這一時期研究的核心是如何處理非西方的后進(jìn)國家現(xiàn)代化建設(shè)中的傳統(tǒng)與現(xiàn)代的關(guān)系。

二、法律現(xiàn)代化的含義和特征 1．法律現(xiàn)代化的含義

法律現(xiàn)代化是指一國法律伴隨該國政治、經(jīng)濟(jì)、文化等諸領(lǐng)域的現(xiàn)代化變革而出現(xiàn)的、以某些特征為顯著標(biāo)志的、從傳統(tǒng)人治向現(xiàn)代法治轉(zhuǎn)變的深刻變革過程。2．法律現(xiàn)代化的特征

（1）法律現(xiàn)代化與社會政治、經(jīng)濟(jì)、文化等各個領(lǐng)域的現(xiàn)代化緊密聯(lián)系，相互促進(jìn)。（2）法律現(xiàn)代化包括法律領(lǐng)域各個方面的現(xiàn)代化。

（3）法律現(xiàn)代化是一個傳統(tǒng)人治社會獲取現(xiàn)代法治社會的特征的動態(tài)過程，以實現(xiàn)法治為目標(biāo)，是過程與目標(biāo)的統(tǒng)一。

（4）法律現(xiàn)代化是變革性與連續(xù)性的統(tǒng)一，民族性與世界性的統(tǒng)一。

三、法律現(xiàn)代化的基本模式

1．以法律現(xiàn)代化最初的動力來源為標(biāo)準(zhǔn)，可以把法律現(xiàn)代化劃分為內(nèi)發(fā)型和外發(fā)型兩種模式。

2．內(nèi)發(fā)型法律現(xiàn)代化的模式，是指法律由于社會諸內(nèi)部條件的成熟而從傳統(tǒng)走向現(xiàn)代。3．外發(fā)型法律現(xiàn)代化的模式，是指因一個較先進(jìn)的法律對較落后國家法律的沖擊而導(dǎo)致的該國法律的進(jìn)步轉(zhuǎn)型過程。

第九章 法律結(jié)構(gòu)

【教學(xué)目的和要求】

通過本章的學(xué)習(xí)，主要掌握法律結(jié)構(gòu)的概念和特征，明確法律結(jié)構(gòu)的基本要素，特別注意法律概念的含義和特征、法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)和種類、法律原則的特點和功能等。對法律中的技術(shù)性規(guī)定也要有所了解。本章是對法律的進(jìn)一步認(rèn)識?！窘虒W(xué)重點和難點】

本章的重點和難點都是法律結(jié)構(gòu)的三個基本要素，即法律概念、法律規(guī)則和法律原則三個要素的概念、特征、功能及其相互關(guān)系?！窘虒W(xué)時間】 2學(xué)時

第一節(jié) 法律結(jié)構(gòu)概述

一、法律結(jié)構(gòu)的概念

所謂法律結(jié)構(gòu)，是指由各個必備的法律要素有機(jī)構(gòu)成的法律系統(tǒng)。

二、法律要素內(nèi)容的確定 1．劃分標(biāo)準(zhǔn)

在劃分法律要素的具體內(nèi)容時，主要應(yīng)從以下兩方面來考慮：第一，不同法律要素間要具有形式上的相對獨立性；第二，不同法律要素間要具有地位與功能上的差異性。2．具體內(nèi)容

根據(jù)以上標(biāo)準(zhǔn)，一般認(rèn)為據(jù)以構(gòu)成法律結(jié)構(gòu)的要素有法律概念、法律規(guī)則、法律原則和技術(shù)性規(guī)定。

第二節(jié) 法律概念

一、法律概念的含義和特征 1．法律概念的含義

法律概念是人們在不斷地認(rèn)識和實踐過程中，對具有法律意義的現(xiàn)象和事實進(jìn)行理性概括和抽象表達(dá)而形成的一些權(quán)威性范疇。2．法律概念的特征

（1）法律概念的語言特征。即法律概念具有明晰和確定性的特征，這也是對法律概念最基本的要求。

（2）法律概念的法律特征，即具有法定性。

（3）法律概念的實踐特征，即具有現(xiàn)實的可操作性。

二、法律概念的作用

1．法律概念的構(gòu)建功能。它是構(gòu)成法律結(jié)構(gòu)最為基礎(chǔ)性的要素。2．法律概念是立法者在其實際立法過程中進(jìn)行法律創(chuàng)制和推進(jìn)法律變革與發(fā)展的語言工具。3．在具體的法律適用中也必須借助法律概念來進(jìn)行。

4．在社會歷史過程中，法律概念是培養(yǎng)和形成社會中一定水平和程度的法律文化與法律意識的重要媒介，也是人們進(jìn)行法學(xué)研究和法律教育的媒介，同時還是是具有不同文化與地域背景的人們進(jìn)行關(guān)于法律的討論和交流的重要基礎(chǔ)。

三、法律概念的種類

1．以法律概念所涉及的內(nèi)容，可將法律概念分為涉人概念、涉事概念和涉物概念。

2．從法律關(guān)系的角度可將法律概念分為主體概念、權(quán)利概念、義務(wù)概念、客體概念和事實概念。

3．根據(jù)概念所適用的語言環(huán)境的不同可將法律概念分為日常術(shù)語、專門術(shù)語、技術(shù)性術(shù)語三個主要類別。

第三節(jié) 法律規(guī)則

一、法律規(guī)則的含義

法律規(guī)則是以法律權(quán)利和法律義務(wù)為主要內(nèi)容，由國家強(qiáng)制力保障實施的具有嚴(yán)密的邏輯結(jié)構(gòu)的社會規(guī)范。

二、法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)

1．所謂法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)，是指一個完整的法律規(guī)則要由哪些必備要素構(gòu)成，以及如何確立這幾個要素的功能和它們在法律規(guī)則內(nèi)部的具體邏輯關(guān)系。2．法律規(guī)則必備的構(gòu)成要素包括假定條件、行為模式和法律后果。

三、法律規(guī)則的種類

1．根據(jù)行為模式與調(diào)整方式的不同，可將法律規(guī)則分為授權(quán)性規(guī)則、義務(wù)性規(guī)則和禁止性規(guī)則三個種類。

2．據(jù)強(qiáng)制性的不同，可以將法律規(guī)則分為強(qiáng)制性規(guī)則和任意性規(guī)則兩類。

3．根據(jù)內(nèi)容的確定性程度不同，可以將法律規(guī)則分為確定性規(guī)則和非確定性規(guī)則兩類。

第四節(jié) 法律原則

一、法律原則的概念和特征 1．法律原則的概念

我們可以從兩方面來把握法律原則的含義和內(nèi)容：從靜態(tài)意義上講，法律原則是法律中能夠作為法律概念和法律規(guī)則來源與基礎(chǔ)的綜合性、穩(wěn)定性的原理；從動態(tài)意義上講，法律原則是指導(dǎo)法律規(guī)則的創(chuàng)制以及在法律的具體適用中作為法律解釋與法律推理依據(jù)的準(zhǔn)則。法律原則是構(gòu)成法律結(jié)構(gòu)的核心內(nèi)容與指導(dǎo)性要素。2．法律原則的特征

（1）法律原則的法律性與價值性。（2）法律原則的原則性與可操作性。

（3）法律原則具有高度的穩(wěn)定性和強(qiáng)大的適應(yīng)性。（4）法律原則的指導(dǎo)性與強(qiáng)制性。

二、法律原則的作用 1．在立法過程中的作用

（1）法律原則指導(dǎo)和影響重要法律概念的形成及其內(nèi)涵的確定，甚至決定著某些概念的興與廢。

（2）法律原則指導(dǎo)著法律規(guī)則的創(chuàng)制并制約規(guī)則變動的方向和范圍。（3）法律原則是法律體系內(nèi)部有機(jī)統(tǒng)一與和諧的保障。2．在法律適用過程中的作用

（1）在法律規(guī)則的具體適用過程中離不開法律原則的指導(dǎo)。（2）法律原則有彌補(bǔ)具體法律規(guī)則缺失的作用。

（3）法律原則對相關(guān)的自由裁量權(quán)有限制作用，是確定行使自由裁量權(quán)合理范圍的重要依據(jù)。

（4）特定情況下發(fā)揮補(bǔ)救的作用。

3．在人們了解和遵守法律方面所發(fā)揮的作用

法律原則是法律與社會普遍價值觀念的契合點。人們對法律的一般觀念從此開始，也是人們對法律能夠形成正確的態(tài)度和觀念的必要中介。同時它還是人們廣泛參與立法等法律環(huán)節(jié)運作的重要認(rèn)識與價值基礎(chǔ)。

三、法律原則的分類

1．根據(jù)法律原則產(chǎn)生的依據(jù)和穩(wěn)定性不同，可以將法律原則分為政策性原則和公理性原則兩類。

2．根據(jù)法律原則調(diào)整社會關(guān)系范圍的不同，可以將法律原則分為基本原則和具體原則兩類。

第五節(jié) 法律中的技術(shù)性規(guī)定

法律中的技術(shù)性規(guī)定主要有以下幾個方面的具體內(nèi)容。一是有關(guān)法律文件生效和失效時間的規(guī)定，關(guān)于公布法律文件的文字形式的規(guī)定；二是在法律文件中對有關(guān)概念進(jìn)行技術(shù)性的界定和專門說明的規(guī)定，以及對有一定法律意義的具體標(biāo)志與物品的制作形式、比例大小和尺寸等作出技術(shù)性要求和說明的規(guī)定；三是對法律運行各環(huán)節(jié)中所必須應(yīng)用的專門技術(shù)與方法的規(guī)定。

第十章 法律分類

【教學(xué)目的和要求】

通過本章的學(xué)習(xí)，認(rèn)識法律的不同分類及其意義，尤其注意成文法與不成文法、根本法與普通法、實體法與程序法的分類和作用。對公法與私法、普通法與衡平法等特殊分類也要有基本的掌握?！窘虒W(xué)重點和難點】

本章的教學(xué)重點是各種法律分類的基本概念，難點是公法與私法的劃分標(biāo)準(zhǔn)問題?！窘虒W(xué)時間】 2學(xué)時

第一節(jié)

法律的一般分類

一、成文法與不成文法

1．成文法與不成文法的概念

（1）成文法是經(jīng)有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)制定或認(rèn)可，并以法律條文作為表現(xiàn)形式的法律的總稱。成文法又稱為制定法。成文法最高的以及最完善的形態(tài)是法典。

（2）不成文法是指不具有法律條文形式，但國家認(rèn)可其具有法律效力的法。不成文法并非來自立法機(jī)關(guān)的創(chuàng)制。它包括習(xí)慣法和判例法兩種形式。2．成文法與不成文法的特點比較

（1）從內(nèi)容上看，成文法具有明確的法律條文形式，內(nèi)容編排邏輯井然、清晰明白。不成文法中法律規(guī)范的內(nèi)容不夠清晰，需要借助相應(yīng)法律技術(shù)去發(fā)現(xiàn)法律的原則和規(guī)則。

（2）從立法程序上看，成文法的制定和修改有嚴(yán)格的程序規(guī)定，是立法機(jī)關(guān)通過法定程序產(chǎn)生出來。而不成文法的形成并沒有嚴(yán)格的程序規(guī)定，不需要立法機(jī)關(guān)創(chuàng)制產(chǎn)生。

（3）從各自的功能看，成文法有較好的規(guī)范功能、預(yù)防功能和社會改革功能。而不成文法沒有清晰的條文形式，在規(guī)范功能、預(yù)防功能和社會改革功能上稍遜于成文法，但不成文法更具有穩(wěn)定性和社會適應(yīng)性。

（4）從司法適用上看，成文法由于以詞匯和語言來表達(dá)內(nèi)容，語言本身的不確定性使法律規(guī)范通常需要解釋才能適用。而不成文法并不完全依靠明確肯定的語言來表達(dá)內(nèi)容，使法律解釋的必要性降低。

二、根本法與普通法

1．根本法，也就是一個國家的憲法，又稱根本大法。

2．普通法是根本法之外的其他法律。普通法不得和根本法相抵觸。

3．根本法和普通法的區(qū)別體現(xiàn)在立法主體、立法程序、基本內(nèi)容、效力等級、法律解釋和監(jiān)督等方面。

三、實體法與程序法

1．實體法和程序法的劃分是根據(jù)法律的內(nèi)容和功能的不同對法律作出的劃分。

2．實體法是規(guī)定法律關(guān)系主體之間的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系、職責(zé)與職權(quán)關(guān)系的法律。如民法、刑法、行政法等。

