第一篇：刑法》對邪教組織的相關規(guī)定及“兩高”司法解釋

《刑法》對邪教組織的相關規(guī)定及“兩高”司法解釋

刑法是規(guī)定犯罪、刑事責任和刑罰的法律，與其他法律法規(guī)相比，具有極為嚴厲的強制性?！缎谭ā返谌贄l規(guī)定了“組織、利用邪教組織破壞法律實施罪”和“組織、利用邪教組織致人死亡罪”，這是依法懲處邪教犯罪活動最為直接的法律依據(jù)。此外，1999年10月和2001年6月最高人民法院、最高人民檢察院先后發(fā)布了兩個《關于辦理組織和利用邪教組織犯罪案件具體應用法律若干問題的解釋》，根據(jù)這兩個司法解釋和邪教組織的活動特點，還可以運用《刑法》中危害國家安全、危害公共安全、破壞社會主義市場經濟秩序、侵犯公民人身和財產權利、妨害社會管理秩序等章中的罪名依法予以懲治。

（1）、危害國家安全罪的相關規(guī)定

危害國家安全罪在我國《刑法》中列為第一大類犯罪。利用邪教所實施的危害國家安全犯罪活動可能觸及的罪名主要有：煽動分裂國家罪、煽動顛覆國家政權罪以及為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報罪等幾種。

2000年11月至2001年11月期間，被告人張莉多次從他人處搜集河北省辛集市委、市政府有關處理“法輪功”工作的情況及內部文件，整理后交給石家莊市“法輪功”練習者“小林”和“小輝”（另案處理），由二人負責在“明慧網(wǎng)”上發(fā)表文章共計37篇，頑固堅持“法輪功”立場，宣揚邪教，其中將涉及國家絕密級、秘密級文件（各兩份）通過“明慧網(wǎng)”提供給境外。

被告人張莉的行為觸犯《中華人民共和國刑法》第一百一十一條和《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理組織和利用邪教組織犯罪案件具體應用法律若干問題的解釋

（二）》第八條之規(guī)定，人民法院以為境外非法提供國家秘密罪對被告人張莉判處刑罰。

（2）、危害公共安全罪的相關規(guī)定

危害公共安全罪在我國《刑法》中列為第二大類犯罪。利用邪教所實施的危害公共安全犯罪活動可能觸及的罪名主要有：以危險方法危害公共安全罪和破壞廣播電視設施、公用電信設施罪等幾種。

劉X，男，40歲，工人。2002年3月至2003年1月間，劉伙同黃X、宋X、姜XX、呂XX等“法輪功”頑固分子，先后制作、組裝電視插播設備120余套，流竄四省二十余個縣市，通過插播有線電視進行“法輪功”非法宣傳活動，2002年6月28日，劉攜帶22套插播設備竄至X省X市，向當?shù)亍胺ㄞD功”分子多次傳授有線電視插播技術、分發(fā)插播設備，并與流竄他地的黃X、宋X遙相呼應。8月17日9時劉伙同當?shù)亍胺ㄝ喒Α狈肿臃謩e在六個地點實施了電視插播，覆蓋用戶13000多戶，造成該地區(qū)電視信號中斷達3個小時；2002年12月至2003年1月間，劉又竄至X省X市，先后在九個地點實施了電視插播活動，覆蓋用戶500多戶，造成當?shù)仉娨曅盘栕疃讨袛?0分鐘，最長中斷36小時。

經人民法院審理認為，劉X在“法輪功”被定性為邪教并予以取締后，仍繼續(xù)進行“法輪功”非法活動，情節(jié)、后果特別嚴重。依照《中華人民共和國刑法》第三百條第一款、第一百二十四條、第六十九條、第五十六條、第二十五條第一款、第二十六條、第二十七條，《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理組織和利用邪教組織犯罪案件具體應用法律若干問題的解釋(二)》第一條第一款、第二款之規(guī)定，劉X因犯利用邪教組織破壞法律實施罪被判處有期徒刑十二年，剝奪政治權利三年；因犯破壞廣播電視設施罪被判處有期徒刑十年。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑二十年，剝奪政治權利三年。（市防邪辦）

“兩高”負責人：正確適用法律依法打擊邪教組織犯罪活動

新華網(wǎng)北京6月10日電 為正確適用刑法，依法打擊邪教組織犯罪活動，最高人民法院、最高人民檢察院日前共同發(fā)布了《關于辦理組織和利用邪教組織犯罪案件具體應用法律若干問題的解釋(二)》(以下簡稱《解釋二》)。這個解釋將自6月11日起施行。最高人民法院、最高人民檢察院負責人為此接受新華社記者專訪，回答了記者提出的問題。問：1999年10月30日，“兩高”曾共同發(fā)布過《關于辦理組織和利用邪教組織犯罪案件件具體應用法律若干問題的解釋》，為什么還要制定《解釋二》？

