第一篇：《法學(xué)導(dǎo)論》上篇教案

《法學(xué)導(dǎo)論》上篇教案

一、單項(xiàng)選擇題（每題的備選項(xiàng)中，只有1個(gè)最符合題意）

1、對(duì)復(fù)議前置的案件，行政復(fù)議機(jī)關(guān)決定不予受理或者超期不作答復(fù)的，申請(qǐng)人可以依法（）。

A．向上級(jí)機(jī)關(guān)申訴 B．向上級(jí)行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議 C．向人民法院提起行政訴訟

D．無(wú)法提起行政訴訟

2、如法律．法規(guī)規(guī)定對(duì)于某些具體行政行為應(yīng)當(dāng)先向行政復(fù)議機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議，對(duì)行政復(fù)議決定不服再向人民法院提起行政訴訟，如果行政復(fù)議機(jī)關(guān)決定不予受理或者受理后超過(guò)行政復(fù)議期限不作答復(fù)，行政相對(duì)人可()。A．向上一級(jí)行政主管機(jī)關(guān)提出控告 B．向同級(jí)人民政府提出控告 C．自收到不予受理決定書(shū)之日起或者行政復(fù)議期滿之日起十日內(nèi)，依法向人民法院提起行政訴訟 D．自收到不予受理決定書(shū)之日起或者行政復(fù)議期滿之日起十五日內(nèi)，依法向人民法院提起行政訴訟

3、對(duì)縣級(jí)以上地方人民政府工作部門(mén)的具體行政行為不服的，可以向該部門(mén)的本級(jí)人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議，也可以向上一級(jí)主管部門(mén)申請(qǐng)復(fù)議，（）。A．由該部門(mén)的本級(jí)政府決定

B．由該部門(mén)的上一級(jí)主管部門(mén)決定 C．由申請(qǐng)人自由選擇

D．由本級(jí)政府與上一級(jí)主管部門(mén)協(xié)商決定

4、下列選項(xiàng)中哪個(gè)是不能提起行政復(fù)議的行為？（）A．某市交通管理局發(fā)布了排氣量三升以下的汽車(chē)不予上牌照的規(guī)定，并據(jù)此對(duì)吳某汽車(chē)不予上牌照的行為

B．某鄉(xiāng)政府發(fā)布通告勸導(dǎo)農(nóng)民種植高產(chǎn)農(nóng)作物的行為 C．城建部門(mén)將施工企業(yè)的資質(zhì)由一級(jí)變更為二級(jí)的行為 D．民政府部門(mén)對(duì)王某成立社團(tuán)的申請(qǐng)不予批準(zhǔn)的行為

5、《行政復(fù)議法》規(guī)定，對(duì)規(guī)范性文件進(jìn)行審查處理期間，應(yīng)當(dāng)（）對(duì)具體行政行為的審查。

A．停止 B．中止 C．終止 D．不停止

6、某市某區(qū)人民政府決定將區(qū)建材工業(yè)局管理的國(guó)有小磚廠出售，小磚廠的承包人以侵犯其經(jīng)營(yíng)自主權(quán)為由提出行政復(fù)議申請(qǐng)，本案的行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)是（）。A．市國(guó)有資產(chǎn)管理局 B．市經(jīng)濟(jì)貿(mào)易局 C．市人民政府 D．區(qū)人民政府

7、對(duì)縣級(jí)以上地方人民政府工作部門(mén)的具體行政行為不服的，可以向該部門(mén)的本級(jí)人民政府

申請(qǐng)行政復(fù)議，也可以向上一級(jí)主管部門(mén)申請(qǐng)復(fù)議，（）。A．由該部門(mén)的本級(jí)政府決定

B．由該部門(mén)的上一級(jí)主管部門(mén)決定 C．由申請(qǐng)人自由選擇

D．由本級(jí)政府與上一級(jí)主管部門(mén)協(xié)商決定

8、行政機(jī)關(guān)審理行政復(fù)議案件，應(yīng)以規(guī)范性文件為依據(jù)，下列規(guī)范性文件錯(cuò)誤的是?()A．上級(jí)行政機(jī)關(guān)對(duì)案件處理的意見(jiàn) B．地方性法規(guī)．規(guī)章 C．法律．行政法規(guī)

D．上級(jí)行政機(jī)關(guān)依法制定和發(fā)布的具有普遍約束力的決定．命令

9、《行政復(fù)議法》規(guī)定，對(duì)規(guī)范性文件進(jìn)行審查處理期間，應(yīng)當(dāng)（）對(duì)具體行政行為的審查。

A．停止 B．中止 C．終止 D．不停止

10、公民．法人或者其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起（）內(nèi)提出行政復(fù)議申請(qǐng)；但是法律規(guī)定的申請(qǐng)期限超過(guò)的除外。A．30日 B．60日 C．一年 D．兩年

11、為了加強(qiáng)治安管理，某治安聯(lián)防隊(duì)受公安機(jī)關(guān)的委托維持當(dāng)?shù)氐纳鐣?huì)治安，在一次巡邏中，因發(fā)現(xiàn)王某一伙人有結(jié)伙毆斗的危險(xiǎn)，遂對(duì)王某等人進(jìn)行了警告，但王某不服提出復(fù)議，那么此案，應(yīng)以誰(shuí)為被申請(qǐng)人？()A．治安聯(lián)防隊(duì) B．公安機(jī)關(guān)

C．治安聯(lián)防隊(duì)和公安機(jī)關(guān)

D．不能申請(qǐng)復(fù)議，談不上以誰(shuí)為被申請(qǐng)人

12、行政機(jī)關(guān)審理行政復(fù)議案件，應(yīng)以規(guī)范性文件為依據(jù)，下列規(guī)范性文件錯(cuò)誤的是?()A．上級(jí)行政機(jī)關(guān)對(duì)案件處理的意見(jiàn) B．地方性法規(guī)．規(guī)章 C．法律．行政法規(guī)

D．上級(jí)行政機(jī)關(guān)依法制定和發(fā)布的具有普遍約束力的決定．命令

13、對(duì)行政機(jī)關(guān)依法委托的組織作出的具體行政行為不服的，以（）作為被申請(qǐng)人。A．委托的組織 B．委托的行政機(jī)關(guān)

C．委托的行政機(jī)關(guān)的上一級(jí)主管機(jī)關(guān)

D．由申請(qǐng)人選擇由委托的行政機(jī)關(guān)或由被委托的組織

14、為了加強(qiáng)治安管理，某治安聯(lián)防隊(duì)受公安機(jī)關(guān)的委托維持當(dāng)?shù)氐纳鐣?huì)治安，在一次巡邏中，因發(fā)現(xiàn)王某一伙人有結(jié)伙毆斗的危險(xiǎn)，遂對(duì)王某等人進(jìn)行了警告，但王某不服提出復(fù)議，那么此案，應(yīng)以誰(shuí)為被申請(qǐng)人？()A．治安聯(lián)防隊(duì) B．公安機(jī)關(guān)

C．治安聯(lián)防隊(duì)和公安機(jī)關(guān)

D．不能申請(qǐng)復(fù)議，談不上以誰(shuí)為被申請(qǐng)人

15、如法律．法規(guī)規(guī)定對(duì)于某些具體行政行為應(yīng)當(dāng)先向行政復(fù)議機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議，對(duì)行政復(fù)議決定不服再向人民法院提起行政訴訟，如果行政復(fù)議機(jī)關(guān)決定不予受理或者受理后超過(guò)行政復(fù)議期限不作答復(fù)，行政相對(duì)人可()。A．向上一級(jí)行政主管機(jī)關(guān)提出控告 B．向同級(jí)人民政府提出控告 C．自收到不予受理決定書(shū)之日起或者行政復(fù)議期滿之日起十日內(nèi)，依法向人民法院提起行政訴訟 D．自收到不予受理決定書(shū)之日起或者行政復(fù)議期滿之日起十五日內(nèi)，依法向人民法院提起行政訴訟

16、按照《行政復(fù)議法》的規(guī)定，管理相對(duì)人認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為所依據(jù)的規(guī)定不合法，可以（）向行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出對(duì)該規(guī)定的審查申請(qǐng)。A．一并 B．單獨(dú) C．事后 D．事先

17、對(duì)海關(guān)．金融．國(guó)稅．外匯管理等實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)的政府機(jī)關(guān)具體行政行為不服的，向其（）申請(qǐng)復(fù)議。A．上一級(jí)主管部門(mén) B．本部門(mén) C．本級(jí)人民政府 D．上一級(jí)人民政府

18、對(duì)縣級(jí)以上地方人民政府工作部門(mén)的具體行政行為不服的，可以向該部門(mén)的本級(jí)人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議，也可以向上一級(jí)主管部門(mén)申請(qǐng)復(fù)議，（）。A．由該部門(mén)的本級(jí)政府決定

B．由該部門(mén)的上一級(jí)主管部門(mén)決定 C．由申請(qǐng)人自由選擇

D．由本級(jí)政府與上一級(jí)主管部門(mén)協(xié)商決定

19、同申請(qǐng)行政復(fù)議的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民．法人或者其他組織，可以作為（）參加行政復(fù)議。A．第三人 B．共同申請(qǐng)人 C．知情人 D．原告

20、下列選項(xiàng)中哪個(gè)是不能提起行政復(fù)議的行為？（）A．某市交通管理局發(fā)布了排氣量三升以下的汽車(chē)不予上牌照的規(guī)定，并據(jù)此對(duì)吳某汽車(chē)不予上牌照的行為

B．某鄉(xiāng)政府發(fā)布通告勸導(dǎo)農(nóng)民種植高產(chǎn)農(nóng)作物的行為 C．城建部門(mén)將施工企業(yè)的資質(zhì)由一級(jí)變更為二級(jí)的行為 D．民政府部門(mén)對(duì)王某成立社團(tuán)的申請(qǐng)不予批準(zhǔn)的行為

第二篇：法學(xué)導(dǎo)論(教案整理稿)

邁入法學(xué)之門(mén)的課程：法學(xué)導(dǎo)論

第一講 何謂法學(xué)？

1、法學(xué)是什么？

所謂法學(xué)，簡(jiǎn)言之，以法律為對(duì)象形成的知識(shí)體系。

從世界上看，法學(xué)是一門(mén)古老的學(xué)問(wèn)；從中國(guó)看，法學(xué)是一門(mén)年輕并至今仍顯稚嫩的學(xué)問(wèn)。

成熟的法學(xué)淵源于古代羅馬，當(dāng)今世界的主要文明法律制度，都離不開(kāi)羅馬法制度和精神的哺育。

2、如何學(xué)習(xí)法學(xué)？

法學(xué)的基本形態(tài)：自然法學(xué)、實(shí)證主義法學(xué)、社會(huì)法學(xué)、歷史法學(xué)、制度法學(xué)。

自然法學(xué)強(qiáng)調(diào)自然法，主張法律應(yīng)當(dāng)合乎正義，惡的法律不是法律。實(shí)證主義法學(xué)主要強(qiáng)調(diào)實(shí)在法，強(qiáng)調(diào)實(shí)際存在的法律所具有的效力。社會(huì)法學(xué)從十九世紀(jì)發(fā)展起來(lái)，強(qiáng)調(diào)法律與社會(huì)之間的關(guān)系。

歷史法學(xué)將法律與歷史、民族精神等聯(lián)系起來(lái)，認(rèn)為法律與歷史之間存在某種深刻的關(guān)聯(lián)。

制度法學(xué)認(rèn)為，法律是一種制度，試圖在自然法學(xué)與實(shí)證法學(xué)之間尋找到第三條道路，其口號(hào)是：超越自然法與實(shí)證法。

從法學(xué)的歷史演變來(lái)看，自然法學(xué)最為古老；在西方法律思想史上，與自然法學(xué)形成對(duì)立的是實(shí)證主義法學(xué)。

法學(xué)的不同基本形態(tài)實(shí)質(zhì)上體現(xiàn)不同的法學(xué)思維模式。

附

1、安提戈涅

古希臘偉大的戲劇家索?？死账?Sopho-cles)是同埃斯庫(kù)羅斯、歐里庇得斯并稱(chēng)的古希臘三大悲劇家之一。他的著名悲劇《安提戈涅》(Antigone)中講了這樣一個(gè)故事：

流亡者波呂涅刻斯為了搶奪哥哥忒拜王的王位，率外邦軍隊(duì)前來(lái)攻打自己的祖國(guó)忒拜城。兩軍交戰(zhàn)時(shí)兩兄弟自相殘殺而死，他們的舅父克端翁被長(zhǎng)老們推為新國(guó)王?？硕宋掏踔肛?zé)波呂涅刻斯“想要放火把他祖先的都城和本族的神殿燒個(gè)精光，想要喝他族人的血，使剩下的人成為奴隸。這家伙，我已向全體市民宣布，不許人埋葬，也不許人哀悼，讓他的尸體暴露，給鳥(niǎo)和狗吞食，讓大家看見(jiàn)他被作踐得血肉模糊!這就是我的魄力!”“誰(shuí)要是違反禁令，誰(shuí)就會(huì)在大街上被群眾用石頭砸死?！?/p>

這時(shí)候，有一位美麗的少女——流亡者波呂涅刻斯的妹妹安提戈涅，勇敢地站出來(lái)埋葬了她的哥哥，并因此而獲罪而死。

當(dāng)城邦的律令或統(tǒng)治者的意志與世所公認(rèn)的“神律”之間發(fā)生沖突時(shí)，當(dāng)人們面對(duì)著服從“神律”，還是服從現(xiàn)存的律令的兩難選擇時(shí)，正義站在哪一邊？

安提戈涅給出的答案其實(shí)很簡(jiǎn)單：人間的法律必須符合“神律”，而神律就是天性和公理。她把國(guó)王的世俗權(quán)力、法令與世所公認(rèn)的“神律”、“天理”區(qū)別開(kāi)來(lái)，告訴人們，國(guó)王制定的法律如果違反天性和公理，那它就是惡法，甚至連惡法都算不上，而對(duì)于那些傷天害理的惡法，人民沒(méi)有必要去服從。

安提戈涅膽敢藐視人間的法令，“以身試法”，克端翁王自然非常憤怒。劇本是這樣描寫(xiě)的：

克瑞翁：“你敢違背我的法令嗎？”

安提戈涅：“我敢!為什么不敢？你說(shuō)的話也能算是法律嗎？宙斯從來(lái)沒(méi)有向我們宣布過(guò)這樣的法律，正義之神也沒(méi)有制定過(guò)這樣的法令讓人們遵守，一個(gè)凡人的命令就能廢除天神制定的永恒不變的律條嗎？它不是今天和昨天才出現(xiàn)的，而是永久的!我不會(huì)因?yàn)楹Σ畡e人而違背天條，我不愿意在神的面前受到懲罰。我知道我會(huì)死的，我遭遇這命運(yùn)并不感到痛苦，但是，如果哥哥死后得不到祭奠和埋葬，我才會(huì)痛苦，痛苦到到極點(diǎn)!”