3．程序法是規(guī)定保證實體權(quán)利與義務(wù)、職責(zé)與職權(quán)得以實現(xiàn)的方式和手段的法律。如民事訴訟法、刑事訴訟法、行政訴訟法、行政程序法、立法程序法等。

四、國內(nèi)法與國際法 1．國內(nèi)法是由國內(nèi)的立法機(jī)關(guān)或其他有權(quán)機(jī)關(guān)制定和認(rèn)可，在一國領(lǐng)域內(nèi)實施的法律規(guī)范。國際法是調(diào)整國家與國家之間的關(guān)系的法律規(guī)范的總和。2．國內(nèi)法與國際法相比有以下不同：（1）創(chuàng)制主體不同（2）法律關(guān)系主體不同（3）強(qiáng)制性質(zhì)不同 五、一般法與特別法

1．根據(jù)法律適用的效力范圍，可將法律分為一般法與特別法。

2．一般法是針對一般人、一般事項、一般地域、一般時間生效的法律。特別法是針對特定的人、特定的事項、特定的地域、特定時間生效的法律。3．一般法與特別法的劃分具有相對性。

4．在一般法和特別法的適用上，特別法優(yōu)于一般法。5．一般法與特別法劃分的意義

（1）一般法與特別法的劃分可以克服法律的僵化性。（2）一般法與特別法的劃分可以提高法律的可操作性。（3）一般法與特別法的劃分可以增強(qiáng)法律的應(yīng)變性。（4）一般法與特別法的劃分可以提高法律的穩(wěn)定性。

六、固有法與繼受法

1．根據(jù)一個國家法律的來源可將法律分為固有法與繼受法。

2．固有法是從一個國家本土中產(chǎn)生出來的，是本國法律傳統(tǒng)的產(chǎn)物。繼受法不是本國法律傳統(tǒng)的產(chǎn)物，而是來自于學(xué)習(xí)、借鑒其他國家法律制度的產(chǎn)物。

第二節(jié)

法律的特殊分類

一、公法與私法

1．公法與私法的劃分是大陸法系國家對法律進(jìn)行的基本分類。

2．公法一般包括憲法、行政法、刑法、程序法、國際法，私法包括民法和商法。3．公法與私法的劃分始于古羅馬。

4．在如何劃分公法與私法的問題上，存在不同的觀點，主要有：權(quán)力說、主體說、利益說、應(yīng)用說、法律關(guān)系說等。

二、普通法與衡平法

1．普遍法與衡平法的劃分是英美法系國家對法律進(jìn)行的分類。

2．普通法是指產(chǎn)生于英國11世紀(jì)，以國王的令狀為基礎(chǔ)，綜合了各地的習(xí)慣法，通過司法審判的形式形成的法律。它的表現(xiàn)形式是判例法。

3．衡平法是為彌補(bǔ)英國普通法的僵化性和機(jī)械性，救濟(jì)那些依照普通法無法得到公正判決的當(dāng)事人，通過判例法的形式發(fā)展起來的法律形式。衡平法的運用并不依照嚴(yán)格的規(guī)則，而是依靠法官的良心、道德和對公平正義的理解來進(jìn)行審判。

三、聯(lián)邦法與聯(lián)邦成員法

在聯(lián)邦制國家有聯(lián)邦法與聯(lián)邦成員法的區(qū)分，單一制國家則不存在這種劃分。

第十一章 法律關(guān)系

【教學(xué)目的和要求】

本章是教學(xué)的重點。通過本章的學(xué)習(xí)，掌握法律關(guān)系的概念和特征、法律關(guān)系的構(gòu)成 17 要素、以及法律關(guān)系的基本分類；理解法律關(guān)系主體的權(quán)利能力、行為能力和責(zé)任能力；明確法律關(guān)系中權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容和法律關(guān)系客體的范圍；對引起法律關(guān)系變革的法律事件和法律行為要有明確的區(qū)分。【教學(xué)重點和難點】

本章的教學(xué)重點是法律關(guān)系的三個構(gòu)成要素，難點是法律關(guān)系主體的權(quán)利能力和行為能力。

【教學(xué)時間】 3學(xué)時

第一節(jié) 法律關(guān)系概述

一、法律關(guān)系的概念

所謂法律關(guān)系，是指根據(jù)法律所確定的主體之間具體行為的法律相關(guān)性。

二、法律關(guān)系的特征

1．法律關(guān)系的產(chǎn)生以法律規(guī)范的存在為前提。2．法律關(guān)系以主體間法律上的權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容。

3．法律關(guān)系是形式與內(nèi)容、動態(tài)與靜態(tài)、過程與結(jié)果的辨證統(tǒng)一。

第二節(jié) 法律關(guān)系的構(gòu)成要素

一、法律關(guān)系的主體

1．法律關(guān)系的主體是指法律關(guān)系的參加者。它是構(gòu)成法律關(guān)系的最根本的要素。

2．我國現(xiàn)階段法律關(guān)系的主體主要包括：個體主體、集體主體、國家。另外，還有一些特殊的社會構(gòu)成單位，如人民、民族、一定的行政區(qū)域（省、市、縣）等單位也是法律關(guān)系的主體。

3．法律關(guān)系主體的構(gòu)成資格與條件：權(quán)利能力、行為能力

（1）所謂權(quán)利能力，是法律關(guān)系主體依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。

（2）行為能力是指法律關(guān)系主體能夠通過自身的行為享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力。

二、法律關(guān)系的內(nèi)容 1．法律關(guān)系的具體內(nèi)容

在有關(guān)于此現(xiàn)代理論體系中，主要通過權(quán)利、特權(quán)、權(quán)能、豁免、義務(wù)、無權(quán)利、責(zé)任、無權(quán)能等八個法律概念來界定法律關(guān)系的具體內(nèi)容。2．法律關(guān)系的元形式（1）權(quán)利－義務(wù)關(guān)系（2）特權(quán)－無權(quán)利關(guān)系

（3）權(quán)能（權(quán)力）－責(zé)任關(guān)系（4）無權(quán)能－豁免（無責(zé)任）關(guān)系

三、法律關(guān)系的客體

1．法律關(guān)系客體是法律主體之間建立起一定法律關(guān)系所指向的具體目標(biāo)，是人們通過自己的意志和行為欲影響和改變的對象，是起到連接權(quán)利與義務(wù)等法律概念并使其具有實際內(nèi)容的現(xiàn)實載體。

2．在現(xiàn)代法律制度中，法律關(guān)系客體主要有：物、非物質(zhì)財富、行為，以及能夠滿足人們有關(guān)物質(zhì)和精神需要的其它財富。

第三節(jié) 法律關(guān)系的分類

1．按照據(jù)以形成法律關(guān)系的法律規(guī)則所屬法律部門的不同，可將法律關(guān)系劃分為憲法法律關(guān)系、民事法律關(guān)系、刑事法律關(guān)系、行政法律關(guān)系、訴訟法律關(guān)系等類別。

2．根據(jù)構(gòu)成法律關(guān)系的主體是否具體化，可將法律關(guān)系劃分為絕對法律關(guān)系和相對法律關(guān)系兩類。

3．按照法律關(guān)系主體法律地位的不同，可將法律關(guān)系劃分為平權(quán)型法律關(guān)系和隸屬型法律關(guān)系兩類。

4．根據(jù)法律關(guān)系之間因果聯(lián)系與相互間地位的不同，可將法律關(guān)系劃分為第一性法律關(guān)系和第二性法律關(guān)系兩類。

第四節(jié) 法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅

一、法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的概念

1．法律關(guān)系的產(chǎn)生是指主體之間依據(jù)法律規(guī)范而結(jié)成一定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

2．法律關(guān)系的變更是指由于符合法律規(guī)定的一定法律事實的出現(xiàn)而引起法律關(guān)系諸要素發(fā)生了變動。

3．法律關(guān)系的消滅是指主體之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的完結(jié)。

二、法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的前提與條件

1．法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的前提是法律規(guī)范。2．法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的條件是法律事實。3．法律事實分為法律事件和法律行為兩類。

4．法律事件是指法律規(guī)則所規(guī)定的，不以人的主觀意志為轉(zhuǎn)移的，并且能夠引起一定法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的事實或現(xiàn)象。

5．法律行為是指法律規(guī)范中規(guī)定的，在一定主體意志支配之下而作出的，能引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的人的活動。

第十二章 法律意識和法律行為

【教學(xué)目的和要求】

通過本章的學(xué)習(xí)，掌握法律意識的概念、結(jié)構(gòu)和作用，法律行為的概念、特征和基本分類，理解法律通過對行為的指引和激勵來實現(xiàn)其目標(biāo)和價值?！窘虒W(xué)重點和難點】

本章的教學(xué)重點是法律意識的理論和法律對行為的激勵機(jī)制，難點是法律對行為激勵機(jī)制。

【教學(xué)時間】 2學(xué)時

第一節(jié) 法律意識

一、法律意識的概念

法律意識是社會意識的一種，是指人們在一定的歷史條件下，對現(xiàn)行法律和法律現(xiàn)象的心理體驗、價值評價等各種意識現(xiàn)象的總稱。是法律觀點和法律觀念的合稱。

二、法律意識的結(jié)構(gòu)

1．從人的認(rèn)識過程的角度，法律意識可分為法律心理、法律思想體系和法律觀念。2．法律心理是低級階段的法律意識，是人們對法律現(xiàn)象認(rèn)識的感性階段。

3．法律思想體系是高級階段的法律意識，是人們對法律現(xiàn)象認(rèn)識的理性階段，它表現(xiàn)為系統(tǒng)化、理論化了的法律思想觀點和學(xué)說，是人們對法律現(xiàn)象的自覺的反映形式，在整個法律意識中處于主導(dǎo)地位。

4．法律觀念，是指介乎于感性和理性階段之間的一種特有的法律意識反映階段。

三、法律意識的作用

1．法律意識是法律創(chuàng)立和完善的重要思想依據(jù)。

2．法律意識對于正確適用法律和遵守法律也有重要作用。

3．在全體公民中普及法律知識、提高法律意識對我國的法治建設(shè)也非常重要。

第二節(jié)

法律行為

一、法律行為的概念與特征

1．在現(xiàn)代法理學(xué)中，法律行為是指具有法律意義和屬性，能夠引起一定法律后果的行為。2．法律行為具有法律性和社會性兩個特征。

3．法律行為的結(jié)構(gòu)有兩個方面：一是內(nèi)在意志方面，即法律行為有一個內(nèi)在的、主觀的領(lǐng)域，包括動機(jī)、目的和認(rèn)知能力等要素；二是外在表現(xiàn)方面，即法律行為外在地客觀表現(xiàn)為行動、手段和效果等要素。

二、法律行為的基本分類

1．合法行為、違法行為和中性行為

2．積極法律行為(作為)和消極法律行為(不作為)3．抽象法律行為和具體法律行為 4．個體法律行為和群體法律行為

三、法律對行為的激勵機(jī)制 1．法律的外附激勵

外附激勵方式既包括贊許、獎賞等正激勵，又包括壓力、約束等負(fù)激勵。2．法律的內(nèi)滋激勵

內(nèi)滋激勵屬于主體自身產(chǎn)生的發(fā)自內(nèi)心的自覺精神力量，如認(rèn)同感和義務(wù)感。認(rèn)同感是內(nèi)滋激勵的基礎(chǔ)，義務(wù)感作為人們的一種內(nèi)心要求也會對人的行為產(chǎn)生一種自覺的精神動力，使之心甘情愿付出一定代價。3．法律的公平激勵 4．法律的期望激勵 5．法律的挫折激勵

行為科學(xué)基于成功與挫折是行為的兩種可能的結(jié)果，因而把挫折理論歸入激勵的范疇。

第十三章 法律責(zé)任

【教學(xué)目的和要求】

通過本章的學(xué)習(xí)，掌握法律責(zé)任的概念、特點和本質(zhì)，了解法律責(zé)任產(chǎn)生的原因和違法的構(gòu)成要件，對法律責(zé)任的種類和功能、法律責(zé)任的歸結(jié)原則，以及法律責(zé)任的承擔(dān)和免責(zé)等有比較全面的認(rèn)識?！窘虒W(xué)重點和難點】

本章的教學(xué)重點是違法的構(gòu)成和法律責(zé)任的歸責(zé)原則?！窘虒W(xué)時間】 3學(xué)時

第一節(jié) 法律責(zé)任釋義

一、法律責(zé)任的含義

1.在現(xiàn)代漢語中，責(zé)任一是指分內(nèi)應(yīng)做之事，如職責(zé)；二是指沒有做好分內(nèi)的事，而應(yīng)承擔(dān)的不利后果或強(qiáng)制性義務(wù)。法律責(zé)任通常在第二種意義上被使用。2．法律責(zé)任的常見定義

（1）法律責(zé)任是法律所確定的違法者因其與法律相沖突的行為所應(yīng)承受的懲罰和制裁。（2）法律責(zé)任是指強(qiáng)制責(zé)任主體承擔(dān)某種不利的法律后果。

（3）法律責(zé)任是因某種行為而產(chǎn)生的受懲罰的義務(wù)及其對引起的損害予以[賠償?shù)牧x務(wù)。（4）法律責(zé)任是一種特殊意義上的義務(wù)，即由違反第一性的義務(wù)而引起的第二性的義務(wù)。3．法律責(zé)任與法律義務(wù)的區(qū)別

（1）法律責(zé)任針對的是特定的主體，具體是指違反了法定義務(wù)或約定義務(wù)的主體；法律義務(wù)針對的是一切社會主體，具有相當(dāng)?shù)膹V泛性。

（2）法律責(zé)任通常具有懲罰性，即法律責(zé)任是針對第一性的義務(wù)沒有被履行而進(jìn)行救濟(jì)、制裁；法律義務(wù)是作為與法律權(quán)利相對應(yīng)的法律的重要調(diào)控手段，一般不具有制裁性。

20（3）法律責(zé)任的產(chǎn)生是以法律義務(wù)為前提，沒有主體對義務(wù)的違反就不會產(chǎn)生法律責(zé)任。

二、法律責(zé)任的特點 1.法定性 2.強(qiáng)制性 3.當(dāng)為性

四、法律責(zé)任的本質(zhì)

學(xué)界關(guān)于法律責(zé)任的本質(zhì)問題有三種學(xué)說。1.道德責(zé)任說

此種學(xué)說強(qiáng)調(diào)之所以給違法、違約等行為以否定性評價，要求其承擔(dān)不利后果，是因為本質(zhì)上這些行為個人能夠決定的且都屬于道德上的不正當(dāng)行為。2.社會責(zé)任說

該學(xué)說強(qiáng)調(diào)任何違法、違約的行為都不是主體自我控制的行為，而是不以主體的意志自由為轉(zhuǎn)移的客觀條件決定的。3.規(guī)范責(zé)任說

該學(xué)說強(qiáng)調(diào)法律責(zé)任與法律規(guī)范相關(guān)，是法律規(guī)范對特定行為評價的結(jié)果。

第二節(jié) 法律責(zé)任產(chǎn)生的原因

法律責(zé)任的產(chǎn)生原因有三種：違法、違約和法律的特別規(guī)定。

一、違法 1.違法的概念

所謂違法，通常指特定主體實施了與現(xiàn)行法相沖突的行為，引起相應(yīng)的損害事實，法律對之進(jìn)行否定性評價的狀態(tài)。2.違法的構(gòu)成要件

（1）主體要件：構(gòu)成違法的主體必須是具有行為能力或責(zé)任能力的主體。（2）主觀要件：違法主體的主觀心理態(tài)度上必須有過錯。

（3）客觀要件：違法行為和損害事實，以及二者之間存在因果關(guān)系。（4）客體要件：違法破壞了法律所保護(hù)的社會關(guān)系。

二、違約 1.違約的概念

違約是指合同主體違反合同約定，通過作為和不作為的方式未履行合同義務(wù)的狀態(tài)。2.違約與違法的不同

違約引起的法律責(zé)任主要適用于合同或契約主體，對特定人有效，屬于個別調(diào)整范疇；違法引起的法律責(zé)任是針對不特定的人，屬于規(guī)范性調(diào)整范疇。3.違約的法律責(zé)任

（1）法定的法律責(zé)任；（2）約定的法律責(zé)任。

三、法律的特別規(guī)定

1.有些既不違法也不違約的行為，由于法律的特別規(guī)定而必須承擔(dān)法律責(zé)任，如民法中的不當(dāng)?shù)美贫?、產(chǎn)品責(zé)任等。

2.在認(rèn)定這種法律責(zé)任時，必須以法律的明確規(guī)定為依據(jù)。

第三節(jié) 法律責(zé)任的種類和功能

一、法律責(zé)任的種類

1.民事責(zé)任：指公民、法人、國家或其他民事主體因民事違法行為、違約或因特定的法律事實出現(xiàn)而依法承擔(dān)的不利后果。其特點有：（1）民事責(zé)任是一種以救濟(jì)為主的法律責(zé)任。

21（2）民事責(zé)任主要是財產(chǎn)責(zé)任。

（3）民事責(zé)任是一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的責(zé)任。

2.刑事責(zé)任：指公民、法人、組織等主體違反刑事法律而應(yīng)承擔(dān)的法律上的不利后果。其特點有：

（1）刑事責(zé)任是最嚴(yán)厲的責(zé)任，具有懲罰性。（2）刑事責(zé)任通常是非財產(chǎn)責(zé)任

（3）刑事責(zé)任主要是個人向國家承擔(dān)的法律責(zé)任。3.行政責(zé)任：指行政機(jī)關(guān)及其工作人員和行政相對人違反行政法律或某些法律事實的出現(xiàn)而引起的法律上的不利后果。

4.違憲責(zé)任：指因違反憲法而應(yīng)承擔(dān)的法律上的不利后果。其特點是：（1）違憲責(zé)任主要是一種政治責(zé)任。（2）違憲責(zé)任的承擔(dān)方式比較特別。（3）違憲責(zé)任的歸責(zé)主體特別。

二、法律責(zé)任的功能 1.制裁功能 2.補(bǔ)償功能 3.預(yù)防功能

第四節(jié) 法律責(zé)任的歸結(jié)與承擔(dān)

一、法律責(zé)任歸結(jié)的概念

法律責(zé)任的歸結(jié)是指法定的國家機(jī)關(guān)或經(jīng)授權(quán)的國家機(jī)關(guān)依照法定的程序，進(jìn)行判斷、認(rèn)定、追究或減緩、免除法律責(zé)任的活動。它是法律責(zé)任承擔(dān)的前提，但不必然導(dǎo)致法律責(zé)任的承擔(dān)。

二、法律責(zé)任的歸結(jié)原則 1.責(zé)任法定原則 2.公正原則

（1）同等情況同等對待（2）罪責(zé)相適

（3）法律面前人人平等 3.效益原則

三、法律責(zé)任的承擔(dān)及意義

1.法律責(zé)任的承擔(dān)指責(zé)任主體依法承受不利的法律后果。2.法律責(zé)任承擔(dān)的方式有主動承擔(dān)和被動承擔(dān)兩類。3.法律責(zé)任的承擔(dān)的意義。

四、法律責(zé)任的免除

法律責(zé)任的免除又稱“免責(zé)”，指根據(jù)法律規(guī)定本應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任，但基于某種法定的主客觀情況，可以不必再承擔(dān)法律責(zé)任。1.時效免責(zé) 2.不訴免責(zé) 3.協(xié)議免責(zé)

4.自首、立功免責(zé) 5.訴辯交易免責(zé) 6.因履行不能而免責(zé)

第十四章 法律實現(xiàn)

【教學(xué)目的和要求】

通過本章的學(xué)習(xí)，明確法律實現(xiàn)的概念和特征、法律實現(xiàn)的條件和方式，了解法律效力的范圍及其相應(yīng)的原則，深入理解法律實現(xiàn)、法律效力、法律實效、法律效果、法律效益之間的邏輯關(guān)系?！窘虒W(xué)重點和難點】

本章的教學(xué)重點是法律實現(xiàn)的條件和方式，以及法律效力問題。難點是法律實現(xiàn)、法律效力、法律實效、法律效果、法律效益之間的邏輯關(guān)系。【教學(xué)時間】 3學(xué)時

第一節(jié) 法律實際系概述

一、法律實現(xiàn)的概念

所謂法律實現(xiàn)，是指體現(xiàn)在法律規(guī)范中的一定意志、利益和目標(biāo)經(jīng)過法的有效實施，從而轉(zhuǎn)化為社會現(xiàn)實的過程和結(jié)果。

二、法律實現(xiàn)的特征

1.法律實現(xiàn)離不開社會中主體有意識的活動與行為 2.法律實現(xiàn)是法律調(diào)整社會的目的和價值的實現(xiàn) 3.法律實現(xiàn)是具體權(quán)利和義務(wù)的實現(xiàn) 4.法律實現(xiàn)要以國家強(qiáng)制力作為保障

三、法律實現(xiàn)的條件

所謂法律實現(xiàn)的條件，是指具體影響和制約法律有效實現(xiàn)的因素，包括法律條件和社會條件。

1.法律實現(xiàn)的法律條件（1）法律規(guī)范的科學(xué)有效

（2）各種法律制度的健全和完善 2.法律實現(xiàn)的社會條件

（1）一定的政治經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)是法律實現(xiàn)所依賴的最基本的條件（2）法律實現(xiàn)離不開其它社會規(guī)范的共同作用（3）人們的法律意識對法律實現(xiàn)的重要影響

五、法律實現(xiàn)的方式

法律實現(xiàn)方式是指法律的意志與要求轉(zhuǎn)化為社會現(xiàn)實的具體形式。對法律實現(xiàn)方式我們可以從不同的方面和角度來認(rèn)識。

1.從是否需要在主體間建立相應(yīng)的法律關(guān)系的角度，可以將法律實現(xiàn)劃分為通過具體法律關(guān)系的法律實現(xiàn)和不通過具體法律關(guān)系的法律實現(xiàn)兩種方式。

2.從與國家強(qiáng)制力聯(lián)系的緊密性程度，可以將法律實現(xiàn)劃分為法律的非強(qiáng)制實現(xiàn)和強(qiáng)制實現(xiàn)兩種方式。

3.從行為模式的角度，可以將法律實現(xiàn)劃分為權(quán)利的行使和義務(wù)的履行兩種方式。

第二節(jié) 法律效力

一、法律效力的概念

1.法律效力指法律的保護(hù)力和拘束力，即法律對其調(diào)整對象所具有的普遍的支配性力量。2.法律效力包括規(guī)范性法律文件的效力和非規(guī)范性法律文件的效力。規(guī)范性法律文件的效力針對不特定的主體，可以反復(fù)適用，一般包括法律的對象效力、法律的時間效力和法律的空間效力；非規(guī)范性法律文件的效力針對特定的對象，不能反復(fù)適用。

二、法律效力的來源

1.自然法學(xué)派認(rèn)為，法律效力來源于法律本身制定得良好。

2.實證法學(xué)派認(rèn)為，一個規(guī)范的效力來自另一個較高的規(guī)范，最終，法律效力來自一個基本 規(guī)范。

3.社會學(xué)法學(xué)認(rèn)為，法律效力是一個“事實的概念”。

4.社會心理學(xué)派認(rèn)為，法律效力來源于人們對法律的心理態(tài)度。

三、法律效力的等級

1.法律效力等級也稱法律效力層次，指一國法律體系中不同法律淵源在效力方面的等級差別。

2.確定法律效力等級的原則（1）憲法具有最高法律效力（2）等級序列原則（3）后法優(yōu)于前法原則（4）特別法優(yōu)于一般法原則

四、法律效力范圍

法律效力范圍指法律規(guī)范約束力所及的范圍。包括法律的對象效力范圍、法律的事項效力范圍、法律的時間效力范圍和法律的空間效力范圍。1.法律的對象效力范圍

法律的對象效力指法對什么主體有效，也稱對人的效力。確定法律的對象效力的原則有：屬人原則、屬地原則、保護(hù)主義原則、折中主義原則。我國采納折中主義原則。2.法律的事項效力范圍