附

2、蘇格拉底之死

公元前399 年，正值華夏戰(zhàn)國(guó)時(shí)代的初期（周安王三年），古希臘雅典的三位羅織罪狀的檢查官：墨勒托斯，一位拙劣的悲劇合唱歌曲的作者；安尼托斯，一位制革的匠人；一位演說(shuō)家，一起指控當(dāng)時(shí)著名的學(xué)者、哲學(xué)家蘇格拉底有罪。

他們對(duì)蘇格拉底指控的基本內(nèi)容如下：“蘇格拉底違反法律表現(xiàn)在他不尊敬城邦所信奉的諸神，而且還引進(jìn)新神；他的違法還表現(xiàn)在他蠱惑青年，使之誤入歧途?！?/p>

不知道這三位檢察官用了些什么證據(jù)，竟然說(shuō)服了雅典的公民，讓他們認(rèn)為城邦應(yīng)該判蘇格拉底死罪。這樣，蘇格拉底就被宣判為有罪，定為死刑。但是沒(méi)有隨即行刑，推遲了一個(gè)月以后才執(zhí)刑。

在這段時(shí)間里，蘇格拉底有充裕的時(shí)間與機(jī)會(huì)出走逃避。他的朋友克里同曾多次勸說(shuō)他遠(yuǎn)走高飛，但他不為所動(dòng)。因?yàn)樘K格拉底自認(rèn)是一名雅典公民，就要遵守雅典所制定的法律，以身殉道，甘愿受死。蘇格拉底還認(rèn)為，如果在他的朋友及學(xué)生的協(xié)助下越獄逃走，是“以錯(cuò)對(duì)錯(cuò)”，這種辦法不可取。最終，蘇格拉

底飲鴆就死，一代先哲就此別離。

附

3、三段論思維模式

從絕大多數(shù)法律人（法官、律師等）的職業(yè)活動(dòng)來(lái)看，其思維方式主要為實(shí)證主義法學(xué)的思維方式。粗略地講，這種思維方式可以概括為：“以法律為根據(jù)”的思維模式，或者說(shuō)三段論模式。

大前提: 法律 小前提：事實(shí) 結(jié) 論：裁判

小結(jié)：法學(xué)以法律為對(duì)象形成的知識(shí)體系；在法律思想史上，存在著自然法學(xué)、分析實(shí)證主義法學(xué)、社會(huì)法學(xué)等等各種法學(xué)流派，實(shí)證法學(xué)應(yīng)當(dāng)是法律人對(duì)待法律的主要方式。

第二講 法律規(guī)范

1、什么是法律規(guī)范？

法律規(guī)范（法律規(guī)則）是法學(xué)的基本要素，是法學(xué)對(duì)于法律條文進(jìn)行抽象的產(chǎn)物。

例一：

合同法第四十二條 當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：

（一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；

（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；

（三）有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。

例二： 刑法第十七條

已滿十六周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣(mài)毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

例三： 憲法第十條

城市的土地屬于國(guó)家所有。

農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地，除由法律規(guī)定屬于國(guó)家所有的以外，屬于集體所有；

宅基地和自留地、自留山，也屬于集體所有。

國(guó)家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對(duì)土地實(shí)行征收或者征用并給予補(bǔ)償。

任何組織或者個(gè)人不得侵占、買(mǎi)賣(mài)或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地。土地的使用權(quán)可以依照法律的規(guī)定轉(zhuǎn)讓。

一切使用土地的組織和個(gè)人必須合理地利用土地。

通過(guò)上述法律條文中可以發(fā)現(xiàn)：

法律條文包含了“應(yīng)當(dāng)”、“不得”、“必須”、“可以”等諸如此類(lèi)的語(yǔ)詞； 所針對(duì)的對(duì)象是人的行為；

法律中的行為是一般性的而非具體特定的行為，換言之，是行為模式而非具體行為；

法律中的人是一般性的而非具體特定的人；

法律中的行為模式包含權(quán)利（可以做，可以不做）、義務(wù)或責(zé)任（應(yīng)當(dāng)做或不得做）

法律中的行為包含一定的條件或狀況。（在??情況下，為??目的等）因此，概括起來(lái)，法律規(guī)范即P in C do A。

對(duì)于個(gè)人而言，法律規(guī)范即其行為的指導(dǎo)、評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)準(zhǔn)則； 對(duì)于法官、律師而言，法律規(guī)范即其處理案件的判斷準(zhǔn)則。

2、法律規(guī)范的類(lèi)型

（1）第一性規(guī)范與第二性規(guī)范（哈特）

第一性法律規(guī)范，以行為人的權(quán)利與義務(wù)為主要內(nèi)容的規(guī)范，一個(gè)國(guó)家的法律體系中，絕大多數(shù)規(guī)范屬于第一性規(guī)范。

例如，國(guó)家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對(duì)土地實(shí)行征收或者征用并給予補(bǔ)償，在公共利益所需要的情形下，國(guó)家擁有對(duì)私人使用土地的征收或征用的權(quán)利，但應(yīng)當(dāng)承擔(dān)給予補(bǔ)償?shù)牧x務(wù)。

第二性規(guī)范，包含確立、改變、裁判的規(guī)范。這樣就使得整個(gè)法律規(guī)范體系成為一個(gè)動(dòng)態(tài)的、不斷運(yùn)轉(zhuǎn)的體系。

例如，立法法第七條：全國(guó)人民代表大會(huì)和全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)行使國(guó)家立法權(quán)。全國(guó)人民代表大會(huì)制定和修改刑事、民事、國(guó)家機(jī)構(gòu)的和其他的基本法律。全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)制定和修改除應(yīng)當(dāng)由全國(guó)人民代表大會(huì)制定的法律以外的其他法律；在全國(guó)人民代表大會(huì)閉會(huì)期間，對(duì)全國(guó)人民代表大

會(huì)制定的法律進(jìn)行部分補(bǔ)充和修改，但是不得同該法律的基本原則相抵觸。

（2）命令規(guī)范與懲罰規(guī)范

命令規(guī)范即上述P in C do A，懲罰規(guī)范即在P沒(méi)能做到A時(shí)，對(duì)P作出的懲罰。我國(guó)的學(xué)者通常將前者視為P的義務(wù)，將后者視為P的責(zé)任，有的人也把前者稱(chēng)為第一性義務(wù)，把后者稱(chēng)為第二性義務(wù)。

例如，圣經(jīng)《十誡》：第六誡 不可殺人；第七誡 不可奸淫；第八誡 不可偷盜。屬于命令規(guī)范。

我國(guó)刑法第二百三十二條 故意殺人的，處死刑、無(wú)期徒刑或者十年以上有期徒刑；情節(jié)較輕的，處三年以上十年以下有期徒刑。屬于懲罰規(guī)范。

（3）實(shí)體性規(guī)范與程序性規(guī)范

實(shí)體性規(guī)范即由實(shí)體法比如民法、刑法等規(guī)定構(gòu)成的規(guī)范。程序性規(guī)范由程序法如民訴法、刑訴法等規(guī)定構(gòu)成的規(guī)范。

例如：民法通則第七十三條 國(guó)家財(cái)產(chǎn)屬于全民所有。國(guó)家財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯，禁止任何組織或者個(gè)人侵占、哄搶、私分、截留、破壞。屬于實(shí)體規(guī)范，即全民擁有對(duì)國(guó)家財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。

民訴法第五十二條 原告可以放棄或者變更訴訟請(qǐng)求。被告可以承認(rèn)或者反駁訴訟請(qǐng)求，有權(quán)提起反訴。本條構(gòu)成的法律規(guī)范屬于程序性規(guī)范。

（4）上位規(guī)范與下位規(guī)范（“位階”）

法律規(guī)范具有層次性，對(duì)此作出明確理論闡述的是奧地利法學(xué)家漢斯·凱爾森（Hans Kelsen）。

凱爾森認(rèn)為，下一級(jí)規(guī)范的效力根源只能是上一級(jí)規(guī)范，而不能是其他非規(guī)范性的東西。以此追溯一直到其理論的核心概念基本規(guī)范。由此，規(guī)范體系構(gòu)成了一個(gè)統(tǒng)一的體系。

規(guī)范特別是法律的規(guī)范的層級(jí)性已經(jīng)成為一種普遍共識(shí)。在法律的理論和實(shí)踐中得到普遍的承認(rèn)。

例如，在我國(guó)，諸多法律第一條都明確以憲法為根據(jù)，例如民事訴訟法第一條明確規(guī)定：“中華人民共和國(guó)民事訴訟法以憲法為根據(jù)”。當(dāng)然，也有很多法律中并沒(méi)有類(lèi)似的規(guī)定，說(shuō)明法律制定者對(duì)法律規(guī)范的認(rèn)識(shí)還缺乏自覺(jué)性。

對(duì)于上位規(guī)范與下位規(guī)范之間的關(guān)系，通常存在另一種解釋?zhuān)瓷衔灰?guī)范的制定者的權(quán)力大于下位規(guī)范制定者的權(quán)力，因此，上位規(guī)范的效力優(yōu)于下位規(guī)范，故下位規(guī)范不得與上位規(guī)范相沖突，如發(fā)生沖突，應(yīng)該優(yōu)先適用上位規(guī)范。這種解釋主要著眼于政治的統(tǒng)一性。

規(guī)范層級(jí)性的反例： 2009年12月21日，內(nèi)蒙古鄂爾多斯市鄂托克旗法院一審以職務(wù)侵占罪判處鄂爾多斯人郝辛卯有期徒刑7年。該院指稱(chēng)郝辛卯利用購(gòu)股代理人身份，故意隱瞞出資真相，擅自到工商部門(mén)變更登記，侵害了王新民等人出資928萬(wàn)對(duì)價(jià)收購(gòu)的股權(quán)。

而在此前的2007年6月14日、2009年6月11日，鄂爾多斯市中院和內(nèi)蒙古高院兩級(jí)法院均判決此股權(quán)歸郝辛卯所有。（新京報(bào)2010年2月8日《內(nèi)蒙古縣級(jí)法院否定高院判決 傳原告花千萬(wàn)》）

幾個(gè)相關(guān)問(wèn)題： ——法律原則

美國(guó)學(xué)者羅納德·德沃金（Ronald Dworkin）認(rèn)為，哈特的法律實(shí)證主義強(qiáng)調(diào)了法律作為一個(gè)規(guī)則體系，但是忽略疑難案件沒(méi)有規(guī)則可援引的情形，在這種情形下，法官并不以法律沒(méi)有規(guī)定為由拒絕審理案件，而是援引法律原則作出裁決。（德沃金《法律帝國(guó)》）其理論價(jià)值在于，法律規(guī)范并不構(gòu)成一個(gè)沒(méi)有空缺的體系，法律規(guī)范存在漏洞、空隙、彼此沖突等情形。而且，這種疑難案件的處理也絕非按照哈特主張的那樣，法官以自由裁量權(quán)審理案件。在這個(gè)意義上，德沃金發(fā)展了法律體系的理論，確立了規(guī)則＋原則模式。

我國(guó)的法律體系中也包含了大量的法律原則，例如民法中的誠(chéng)實(shí)信用原則、公平原則以及刑法中的罪行法定原則等等。我國(guó)學(xué)者徐國(guó)棟的《民法基本原則解釋——成文法局限性之克服》也主張，法律原則特別是誠(chéng)實(shí)信用原則起著彌補(bǔ)法律漏洞之價(jià)值。在民法學(xué)界，甚至認(rèn)為誠(chéng)實(shí)信用原則是帝王原則。司法實(shí)踐中，也曾有援引公平原則作出民事判決的實(shí)例。

法律原則判案之實(shí)例：

案例

一、2001年4月18日，四川省瀘州市納溪區(qū)某廠職工黃永彬立下書(shū)面遺囑，將夫妻共同財(cái)產(chǎn)中屬于自己的部分遺贈(zèng)給自1996年起與其同居的“第三者”張學(xué)英。4月22日，黃永彬病逝后，張學(xué)英索要財(cái)產(chǎn)末果。以黃永彬之妻蔣倫芳侵害其財(cái)產(chǎn)權(quán)為由，向四川省瀘州市納溪區(qū)人民法院提起訴訟，要求法院保護(hù)她受遺贈(zèng)的權(quán)利。10月11日，納溪區(qū)人民法院不以《繼承法》為據(jù)，而以《民法通則》的基本原則“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德”為據(jù)駁回了原告的訴訟