法律的事項效力指法律對主體的哪些行為、事項、社會關(guān)系有效力。其基本原則有：事項法定原則、一事不再理原則、一事不二罰原則。3.法律的時間效力范圍

法律的時間效力包括法律何時生效、何時失效及法律對其生效前的行為是否有效三方面。

4.法律的空間效力范圍

法律的空間效力指法在哪些領(lǐng)域內(nèi)有效，即法律效力的空間范圍或地域范圍。

第三節(jié) 法律實現(xiàn)

一、法律實效

1．法律實效的概念

法律實效是指社會主體實際上按照法律規(guī)定的行為模式進(jìn)行行為，法律在實踐中被遵守、被執(zhí)行和被適用。

2．法律效力與法律實效的關(guān)系

（1）法律效力指法律具有的約束力和保護(hù)力，屬于“應(yīng)然”范疇；法律實效是指具有法律效力的法律的實際實施狀態(tài)，屬于“實然”范疇。

（2）法律效力一般強(qiáng)調(diào)形式有效性，即法律只要滿足由有權(quán)國家機(jī)關(guān)依照法定程序制定或認(rèn)可，即獲得約束力和保護(hù)力；法律實效一般側(cè)重實質(zhì)有效性，即法律只有在實踐中部分或全部被遵守、執(zhí)行、適用，才是有實效的。

（3）法律效力是證成法律存在的必要條件；法律實效是對有法律效力的法律實施以及實現(xiàn)狀況的一個評價指標(biāo)。

二、法律效果

1．法律效果是指法律為了實現(xiàn)其目的，通過調(diào)整社會關(guān)系而對整個社會所發(fā)生的客觀影響和實際后果。

2．法律實效是法律效果的前提。

三、法律效益

效益是經(jīng)濟(jì)學(xué)上的術(shù)語，在法理學(xué)上通常在下面兩個意義上使用：其一指將法律效益與 法律效果等同。在此意義上法律效益指法律在實施過程中是否給人們和社會帶來有效的效果和好處，此時側(cè)重法律的社會效益考察。其二法律效益是指從具體的法律入手，為獲得適合法律目的的效果，考察法律實施過程中投入的成本和產(chǎn)出的比率。

總之，一部法律有法律效力，不一定有法律實效；有法律實效，不一定有法律效果；有法律效果，不一定有法律效益。從法律效力到法律實效再到法律效果、法律效益這一連續(xù)過程，是法律從形式有效到實質(zhì)有效的層層遞進(jìn)的過程，是法律實現(xiàn)這一目標(biāo)的不斷展開的過程。

第十五章 法系

【教學(xué)目的和要求】

通過本章的學(xué)習(xí)，要求掌握法系的定義與分類，比較大陸法系和英美法系各自不同的特點及其發(fā)展的趨勢。對其他法系有一大概的了解?！窘虒W(xué)重點和難點】

本章的重點是法系的概念、大陸法系與英美法系各自不同的特點及其發(fā)展趨勢?！窘虒W(xué)時間】 2學(xué)時

第一節(jié) 法系概述

一、法系的概念 1.法系的定義

法系是具有共同法律傳統(tǒng)的若干國家和地區(qū)的法律現(xiàn)象的總稱。2.法系與其他概念的區(qū)別

要正確把握法系的含義，必須把法系同法律體系、法學(xué)體系、法律文件體系等概念區(qū)別開來。

二、法系的分類

由于人們對法律文化或法律傳統(tǒng)的認(rèn)識和理解存在重大的不同，對法系的分類沒有統(tǒng)一的看法，比較有代表性的是德國茨威格特的劃分，他把世界上的法律分為八個法系：羅馬法、日爾曼、北歐、普通法、社會主義、伊斯蘭、遠(yuǎn)東、印度教。

第二節(jié) 民法法系

一、民法法系概述 1.民法法系的概念

民法法系是指起源于古代羅馬法并自中世紀(jì)起，在西歐大陸各國以羅馬法為基礎(chǔ)而形成的，以《法國民法典》和《德國民法典》為代表的法律制度以及其他在這種法律制度影響下的國家和地區(qū)的法律制度的的總稱。2.民法法系的地理分布

二、民法法系的歷史發(fā)展 1.民法法系的起源

民法法系起源于古代羅馬法。2.民法法系的發(fā)展

在中世紀(jì)，隨著羅馬法在歐洲大陸的復(fù)興以及教會法、習(xí)慣法和商法的相互影響，民法法系得到發(fā)展。

3.民法法系的進(jìn)一步發(fā)展

17-18世紀(jì)，在法國革命和古典自然法思想的影響下，民法法系的基本原則和制度初步形成。

3.《法國民法典》和《德國民法典》的出現(xiàn)標(biāo)志民法法系的形成

三、民法法系的精神和特點 1.強(qiáng)調(diào)私法，保障私權(quán) 2.強(qiáng)調(diào)理性與哲理 3.法學(xué)家的重要作用

4.法律法典化及其獨特的法源 第三節(jié) 普通法系

一、普通法系的概念與地理分布 1.概念

普通法系指以英國中世紀(jì)以來以普通法為基礎(chǔ)的法律制度，又稱普通法系，以英國和美國為主要代表。是世界上與大陸法系相對應(yīng)的另一主要法律制度。2.地理分布

二、英國法的歷史發(fā)展 1.普通法的形成 2.衡平法的興起

3.普通法和衡平法的沖突及其法律改革

三、美國法的歷史發(fā)展 1.殖民地時期的法律 2.美國法的形成

3.十九世紀(jì)后期的發(fā)展

四、普通法系的精神與特點 1.以判例法為主的獨特法源 2.以司法為中心和法官造法 3.財產(chǎn)信托的合理設(shè)計 4.注重程序和訴訟對抗

五、兩大法系的演變及發(fā)展趨勢

由于經(jīng)濟(jì)、政治一體化進(jìn)程的不斷加速，兩大法系的各國法律在法律技術(shù)、法律方法等方面有不斷融合的趨勢。

第四節(jié) 其他法系

一、伊斯蘭法系

1．伊斯蘭法系的概念及其分布范圍

伊斯蘭法是來源于神的啟示的規(guī)則的總體，泛指以伊斯蘭教義為基礎(chǔ)的法律，而伊斯蘭法系則是指所有伊斯蘭教法的總稱。其分布的主要區(qū)域是阿拉伯半島，在西亞、中亞、非洲、東南歐、北美等地也有分布。2．伊斯蘭法系的發(fā)展過程及淵源

（1）伊斯蘭法系的發(fā)展過程分為創(chuàng)立和形成、全面發(fā)展、停滯和改革四個時期。（2）伊斯蘭法的淵源主要由《古蘭經(jīng)》、圣訓(xùn)、法學(xué)家的論述和類比四部分構(gòu)成。3．伊斯蘭法系的基本特點（1）原則上的不變性（2）法學(xué)家的法律（3）法律與宗教合一

二、中華法系 1．中華法系是最早產(chǎn)生在東亞大陸的中國古代法律體系，由于具有相當(dāng)?shù)牡湫托耘c示范性，故能超越國界，影響周邊國家，形成以中國專制制度為內(nèi)涵，以周邊的日本、朝鮮、越南等國家的同期法律制度作為外延的帶有儒家特色的區(qū)域性法律系統(tǒng)。

2．中華法系的特點

（1）以專制制度、宗法等級特權(quán)為特征（2）法律具有統(tǒng)一、封閉的特點（3）儒家思想的絕對統(tǒng)治

（4）重刑輕民、諸法合體的法律傳統(tǒng)

下編

法治基本問題

第十六章 法制與法治

【教學(xué)目的與要求】

通過本章的學(xué)習(xí)，在了解法制、依法治國與法治等基本問題的基礎(chǔ)上，形成對法治的整體看法與思路，理解民主與法制、法治與人治、法制與法治的關(guān)系，并能夠在聯(lián)系實際的基礎(chǔ)上正確認(rèn)識和領(lǐng)會我國建設(shè)社會主義法治國家的重要意義。【教學(xué)重點和難點】

本章的教學(xué)重點是法制、法治和法治國家等概念，以及民主與法制、法治與人治、法制與法治等關(guān)系。難點是如何聯(lián)系實際，引導(dǎo)學(xué)生對我國法治的理想與現(xiàn)實有正確的認(rèn)識?！窘虒W(xué)時間】 2學(xué)時

第一節(jié) 法制

一、法制釋義

1．廣義的法制，認(rèn)為法制即法律制度。

2．狹義的法制，是指一切社會關(guān)系的參加者嚴(yán)格地、平等地執(zhí)行和遵守法律，依法辦事的原則和制度。

3．法制是一個多層次的概念，它不僅包括法律制度，而且包括法律實施和法律監(jiān)督等一系列活動和過程，是立法、執(zhí)法、守法、司法和法律監(jiān)督等內(nèi)容的有機(jī)統(tǒng)一。

二、法制與民主 1.民主釋義（1）希臘文里，“民主”(demokratia)是由“人民”和“統(tǒng)治”兩個詞合成的，原義是“人民的權(quán)力”或“多數(shù)人的統(tǒng)治”。

（2）馬克思主義認(rèn)為，民主首先是“大多數(shù)人的統(tǒng)治”，民主是一種國家形式，一種國家形態(tài)。

（3）在權(quán)利層面上，民主從消極意義上講即沒有特權(quán)；從積極意義上講即人人平等。（4）所謂現(xiàn)代民主，就是遵循預(yù)定的程序，在平等基礎(chǔ)上的少數(shù)服從多數(shù)，從而實現(xiàn)大多數(shù)人的統(tǒng)治權(quán)力，即以服從多數(shù)、遵循程序、保護(hù)少數(shù)等基本原則來體現(xiàn)的現(xiàn)代社會的政治制度或國家制度，并由此影響到人們的思想作風(fēng)和日常生活；其核心是人民當(dāng)家作主，真正享有各項權(quán)利和和自由，享有管理國家和其他一切社會事務(wù)的權(quán)力。2．民主與法制的一般關(guān)系

（1）民主和法制相互依存，不可分離。（2）民主和法制相互滲透，彼此補(bǔ)充。（3）民主和法制相互保障，彼此促進(jìn)。（4）民主和法制相互制約，彼此平衡。

總之，民主是法制的前提和基礎(chǔ)，法制是民主的體現(xiàn)和保障。

第二節(jié)

依法治國

一、依法治國的內(nèi)涵

所謂依法治國，就是依照體現(xiàn)人民意志和社會發(fā)展規(guī)律的法律治理國家，而不是依照個人意志、主張治理國家；要求國家的政治、經(jīng)濟(jì)運作、社會各方面的活動統(tǒng)統(tǒng)依照法律進(jìn)行，而不受任何個人意志的干預(yù)、阻礙或破壞。簡而言之，依法治國就是依照法律來治理國家。

二、依法治國的基本要求 1．有法可依 2．有法必依 3．執(zhí)法必嚴(yán) 4．違法必究

第三節(jié) 法治

一、法治釋義

所謂法治，就是指依照法律治理國家的治國思想、治國方式和社會秩序、社會狀態(tài)。它包括以下幾層含義：

（1）法治是一種宏觀的治國方略。（2）法治是一種理性的辦事原則。

（3）法治是一種民主的法制模式，又常常被理解為“以民主為基礎(chǔ)和前提的法制”。

（4）法治還經(jīng)常被作為一種文明的法的精神，與理念、原則、觀念等詞聯(lián)用，如“法治理念”、“法治原則”、“法治觀念”等等。

（5）法治是一種理性的社會狀態(tài)和理想的社會秩序。

二、法制與法治辨析

1．“法治”與“法制”的主要區(qū)別在于：法治表達(dá)的主要是法律運行的狀態(tài)、方式、程序和過程；而法制主要是一個靜態(tài)的概念，是法律制度、法律和制度的簡稱。法制關(guān)注的焦點是秩序，法治關(guān)注的焦點是法律的至上權(quán)威。

2．法制與法治又是緊密相聯(lián)的。一方面，法治是法制的前提，因為只有在以法治國的治國思想和主張指導(dǎo)下，才有可能建立和健全法制；另一方面，法制又是法治的保障，因為只有建立了完備的法制，才能做到有法可依，才能使以法治國的治國主張得以實現(xiàn)。

三、法治與人治辨析

1．人治作為治國的方法和原則，具有以下含義：

（1）人治不等于沒有或取消法律，而是借助法律實現(xiàn)專制；

（2）人治通過法律建立和穩(wěn)定統(tǒng)治秩序，但法律不是社會和權(quán)力的基礎(chǔ)，而是國家最高權(quán)力的工具，因而終究權(quán)大于法；

（3）大于法的權(quán)力不是一般的職權(quán)而是指極權(quán)，在古代社會則通常為皇權(quán)或王權(quán)以及貴族特權(quán)。

2．人治與法治的主要區(qū)別就在于：人治強(qiáng)調(diào)依靠統(tǒng)治者個人的作用來統(tǒng)治國家，要求把權(quán)力給統(tǒng)治者個人，使之能夠運用手中的權(quán)力實行對國家和人民的統(tǒng)治；而法治則強(qiáng)調(diào)通過法律治理國家，要求一切國家機(jī)關(guān)和各級領(lǐng)導(dǎo)者都要依法辦事，在法律面前人人平等，不允許有凌駕于法律之上的個人特權(quán)。簡而言之，人治所強(qiáng)調(diào)的是個人的作用；而法治所強(qiáng)調(diào)的則是法律的權(quán)威。

3．所謂法治國家，就是國家的立法、行政和司法工作都依法進(jìn)行，公民自覺遵守法律，人權(quán)受到法律的切實保護(hù)。

4．法治國家的特征有：法制完備而法律至上、政治廉明而民主完善、經(jīng)濟(jì)繁榮而社會安定。這樣的國家，要求任何機(jī)構(gòu)、組織及個人都受法律支配，都在法律之下從事各項工作和活動，尤其要求很好地保障人權(quán)，司法機(jī)關(guān)司法公正、行政機(jī)關(guān)依法行政。

四、中國法治發(fā)展的現(xiàn)實路徑

1．從世界歷史的進(jìn)程看，法治發(fā)展的路徑與模式有：一是早期西方發(fā)達(dá)國家的社會自發(fā)演 進(jìn)型法治發(fā)展模式；另一種是發(fā)展中國家目前正在進(jìn)行的政府推進(jìn)型的法治發(fā)展模式。2．從現(xiàn)實來看，中國選擇的是第二種路徑與模式。

第十七章 立法

【教學(xué)目的和要求】

通過學(xué)習(xí)，主要掌握立法的概念和特點，了解我國的立法理念、立法體制、立法程序與立法技術(shù)等內(nèi)容。并從我國的法律淵源、法律體系和法律解釋等角度加深對立法的理解?！窘虒W(xué)重點和難點】

本章的教學(xué)重點是我國立法的基本原則和法律解釋?！窘虒W(xué)時間】 2學(xué)時

第一節(jié) 立法概述

一、立法的概念

“立法”（Legislation），一般又稱法律制定。在我國，立法指國家專門機(jī)關(guān)遵循掌握國家政權(quán)的社會集團(tuán)的意志，根據(jù)一定的指導(dǎo)思想和基本原則，依照法定的權(quán)限和程序，使之上升為國家意志，從而創(chuàng)制、修改和廢止法律的專門活動。

二、立法的特征

1．立法是國家履行職能的主要方式之一，是國家的一項專門活動。

2．立法既包括有立法權(quán)的專門國家機(jī)關(guān)進(jìn)行的立法活動，也包括經(jīng)授權(quán)的國家機(jī)關(guān)進(jìn)行的立法活動。

3．立法是依照法定程序進(jìn)行的活動。

4．立法是一項包括多種變動法律的專門活動。

第二節(jié) 當(dāng)代中國的立法理念

一、當(dāng)代中國立法的指導(dǎo)思想

1．立法指導(dǎo)思想，是指立法中具有普遍的和根本的指導(dǎo)意義的思想，是體現(xiàn)主權(quán)者的根本利益和整體意志，并形成為比較系統(tǒng)的理論形態(tài)的世界觀和方法論。

2．我國立法的指導(dǎo)思想是馬克思列寧主義、毛澤東思想、鄧小平理論和“三個代表”重要思想。

二、當(dāng)代中國立法的基本原則 1．實事求是，從實際出發(fā)原則 2．法制統(tǒng)一原則 3．民主立法原則

4．以人為本，尊重和保障人權(quán)原則

第三節(jié) 立法體制

一、立法體制的概念

立法體制是指關(guān)于立法權(quán)的配置方面的組織制度，其核心是立法權(quán)限的劃分問題，即在一個國家中，哪些主體享有立法權(quán)或可以參與立法，各立法主體享有哪些立法權(quán)限。

二、中國現(xiàn)行立法體制的特點

1．一元性的立法體制，即實行中央集中統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)，強(qiáng)調(diào)國家立法權(quán)屬于中央。2．兩級并存的立法體制，即中央一級的立法和地方一級的立法同時存在。3．多類結(jié)合的立法體制。

三、中國現(xiàn)行立法權(quán)的配置結(jié)構(gòu)

1．中央立法權(quán)

中央立法權(quán)包括國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)的立法權(quán)和最高行政機(jī)關(guān)的立法權(quán)兩類。2．地方立法權(quán)

（1）地方立法機(jī)關(guān)的立法權(quán)（2）地方行政機(jī)關(guān)的立法權(quán) 3．關(guān)于授權(quán)立法問題

4．關(guān)于特別行政區(qū)的立法權(quán)問題

第四節(jié) 立法程序與立法技術(shù)

一、立法程序

1．立法程序是指享有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)在創(chuàng)制、修改、廢止法律的活動中必須履行的法定步驟。

2．我國最高立法機(jī)關(guān)的法律制定程序（1）第一階段：提出法律議案（2）第二階段：審議法律草案（3）第三階段：通過法律（4）第四階段：公布法律

二、立法技術(shù)

1．立法技術(shù)是指立法活動過程中所應(yīng)體現(xiàn)和遵循的有關(guān)法律的制定、修改、廢止和補(bǔ)充的技能、技巧規(guī)則的總稱。其核心內(nèi)容包括立法結(jié)構(gòu)技術(shù)和立法語言技術(shù)。本章介紹的是宏觀立法結(jié)構(gòu)技術(shù)之規(guī)范性法律文件的規(guī)范化和系統(tǒng)化。2．規(guī)范性法律文件的規(guī)范化

規(guī)范性法律文件的規(guī)范化是指立法主體在制定法律、法規(guī)時必須符合一定的要求，必須按照一定的規(guī)格來進(jìn)行。3．規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化

所謂規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化，即對已制定的規(guī)范性文件進(jìn)行系統(tǒng)地整理、分類和加工。4.規(guī)范性法律文件系統(tǒng)化的方式有法律匯編和法律編纂。

5．法律匯編是將有關(guān)規(guī)范性法律文件按照一定的標(biāo)準(zhǔn)予以排列，編輯成冊，不改變文件的內(nèi)容，也不是制定法律。

6．法律編纂是對屬于某一部門法或某類法律的全部規(guī)范性文件加以整理補(bǔ)充、修改，甚至在此基礎(chǔ)上制定一新的系統(tǒng)化法律，是一種立法活動。

第五節(jié)

當(dāng)代中國的法律淵源與法律體系

一、當(dāng)代中國的法律淵源 1．憲法 2．法律

3．行政法規(guī) 4．地方性法規(guī) 5．規(guī)章 6．國際條約

判例、政策、法理等屬于我國的非正式法律淵源。

二、中國法律體系

1．法律體系與部門法劃分

（1）法律體系（Legal System），通常是指一個國家全部現(xiàn)行法律規(guī)范分類組合為不同的法律部門而形成的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。簡單地說，法律體系就是部門法體系。（2）部門法，又稱法律部門，是根據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)、原則所制定的同類規(guī)范的總稱。

30（3）部門法的劃分標(biāo)準(zhǔn)有：法律的調(diào)整對象是劃分法律部門的首要標(biāo)準(zhǔn)；法律調(diào)整的方法是劃分部門法的另一標(biāo)準(zhǔn)。2．中國特色社會主義法律體系

中國特色社會主義法律體系由憲法、民商法、刑法、行政法、經(jīng)濟(jì)法、勞動與社會保障法、環(huán)境資源法、科技法、軍事法、訴訟法組成。

第六節(jié) 法律解釋

一、法律解釋基本理論 1．法律解釋的概念

法律解釋（legal interpretation）是指一定的解釋主體根據(jù)法定權(quán)限和程序，按照一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則，對法律的含義以及法律所使用的概念、術(shù)語等進(jìn)行進(jìn)一步說明的活動。2．法律解釋的必要性 3．法律解釋的分類

（1）根據(jù)解釋手段或解釋角度的不同，法律解釋可分為文理解釋、論理解釋和法意解釋。（2）根據(jù)解釋尺度或解釋結(jié)果的不同，分為字面解釋、擴(kuò)充解釋和限制解釋。（3）根據(jù)解釋的效力的不同，分為正式解釋和非正式解釋。

4．正式解釋又稱有權(quán)解釋、法定解釋或有效解釋，是指由特定的國家機(jī)關(guān)按照憲法和法律所賦予的權(quán)限，對有關(guān)的法律規(guī)范所進(jìn)行的解釋，具有法律效力。對法律的正式解釋包括立法解釋、司法解釋和行政解釋三種。

5．非正式解釋又叫無權(quán)解釋或者無效法律解釋，是指未經(jīng)授權(quán)的機(jī)關(guān)、團(tuán)體社會組織、學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)以及公民對法律規(guī)范所作的解釋，其基本特點是該解釋在法律上沒有約束力。包括學(xué)理解釋與任意解釋。

二、中國現(xiàn)行法律解釋體制 1．立法解釋

立法解釋是指由制定法律規(guī)范的機(jī)關(guān)對法律規(guī)范所作的解釋。2．司法解釋

在我國，司法解釋就是指由最高人民法院和最高人民檢察院對審判和檢察工作中具體應(yīng)用法律問題所作的具有普遍司法效力的解釋。3．行政解釋

所謂行政解釋，是指國家行政機(jī)關(guān)在行政管理活動中，對有關(guān)法律法規(guī)如何具體應(yīng)用貫徹的問題所作的說明。

第十八章

守法

【教學(xué)目的與要求】

通過學(xué)習(xí)，掌握守法的概念和要素，認(rèn)識到守法是法律實施的一種重要方式和守法的重要意義，對公民為什么要遵守法律要有正確的理解，對法律實施過程中的良性違法問題要有正確的把握。

【教學(xué)重點和難點】

本章的教學(xué)重點是說明公民為什么要遵守法律。難點是良性違法的問題?！窘虒W(xué)時間】 2學(xué)時

第一節(jié)

法律實施與守法

一、法律實施

法律實施也叫法律實行，是指法律在社會實際生活中的具體運用和貫徹，包括法律遵守和法律適用。

二、守法釋義

1．守法的概念

守法是法律實施的一種重要方式。在我國，守法是指國家機(jī)關(guān)、社會組織和每個公民，依照法律的規(guī)定，行使權(quán)利、履行義務(wù)的活動，即一個國家和社會的各個主體嚴(yán)格依法辦事的活動和狀態(tài)。2．守法的意義

（1）法律遵守是對全社會主體的普遍要求，是法律實行和實現(xiàn)的一種最基本的形式。（2）法律遵守是法律實現(xiàn)的必然要求。（3）法律遵守是實現(xiàn)公民權(quán)利的保障。（4）法律遵守是實現(xiàn)公民權(quán)利的保障。

三、守法的要素 1．主體

守法主體是指在一個國家和社會中，哪些人和哪些組織應(yīng)該成為遵守法律的主體。2．守法的內(nèi)容

守法就是準(zhǔn)確履行法律所規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)。

3．守法的范圍，指的是守法主體應(yīng)該遵守的究竟是哪些法律。

第二節(jié)

守法義務(wù)與良性違法

一、守法義務(wù)的理論根據(jù)

關(guān)于公民為什么應(yīng)當(dāng)守法的問題，法理學(xué)上主要有三種學(xué)說：承諾論、公平論和功利論。

二、良性違法

1．所謂“良性違法”，就是出自良知的違法行為。

2．美國當(dāng)代著名法學(xué)家德沃金將良性違法歸納為三種：一是公民個人違抗的那些法律，乃是被認(rèn)為不正當(dāng)?shù)負(fù)p害了他們根本利益的法律；二是公民個人認(rèn)為按照某個法律的命令去做則是不道德的，或者認(rèn)為不做那個法律所禁止的事則是不道德的，于是必須去違反法律；三是公民個人之違抗法律，不是因為該法律本身會產(chǎn)生不道德的結(jié)果，而是他們試圖借機(jī)反對他們認(rèn)為是不正當(dāng)?shù)膫€別法律，或者政府的某項政策。