請(qǐng)求。對(duì)于該案件，《法制日?qǐng)?bào)》、《南方周末》、《中國(guó)婦女報(bào)》等全國(guó)性報(bào)紙以及四川各大報(bào)都作了比較詳盡的報(bào)道，也引發(fā)了廣泛的爭(zhēng)議。

案例

二、公平原則應(yīng)用

原告顧浩陽(yáng)，男，1990年11月生，商水縣希望中學(xué)學(xué)生。法定代理人顧東風(fēng)，原告顧浩陽(yáng)之父。

被告馬東樂(lè)，男，1990年1月生，商水縣希望中學(xué)學(xué)生。法定代理人馬州，被告馬東樂(lè)之父。被告商水縣希望中學(xué)。

原告顧浩陽(yáng)與被告馬東樂(lè)同在商水縣希望中學(xué)上學(xué)，2006年4月9日上午課間休息期間，和其他同學(xué)一起在學(xué)校操場(chǎng)打籃球。在打籃球過(guò)程中，原、被告同時(shí)去搶籃板球時(shí)，二人相撞倒地。原告倒地后受傷致左臂骨折。原告受傷后住院治療8天，花醫(yī)療費(fèi)5390.33元，經(jīng)過(guò)法醫(yī)鑒定構(gòu)成八級(jí)傷殘。原告請(qǐng)求被告賠償醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)、殘疾賠償金以及精神損失費(fèi)共計(jì)35243.87元。被告馬東樂(lè)辯稱(chēng)，就原告受傷被告并沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，是原告自己造成的，被告不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)任何賠償責(zé)任。被告希望中學(xué)也以沒(méi)有過(guò)錯(cuò)為由不同意賠償。

商水縣人民法院經(jīng)過(guò)審理后認(rèn)為，原告顧浩陽(yáng)與被告馬東樂(lè)在課間打籃球時(shí)相撞，致原告左臂骨折，構(gòu)成八級(jí)傷殘，造成原告人身受到傷害，并給原告以后的生活、學(xué)習(xí)、就業(yè)等方面造成困難，對(duì)此，雖然原、被告均無(wú)過(guò)錯(cuò)，依據(jù)公平責(zé)任原則，原告有權(quán)要求被告對(duì)其經(jīng)濟(jì)損失予以適當(dāng)賠償。因被告馬東樂(lè)為限制民事行為能力人，其所應(yīng)當(dāng)負(fù)的賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)由其監(jiān)護(hù)人承擔(dān)。對(duì)于原告遭受的人身?yè)p害，并非學(xué)校未盡職責(zé)范圍內(nèi)的相關(guān)義務(wù)而造成，被告商水縣希望中學(xué)并無(wú)過(guò)錯(cuò)，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。依據(jù)公平責(zé)任原則，被告的監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)賠償原告醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)、殘疾賠償金等的50％，計(jì)27111元。因原告所受傷害并非被告侵權(quán)行為所造成，因此原告要求被告賠償其精神損失費(fèi)5000元不予支持。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百三十二條、第一百三十三條、《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第三十七條第一款、第二款、第二十五條的規(guī)定，判決“

一、被告馬東樂(lè)的監(jiān)護(hù)人馬州賠償原告顧浩陽(yáng)醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)、殘疾賠償金等共計(jì)27111元，于判決生效之日起三日內(nèi)履行完畢。

二、駁回原告的其他訴訟請(qǐng)求?！?/p>

宣判后，被告馬東樂(lè)不服商水縣人民法院的判決，向周口市中級(jí)人民法院提起上訴稱(chēng)，原判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤、適用法律不當(dāng)，請(qǐng)求撤銷(xiāo)原判，改判駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

周口市中級(jí)人民法院在二審審理期間，對(duì)本案進(jìn)行了調(diào)解，雙方自愿達(dá)成協(xié)議“被告馬東樂(lè)自愿補(bǔ)償原告損失13000元，其他部分原告放棄”。

——非規(guī)范性法律

英國(guó)法學(xué)家約翰·奧斯?。↗ohn Austin）把法律看做是主權(quán)者的一種命令，并由此將法律劃分為恰當(dāng)?shù)姆珊筒磺‘?dāng)?shù)姆?。恰?dāng)?shù)姆捎擅睿x務(wù)）+制裁組成；而不恰當(dāng)?shù)姆砂耍?）解釋性法律、（2）廢除法律的法律、（3）不完全的法律（即缺乏制裁的法律）。奧斯丁注意到了在實(shí)在法體系中，存在著這些所謂不恰當(dāng)?shù)姆?，但他同時(shí)認(rèn)為這些法律僅僅占法律體系中很少部分，因而也是微不足道的。

我們認(rèn)為，在規(guī)范意義上，奧斯丁談到的（2）與（3）仍然屬于規(guī)范性法律，盡管與命令+制裁這樣的標(biāo)準(zhǔn)法律規(guī)范存在差異。

非規(guī)范性法律包括：（1）宣示性法律

宣告立法目的、意圖等。我國(guó)憲法中包含諸多這種宣告性法律。例如憲法的序言、總綱。憲法第二條：中華人民共和國(guó)的一切權(quán)力屬于人民。（宣告主權(quán)權(quán)力所在）其他法律中也存在很多這樣的宣告性法律。例如《高等教育法》第六條： 國(guó)家根據(jù)經(jīng)濟(jì)建設(shè)和社會(huì)發(fā)展的需要，制定高等教育發(fā)展規(guī)劃，舉辦高等學(xué)校，并采取多種形式積極發(fā)展高等教育事業(yè)。國(guó)家鼓勵(lì)企業(yè)事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體及其他社會(huì)組織和公民等社會(huì)力量依法舉辦高等學(xué)校，參與和支持高等教育事業(yè)的改革和發(fā)展。（發(fā)展高等教育事業(yè)的力量）

（2）解釋性法律

對(duì)法律中的某些術(shù)語(yǔ)進(jìn)行限定、作出解釋?zhuān)狗傻暮x更為明確。例如民法通則對(duì)個(gè)人合伙的解釋?zhuān)好穹ㄍ▌t第三十條：個(gè)人合伙是指兩個(gè)以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實(shí)物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營(yíng)、共同勞動(dòng)。對(duì)法人的解釋?zhuān)旱谌鶙l：法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。

再如合同法對(duì)買(mǎi)賣(mài)的解釋?zhuān)汉贤ǖ谝话偃畻l：買(mǎi)賣(mài)合同是出賣(mài)人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買(mǎi)受人，買(mǎi)受人支付價(jià)款的合同。

刑法對(duì)正當(dāng)防衛(wèi)的解釋?zhuān)旱诙畻l：為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人 的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對(duì)不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。

宣示性法律和解釋性法律等非規(guī)范性法律對(duì)于理解規(guī)范性法律非常必要，尤其是解釋性法律。并不能像奧斯丁主張的那樣認(rèn)為其微不足道。

小結(jié)：法律的核心單位是法律規(guī)范，法律規(guī)范包含了人、行為、行為狀況等要素。

3、法律規(guī)范之間的關(guān)系與法律體系（略）

第三講 法律關(guān)系

法律關(guān)系在法律學(xué)習(xí)中至關(guān)重要。法律關(guān)系是法律的理論學(xué)習(xí)與法律實(shí)踐操作的基本中介。如果說(shuō)法律規(guī)范是法律體系的單元要素，通過(guò)法律規(guī)范的理論我們可以洞悉一切法律體系的內(nèi)在、深層結(jié)構(gòu)的秘密，這種認(rèn)識(shí)還只是處于理論認(rèn)識(shí)的層面，還不能將其直接付諸于法律實(shí)踐。通過(guò)對(duì)法律關(guān)系進(jìn)行有效的理論分析、闡述，我們便將法律與實(shí)踐、書(shū)本上的法律與行動(dòng)中的事實(shí)密切聯(lián)系起來(lái)，法律由此變得生機(jī)勃勃。

在三段論的法律思維方式支配下，法官、律師首先需要確定大前提即法律，這個(gè)過(guò)程一般被稱(chēng)為“找法”，如何找法？找法的過(guò)程實(shí)際上就是法律人對(duì)照案件事實(shí)確定適用法律的過(guò)程，這個(gè)過(guò)程可以描述如下：

法官頭腦中的法律儲(chǔ)備→事實(shí)→確定適用法律→法律適用正確，作出裁決 法官頭腦中的法律儲(chǔ)備→事實(shí)→確定適用法律→法律適用錯(cuò)誤→返回法律儲(chǔ)備，繼續(xù)尋找

在這個(gè)過(guò)程中，法律關(guān)系理論發(fā)揮著連接法律與事實(shí)的中介作用。因?yàn)椋谡曳ǖ倪^(guò)程中，我們首先需要根據(jù)我們的法律知識(shí)儲(chǔ)備對(duì)手頭案件事實(shí)進(jìn)行初步的定性，即確定案件爭(zhēng)議的法律性質(zhì)，只有在恰當(dāng)?shù)卮_定案件爭(zhēng)議的法律性質(zhì)后，我們才可能恰當(dāng)?shù)卮_定所需要適用的法律。這種定性的過(guò)程實(shí)際上就是確定訟爭(zhēng)案件中的法律關(guān)系。

司法實(shí)踐中，經(jīng)常有法官對(duì)訟爭(zhēng)案件法律關(guān)系定性錯(cuò)誤（排除主觀上故意而為），由此產(chǎn)生錯(cuò)誤的、不恰當(dāng)?shù)呐袥Q。

我國(guó)學(xué)者一般所主張的法律關(guān)系理論

我國(guó)學(xué)者通常主張的法律關(guān)系理論：法律關(guān)系三要素：主體、內(nèi)容（權(quán)利義務(wù)）、客體

（參見(jiàn)教材，姚建宗：《法理學(xué)——一般法律科學(xué)》第十章，P198—206）

按照姚教授的看法，現(xiàn)有法律關(guān)系理論的缺陷在于：法律關(guān)系的客體概念混亂，不能有效地指導(dǎo)部門(mén)法研究，他主張法律關(guān)系的客體應(yīng)當(dāng)是利益。

霍菲爾德的法律關(guān)系理論

美國(guó)學(xué)者霍菲爾德對(duì)法律關(guān)系的探究，最為重要的在于基于司法推理的過(guò)程，摒棄了單純以權(quán)利義務(wù)構(gòu)筑法律關(guān)系的一貫認(rèn)識(shí)，而將法律關(guān)系拓展到若干基本類(lèi)型。這些基本類(lèi)型構(gòu)成了他所謂的基本法律關(guān)系。具體如下：

權(quán)利 特權(quán) 權(quán)力 豁免 相反關(guān)系

無(wú)權(quán)利 義務(wù) 無(wú)權(quán)力 責(zé)任

權(quán)利 特權(quán) 權(quán)力 豁免 相關(guān)關(guān)系

義務(wù) 無(wú)權(quán)利 責(zé)任 無(wú)權(quán)力

在霍菲爾德看來(lái)，權(quán)利（right）、義務(wù)(duty)、特權(quán)(privilege)、權(quán)力(power)、豁免(immunity)等構(gòu)成司法推理中的基本概念，而上述八項(xiàng)關(guān)系構(gòu)成司法推理的基本法律關(guān)系。因而有的學(xué)者將霍菲爾德的基本法律概念和基本法律關(guān)系形象地稱(chēng)為法律的最小公分母。

參見(jiàn)霍菲爾德：《基本法律概念》，中國(guó)法制出版社2009年，P26—78。

3、法律關(guān)系元形式

這里重點(diǎn)介紹我國(guó)學(xué)者王涌提出的、極具分析色彩的法律關(guān)系理論，法律關(guān)系元形式。（具體參見(jiàn)王涌：《法律關(guān)系的元形式——分析法學(xué)方法論之基礎(chǔ)》載法律思想網(wǎng)）

在這篇文章中，王涌效仿霍菲爾德提出法律關(guān)系元形式這一概念，認(rèn)為，法律關(guān)系元形式包含四種：

權(quán)利—義務(wù)關(guān)系

無(wú)權(quán)利—無(wú)義務(wù)關(guān)系（自由）權(quán)力—責(zé)任關(guān)系

無(wú)權(quán)力—無(wú)責(zé)任關(guān)系（豁免）

其中（1）和（3）是法律明確規(guī)定的，（2）與（4）是根據(jù)“法不禁止即自由”與“法不設(shè)責(zé)即豁免”邏輯推演出來(lái)的。

對(duì)上述四種法律關(guān)系的元形式，分別舉例加以說(shuō)明。（見(jiàn)王文。）

（1）元形式之一：（狹義）權(quán)利——義務(wù)關(guān)系

所謂（狹義）權(quán)利——義務(wù)關(guān)系，指在甲與乙之間，乙必須做什么或不做什么。此種法律關(guān)系，對(duì)于甲即為（狹義）權(quán)利，對(duì)于乙即為義務(wù)。

例１：乙欠甲１００美元，甲有權(quán)利要求乙償還１００美元，乙有義務(wù)償還甲１００美元。

例２：甲有權(quán)利要求乙不侵犯其人身，乙有義務(wù)不侵犯甲的人身。

例３：乙襲擊甲造成甲身體傷害，甲有權(quán)利要求乙賠償其損害，乙有義務(wù)賠償甲的損害。

（２）元形式之二：無(wú)權(quán)利——無(wú)義務(wù)（自由）關(guān)系

所謂無(wú)權(quán)利——無(wú)義務(wù)（自由）關(guān)系，指在甲與乙之間，乙不必須做什么或不做什么，即乙可以做什么或不做什么。此種法律關(guān)系，對(duì)于甲即為無(wú)權(quán)利，對(duì)于乙即為無(wú)義務(wù)（自由）。必須強(qiáng)調(diào)的是，這里的“甲之無(wú)權(quán)利”系指甲無(wú)權(quán)利要求乙做什么或不做什么。

例１：在緊急避險(xiǎn)狀態(tài)中，乙可以損害甲的財(cái)產(chǎn)，即乙沒(méi)有“不損害甲的財(cái)產(chǎn)”的義務(wù)，即乙有“損害甲的財(cái)產(chǎn)”的自由，甲無(wú)權(quán)利要求乙在緊急避險(xiǎn)狀態(tài)中不損害其財(cái)產(chǎn)，此即甲之無(wú)權(quán)利，乙之無(wú)義務(wù)（自由）。

例２：乙擁有一片土地，乙有使用這片土地的自由，即乙沒(méi)有“不使用這片土地”的義務(wù)，甲無(wú)權(quán)利要求乙不使用這片土地。

例３：甲擁有一項(xiàng)專(zhuān)利，乙有義務(wù)不使用甲的專(zhuān)利，但是，之后甲與乙簽定協(xié)議，甲許可乙使用其專(zhuān)利，此協(xié)議否定了乙原有的“不使用甲的專(zhuān)利”的義務(wù)，在協(xié)議期內(nèi)，乙無(wú)“不使用甲的專(zhuān)利”的義務(wù)，即乙有使用甲的專(zhuān)利的自由，而甲在協(xié)議期內(nèi)無(wú)權(quán)利要求乙不使用其專(zhuān)利。

（３）元形式之三：權(quán)力－－責(zé)任關(guān)系

所謂權(quán)力——責(zé)任關(guān)系，指在甲與乙之間，甲能夠通過(guò)自己的行為創(chuàng)設(shè)、變更或消滅乙與甲或乙與其他人之間的特定的法律關(guān)系。此種法律關(guān)系，對(duì)于甲即為權(quán)力，對(duì)于乙即為責(zé)任。

例１：乙委任甲為其代理人，甲代理乙與他人簽訂合同，此即甲之權(quán)力，乙承擔(dān)合同的法律關(guān)系，此即乙之責(zé)任。

例２：乙向甲發(fā)出要約，甲通過(guò)承諾行為設(shè)定乙與甲之間的合同關(guān)系，此即甲之權(quán)力，承諾對(duì)于乙發(fā)生法律效力，此即乙之責(zé)任。

例３：政府官員甲向公民乙簽發(fā)罰款書(shū)，從而創(chuàng)設(shè)國(guó)家與公民乙之間的罰款與被罰款的法律關(guān)系，此即甲之權(quán)力。乙承受甲所創(chuàng)設(shè)的國(guó)家與乙的此種法律關(guān)系，此即乙之責(zé)任。

（４）元形式之四：無(wú)權(quán)力——無(wú)責(zé)任（豁免）關(guān)系

所謂無(wú)權(quán)力——無(wú)責(zé)任（豁免）關(guān)系，指在甲與乙之間，甲不能夠通過(guò)自己的行為創(chuàng)設(shè)、變更或消滅乙與甲或乙與其他人之間的特定的法律關(guān)系。此種法律關(guān)系，對(duì)于甲即為無(wú)權(quán)力，對(duì)于乙即為無(wú)責(zé)任（豁免）。

例１：乙擁有一棟別墅，甲無(wú)權(quán)力處分乙的別墅，甲的處分行為不能改變乙對(duì)于別墅的所有權(quán)，此即甲之無(wú)權(quán)力，乙之無(wú)責(zé)任（豁免）。

例２：甲無(wú)行為能力，甲未經(jīng)其監(jiān)護(hù)人同意將自己的房屋贈(zèng)送給乙，此贈(zèng)送行為為無(wú)效法律行為，即甲無(wú)權(quán)力處分自己的房屋，乙不能因?yàn)榧椎馁?zèng)送行為而獲得甲的房屋的所有權(quán)，此即乙之無(wú)責(zé)任（豁免）。

例３：《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》第３５條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件前６個(gè)月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為無(wú)效。甲是破產(chǎn)企業(yè)，此期間內(nèi)，甲無(wú)權(quán)力將財(cái)產(chǎn)無(wú)償轉(zhuǎn)讓給乙，乙不能獲得財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，這也是乙之豁免（無(wú)責(zé)任）。

以這些法律關(guān)系元形式為基礎(chǔ)，可以對(duì)法律中的其他概念如所有權(quán)、債權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)等做出較好的解釋。

4、法律關(guān)系的兩層含義 上述法律關(guān)系理論的立足點(diǎn)：

權(quán)利義務(wù)關(guān)系過(guò)于簡(jiǎn)單，也缺乏足夠的解釋力。因此，霍菲爾德以司法推理為中心，試圖建立法官在處理糾紛過(guò)程中所存在的基本法律關(guān)系模型，他稱(chēng)之為法律關(guān)系的最小公分母?；舴茽柕碌姆治龃蟠笸卣沽藢?duì)司法過(guò)程的認(rèn)識(shí)，是極為

有意義的。

王涌先生對(duì)私權(quán)模型的建構(gòu)在很大程度上受到霍菲爾德的影響。

不過(guò)，這些法律關(guān)系理論的模型都圍繞（1）司法糾紛的解決；（2）民法體系（權(quán)利體系）。著眼于人與人之間的關(guān)系。

從規(guī)范的角度，法律關(guān)系還包含了一層重要的意義，就是規(guī)范之間的相互關(guān)系。對(duì)規(guī)范之間相互關(guān)系的解讀分析主要是立法上的，當(dāng)然有助于法官對(duì)法律體系的認(rèn)識(shí)。更重要的是，規(guī)范之間相互關(guān)系的解讀隱含了對(duì)規(guī)范更為深刻的認(rèn)識(shí)。上述理論在這點(diǎn)上的不足導(dǎo)致其對(duì)規(guī)范體系的解釋存在缺陷。

5、法律關(guān)系與社會(huì)關(guān)系之關(guān)系反思

在我國(guó)法學(xué)界，一種占主導(dǎo)地位的觀點(diǎn)認(rèn)為，法律關(guān)系的基礎(chǔ)在于社會(huì)關(guān)系，其根據(jù)在于法律是用來(lái)調(diào)整社會(huì)的，因而社會(huì)關(guān)系是法律關(guān)系的內(nèi)容，而法律關(guān)系是社會(huì)關(guān)系的形式。并由此推斷，法學(xué)不是一門(mén)自足的學(xué)科。

例如，民法教科書(shū)對(duì)民法的定義：民法是調(diào)整平等主體之間財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的規(guī)范的總和。

這里的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系就是所謂民法規(guī)范調(diào)整的社會(huì)關(guān)系，與之相應(yīng)的規(guī)范就是所謂的法律關(guān)系。

這一定義或命題預(yù)設(shè)了：法律與社會(huì)作為兩種不同的實(shí)體，并以機(jī)械力學(xué)的思維概念來(lái)把握這兩種被假定的實(shí)體。

顯然，這一假定存在致命性錯(cuò)誤，即法律與社會(huì)都不是物理意義上的實(shí)體，不是兩種占有不同時(shí)間與空間的“物”，因而以機(jī)械力學(xué)的觀念來(lái)闡釋法律（以及下屬的法律關(guān)系這一概念）就很不適當(dāng)。

由于這種錯(cuò)誤的界定法律關(guān)系的觀念，導(dǎo)致上述民法定義陷入困境：（1）循環(huán)解釋?zhuān)摱x中“平等主體”的概念本身需要民法規(guī)范來(lái)界定，但又以“平等”來(lái)解釋民法規(guī)范的性質(zhì)，陷入了循環(huán)解釋的邏輯困境；（2）外延不周全。調(diào)整平等主體之間人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范并不能與民法規(guī)范等同，例如刑法中關(guān)于盜竊罪的規(guī)定也完全可能涉及平等主體之間財(cái)產(chǎn)關(guān)系，比方張三盜竊屬于李四的財(cái)產(chǎn)。

法律關(guān)系并不從屬于社會(huì)關(guān)系，相反、法律關(guān)系本身就是一種基本的社會(huì)關(guān)系，當(dāng)一項(xiàng)法律頒布實(shí)施后，立法者就確立了一種社會(huì)關(guān)系的存在。比如，在國(guó)家賠償法出臺(tái)后，受到錯(cuò)誤拘留、逮捕的受害人在遭受不幸后，其與相應(yīng)的司法機(jī)關(guān)之間就形成了一種權(quán)利義務(wù)法律關(guān)系（同時(shí)也可以說(shuō)是一種社會(huì)關(guān)系）。

第四講 法律中的人

法律中的人，常常被稱(chēng)為法律關(guān)系主體，是法律關(guān)系的能動(dòng)者（agent）。這里講的人，與自然狀態(tài)下的、有血有肉的人不能完全等同。

法律意義上的人，從根本上說(shuō)是法律的擬制，也就是說(shuō)，自然狀態(tài)下的人（或人之集合）要轉(zhuǎn)變?yōu)榉缮系娜?，需要得到法律的一系列限制。質(zhì)言之，法律中的人是由法律創(chuàng)造出來(lái)的。因此，要辨別法律上的人如何存在以及享有什么法律上的身份，需要結(jié)合具體的法律確定。

一、自然人的法律屬性

因文明的進(jìn)步，在現(xiàn)代社會(huì)，一切自然狀態(tài)下的人都具有法律地位，任何文明國(guó)家都絕對(duì)不能將任何個(gè)人排除在法律之外，而且不能將人降格為法律上的物。（奴隸、奴仆）

但是，考慮到人的智力和年齡、精神狀態(tài)等因素，一部分自然人參與特定法律關(guān)系的資格受到限制。例如、民法將人劃分為無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人和完全民事行為能力人。刑法認(rèn)定的無(wú)刑事責(zé)任能力人。

自然人的兩種特殊情形：胎兒、死者。胎兒在繼承法上、死者在著作權(quán)法、名譽(yù)權(quán)上被認(rèn)定為法律關(guān)系的主體。

外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人的情形。（與法律的管轄范圍相關(guān)）

二、自然人之集合（集體或組織）的法律屬性

自然人的集合要構(gòu)成法律上的人，一般地需要滿足法律規(guī)定的條件和履行法律規(guī)定的程序。企業(yè)、公司、國(guó)家機(jī)關(guān)、學(xué)校、醫(yī)院等等

例如民法規(guī)定法人設(shè)立的條件：(一)依法成立；

(二)有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)；

(三)有自己的名稱(chēng)、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所；(四)能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

三、特殊的自然人集合體

（1）國(guó)家，在國(guó)內(nèi)法上，國(guó)家一般是法律的制定者，但國(guó)家也能參與到各種法律關(guān)系之中，成為法律關(guān)系的主體。例如國(guó)家發(fā)行公債。

（2）政黨

（3）民族 例如民族區(qū)域自治法

（4）宗教團(tuán)體如教堂、寺廟等

第五講 法律行為

什么樣的行為構(gòu)成法律意義上的行為？法律的行為類(lèi)型有哪些？

法律是針對(duì)行為而存在，沒(méi)有行為就無(wú)所謂法律；法律主要針對(duì)各種損害行為而存在，沒(méi)有損害行為，法律就沒(méi)有必要存在?！皯?yīng)當(dāng)”、“必須”、“不得”、“可以”這些語(yǔ)詞所以成為法律中標(biāo)志性的術(shù)語(yǔ)，正是基于這樣的考慮?！坝蟹梢馈钡那‘?dāng)含義應(yīng)當(dāng)是：法律對(duì)相關(guān)的行為作出了規(guī)定，表明了對(duì)這類(lèi)或那類(lèi)行為的態(tài)度。

一、行為方式

作為（肯定的、積極的狀態(tài)）“殺人”、“傷害”、“登記”等

不作為（否定的、消極的狀態(tài)）“不關(guān)窗戶”、“不立案”等

懈?。ㄖ虚g狀態(tài)）“陽(yáng)臺(tái)的花盆掉下致人損害”

一項(xiàng)行為被認(rèn)為是作為還是不作為，有的時(shí)候取決于語(yǔ)言表達(dá)方式和語(yǔ)言習(xí)慣。

二、損害行為類(lèi)型 一般結(jié)合損害對(duì)象劃分：

（1）損害對(duì)象為私人的和公共的：前者對(duì)象為特定的、后者對(duì)象為不特定的。

（2）損害對(duì)象為人身、財(cái)產(chǎn)、名譽(yù)的：損害人身行為、損害財(cái)產(chǎn)行為、損害名譽(yù)行為。

（3）結(jié)合損害行為所違背的法律的性質(zhì)： 民事侵權(quán)行為、犯罪、違憲行為、違約行為等

行為是否構(gòu)成損害行為取決于多方面因素 行為的后果、輿論、道德觀念等等。

第六講 權(quán)利與義務(wù)

法律權(quán)利義務(wù)在法律中的地位

法律權(quán)利義務(wù)不僅在法理學(xué)理論意義上而且在法律實(shí)踐中居于核心地位

一、法律權(quán)利

1.中外學(xué)者對(duì)法律權(quán)利的認(rèn)識(shí)和界定是仁者見(jiàn)仁，有資格說(shuō)、主張說(shuō)、自由說(shuō) 利益說(shuō) 法力說(shuō) 可能說(shuō) 規(guī)范說(shuō) 選擇說(shuō) 優(yōu)勢(shì)論等

2.國(guó)內(nèi)學(xué)者 3.四要素 4.分類(lèi)

二、法律義務(wù) 含義 四要素 分類(lèi)

三、權(quán)利義務(wù)關(guān)系

第七講 法律體系

法律體系的概念 概念 分類(lèi)

法律關(guān)系的要素：主體 客體 內(nèi)容 法律關(guān)系存在和變化的根據(jù)