第十九章

執(zhí)

法

【教學(xué)目的和要求】

通過學(xué)習(xí)，要求明確執(zhí)法的概念和功能，以及我國的執(zhí)法體系，在這一過程中認(rèn)識到行政執(zhí)法的極端重要性。在學(xué)習(xí)執(zhí)法原則的過程中，要求深入思考如何防止行政執(zhí)法權(quán)被濫用的問題。

【教學(xué)重點和難點】

本章的教學(xué)重點和難點是執(zhí)法的功能和原則?！窘虒W(xué)時間】 2學(xué)時

第一節(jié)

執(zhí)法概述

一、執(zhí)法的概念和特征 1．執(zhí)法的概念

（1）廣義的執(zhí)法建立在法律的制定和執(zhí)行的邏輯兩分的基礎(chǔ)之上，僅與立法相對應(yīng)，指國家行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)和法律授權(quán)或委托的其他機(jī)關(guān)及其公職人員，依照法定的職權(quán)和程序，貫徹實施法的活動，既包括行政機(jī)關(guān)執(zhí)行法律的活動，也包括司法機(jī)關(guān)適用法律的活動。（2）狹義的執(zhí)法則建立在近代國家權(quán)力的立法、執(zhí)法和司法三分的基礎(chǔ)上，是僅指國家行政機(jī)關(guān)和法律委托的組織及其公職人員依照法定職權(quán)和程序行使行政管理權(quán)，貫徹實施國家權(quán)力機(jī)關(guān)，即立法機(jī)關(guān)所制定的法律的活動。

32（3）本章在狹義上使用執(zhí)法這一概念，即僅指行政執(zhí)法，不包括法的適用即司法活動。2．執(zhí)法與行政

19世紀(jì)資產(chǎn)階級革命勝利以后，資產(chǎn)階級憲政國家制定的憲法使長期以來不受限制的行政特權(quán)受到根本法以及人民代表機(jī)關(guān)所制定的法律的約束，使“行政”轉(zhuǎn)變?yōu)椤皥?zhí)法”。3．執(zhí)法的特征

（1）執(zhí)法主體的特定性和國家代表性（2）執(zhí)法具有主動性和單方意志性（3）執(zhí)法具有極大的自由裁量性

二、執(zhí)法的功能 1．實施法律

2．實現(xiàn)政府管理職能 3．保障公民權(quán)利

第二節(jié)

執(zhí)法的基本原則

一、合法性原則

合法性原則也稱依法行政原則，是指行政機(jī)關(guān)實施行政管理，應(yīng)當(dāng)依照法律的規(guī)定進(jìn)行；未經(jīng)法律許可，行政機(jī)關(guān)不得作出影響公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加公民、法人和其他組織義務(wù)的決定。包括執(zhí)法主體的設(shè)立和執(zhí)法職權(quán)的存在要合法、行政執(zhí)法行為合法兩方面的內(nèi)容。合法性原則是最根本、最重要的原則。

二、合理性原則

執(zhí)法的合理性原則是針對行政自由裁量權(quán)而確定的基本原則。該原則是指行政主體在行使自由裁量權(quán)進(jìn)行行政管理時，應(yīng)當(dāng)遵循公平、公正的原則，做到客觀、必要、適當(dāng)和合理。

三、正當(dāng)程序原則

1．該原則的目的是對行使行政權(quán)進(jìn)行程序控制，以防止行政權(quán)的濫用，通過行政程序公正實現(xiàn)行政實體公正。

2．執(zhí)法的程序正當(dāng)性標(biāo)準(zhǔn)主要有

（1）行政主體嚴(yán)格按照法定程序行使權(quán)力、履行職責(zé)

（2）要保證相對人的聽證權(quán)、辯論權(quán)、回避權(quán)、知情權(quán)等程序性權(quán)利在行政活動中受到承認(rèn)和保護(hù)

（3）行政程序公開

四、效率原則

執(zhí)法的效率原則包括兩方面的含義：第一，該原則要求行政機(jī)關(guān)進(jìn)行執(zhí)法時，在對不同社會主體之間的利益、個人利益與公共利益進(jìn)行權(quán)衡和取舍時，要考慮社會的總成本與總投入之間的關(guān)系，要盡可能地以最小的社會成本獲得最大的社會經(jīng)濟(jì)效益。第二，行政機(jī)關(guān)進(jìn)行執(zhí)法活動時，也要考慮自身的執(zhí)法成本與執(zhí)法效益的比值問題，以最小的成本獲得最大的收益。

五、誠實守信原則

誠實守信原則是指行政機(jī)關(guān)進(jìn)行執(zhí)法活動時要講誠實，守信用。

六、責(zé)任原則

1．責(zé)任原則是指行政主體必須對自己的行政行為承擔(dān)責(zé)任。

2．行政責(zé)任的發(fā)生存在三種情形：一是違反法律的行政行為，二是行政不當(dāng)損害相對人利益，三是行政行為事實上造成相對人權(quán)益損害。

第三節(jié)

執(zhí)法的分類與體系

一、執(zhí)法的分類

1．抽象執(zhí)法和具體執(zhí)法

33（1）抽象執(zhí)法，即制定行政法律規(guī)范的行為。

（2）具體執(zhí)法，是指行政主體針對特定的對象，就特定的事項作出的處理決定。2．羈束性執(zhí)法和自由裁量性執(zhí)法

（1）羈束性執(zhí)法是指法律規(guī)范對執(zhí)法的范圍、條件、形式、程序等都已經(jīng)規(guī)定得非常明確具體，行政主體在處理行政事項作出裁斷時．只能因循規(guī)定，而毫無裁量余地的行政執(zhí)法行為。

（2）自由裁量性執(zhí)法是指法律僅對行政行為的范圍、條件、幅度和種類等作一般的原則性規(guī)定，由行政機(jī)關(guān)根據(jù)實際情況，憑借自身的判斷進(jìn)行裁量的行政執(zhí)法行為。3．依職權(quán)的執(zhí)法和依申請的執(zhí)法

（1）依職權(quán)的執(zhí)法是指行政機(jī)關(guān)依據(jù)法律賦予的職權(quán)，無須相對人請求而主動實施的行政執(zhí)法行為。

（2）依申請的執(zhí)法是指行政主體必須依據(jù)相對人的申請才能實施的行政執(zhí)法行為。4．強(qiáng)制性執(zhí)法和非強(qiáng)制性執(zhí)法

（1）強(qiáng)制性執(zhí)法是指不需要行政相對人的同意，以行政主體的單方面意思表示就能夠產(chǎn)生法律效力的行政執(zhí)法行為。

（2）非強(qiáng)制性執(zhí)法是執(zhí)法的新形式，是指由一定的行政主體依其職責(zé)主動發(fā)出的，但其效力的發(fā)生要以行政相對方的自愿服從、接受為特征的行政行為。

二、執(zhí)法體系

1．執(zhí)法體系是指由具有不同的職權(quán)和管理范圍的行政機(jī)關(guān)、社會組織執(zhí)行法律而構(gòu)成的相互分工、相互配合的和諧整體。

2．我國的執(zhí)法體系由政府的執(zhí)法、政府工作部門的執(zhí)法、法律授權(quán)的社會組織的執(zhí)法、行政委托的社會組織的執(zhí)法等部分構(gòu)成。

第二十章

司法

【教學(xué)目的和要求】

通過學(xué)習(xí)，掌握司法的概念和特點，從司法權(quán)的特征去理解和把握司法的基本原則，并認(rèn)識執(zhí)法與司法、行政權(quán)與司法權(quán)的區(qū)別，思考如何提高司法能力和實現(xiàn)司法公正的問題?！窘虒W(xué)重點和難點】

本章的教學(xué)重點是司法權(quán)的特征和司法的原則。難點是如何理解司法公正?！窘虒W(xué)時間】 2學(xué)時

第一節(jié) 司法概述

一、法律適用與司法

1.從廣義上講，法律適用指行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)執(zhí)行法律的活動；從狹義上講，它專指國家司法機(jī)關(guān)運用法律處理案件的活動，也即“司法”。

2.法律適用的概念，通常是在狹義上來使用的，即指國家司法機(jī)關(guān)依據(jù)法定職權(quán)和法定程序，具體運用法律處理案件的專門活動。

二、司法的特征 1．主體的特殊性

司法是國家特定的專門機(jī)關(guān)及其公職人員按照法定權(quán)限實施法律的專門活動。我國的司法權(quán)一般包括審判權(quán)和檢察權(quán)，法院和檢察院是我國的司法機(jī)關(guān)，是我國法律適用的主體。2．專業(yè)性 3．國家強(qiáng)制性 4．程序法定性

程序性是法律適用的最重要、最顯著的特點。5．裁決權(quán)威性

第二節(jié) 司法權(quán)

一、司法權(quán)的概念

法權(quán)是國家權(quán)力的重要組成部分，是國家特定的專門機(jī)關(guān)依法所享有的將法律適用于具體案件，并對案件作出裁判的權(quán)力，是根據(jù)法律進(jìn)行社會矯正和社會救濟(jì)的權(quán)力。

二、司法權(quán)的特征 1．終局性

所謂司法權(quán)的終局性，一是指在與立法權(quán)、行政權(quán)比較中，只有司法權(quán)作出的判斷是最終意義上的；二是指“司法的既判力”和“一事不再理原則”。2．中立性

司法權(quán)的中立性是指在解決糾紛、平抑社會矛盾的過程中，行使司法權(quán)的法官既不能倒向爭訟的任何一方，也不倒向所謂的“公共利益”，而只是“唯法律是從”。3．獨立性

司法權(quán)的獨立性表現(xiàn)為：

（1）司法權(quán)的專屬性，即司法權(quán)只能由特定國家機(jī)關(guān)及其組成人員行使。（2）司法權(quán)的非服從性，即司法權(quán)的運作過程不服從任何沒有法律根據(jù)的力量左右和影響。（3）司法權(quán)的被動性、程序性，司法權(quán)的被動性是指司法權(quán)非應(yīng)當(dāng)事人請求不啟動運作的屬性。這也是司法權(quán)與行政權(quán)的重要區(qū)別點。司法權(quán)的程序性是指司法權(quán)的整個運作過程是依照一套預(yù)定的、明確的、正當(dāng)?shù)某绦蛘归_的。

第三節(jié)

司法的基本原則

一、司法公正原則

1．公正是司法工作的靈魂、生命和永恒主題，是保障公民權(quán)利、維護(hù)社會正義的最后一道屏障和安全網(wǎng)，也是建設(shè)法治國家的一項必備條件。2．司法公正指司法機(jī)關(guān)在行使司法權(quán)的過程中嚴(yán)格依法獨立的、不偏不倚的進(jìn)行司法活動。3．司法公正既包括實體公正也包括程序公正，其中程序公正尤其重要。4．如何實現(xiàn)司法公正

（1）維護(hù)和實現(xiàn)司法公正，需要不斷增強(qiáng)司法能力，提高司法水平。（2）維護(hù)和實現(xiàn)司法公正，需要進(jìn)一步推進(jìn)司法體制改革。

（3）維護(hù)和實現(xiàn)司法公正，還要進(jìn)一步切實維護(hù)司法權(quán)威，必須不斷提高和加強(qiáng)司法工作人員的道德修養(yǎng)、法律修養(yǎng)和業(yè)務(wù)素質(zhì)，必須充分尊重司法規(guī)律。

（4）維護(hù)和實現(xiàn)司法公正，要求司法機(jī)關(guān)樹立科學(xué)的司法理念，堅持實體公正與程序公正的統(tǒng)一，堅持法律真實與客觀真實的統(tǒng)一，堅決抵制和克服人情、關(guān)系、金錢、地部門保護(hù)等各種干擾；進(jìn)一步完善并強(qiáng)化內(nèi)部監(jiān)督，堅決杜絕執(zhí)法不嚴(yán)，警惕和防止司法腐敗，切實提高公正司法、廉潔司法的能力。

二、以事實為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩原則 1．“以事實為根據(jù)”，是指適用法律時必須從案件的實際情況出發(fā)，把案件的審理和案件的判決建立在尊重客觀事實的基礎(chǔ)上，以此作為適用法律的前提。2．“以事實為根據(jù)”的核心是要求處理任何案件都必須重證據(jù)。3．“以法律為準(zhǔn)繩”，是指處理民事、刑事、行政訴訟案件都必須嚴(yán)格依照法律規(guī)定辦事，以法律規(guī)定作為審理案件的唯一尺度。

三、司法平等原則

1．在我國，司法機(jī)關(guān)依法行使司法權(quán)，法律統(tǒng)一適用于全體公民，而不以公民在民族、種族、性別、職業(yè)、社會出身、宗教信仰、財產(chǎn)狀況等方面的任何差異而有所區(qū)別。

2．司法的目標(biāo)是實現(xiàn)公民依法享有的同等權(quán)利和承擔(dān)同等的義務(wù)。3．司法過程中，公民的訴訟權(quán)利平等。

4．司法平等原則在實踐上并不排除在法律規(guī)定的范圍內(nèi)的區(qū)別對待。5．“公民在法律面前一律平等”，僅指實施法律上的平等，而不指制定法律上的平等。

四、司法獨立原則

1．司法獨立原則的含義

（1）國家的司法權(quán)只能由國家的司法機(jī)關(guān)統(tǒng)一行使，其他任何組織和個人無權(quán)行使此項權(quán)力；

（2）司法機(jī)關(guān)依法獨立行使職權(quán)，不受其他行政機(jī)關(guān)、團(tuán)體和個人的干涉；（3）司法機(jī)關(guān)處理案件，必須依照法律規(guī)定，準(zhǔn)確地適用法律。

2．貫徹司法權(quán)獨立原則，必須正確認(rèn)識司法機(jī)關(guān)和國家權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)的關(guān)系。3．司法機(jī)關(guān)依法獨立行使職權(quán)，決不意味著司法機(jī)關(guān)可以脫離共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)。

4．人民法院的上下級之間是監(jiān)督與被監(jiān)督的關(guān)系，人民檢察院的上級與下級是領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系。但是，這種監(jiān)督與領(lǐng)導(dǎo)也必須依法進(jìn)行，上級機(jī)關(guān)不得非法干涉下級機(jī)關(guān)的司法活動，而只能通過訴訟程序影響其決定。

4．為了保障司法權(quán)獨立原則的實現(xiàn)，還必須在實際運作上使司法機(jī)關(guān)的人權(quán)和財權(quán)不受制于其他部門，必須理順?biāo)痉C(jī)關(guān)內(nèi)部關(guān)系，必須重建并完善陪審制度。

5．我國法院獨立行使審判權(quán)，是指法院獨立，不是指審判員獨立，是機(jī)關(guān)獨立而不是個人獨立。

6．司法責(zé)任原則

第二十一章

法律監(jiān)督

【教學(xué)目的和要求】

通過學(xué)習(xí)，要求掌握法律監(jiān)督的概念、構(gòu)成和制度模式，認(rèn)識法律監(jiān)督的特征，明晰法律監(jiān)督制度建立的依據(jù)，領(lǐng)會建立完備法律監(jiān)督體系的重要意義，對我國當(dāng)代法律監(jiān)督體系有基本的了解?！窘虒W(xué)重點和難點】

本章的教學(xué)重點是我國的法律監(jiān)督體系，難點是國家法律監(jiān)督制度建立的依據(jù)?！窘虒W(xué)時間】 2學(xué)時

第一節(jié) 監(jiān)督和法律監(jiān)督

一、法律監(jiān)督的概念

1．廣義上的法律監(jiān)督，指的是國家機(jī)關(guān)、各政黨、社會團(tuán)體、公民，對于法律運行和操作過程，包括立法、執(zhí)法、司法活動的程序及其結(jié)果是否合法所實施的評價和督導(dǎo)。

2．狹義上的法律監(jiān)督，專指有關(guān)國家機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和法定程序，對立法、執(zhí)法和司法活動的合法性進(jìn)行的監(jiān)察和督促。

3．法律監(jiān)督是一種法律活動，其目的在于預(yù)防、制止、消除法律運行過程中出現(xiàn)的越軌和沖突，保證一切法律關(guān)系主體行為的合法性。

二、法律監(jiān)督的構(gòu)成

法律監(jiān)督的構(gòu)成要素包括法律監(jiān)督的主體、客體、內(nèi)容和方式。

1．法律監(jiān)督的主體，就是法律監(jiān)督行為的實施者，即依法享有法律監(jiān)督權(quán)的國家機(jī)關(guān)、社會組織和個人。

2．法律監(jiān)督的客體就是法律監(jiān)督的對象，即監(jiān)督誰的問題。我國法律監(jiān)督的客體主要包括進(jìn)行各種法律活動的所有國家機(jī)關(guān)和武裝力量、各政黨和社會團(tuán)體，各企業(yè)事業(yè)單位，全體 36 公民。即人人都必須接受監(jiān)督，但以國家機(jī)關(guān)及其公職人員的職務(wù)活動為主。

3．法律監(jiān)督的內(nèi)容包括法律的制定、適用和遵守，即貫穿于法律運行的各個環(huán)節(jié)和整個過程。

4．法律監(jiān)督的方式，即監(jiān)督權(quán)的運行方式、方法、程序等等

三、法律監(jiān)督制度模式 1．自循環(huán)監(jiān)督與交互監(jiān)督

（1）所謂自循環(huán)監(jiān)督又稱系統(tǒng)內(nèi)監(jiān)督，指的是在某個確定的系統(tǒng)內(nèi)實行縱向的、自上而下、或自下而上的自我監(jiān)督，監(jiān)督的主體和客體一般都存在于同一系統(tǒng)內(nèi)。

（2）所謂交互監(jiān)督，又稱系統(tǒng)間監(jiān)督，是指不同的子系統(tǒng)相互之間進(jìn)行的交叉監(jiān)督。2．社會監(jiān)督和國家監(jiān)督

（1）社會監(jiān)督是一種非國家性質(zhì)的監(jiān)督，指國家機(jī)關(guān)以外的各種社會力量對國家機(jī)關(guān)所實施的監(jiān)督。

（2）國家監(jiān)督又稱法定監(jiān)督，它是由國家機(jī)關(guān)或者國家機(jī)關(guān)授權(quán)的團(tuán)體組織實施的，具有特定的監(jiān)督對象、內(nèi)容和范圍，使用法定的監(jiān)督方式，并產(chǎn)生必然的監(jiān)督后果的法律監(jiān)督形式。包括立法監(jiān)督、檢察監(jiān)督、審判監(jiān)督和行政監(jiān)督。

第二節(jié) 法律監(jiān)督的特征和依據(jù)

一、法律監(jiān)督的特征 1.法律監(jiān)督具有法定性

2.法律監(jiān)督權(quán)與法律權(quán)力具有對應(yīng)和統(tǒng)一性

二、法律監(jiān)督制度的建立依據(jù)

1.建立完善的法律監(jiān)督制度是現(xiàn)代廉潔、民主政治的需要

2.法律監(jiān)督制度是現(xiàn)代國家管理和社會管理的需要，是對人性不完善的彌補(bǔ)

3.法律監(jiān)督既是法律調(diào)整各個階段得到有力保證的良好機(jī)制，也是法律價值得以實現(xiàn)的重要保障

4.法律監(jiān)督有利于實現(xiàn)法律信息的反饋

第三節(jié) 國家法律監(jiān)督體系

一、國家法律監(jiān)督體系的構(gòu)成

1．法律的國家監(jiān)督是一種法定監(jiān)督，即國家機(jī)關(guān)以國家名義進(jìn)行的，由國家強(qiáng)制力保證其實施的，具有法律效力的監(jiān)督。

2．國家機(jī)關(guān)作為法律監(jiān)督的主體，一般指國家的權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)對法律活動的監(jiān)督。

3．國家機(jī)關(guān)的法律監(jiān)督的權(quán)限、監(jiān)督范圍、程序和效力由憲法和法律、法規(guī)作出明確規(guī)定。4．這種監(jiān)督構(gòu)成我國法律監(jiān)督體系的核心。

二、國家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督

1．國家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督，是指國家權(quán)力機(jī)關(guān)依法對行政機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、軍事機(jī)關(guān)進(jìn)行監(jiān)察和督導(dǎo)的活動。2．我國國家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督職能

（1）立法監(jiān)督。立法監(jiān)督是國家權(quán)力機(jī)關(guān)對制定規(guī)范性法律文件的權(quán)力的行使進(jìn)行監(jiān)察和督導(dǎo)的一種專們活動。

（2）監(jiān)督憲法和法律的實施。

三、國家行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督

1．廣義的行政監(jiān)督指的是行政機(jī)關(guān)系統(tǒng)內(nèi)的自循環(huán)監(jiān)督或者行政機(jī)關(guān)與非行政機(jī)關(guān)的交互監(jiān)督，以及行政機(jī)關(guān)對公民和法人的專業(yè)性行政監(jiān)督。

2．狹義上的行政監(jiān)督，僅指行政機(jī)關(guān)的內(nèi)循環(huán)監(jiān)督，包括上級行政機(jī)關(guān)對下級行政機(jī)關(guān)執(zhí) 37 行公務(wù)的監(jiān)督和專門的行政監(jiān)察機(jī)關(guān)對行政機(jī)關(guān)及其公職人員的監(jiān)督。我們是從狹義上來理解行政監(jiān)督，主要包括行政復(fù)議和行政監(jiān)察。

3．行政復(fù)議主要是指行政機(jī)關(guān)系統(tǒng)內(nèi)部上級對下級公務(wù)行為的監(jiān)督。

4．行政監(jiān)察是通過專門的行政監(jiān)察機(jī)構(gòu)，運用國家權(quán)力，實行自上而下的、事后的、被動的檢查和察視的一種特殊的行政監(jiān)督。

四、國家檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督

1．人民檢察院是國家法律監(jiān)督機(jī)關(guān)，其主要職能就是法律監(jiān)督。2．我國檢察機(jī)關(guān)的法律監(jiān)督主要包括：（1）對審判機(jī)關(guān)活動的監(jiān)督（2）對偵查機(jī)關(guān)及其活動的監(jiān)督

（3）對刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)及司法行政活動的監(jiān)督（4）對其他行政活動的監(jiān)督（5）對自身的監(jiān)督

五、國家審判機(jī)關(guān)的監(jiān)督

所謂審判監(jiān)督，指審判機(jī)關(guān)對法律的適用過程進(jìn)行的監(jiān)督。主要表現(xiàn)在：（1）審判機(jī)關(guān)對行政機(jī)關(guān)進(jìn)行的監(jiān)督（2）審判機(jī)關(guān)對自身審判活動的監(jiān)督（3）審判機(jī)關(guān)對檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督

第四節(jié) 社會法律監(jiān)督體系

1．社會法律監(jiān)督指的是國家機(jī)關(guān)以外的，包括社會組織、政治團(tuán)體、人民群眾等通過多種手段和途徑對執(zhí)法、司法和守法行為的督促。此種監(jiān)督的目的在于保證法律實施的合法性。其特點是不直接運用國家權(quán)力，不必遵照一定的法律程序和形式。2．我國的社會監(jiān)督主要包括：（1）公民監(jiān)督（2）社會輿論監(jiān)督（3）社會組織監(jiān)督

社會組織監(jiān)督一般包括各民主黨派、各政治團(tuán)體、社會團(tuán)體、群眾組織、企業(yè)事業(yè)單位的監(jiān)督。

（4）執(zhí)政黨的監(jiān)督

第二十二章

法律職業(yè)

【教學(xué)目的和要求】

通過學(xué)習(xí)，要求掌握法律職業(yè)、法律職業(yè)化、法律職業(yè)共同體等基本概念的含義，了解法律職業(yè)共同體的歷史發(fā)展和法律職業(yè)化的重要意義，明確法律職業(yè)素養(yǎng)的要求，從歷史與現(xiàn)實的角度，思考我國法律職業(yè)化的實現(xiàn)途徑?！窘虒W(xué)重點和難點】