第八講 法律責(zé)任（見(jiàn)附件）

第三篇：法學(xué)導(dǎo)論課感想

法學(xué)導(dǎo)論課感想

經(jīng)過(guò)半個(gè)多學(xué)期法學(xué)導(dǎo)論課的學(xué)習(xí)，雖然說(shuō)不上對(duì)法律學(xué)習(xí)有多少心得，但是的確讓我對(duì)法律學(xué)習(xí)和我國(guó)現(xiàn)在法律環(huán)境增加了了解，讓我的認(rèn)識(shí)更加全面客觀。但是畢竟課時(shí)有限，而且我學(xué)習(xí)法律時(shí)間尚短，對(duì)法律本身理解也很淺薄，所以?xún)H是這半學(xué)期的導(dǎo)論還沒(méi)有使我形成系統(tǒng)，但由各位法律道路上的前輩帶來(lái)的每次精彩的課程都使我受益良多。所以?xún)H在此就幾次給我留下深刻印象的談幾點(diǎn)感想，感想不深刻請(qǐng)別見(jiàn)笑。

到目前為止已經(jīng)有兩位一線律師給我們進(jìn)行了有關(guān)現(xiàn)階段司法及律師行業(yè)環(huán)境的演講，每次的演講都非常貼合我們就業(yè)的需要，非常有現(xiàn)實(shí)意義和方向指導(dǎo)性。有關(guān)就業(yè)所需條件的相關(guān)闡述讓我第一次真正了解到司法考試的重要性；有關(guān)律師行業(yè)的房展性的闡述讓我對(duì)法律的就業(yè)前景和自身的前途充滿信心。不過(guò)兩位律師都有講到女性從事律師行業(yè)的限制和不利影響讓我有點(diǎn)在意呢~不過(guò)還好，我們女生也是有我們男生無(wú)法比擬的優(yōu)勢(shì)的，加油就好！

有一位將和我們?cè)谙聦W(xué)期共同學(xué)習(xí)的老師給我們介紹了我們的培養(yǎng)計(jì)劃的詳細(xì)內(nèi)容及培養(yǎng)目標(biāo)，很仔細(xì)呢。只是，聲音有點(diǎn)低沉加上教師有點(diǎn)回音聽(tīng)得有點(diǎn)不清楚，遺憾啊。個(gè)人對(duì)于學(xué)校并非只針對(duì)司法考試進(jìn)行狹隘的應(yīng)試教育，而是對(duì)我們進(jìn)行法學(xué)的系統(tǒng)教學(xué)和法律思維培養(yǎng)的教育方式很贊同，希望院里能一直堅(jiān)持下去，不要因?yàn)橥饨绲脑u(píng)論或是整個(gè)就業(yè)的大形勢(shì)的壓力而妥協(xié)，不管畢業(yè)生將來(lái)是否從事法律相關(guān)職業(yè)，都要培養(yǎng)出真正懂法信法的人。這是我對(duì)院里的一點(diǎn)小期望啦。

不能不提的就是那位有點(diǎn)胖胖的可愛(ài)的學(xué)姐啦，不僅是因?yàn)樗俏覀兩蠋讓玫膶W(xué)姐，對(duì)我們來(lái)說(shuō)更有可比性和參考價(jià)值，更重要的是因?yàn)樗娴挠蟹N讓人能夠記住她的力量啊。而這種力量我相信并非與生俱來(lái)，而是要通過(guò)后天不斷的努力得來(lái)，也正因?yàn)檫@樣才更加令人向往，想著以后我要成為讓人忘不了的能放出屬于自己獨(dú)一無(wú)二光彩的人。學(xué)姐算不上很漂亮，她能令人記住她是源于她的自信和從容。她有清晰而富有條理的思路，她有貼近生活的話題和恰當(dāng)?shù)睦?，我相信學(xué)習(xí)了法律的我也能擁有這樣的能力。學(xué)姐還有針對(duì)女生的貼心小建議，的確我們應(yīng)該注意自己的形象，這不僅是對(duì)自我的包裝和宣傳，也是法律對(duì)我們內(nèi)在修養(yǎng)提升的外在表現(xiàn)。我本身是個(gè)不太關(guān)注形象打扮的人，不過(guò)法律人可不能給人留下不修邊幅氣質(zhì)不符的印象啊。

前面談的都是導(dǎo)論課的優(yōu)點(diǎn)，不過(guò)世上沒(méi)有什么東西是完美無(wú)缺的，所以我也要指出點(diǎn)小缺點(diǎn)提點(diǎn)小建議，希望能夠?qū)Ψ▽W(xué)導(dǎo)論課的發(fā)展有所幫助（不過(guò)僅是個(gè)人觀點(diǎn)可能不盡科學(xué)也幫不到什么忙啦，但我還是要寫(xiě)的，如果真的沒(méi)啥用就權(quán)當(dāng)我寫(xiě)來(lái)湊字的好了）。我覺(jué)得我們的課程目前體現(xiàn)學(xué)院的意志比較多，體現(xiàn)我們同學(xué)的意志的部分相對(duì)就比較少。就比如說(shuō)，課程關(guān)于以后就業(yè)的情況和學(xué)習(xí)法學(xué)的光明前途談的比較多（雖然我很理解這樣做的目的是想讓我們能端正態(tài)度熱愛(ài)法學(xué)，但并不涉及實(shí)際情況而只停留在大范圍抽象概述的層面在說(shuō)服力上可能尚有欠缺），但就我們這些剛?cè)雽W(xué)的新生而言可能有很多人對(duì)自己的未來(lái)還沒(méi)有確定方向，亦或是對(duì)就業(yè)本身也并不了解，聽(tīng)這么多就業(yè)的內(nèi)容幫助并不大，我們可能更想知道一些大學(xué)學(xué)習(xí)的具體內(nèi)容，比如考試啊，學(xué)習(xí)時(shí)間和活動(dòng)時(shí)間的協(xié)調(diào)之類(lèi)的事情。我建議不妨將就業(yè)的內(nèi)容多給大二大三的學(xué)長(zhǎng)學(xué)姐講，他們可能更關(guān)注更需要這些，這從一次請(qǐng)律師給我們做演講中學(xué)長(zhǎng)學(xué)姐的提問(wèn)中也能很明顯的看出來(lái)。再次重申只是我個(gè)人看法，沒(méi)做過(guò)調(diào)查不代表全體新生的想法哦~~ 總之，院里能給我們?cè)O(shè)置這門(mén)課程體現(xiàn)了對(duì)我們的關(guān)懷，很令人感動(dòng)哦~希望能繼續(xù)下去，加油！

第四篇：法學(xué)導(dǎo)論課后感

法學(xué)導(dǎo)論課后感

過(guò)去的十九年里我對(duì)法學(xué)一詞一直是懵懂的，它就像一個(gè)高深莫測(cè)的世界，離我有十萬(wàn)八千里，我們不會(huì)有任何交集。然后我對(duì)法學(xué)最初的認(rèn)識(shí)是由“今日說(shuō)法”開(kāi)始的，看到撒貝寧自如的主持法制節(jié)目，大談特談法律案件，那種沉著冷靜的態(tài)度和睿智機(jī)敏的風(fēng)采深深吸引了我，我對(duì)法律的認(rèn)識(shí)之門(mén)由此打開(kāi)了。

但是我還是覺(jué)得法律的領(lǐng)域只有那些睿智聰明的人才能涉及，也只有律師法官才有必要學(xué)法，對(duì)于我們普通百姓，法律的面紗仍舊那么朦朧與不可認(rèn)知。是啊，我們小老百姓老老實(shí)實(shí)的過(guò)日子，踏踏實(shí)實(shí)的做人，所謂人不犯我，我不犯人，我們又怎么會(huì)觸到法律的底線呢？我是被調(diào)劑到法學(xué)的，可以說(shuō)是陰差陽(yáng)錯(cuò)，但我更愿意相信是命運(yùn)給了我一次認(rèn)知與學(xué)習(xí)法學(xué)的機(jī)會(huì)。

法學(xué)導(dǎo)論是開(kāi)啟法學(xué)大門(mén)的鑰匙，是我真正認(rèn)識(shí)與學(xué)習(xí)法學(xué)的基石。通過(guò)法學(xué)導(dǎo)論這門(mén)課，我知道法學(xué)是以法律現(xiàn)象為研究對(duì)象的科學(xué)活動(dòng)及其認(rèn)識(shí)成果的總稱(chēng)，是一個(gè)由眾多法學(xué)分支學(xué)科構(gòu)成的學(xué)科休系。法學(xué)，在中國(guó)先秦時(shí)期稱(chēng)為“刑名法術(shù)之學(xué)”或“刑名之學(xué)”。在西方，“法學(xué)”一詞源自古代拉丁語(yǔ)的Jurisprudentia。其原意是“法律的知識(shí)”或“法律的技術(shù)”。古羅馬法學(xué)家烏爾比安對(duì)該詞的定義是：“人和神的事務(wù)的概念，正義與非正義之學(xué)”。我覺(jué)得法學(xué)代表了正義、道德、規(guī)則，是一個(gè)社會(huì)正常運(yùn)轉(zhuǎn)的基石，是國(guó)家穩(wěn)定的保證。法學(xué)對(duì)于整個(gè)民族，整個(gè)國(guó)家的重要性不言而喻。

中國(guó)法律是從遠(yuǎn)古走來(lái)，歷經(jīng)五千年風(fēng)沙的吹打和漫漫歷史長(zhǎng)河的洗禮而歷久彌新。中國(guó)擁有豐富的法律文化遺產(chǎn)，早在春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期，法學(xué)研究就很興盛，并有專(zhuān)門(mén)的法學(xué)著作問(wèn)世。其后歷代都有豐富的法律思想。中國(guó)法律融入了儒家思想，禮與法相交融，鑄成了法律的一大特色。伴隨著新中國(guó)的成立以及改革開(kāi)放，我國(guó)法律更是上升了一大臺(tái)階。堅(jiān)持民主和社會(huì)主義兩大原則，堅(jiān)持有法可依，有法必依，執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究的法制原則，把馬列主義、毛澤東思想的基本原理，與當(dāng)代中國(guó)實(shí)際、時(shí)代特征相結(jié)合，在和平與發(fā)展成為時(shí)代主題的歷史條件下，在我國(guó)改革開(kāi)放和社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)的實(shí)踐過(guò)程中，在總結(jié)我國(guó)社會(huì)主義勝利和挫折的歷史經(jīng)驗(yàn)，借鑒其他社會(huì)主義國(guó)家興衰成敗歷史經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，科學(xué)地把握社會(huì)主義本質(zhì)，第一次比較系統(tǒng)地初步回答了中國(guó)這樣經(jīng)濟(jì)文化比較落后的國(guó)家，在無(wú)產(chǎn)階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)人民奪取政權(quán)以后，如何建設(shè)社會(huì)主義、如何鞏固和發(fā)展社會(huì)主義的一系列基本問(wèn)題，創(chuàng)立了有中國(guó)特色社會(huì)主義理論，繼承和發(fā)展了馬克思列寧主義和毛澤東思想，是當(dāng)代中國(guó)的馬克思主義，對(duì)我國(guó)改革開(kāi)放和社會(huì)主義建設(shè)有著全面的、長(zhǎng)期的指導(dǎo)作用。

在創(chuàng)立建設(shè)有中國(guó)特色社會(huì)主義理論、領(lǐng)導(dǎo)中國(guó)人民建設(shè)有中國(guó)特色社會(huì)主義的實(shí)踐過(guò)程中，鄧小平深刻總結(jié)了我國(guó)和其他社會(huì)主義國(guó)家在民主和法制建設(shè)萬(wàn)面的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，并根據(jù)我國(guó)新時(shí)期改革開(kāi)放和社會(huì)主義民主法制建設(shè)的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，創(chuàng)造性提出了建設(shè)有中國(guó)特色社會(huì)主義的民主、法制理論。為了保障人民民主，必須加強(qiáng)法制。必須使民主制度化、法律化，使這種制度和法律具有穩(wěn)定性、連續(xù)性和極大的權(quán)威，并使這種制度和法律不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變，不因領(lǐng)導(dǎo)人的看法和注意力的改變而改變。民主和法制是統(tǒng)一的，民主是法制的前提和基礎(chǔ)，法制是民主的體現(xiàn)和保障；不要社會(huì)主義民主的法制，決不是社會(huì)主義法制；不要社會(huì)主義法制的民主，決不是社會(huì)主義民主。我國(guó)的法制隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展正逐步走向完善和健全。進(jìn)一步由人治向法治過(guò)渡。

此外，我對(duì)法學(xué)領(lǐng)域的認(rèn)識(shí)有了進(jìn)一步提高，我一直以為法學(xué)是一個(gè)絕對(duì)獨(dú)立的學(xué)科，是高高在上，統(tǒng)領(lǐng)一切的，學(xué)過(guò)法學(xué)導(dǎo)論后我知道我錯(cuò)了。法學(xué)是一個(gè)大的學(xué)科，有很多小的分支組成，例如憲法學(xué)、行政法學(xué)、民法學(xué)、刑法學(xué)、訴訟法學(xué)等，我愈加認(rèn)識(shí)到法學(xué)的博大精深。法學(xué)縱向認(rèn)識(shí)過(guò)之后，法學(xué)的橫向也是極其寬廣的。法學(xué)與其他學(xué)科是緊密相連，相互作用，相互影響，相互促進(jìn)。法學(xué)吸收其他學(xué)科的認(rèn)識(shí)成果來(lái)說(shuō)明法的現(xiàn)象，從而使它能夠深入到法的本質(zhì)和價(jià)值基礎(chǔ)中，并且能夠解答法的外在方面和客觀傾向，同時(shí)也以自己的認(rèn)識(shí)成果推動(dòng)其他學(xué)科的發(fā)展和新學(xué)科的產(chǎn)生。首先我認(rèn)識(shí)到法學(xué)與政治學(xué)是有內(nèi)在統(tǒng)一性的，特別是像憲法學(xué)、立法學(xué)、行政法學(xué)，本身就兼有法學(xué)和政治學(xué)兩重性質(zhì)。所以，有人形象地說(shuō)，法學(xué)和政治學(xué)是一枚硬幣的兩面。還有法學(xué)與社會(huì)學(xué)，一方面，法學(xué)要研究社會(huì)中的法，把法作為社會(huì)現(xiàn)象的一部分研究；另一方面，社會(huì)學(xué)要通過(guò)法律研究社會(huì)，把法律作為社會(huì)內(nèi)容的形式。因而，法學(xué)和社會(huì)學(xué)有很廣泛的共同論題。再比如法學(xué)和歷史學(xué)，我覺(jué)得法律是凝結(jié)的歷史，或者說(shuō)是歷史過(guò)程的產(chǎn)物，在人類(lèi)社會(huì)的轉(zhuǎn)折點(diǎn)，都可以看到法律的旗幟或標(biāo)志，這是人類(lèi)歷史的里程碑。法律的生命不僅是邏輯，更重要的是經(jīng)驗(yàn)。經(jīng)驗(yàn)總是歷史的東西。歷史學(xué)在研究古今之變、盛衰之道的過(guò)程中，摸索創(chuàng)造出更為完善健全的法律體制。因此，法學(xué)不僅僅是一門(mén)學(xué)科，它與眾多學(xué)科相依存。我們不應(yīng)用孤立的思維來(lái)學(xué)習(xí)和認(rèn)識(shí)法律。在學(xué)習(xí)法律時(shí)，要注重與其他學(xué)科相聯(lián)系，使它們的思想精髓融會(huì)貫通。

法學(xué)導(dǎo)論課將法學(xué)神秘的面紗揭下，我看到了法學(xué)與我們息息相關(guān)，它不是遠(yuǎn)在天邊的，法律的觸角蔓延在社會(huì)的各個(gè)角落，與我們每個(gè)人的行為都密不可分。法不是存在于本本上的抽象條文，而是在社會(huì)生活和實(shí)踐中發(fā)揮實(shí)際作用的規(guī)則。這意味著，如果脫離法的實(shí)際運(yùn)行過(guò)程來(lái)抽象地談?wù)摲ā笆鞘裁础焙汀皯?yīng)當(dāng)是什么”，就不可能科學(xué)地解答這些問(wèn)題，而只會(huì)得出一些蒼白的、空洞的理論和觀點(diǎn)。法作為調(diào)整社會(huì)利益關(guān)系的規(guī)范體系，其本身就是一定價(jià)值觀念的體現(xiàn)。法所以要對(duì)一些行為予以保護(hù)而對(duì)另一些行為予以制裁，就是因?yàn)榉ㄖ须[含著一套價(jià)值準(zhǔn)則，凡是被這種價(jià)值準(zhǔn)則所肯定的行為，就得到法的保護(hù)；反之，則受到制裁。在大的方面，一個(gè)國(guó)家要用法律作為維權(quán)的武器。美國(guó)一直對(duì)我國(guó)實(shí)行反傾銷(xiāo)政策，使我國(guó)經(jīng)濟(jì)受到了極大的損失。我國(guó)低廉的商品進(jìn)入美國(guó)，既促進(jìn)了我國(guó)外貿(mào)發(fā)展，又給美國(guó)人的生活帶來(lái)了極大的方便，提高了其生活品質(zhì)，但是卻得不到應(yīng)有的保障。對(duì)此，我們應(yīng)充分利用WTO貿(mào)易原則，國(guó)際貿(mào)易法，制定合理合法的戰(zhàn)略，用法律武器維護(hù)我國(guó)的合法權(quán)益。作為一個(gè)企業(yè)也應(yīng)該懂法守法。溫家寶總理說(shuō)，企業(yè)家的血液里應(yīng)該流著道德的血液。企業(yè)不應(yīng)該為了利益而做觸碰法律底線的事，企業(yè)應(yīng)積極的學(xué)法，在法律允許的范圍內(nèi)，制定經(jīng)營(yíng)策略，實(shí)現(xiàn)利益的最大化。再往小的方面說(shuō)，我們每一個(gè)人都應(yīng)該學(xué)法、懂法、守法、用法，做合法的好公民，積極維護(hù)法律的威嚴(yán)，并且自覺(jué)同違法行為作斗爭(zhēng)。每個(gè)人都懂些法律，就會(huì)減少無(wú)知法盲，就會(huì)降低犯罪數(shù)量。農(nóng)民工就可以運(yùn)用法律的武器為自己討回公道，要回應(yīng)得的工資，而不用無(wú)望的等待，討要，不必踐踏自己的尊嚴(yán)來(lái)乞求本就是自己的勞動(dòng)成果，乃至用生命做威脅，那些無(wú)助而可憐的人們，太需要法律的維護(hù)，太需要手中握著一把法律的利劍！

我此時(shí)深深覺(jué)得學(xué)習(xí)法學(xué)是十分必要的，對(duì)于自身發(fā)展而言，法學(xué)一個(gè)重要功能是培養(yǎng)人們的法律思維方式。所謂法律思維方式，是指從法律的角度和邏輯觀察問(wèn)題、分析問(wèn)題和解決問(wèn)題的思維方式。法律思維方式是法律職業(yè)者所特有的思維方式，是法律職業(yè)者必須具備的職業(yè)能力。學(xué)習(xí)法律可以鍛造我沉著冷靜的態(tài)度，讓我能機(jī)智沉穩(wěn)的處理問(wèn)題，能夠使我擁有嚴(yán)密的邏輯思維，縝密細(xì)致的態(tài)度。通過(guò)學(xué)習(xí)法學(xué)而培養(yǎng)良好的法律理論素質(zhì)和理性思維能力，能夠幫助我超越自身的法律偏見(jiàn)、法律經(jīng)驗(yàn)的局限性，對(duì)現(xiàn)行法律制度保持反思和批判的能力。即使今后不能找到對(duì)口的工作，那么能夠熟練的用法律維護(hù)自己也是有百利而無(wú)一害的。

作為以法律為專(zhuān)業(yè)的我，必須從現(xiàn)在起認(rèn)真學(xué)習(xí)法學(xué)。我們不僅要知道有關(guān)的法律規(guī)范，而且必須知道它們是怎樣成為這樣的法律規(guī)范，以及為什么是這樣的法律規(guī)范；不僅要知道解釋和運(yùn)用法律規(guī)范的技術(shù)，而且必須知道解釋和運(yùn)用法律規(guī)范時(shí)應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)?，F(xiàn)代社會(huì)各方面的發(fā)展都很迅猛，社會(huì)對(duì)法律的需要不斷增加和變動(dòng)。與此相適應(yīng)，新的法律源源不斷地制定出來(lái)，舊的法律則接連不斷地修改和廢止，有關(guān)法律的知識(shí)總量日益增加。在這種情況下，培養(yǎng)法律理論素質(zhì)和法律思維能力，比僅僅習(xí)得具體的法律知識(shí)更重要。顯然，具有較高法律理論素質(zhì)和法律思維能力的人比起那些僅僅掌握法律的某些細(xì)節(jié)性知識(shí)的人，能更好地適應(yīng)法律和社會(huì)的進(jìn)步、變化。我應(yīng)該有意識(shí)的培養(yǎng)自己的法律意識(shí)和法律思維，養(yǎng)成嚴(yán)謹(jǐn)?shù)乃季S方式，為成為一個(gè)合格的法律人打好堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。我知道學(xué)習(xí)法學(xué)需要一番努力，沒(méi)有投機(jī)取巧可言。首先，善于從具體事例出發(fā)進(jìn)行法學(xué)思考，提煉或檢驗(yàn)法學(xué)理論。盡管法學(xué)以抽象的概念、命題和理論表現(xiàn)出來(lái)，但法學(xué)的問(wèn)題和理論內(nèi)容都來(lái)源于社會(huì)生活。法學(xué)的理論大多是從具體的法律事件、法律案件、法律規(guī)定中概括出來(lái)的，是法律實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的系統(tǒng)化和理性化。因而，我們需要把理論與社會(huì)實(shí)踐聯(lián)系起來(lái)理解，善于通過(guò)思考社會(huì)實(shí)踐中的法律事件、案件，特別是自己所親身經(jīng)歷或耳聞目睹的法律事件、案件，從中提煉出法學(xué)的理論，或檢驗(yàn)法學(xué)理論。然后，聯(lián)系其他學(xué)科的知識(shí)來(lái)理解和掌握法學(xué)的理論。法學(xué)不僅與法學(xué)的其他學(xué)科存在密切的聯(lián)系，而且與哲學(xué)、政治學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、社會(huì)學(xué)、倫理學(xué)等人文社會(huì)科學(xué)以及自然科學(xué)存在密切的聯(lián)系。法學(xué)經(jīng)常從其他人文社會(huì)科學(xué)以及自然科學(xué)中獲取理論和方法，以不斷豐富法學(xué)的理論和方法。當(dāng)代法學(xué)的理論和方法有不少來(lái)自于其他學(xué)科，包含著其他學(xué)科的知識(shí)。因此，我們要理解和把握這些理論和方法，必須掌握其他學(xué)科的一些知識(shí)。

就我而言，我對(duì)經(jīng)濟(jì)法比較感興趣，想要以后在經(jīng)濟(jì)法方面進(jìn)行更深入的學(xué)習(xí)和研究，那么我要理解法律的效率價(jià)值和經(jīng)濟(jì)分析方法，就要掌握一些經(jīng)濟(jì)學(xué)知識(shí)。要用哲學(xué)的思想看問(wèn)題，不能把法學(xué)孤立化。其次，要了解當(dāng)代中國(guó)法學(xué)的研究現(xiàn)狀，積極參與法學(xué)的討論。改革開(kāi)放以來(lái)，中國(guó)法學(xué)界堅(jiān)持解放思想、實(shí)事求是的思想路線，對(duì)法學(xué)和法律實(shí)踐中的各種問(wèn)題開(kāi)展了廣泛的研究和熱烈的探討，在很多問(wèn)題上都形成了多種觀點(diǎn)并存的格局。我們要了解現(xiàn)有的研究成果，積極參與有關(guān)的討論，培養(yǎng)自己的理論思維能力，提高科學(xué)研究水平。把自己真正看做國(guó)家的主人，積極關(guān)注法律的制定與修改，關(guān)心國(guó)家大事，提高主人翁意識(shí)和公民責(zé)任感。

我很感激能有學(xué)習(xí)法學(xué)導(dǎo)論的機(jī)會(huì)，讓我對(duì)法學(xué)的認(rèn)識(shí)由錯(cuò)誤到正確，由懵懂到清晰，讓我對(duì)學(xué)習(xí)法學(xué)的目標(biāo)由模糊到明確。盡管我的初衷不是法學(xué)，但是我既然已經(jīng)選擇了這條道路路，我就會(huì)堅(jiān)定不移的學(xué)習(xí)下去，用我最大的努力去學(xué)習(xí)它，鉆研它。我希望自己能有良好的法律素養(yǎng)與品質(zhì)，不僅僅是為了維護(hù)我自身的權(quán)益，我更希望可以盡我的微薄之力，用我的法律知識(shí)，為更多的人謀求福利，維護(hù)廣大弱勢(shì)群體的利益。法律之路難走，作為一個(gè)女生，我更加知道我將在未來(lái)的求職及發(fā)展中面臨極大的困難，但是我不后悔。我知道我國(guó)的法律仍不健全，等待著新一代法律人去完善，我們新一代大學(xué)生愿意肩挑重任，將我國(guó)的法律推向一個(gè)更加完善的高峰！

第五篇：《法學(xué)導(dǎo)論》讀書(shū)筆記

《法學(xué)導(dǎo)論》讀書(shū)筆記

書(shū)名：法學(xué)導(dǎo)論

出版社：中國(guó)大百科全書(shū)出版社

出版日期：1997年7月

版次：1997年7月第1版,2003年2月第2次印刷

作者：【德】古斯塔夫·拉德布魯赫（Gustav Radbruch）

譯者：米健

作者簡(jiǎn)介：①

古斯塔夫·拉德布魯赫（Gustav Radbruch,1878-1949），德國(guó)20世紀(jì)最偉大、影響最深遠(yuǎn)的法哲學(xué)家和刑法學(xué)家之一，1878年11月21日出生在德國(guó)北部小城呂貝克，先后在慕尼黑、萊比錫和柏林學(xué)習(xí)法律，1902年作為弗蘭茨·馮·李斯特的學(xué)生，以論文《相當(dāng)因果論》獲得博士學(xué)位。一年后，即1903年，拉德布魯赫在海德堡大學(xué)以論文《行為概念：其對(duì)刑法體系的意義——兼談法學(xué)體系論》取得教授資格。1904-1910年他在海德堡大學(xué)任助教，1910-1914年任非公立、非正式教授。這期間他受到了社會(huì)學(xué)家馬克斯·韋伯和哲學(xué)家埃米爾·拉斯克多方面的激勵(lì)，并和自由法律運(yùn)動(dòng)的創(chuàng)立者之一赫爾曼·坎托羅維茨建立了終生的友誼。拉德布魯赫在海德堡期間就開(kāi)始參與政治，首先支持進(jìn)步的民族黨，后來(lái)支持社會(huì)民主黨，而至遲從1913年在蘇黎世參見(jiàn)奧古斯特·倍倍爾的葬禮之后，他就認(rèn)為自己是該黨的一員了。《法學(xué)導(dǎo)論》和《法哲學(xué)大綱》就是他在這期間的科學(xué)著作。