本章要重點掌握法律職業(yè)、法律職業(yè)化、法律職業(yè)共同體等基本概念和法律職業(yè)的基本素質(zhì)要求。難點是法律職業(yè)化的實現(xiàn)?！窘虒W(xué)時間】 2學(xué)時

第一節(jié) 法律職業(yè)概述

一、職業(yè)、法律職業(yè)化與法律職業(yè)共同體 1．“職業(yè)”一詞有兩個外延不同的含義：一可以指作為謀生手段或者興趣愛好的工作；二指某種特殊的工作，其特殊性在于它要求從事該工作的人要接受高深教育及特殊訓(xùn)練。

2．我們通常所說的職業(yè)化是在第二種意義上使用該詞的，它是指對從事某種特殊工作的人進(jìn)行專業(yè)教育和訓(xùn)練，從而完成該職業(yè)從傳統(tǒng)向現(xiàn)代的轉(zhuǎn)型。3．“法律職業(yè)”一詞也有兩種含義：一是廣義的、傳統(tǒng)文化層面的，在這里，法律職業(yè)被等同于人們所從事的與法律相關(guān)的各種工作；二是狹義的、現(xiàn)代層面的，是指只有受過專門的法律訓(xùn)練，具有嫻熟的法律技能和高尚法律職業(yè)倫理的人才能從事的工作。

4．當(dāng)代發(fā)展中國家（包括中國）所進(jìn)行的法律職業(yè)化運動，正是在第二種含上使用該詞的。5．在西方，從事法律職業(yè)的人被稱為“法律人”，由法律人所構(gòu)成的團(tuán)體被稱為法律職業(yè)共同體，他們受過專門的職業(yè)訓(xùn)練，擁有共同的知識、共同的語言、共同的思維、共同的精神信仰和價值追求，簡而言之，法律職業(yè)共同體的組成成員具有同質(zhì)性。

6．在廣義上，從事法律職業(yè)的人一般有三種：應(yīng)用類，主要指法官、律師和檢察官，有的還包括仲裁人員和公證員；學(xué)術(shù)類，主要指法律教師和法學(xué)研究人員；法律輔助技術(shù)類，主要職責(zé)是輔助法官、律師、檢察官和其他法律人工作，如法律書記員、律師助理、法律文秘、司法警察等。

7．狹義的法律職業(yè)主要指法官、律師和檢察官，他們是法律職業(yè)的代表。

二、西方法律職業(yè)及其共同體的歷史發(fā)展 1．法律職業(yè)最早起源于古羅馬。

2．在中世紀(jì)，多元的社會關(guān)系促生了多元的法制，統(tǒng)一法制的缺失，使現(xiàn)代法律職業(yè)無法生成。

3．12世紀(jì)開始的羅馬法復(fù)興和羅馬法律教學(xué)與研究活動，為現(xiàn)代法律職業(yè)的形成奠定了智識基礎(chǔ)。

4．按照德國著名社會學(xué)家韋伯的說法，現(xiàn)代法律職業(yè)的初步形成應(yīng)當(dāng)是在16世紀(jì)。

三、法律職業(yè)化的意義

1．法律職業(yè)化是實現(xiàn)法律形式合理性的條件。

2．法律職業(yè)化是維護(hù)法律的自治性、實現(xiàn)法律正義的前提。3．法律職業(yè)化是民主法治實現(xiàn)的推進(jìn)力量和保障。

第二節(jié)

法律職業(yè)素養(yǎng)

法律職業(yè)素養(yǎng)主要包括法律職業(yè)思維、法律職業(yè)技能和法律職業(yè)倫理。

一、法律職業(yè)思維

1．典型的法律人的思維方式具有三個特征，即“獨立性”、“保守性”與“崇法性”。2．法律人的思維具有以下特點：（1）注重理性

（2）注重程序的意義

（3）以追求法律“真”為終極目標(biāo)

二、法律職業(yè)技能

1．技能是指人們通過練習(xí)而形成的一定的動作方式、動作系統(tǒng)或智力活動方式，包括技術(shù)和能力。

2．法律職業(yè)技能包括普通技能和專業(yè)技能。

三、法律職業(yè)倫理

1．法律職業(yè)倫理的含義

法律職業(yè)倫理是一種責(zé)任倫理，它是指從事法律職業(yè)的人在法律活動中必須遵循的倫理規(guī)范和倫理原則。

2．法律職業(yè)倫理的基本要求

法律職業(yè)倫理的基本要求包括兩個層面：一個層面是普適性要求，即適用于所有法律人或者說整個法律職業(yè)共同體的基本法律職業(yè)倫理準(zhǔn)則：另一個層面是特殊性要求，即僅適用 39 于某種特定法律職業(yè)的基本法律職業(yè)倫理準(zhǔn)則，例如法官職業(yè)倫理、檢察官職業(yè)倫理、律師職業(yè)倫理等。

3．普適性的法律職業(yè)倫理的基本要求（1）實現(xiàn)社會公正（2）忠于法律

（3）維護(hù)法律職業(yè)共同體的團(tuán)結(jié)和聲譽(yù) 4．特定法律職業(yè)的倫理要求（1法官必須保持中立）

（2）檢察官必須忠于國家和政府的利益

（3）律師職業(yè)倫理的核心是最大限度地維護(hù)其當(dāng)事人的合法權(quán)益

第三節(jié) 構(gòu)建中國法律職業(yè)共同體

一、中國法律職業(yè)發(fā)展的歷史與現(xiàn)狀

1．源遠(yuǎn)流長的中國法律制度，并未釀造出現(xiàn)代意義的法律職業(yè)，也因此未能出現(xiàn)法律職業(yè)共同體。

2．20世紀(jì)20年代初期，國民政府為使中國法律“現(xiàn)代化”，開始研究西方的法律，并在國內(nèi)建立了法律院校，培養(yǎng)了一批法律家充實到依照德國模式建立的法律機(jī)構(gòu)中。

3．1949年以后，我國社會固有的那種不強(qiáng)調(diào)法律和法律家重要性的文化偏見又被我們執(zhí)政黨的革命精神、革命話語和革命經(jīng)驗所強(qiáng)化。

4．1995年《法官法》和《檢察官法》的頒布，標(biāo)志著法官與檢察官職業(yè)制度化的開端。1996年《律師法》正式頒布。所有這些都表明，人們在價值上已認(rèn)同法律職業(yè)化的取向。但我國距離法律職業(yè)化還有相當(dāng)困難的歷程，我國法律職業(yè)遠(yuǎn)未實現(xiàn)同質(zhì)化。

二、當(dāng)代中國法律職業(yè)化的實現(xiàn)途徑

1．法律職業(yè)化的實現(xiàn)必須依賴于法律制度改革，并繼而推動制度改革。2．法律職業(yè)化要求法律職業(yè)的獨立和壟斷。

3．通過建立統(tǒng)一的職業(yè)道德規(guī)范和法律職業(yè)者相互間的監(jiān)督制約機(jī)制，形成良好的法律職業(yè)倫理。

4．堅定不移地走法律人的精英之路，在少而精的基礎(chǔ)上，努力提高和強(qiáng)化其政治、經(jīng)濟(jì)等各方面的待遇和保障制度，為法律公正的實現(xiàn)建立物質(zhì)基礎(chǔ)。

第二十三章

法律程序

【教學(xué)目的和要求】

通過學(xué)習(xí)，掌握法律程序的概念和要素，正確理解法律程序的內(nèi)在價值，并對正當(dāng)法律程序的概念和功能有比較深入的認(rèn)識?！窘虒W(xué)重點和難點】

本章的教學(xué)重點是法律程序的概念和法律程序的內(nèi)在價值，難點是正當(dāng)法律程序的功能。

【教學(xué)時間】 3學(xué)時

第一節(jié)

法律程序的概念和要素

一、法律程序的概念

1．法律程序就是人們進(jìn)行法律行為所必須遵循的法定步驟和方式。

2．法律程序的類型可按法律關(guān)系的性質(zhì)劃分為公法程序和私法程序，凡是在法律程序中主要體現(xiàn)為服從或隸屬等不平等關(guān)系的法律程序為公法程序。凡是法律程序中主要體現(xiàn)為平等主體之間的關(guān)系的法律程序為私法程序。

3．法律程序還可按法律運行的過程劃分為法律制定程序、法律解釋程序、法律實施程序、法律監(jiān)督程序等。

二、法律程序的構(gòu)成要素 1．法律主體和法律行為 2．法定步驟和方式 3．程序法律后果 4．特定價值

第二節(jié)

法律程序的內(nèi)在價值

一、法律程序內(nèi)在價值的含義

法律程序的價值，一是指作為達(dá)求良好結(jié)果的手段，二是程序自身的德性。評價法律程序的標(biāo)準(zhǔn)有二：一是結(jié)果有效性，二是過程價值有效性，偏重前者的觀點可簡單稱之為程序工具主義，偏重后者的稱為程序本位主義。

二、法律程序內(nèi)在價值的主要內(nèi)容 1．參與 2．公平3．正統(tǒng)性 4．和平5．尊嚴(yán) 6．理性 7．公開

8．及時和終結(jié)性

第三節(jié)

正當(dāng)法律程序及其功能

一、正當(dāng)法律程序的含義和歷史

1．正當(dāng)法律程序就是將程序正義作為法律程序的內(nèi)在價值追求而形成的法律程序。2．正當(dāng)法律程序最早起源于英國的程序正義的理念。

3．受英國普通法傳統(tǒng)的影響，美國憲法確立了正當(dāng)法律程序的原則。

二、正當(dāng)法律程序的功能 1．限制恣意，約束權(quán)力。

2．保障作決定者充分接納各種信息，作出正確的或最好的判斷。3．通過和平的程序保障充分、平等的發(fā)言機(jī)會，疏導(dǎo)矛盾沖突。4．穩(wěn)定實現(xiàn)確定的程序運行結(jié)果。

5．可以導(dǎo)致人們對程序運行的結(jié)果有效服從，并有利于法律信仰的形成。

第二十四章

當(dāng)代中國法律發(fā)展

【教學(xué)目的和要求】

通過學(xué)習(xí)，要求對當(dāng)代中國法律發(fā)展的有關(guān)問題有基本的認(rèn)識和了解。毫無疑問，科學(xué)發(fā)展觀和“以人為本”的思想理念對當(dāng)代中國法律發(fā)展有不可忽視的影響，在學(xué)習(xí)中要注意掌握科學(xué)發(fā)展觀和“以人為本”思想理念的基本內(nèi)容與現(xiàn)實要求。明確其對當(dāng)代中國法律發(fā)展的重要意義。【教學(xué)重點和難點】

本章重點把握“科學(xué)發(fā)展觀”和“以人為本”理念的基本內(nèi)容及其對中國當(dāng)代法治建設(shè)的重要意義。

【教學(xué)時間】 1學(xué)時

第一節(jié)

科學(xué)發(fā)展觀與當(dāng)代中國法律發(fā)展

一、科學(xué)發(fā)展觀的內(nèi)涵 1．以人為本的發(fā)展觀 2．全面發(fā)展的發(fā)展觀 3．協(xié)調(diào)發(fā)展的發(fā)展觀 4．可持續(xù)發(fā)展的發(fā)展觀

二、科學(xué)發(fā)展觀與當(dāng)代中國法律發(fā)展

1．在法律發(fā)展觀方面，確立“以人為本”的法律發(fā)展觀

2．在法律發(fā)展的力量依賴方面，進(jìn)一步推進(jìn)國家民主化進(jìn)程，充分發(fā)揮民眾的力量。

第二節(jié)

“以人為本”的法律發(fā)展模式

一、“以人為本”的法律發(fā)展模式含義

1．所謂“以人為本”的法律發(fā)展模式是指：

（1）在價值選擇上，必須肯定“人”是社會主義法治民主建設(shè)的出發(fā)點和歸宿。（2）“以人為本”的法律發(fā)展模式是一套制度體系。

2．法律發(fā)展的“以人為本”價值準(zhǔn)則與“狹隘的人類中心主義”價值準(zhǔn)則是不同的。

二、建立“以人為本”的法律發(fā)展模式的要求

1．確立人民的權(quán)力主體地位，貫徹憲法的“人民主權(quán)”原則。2．確立公民的權(quán)利主體地位，尊重和保護(hù)人權(quán)。3．規(guī)范國家權(quán)力，建構(gòu)法治運行機(jī)制。