從1914-1919年拉德布魯赫與科尼斯堡任非正式教授，后來(lái)因參加第一次世界大戰(zhàn)而被打斷，從1919年秋季至1926年于基爾任正式教授，后因參加政治活動(dòng)而中斷。拉德布魯赫于1919年加入社會(huì)民主黨，1920-1924年任德國(guó)帝國(guó)議會(huì)議員，在此期間，他兩度出任帝國(guó)司法部長(zhǎng)。他的《德意志通用刑法典草案》被稱(chēng)做是其任部長(zhǎng)期間的卓越文件。而《社會(huì)主義文化論》則是他對(duì)政治實(shí)踐和科學(xué)沉思有機(jī)結(jié)合的一個(gè)有力例證。1926年拉德布魯赫接受了海德堡大學(xué)的聘用，重新投身于科學(xué)工作的第一線。

1933年5月8日，根據(jù)這年4月7日的“關(guān)于恢復(fù)公職人員職位”的法律，拉德布魯赫被免職了，因?yàn)樗缭谶@個(gè)法律中第4條規(guī)定的——“按照他迄今為止的政治活動(dòng)來(lái)判斷”，他并沒(méi)有真正做到“時(shí)時(shí)刻刻毫無(wú)保留地為民族國(guó)家”挺身而出。此后，他留在德國(guó)繼續(xù)進(jìn)行有創(chuàng)造性的科學(xué)工作，然而他的著作只能在海外出版。他的《費(fèi)爾巴哈傳》1934年發(fā)表于維也納，1938年《刑事法學(xué)的優(yōu)雅》發(fā)表在巴塞爾。在德國(guó)，只有由卡爾·奧古斯特·埃姆格主編的《法哲學(xué)和社會(huì)哲學(xué)文匯》還對(duì)他開(kāi)放，并且也不允許他接受外國(guó)的聘用和出國(guó)的邀請(qǐng)。不過(guò)拉德布魯赫還是能夠于1935年到1936年在牛津大學(xué)學(xué)院做了一年學(xué)術(shù)考察，這次考察的成果主要在他的著作《英國(guó)法的精神》中體現(xiàn)出來(lái)。

1945年拉德布魯赫重新回到海德堡的教席。然而出于健康的原因，他對(duì)戰(zhàn)后法學(xué)發(fā)展的影響日益減少，但仍然撰寫(xiě)了一系列相關(guān)文章。值得著重指出的是他的講座摘要記錄《法哲學(xué)入門(mén)》，在這本書(shū)中，拉德布魯赫對(duì)他的法學(xué)體系做了1945年以后惟一的一次總結(jié)闡述。1949年11月23日，他逝世于海德堡，享年71歲。

阿圖爾·考夫曼在其傳記中說(shuō)，“拉德布魯赫的夢(mèng)想是到大城市去學(xué)習(xí)。前往慕尼黑這個(gè)‘壯美的都市'，那種外地風(fēng)情、南德的感性氣質(zhì)和感性生活，尤其是慕尼黑德藝術(shù)及藝① 參見(jiàn)[德]G·拉德布魯赫著，王樸譯：《法哲學(xué)》，法律出版社2005年版，第258-260頁(yè)。

術(shù)家德生活都深深吸引著他。”

在米健、朱林翻譯的《法學(xué)導(dǎo)論》開(kāi)篇，對(duì)拉德布魯赫是這樣介紹的——

“拉德布魯赫的人生，是一個(gè)法律思想家、哲學(xué)家和社會(huì)民主主義者的人生。在當(dāng)代法律思想史上，他已被公認(rèn)為一代法學(xué)大師。他以哲學(xué)上的二元論為出發(fā)點(diǎn)所闡發(fā)的實(shí)證相對(duì)主義法律思想，??他終其一聲生都在現(xiàn)象公正和事實(shí)公正、表面理性和客觀理性之間探求真正的公正和理性。”

阿圖爾·考夫曼認(rèn)為，當(dāng)人們把拉德布魯赫打上新康德主義者、實(shí)證主義者、相對(duì)主義者、現(xiàn)代主義者、自然法學(xué)或者其他印鑒時(shí)，那么就決不會(huì)獲得完整的拉德布魯赫形象。

舒國(guó)瀅對(duì)拉德布魯赫的評(píng)價(jià)主要有五個(gè)方面：其

一、拉德布魯赫的一生，為人、為學(xué)一體，其中最為重要的是真誠(chéng)地對(duì)待學(xué)問(wèn)、視學(xué)問(wèn)為生命的品質(zhì)；其

二、拉德布魯赫從來(lái)都不回避現(xiàn)實(shí)，其理論視角往往直接關(guān)懷現(xiàn)實(shí)，以現(xiàn)實(shí)問(wèn)題為出發(fā)點(diǎn)；其

三、他對(duì)現(xiàn)實(shí)生活本身理性而又感性的關(guān)懷，“具體地說(shuō)，感性主要表現(xiàn)在對(duì)納粹德國(guó)的對(duì)抗上，至始至終都是正面應(yīng)對(duì)，從來(lái)不妥協(xié)，不退讓”，“理性主要表現(xiàn)在拉德布魯赫研究問(wèn)題時(shí)，總是用理性的思維方式去觀察現(xiàn)實(shí)并進(jìn)行思考”。其

四、拉德布魯赫的理論視野很宏闊，視角從來(lái)都是多維度的、跨學(xué)科的，著作里面貫穿了法哲學(xué)、刑法學(xué)、歷史學(xué)、文學(xué)、美學(xué)等等學(xué)科領(lǐng)域；其

五、拉德布魯赫的語(yǔ)言反映出很深厚的學(xué)養(yǎng)，其古典韻味十足的德語(yǔ)體現(xiàn)在書(shū)面中，簡(jiǎn)潔、明快，深入淺出，非常優(yōu)美，時(shí)時(shí)可以讓人感受到瞬間的智慧噴發(fā)的火花。

內(nèi)容提要：

《法學(xué)導(dǎo)論》一共分為12章，在篇幅不算很大的著作中，作者以簡(jiǎn)練優(yōu)雅的文筆和深邃敏銳的思路，對(duì)法律思想的基本問(wèn)題做了獨(dú)到的探索和闡述，并且又在此基礎(chǔ)上對(duì)主要法律部門(mén)的一般問(wèn)題做了不落俗套、獨(dú)具境界的研究。

本書(shū)在結(jié)構(gòu)上以法律的概念為起點(diǎn)，粗略地表達(dá)了作者對(duì)于法律觀念的理解，并且首次比較系統(tǒng)地闡述了其獨(dú)樹(shù)一幟的關(guān)于法律價(jià)值相對(duì)性的相對(duì)主義思想，也為其在1932年發(fā)表的、最負(fù)盛名的《法哲學(xué)》的創(chuàng)作奠定下了基礎(chǔ)。自第二章起至第十一章，作者對(duì)一些重要的部門(mén)法進(jìn)行了闡述，在讀者面前鋪開(kāi)了一幅宏大的法學(xué)畫(huà)卷。第十二章，作者就法學(xué)這一科學(xué)本身發(fā)表了自己的看法，從法律職業(yè)、法律解釋、法律體系、法律結(jié)構(gòu)等方面進(jìn)行了論述。這樣的結(jié)構(gòu)，也是作者今后寫(xiě)作生涯所一直沿用的，在1《法律哲學(xué)概論》和《法哲學(xué)》兩本著作中，作者亦是以抽象的法律觀念的探討為基礎(chǔ)，進(jìn)而通過(guò)對(duì)具體的部門(mén)法的解讀，來(lái)闡釋自己的觀點(diǎn)。此外，本版次的《法學(xué)導(dǎo)論》還收錄作者的生平、主要著述列表、以及諸多版本的序言，更為重要的是，米健老師所寫(xiě)的“拉德布魯赫的生平及其思想歷程”一文也賦予正文之后，這為讀者更好地理解作者的思想內(nèi)容提供了很大的幫助。

本書(shū)在內(nèi)容方面，以?xún)?yōu)美的文字、精辟的論述以及獨(dú)到的見(jiàn)解給讀者留下了深刻的印象。這不僅要?dú)w因于作者本身所具有的詩(shī)人般的文筆與氣質(zhì)，更要將其歸功于譯者米健老師辛勤工作，將一部經(jīng)典的法學(xué)著作呈現(xiàn)在讀者面前。

名段摘抄：

1.真實(shí)即使由于披蓋著永遠(yuǎn)不可認(rèn)識(shí)的面紗而依然未被科學(xué)所承認(rèn)，亦會(huì)當(dāng)然地發(fā)生效

用。以粗糙的俗世材料制成美好理想的印章，并用它做出不甚真切的拓印，絲毫無(wú)損于這種美好理想。P3

2.外在的行為似乎只是置于法律的判決之下，法諺說(shuō)道：不能因思想絞死任何人。P4

3.由于一個(gè)人的法律義務(wù)不外是另一個(gè)人的合法請(qǐng)求的標(biāo)的，所以，法律可以用外在的法

律行為來(lái)滿足，不過(guò)對(duì)于這另一個(gè)人它也同樣可以有效，他的請(qǐng)求之所以得到滿足——只是因?yàn)樗惨枰月男?！P6

4.道德只知道義務(wù)，不知道請(qǐng)求，僅知道責(zé)任，然卻不知道何以有責(zé)任。P6

5.道德不需要任何外在的立法者和陌生的法官，因?yàn)樗恍枰魏纬瑐€(gè)人的那類(lèi)法則。道

德?tīng)?zhēng)議的完成并不在人與人之間，而是在欲望和良知之間靜默的對(duì)話中，在我們那卑俗的和較好的自我之間，在我們胸懷中的創(chuàng)造物與創(chuàng)造者之間。P7

6.在習(xí)慣中，是給予每一個(gè)別人以全體人的意志；在法律中，是給予所有人以一種統(tǒng)一意

志；而在道德中，每個(gè)人都是自我。P7

7.道德法則適用于實(shí)際或意識(shí)上的具體化個(gè)人，而法律法則適用于共同生活的、人的共同

體的人類(lèi)。P7

8.雖然法律的專(zhuān)門(mén)化可能一如既往地深入發(fā)展，但在任何程度上，法律面前平等和法律規(guī)

范的一般性都是法律的本質(zhì)。針對(duì)在“正義拘束（Binde der Justitia）中的人和事物的終極個(gè)別特性，我們形象地描繪這種欲然的法律盲目性，并稱(chēng)之為平等。P7

9.法律與國(guó)家乃效力于個(gè)別人們——首先是效力，他們的社會(huì)福利，“普遍的幸福感受”，最后才是效力于他們的文化使命。法律秩序關(guān)注的是，人類(lèi)不必像哨兵那樣兩眼不停地四處巡視，而是要能使他們經(jīng)常無(wú)憂無(wú)慮地仰望星空和放眼繁茂的草木，舉目所及乃實(shí)在的必然和美好，不間斷的自我保存的呼救聲至少有一段時(shí)間沉寂，以使良心的輕語(yǔ)終歸能為人們所聞。P11

10.國(guó)家終止之地，始有必然之歌，即永恒和不可替代的智者。P12

11.自然法思想就曾是個(gè)錯(cuò)誤，而且是能夠想象到的最富有成果的錯(cuò)誤。這是一部古老的“世

界史心計(jì)”（List der Weltgeschichte），它把想使之生效的法律冒充為已經(jīng)生效，把想使之失效的法律冒充為已經(jīng)失效，就這樣，百年之久的啟蒙運(yùn)動(dòng)在永恒且放之四海而皆有效的自然法錯(cuò)誤旗幟下，取得了其法哲學(xué)挑戰(zhàn)的勝利。P20

12.如果沒(méi)有任何人能弄清什么是正義，那么就必須要有人對(duì)什么是正義作出規(guī)定。P20

13.法律的設(shè)置必須是服務(wù)于一種意志，對(duì)每一種與之背道而馳的法律觀，都可能執(zhí)行這種

意志：對(duì)社會(huì)而言，表現(xiàn)為習(xí)慣法，對(duì)國(guó)家而言，表現(xiàn)為法則。P20

14.民主的因素和國(guó)家的因素常常因其政治觀點(diǎn)而相互排斥，然后又由于民族目的而重新聚

合在一起。P35

15.1789年《人與公民權(quán)利宣言》中宣稱(chēng)“在一個(gè)不確保人與公民權(quán)利和權(quán)力分立未予以規(guī)

定的國(guó)家中，沒(méi)有憲法可言。”立憲國(guó)家奉為立國(guó)之本的自由，除了其積極一面，除了國(guó)民對(duì)國(guó)家事務(wù)的參與之外，還有其消極一面：即特定國(guó)家的國(guó)民自由，對(duì)國(guó)家來(lái)說(shuō)就是不可能觸犯的個(gè)人自由范圍的保證，就是國(guó)家活動(dòng)不可逾越的界限的承認(rèn)。P36-P37

16.人們一般承認(rèn)，實(shí)行一種道義上的義務(wù)是與政治上的選舉權(quán)不可分離，人們甚至再三要

求以法律保障這種選舉義務(wù)，于是，每一個(gè)選舉黨派的公民義務(wù)不外乎是這種義務(wù)，即選舉權(quán)的行使不是基于一時(shí)情緒，而是基于一種對(duì)國(guó)家生活基本問(wèn)題深思熟慮的和持之以恒的立場(chǎng)，它不外以正確的選舉義務(wù)為終點(diǎn)。P48

17.兩黨制的前提條件是兩個(gè)在政府中彼此替代更迭的政黨相互共同擁有某種政策上的，特

別是對(duì)外政策看法的相當(dāng)內(nèi)容。否則，政府中政黨黨派的更迭就意味著一種無(wú)休止的建設(shè)和拆毀，再建設(shè)與再拆毀，而不是一個(gè)僅僅漸漸改變其風(fēng)格形式的建設(shè)的繼續(xù)。P49

18.人們習(xí)慣于既不把它作為法律賦予的意志力量又不（如耶林）將其作為法律上保護(hù)的利

益去理解：兩種描述都是正確的，前者是就權(quán)利的法律實(shí)質(zhì)而言，后者則是就權(quán)利的前法律實(shí)質(zhì)而言；前者是就法律后果，即立法者通過(guò)權(quán)利的賦予而產(chǎn)生的后果而言，后者則是就法哲學(xué)動(dòng)機(jī)，即在授予權(quán)利時(shí)指引給立法者的動(dòng)機(jī)；權(quán)利是以其內(nèi)容為正義意志開(kāi)出了一趟確定駛向的空車(chē)，即使在執(zhí)行這種意志時(shí)對(duì)個(gè)別人沒(méi)有任何利益——即使是

瞎子索回借出去的眼鏡；立法者分配這種權(quán)利，差不都是授與者可以向承租人索回的權(quán)利。因而，在多數(shù)情況下權(quán)利人有一種權(quán)利內(nèi)容的利益。P62

19.權(quán)利是兩個(gè)相去甚遠(yuǎn)的，深刻分歧的路向的交叉點(diǎn)。而這兩個(gè)路向總是處于彼此對(duì)立：

個(gè)人的利益和道德的要求——在權(quán)利方面，它們手挽手地前進(jìn)，向來(lái)以規(guī)范加以拘束的欲望，在此又相反地由規(guī)范解除束縛。這也就是說(shuō)，權(quán)利將人類(lèi)的兩個(gè)常常斗爭(zhēng)的側(cè)面，即自然的愿望和它們的倫理價(jià)值，置于一個(gè)目標(biāo)之上。這或許是我們所說(shuō)的精神力量的最強(qiáng)蓄電池：從行為的基本沖動(dòng)出發(fā)來(lái)了解偉大的“為權(quán)利而斗爭(zhēng)”的歷史和藝術(shù)闡述。P62

20.物權(quán)與債權(quán)之于法律世界本身，就如同物質(zhì)和力量之于自然世界——前者是靜止的，后

者則是動(dòng)態(tài)的因素。P64

21.經(jīng)濟(jì)價(jià)值在從一項(xiàng)債權(quán)向另一項(xiàng)債權(quán)轉(zhuǎn)移中始終存在，而在物法中任何時(shí)候都不會(huì)有較

久的平靜，即使是金錢(qián)（法律上的物，不過(guò)是為達(dá)到物權(quán)目的的一種經(jīng)濟(jì)上的手段），也不是經(jīng)濟(jì)的終極目的：一項(xiàng)債權(quán)所帶來(lái)的塔勒，無(wú)須置于充滿詩(shī)情的長(zhǎng)統(tǒng)襪，亦不必置于寬大的衣箱內(nèi)，必須立即進(jìn)一步流通，以便成立新的債權(quán)。P64-P65

22.契約自由與私有財(cái)產(chǎn)權(quán)相聯(lián)系，這是資本主義制度的法律基礎(chǔ)，而這種社會(huì)法律秩序的實(shí)質(zhì)在于，為了經(jīng)濟(jì)上的弱者利益而使契約自由受到限制并使財(cái)產(chǎn)權(quán)承擔(dān)義務(wù)。P67

23.古典民族經(jīng)濟(jì)學(xué)后來(lái)不得不對(duì)自己提出異議，因?yàn)槭聦?shí)上人們并不全都聰明自私，多數(shù)

人反而愚昧、隨便和善良，盡管立法可與接受者聰明與自私的心理狀態(tài)保持關(guān)聯(lián)。因?yàn)榱⒎ú⒉恢塾谕ǔＧ闆r的人，而是最壞情況下的人。P70

24.商法是基于個(gè)人主義的司法本質(zhì)，為那些精于識(shí)別自己的利益并且毫無(wú)顧忌地追求自身

利益的極端自私和聰明的人而設(shè)計(jì)的。P72

25.在個(gè)人主義法律時(shí)代，商法必然扮演著整個(gè)私法發(fā)展中開(kāi)路先鋒的角色。在即將到來(lái)的社會(huì)法律時(shí)代，勞動(dòng)法將承擔(dān)相應(yīng)角色。所以，商法與勞動(dòng)法構(gòu)成現(xiàn)代私法兩個(gè)對(duì)立的極點(diǎn)，即個(gè)人主義和社會(huì)的極點(diǎn)。P75-P76

26.由于對(duì)“社會(huì)法”的追求，私法與公法、民法與行政法、契約與法律之間的僵死劃分已

越來(lái)越趨于動(dòng)搖，這兩類(lèi)法律逐漸不可分地滲透融合，從而產(chǎn)生了一個(gè)全新的法律領(lǐng)域，它既不是私法，也不是公法，而是嶄新的第三類(lèi)：經(jīng)濟(jì)法和勞動(dòng)法。P77

27.從私法觀察角度出發(fā)所看到的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，不過(guò)是兩個(gè)私人之間以互相平等為前提的關(guān)

系，這種觀點(diǎn)忽視了第三者，即在任何經(jīng)濟(jì)關(guān)系中都是最大的利害關(guān)系人：公眾。P77

28.經(jīng)濟(jì)法產(chǎn)生于立法者不再滿足于從公平調(diào)停經(jīng)濟(jì)參與人糾紛的角度考慮和處理經(jīng)濟(jì)關(guān)

心，而側(cè)重于從經(jīng)濟(jì)的共同利益，經(jīng)濟(jì)生產(chǎn)率，即從經(jīng)濟(jì)方面的觀察角度調(diào)整經(jīng)濟(jì)關(guān)系的時(shí)候。經(jīng)濟(jì)法產(chǎn)生于國(guó)家不再任由純粹私法保護(hù)自由競(jìng)爭(zhēng)，而尋求通過(guò)法律規(guī)范以其社會(huì)學(xué)的運(yùn)動(dòng)法則控制自由競(jìng)爭(zhēng)的時(shí)候——而這種法律規(guī)范本身就是可能在社會(huì)學(xué)運(yùn)動(dòng)中有效干預(yù)的社會(huì)學(xué)事實(shí)。P77

29.這類(lèi)處于一個(gè)“經(jīng)濟(jì)自治機(jī)構(gòu)”——全國(guó)煤礦委員會(huì)、鉀鹽業(yè)委員會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下，辛迪加化的企業(yè)到“經(jīng)濟(jì)自治”形式，以及國(guó)家監(jiān)督已被視為社會(huì)化的最重要現(xiàn)象。P79

30.如果說(shuō)，經(jīng)濟(jì)法是從國(guó)民經(jīng)濟(jì)生產(chǎn)率的角度觀察經(jīng)濟(jì)關(guān)系，勞動(dòng)法則是針對(duì)經(jīng)濟(jì)強(qiáng)者，以保護(hù)經(jīng)濟(jì)弱者的角度思考經(jīng)濟(jì)關(guān)系。P80

31.在羅馬法中，勞動(dòng)關(guān)系曾劃入物權(quán)范疇：勞動(dòng)者作為奴隸，不過(guò)是主人的財(cái)產(chǎn)和物。只

有那種習(xí)慣于將勞動(dòng)的人視為物的法律，才可能以最近似物的租賃的方式表示“雇傭租賃”。P81

32.個(gè)別雇員面對(duì)企業(yè)主不免勢(shì)單力薄，但同一行業(yè)全體活多數(shù)雇員有組織地使用罷工這個(gè)

最后理性（ultima ratio）時(shí)，則顯得強(qiáng)大有力。P82

33.報(bào)復(fù)罰在事實(shí)上之所以有特別根據(jù)被稱(chēng)之為“法律罰”，是因?yàn)樵谛袨榕c責(zé)任的確定性

方面，它為量刑提供了一個(gè)比教育罰和保安罰更為明確的標(biāo)準(zhǔn)，也同時(shí)因?yàn)樗鼮獒槍?duì)行為與責(zé)任的刑罰提供了單一的對(duì)應(yīng)。相反，教育罰和保安罰則依賴(lài)于因人而異且易出錯(cuò)的對(duì)行為人人格的理解，另外也提供了過(guò)多的處治方法，使人難以選擇。包含著報(bào)復(fù)罰與威嚇罰的權(quán)威刑法，因此也在針對(duì)統(tǒng)治者濫用權(quán)力，維護(hù)法律安全方面發(fā)揮作用。P86

34.刑罰即有意地施加痛苦.P87

35.“一種沒(méi)有替天行道意念的人類(lèi)力量，不足以揮起行刑的刀劍”。過(guò)去人們根據(jù)神或者

道德法則施行刑法，尚可以良知施行刑罰；然而，當(dāng)以國(guó)家或者社會(huì)必要性或目的，以多重意義的，受時(shí)代制約和具正義性的價(jià)值觀名義處刑時(shí)，施刑的手就不能不顫抖。最近的大赦，眾多的赦免，緩刑以及減刑，無(wú)一不愈來(lái)愈清楚地證明，刑法已喪失了它的良知。P87-P88

36.得到的處方越多，病人離死神也就越近——犯人受處罰越多，再犯的機(jī)會(huì)也就越大。P89

37.正確的心理學(xué)判斷過(guò)程，不是從行為到人性，而是從人性到行為。刑事程序卻——它不

可排除的疑問(wèn)就此開(kāi)始——注定必然從相反的方向展開(kāi)：從行為到人性，而它可能沒(méi)有一次觸及過(guò)人性。P90

38.死刑本身已充滿嚴(yán)酷、震撼、血腥，按一般理解，它屬于恐怖、折磨、毫不留情的報(bào)復(fù)

性懲罰。因而在一個(gè)社會(huì)教育——保安措施的體系中，不允許繼續(xù)為死刑留有一席之地。P91

39.自從有刑法存在，國(guó)家代替受害人施行報(bào)復(fù)時(shí)開(kāi)始，國(guó)家就承擔(dān)著雙重責(zé)任：正如國(guó)家

在采取任何行為時(shí)，不僅要為社會(huì)利益反對(duì)犯罪者，也要保護(hù)犯罪人不受受害人的報(bào)復(fù)?，F(xiàn)在刑法同樣不只反對(duì)犯罪人，也保護(hù)犯罪人，它的目的不僅在于設(shè)立國(guó)家刑罰權(quán)力，同時(shí)也要限制這一權(quán)力，它不只是可罰性的源由，也是它的界限，因此表現(xiàn)出悖論：刑法不僅要面對(duì)犯罪人，也要面對(duì)檢察官保護(hù)市民，成為公民反對(duì)司法專(zhuān)橫和錯(cuò)誤的大憲章(李斯特語(yǔ))。P96

40.只在僅僅服從法律的法院中，才能實(shí)現(xiàn)司法權(quán)的獨(dú)立。P100

41.司法的任務(wù)是通過(guò)其判決確定是非曲直，判決為一種“認(rèn)識(shí)”，不容許在是非真假上用

命令插手干預(yù)?！皩W(xué)術(shù)自由”被用于實(shí)際的法律科學(xué)時(shí)，即成為“法官的獨(dú)立性”。P101

42.孟德斯鳩為表明法官在審判活動(dòng)中毫無(wú)創(chuàng)造性的特征，選用了再清楚不過(guò)的字眼：判決

只能作為“法律的準(zhǔn)確復(fù)制”，而不得用作其他目的，“對(duì)此只需要眼睛”，法官只是“宣讀法律文字的喉舌，一個(gè)不得削弱法律效力和威嚴(yán)的無(wú)意志的存在物”，因此法官的權(quán)力“在一定意義上等于零”。P105

43.控告人如果成為法官，就需要上帝作為律師。P121

44.法官如同“一只破鐘的機(jī)件，要讓它很快再走動(dòng)起來(lái)，就得不斷敲打震動(dòng)它”（門(mén)格爾

Menger）。P128

45.不是教義決定信仰，而是信仰決定教義。P140

46.人們說(shuō)，世界歷史不能屈從于司法；一個(gè)由5位國(guó)際法專(zhuān)家組成的機(jī)構(gòu)，不足以承受衡

量決定兩個(gè)民族命運(yùn)天枰的負(fù)重。這只能表明那些相信對(duì)戰(zhàn)爭(zhēng)末世審判和神明裁判的人，已失去對(duì)人類(lèi)理性的信任。第一個(gè)立法者，當(dāng)他用人類(lèi)殘弱的手去塑造在此之前一直由上帝掌握的權(quán)利時(shí)，必定有損害神明特權(quán)的犯罪感?？墒?，他畢竟敢于嘗試——既然人類(lèi)理性為了人民生活敢于補(bǔ)充直接的神圣的造福，那么為何不能對(duì)國(guó)際生活進(jìn)行同樣的補(bǔ)充？畏懼新事物的同時(shí)，卻不斷向前探索，焦慮與驕傲共存，人類(lèi)從歷史發(fā)展中最終獲得自信：如果我們不使得自身得到控制，世界就不復(fù)存在理性，對(duì)于新事物，我們需要不斷自勉：傾聽(tīng)理性的聲音?。⊿apere aude）P157

47.法律成功地在人與人之間架起保護(hù)的樊籬，就愈易引發(fā)相互間用斗爭(zhēng)考驗(yàn)對(duì)方的動(dòng)機(jī)。

P165

48.無(wú)疑，法律一方面限制了人們賴(lài)以考驗(yàn)自己道德的功能，實(shí)現(xiàn)道德觀念的粗魯形式以及

用利劍肉搏的勇敢，其適用范圍將逐漸消滅。但另一方面，在法律與和平的保護(hù)下，會(huì)在道德方面產(chǎn)生新的功能領(lǐng)域：通過(guò)他們的需要，規(guī)范更復(fù)雜多樣化的人們之間的細(xì)膩關(guān)系。P165-P166

49.不公正的法律并非沒(méi)目的，法律在無(wú)視其正義的情況下就以它的效用實(shí)現(xiàn)了一種目的，即法律安全的目的。P180