答：最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理組織和利用邪教組織犯罪案件具體應用法律若干問題的解釋》發(fā)布施行以來，各級公安、司法機關依據(jù)該解釋的規(guī)定，依法處理了一批組織和利用邪教組織犯罪案件，有力地打擊了“法輪功”違法犯罪活動，取得了良好的法律和社會效果。但是，由于國際反華勢力和境外敵對勢力對“法輪功”邪教組織的支持，李洪志及其“法輪功”骨干分子負隅頑抗、垂死掙扎，他們不斷策劃新的陰謀，采取新的手段，繼續(xù)利用“法輪功”邪教組織及“法輪功”頑固分子和尚未轉化的練功人員，進行各種違法犯罪活動。他們大量印制、散發(fā)、張貼、投遞“法輪功”宣傳品；他們聚集滋事，公開進行邪教活動，或者聚眾沖擊國家機關、新聞機構等單位；他們利用互聯(lián)網(wǎng)制作、傳播邪教組織信息；他們組織、策劃、煽動邪教組織人員自殺、自殘或者以自焚、自爆等危險方法危害公共安全等等。為了正確適用刑法，依法打擊“法輪功”邪教組織犯罪活動，為公安、司法機關辦理組織和利用邪教組織犯罪案件提供明確的法律依據(jù)，最高人民法院、最高人民檢察院針對“法輪功”邪教組織違法犯罪活動的新情況，新特點，在廣泛征求公安、司法機關和廣大人民群眾意見的基礎上，制定了《解釋二》。

問：對制作、傳播邪教宣傳品，宣揚邪教，破壞法律、行政法規(guī)實施的行為，《解釋二》是如何規(guī)定的？

答：《解釋二》明確規(guī)定，制作、傳播邪教宣傳品，宣揚邪教，破壞法律、行政法規(guī)實施的，應當依照刑法第三百條第一款的規(guī)定，以組織、利用邪教組織破壞法律實施罪定罪處罰。

《解釋二》根據(jù)邪教宣傳品的不同種類和社會危害的不同，規(guī)定了以組織、利用邪教組織破壞法律實施罪追究刑事責任的數(shù)量標準，即：制作、傳播邪教傳單、圖片、標語、報紙300份以上，書刊100冊以上，光盤100張以上，錄音、錄像帶100盒以上的。達到這一數(shù)量標準的，就可依照刑法第三百條第一款的規(guī)定，以組織、利用邪教組織破壞法律實施罪定罪處罰。

《解釋二》在規(guī)定數(shù)量標準的同時，還規(guī)定了情節(jié)標準，即對于雖未達到上述數(shù)量標準，但具有某些嚴重情節(jié)的，也應依照刑法第三百條第一款的規(guī)定，以組織、利用邪教組織破壞法律實施罪定罪處罰。這些情節(jié)包括：制作、傳播宣揚邪教的DVD、VCD、CD母盤的；利用互聯(lián)網(wǎng)制作、傳播邪教組織信息的；在公共場所懸掛橫幅、條幅、或者書寫、噴涂標語等方式宣揚邪教，造成嚴重社會影響的；因制作、傳播邪教宣傳品受過刑事處罰或者行政處罰又制作、傳播的；其他制作、傳播邪教宣傳品，情節(jié)嚴重的。

《解釋二》明確規(guī)定了制作、傳播邪教宣傳品的行為構成刑法第三百條第一款規(guī)定的“情節(jié)特別嚴重”的兩種情形，即：制作、傳播邪教宣傳品數(shù)量達到前款第(一)項規(guī)定的標準五倍以上，或者雖未達到五倍，但造成特別嚴重社會危害的。

《解釋二》對邪教“宣傳品”及其“制作”、“傳播”的含義作了明確規(guī)定?！靶麄髌贰?，是指傳單、標語、噴圖、圖片、書籍、報刊、錄音帶、錄像帶、光盤及其母盤或者其他有宣傳作用的物品；“制作”，是指編寫、印制、復制、繪畫、出版、錄制、攝制、洗印等行為；“傳播”，是指散發(fā)、張貼、郵寄、上載、播放以及發(fā)送電子信息等行為。

問：對于制作、傳播邪教宣傳品，煽動分裂國家、破壞國家統(tǒng)一，或者煽動顛覆國家政權、推翻社會主義制度的行為如何定罪處罰？

答：大量的事實證明，李洪志及其“法輪功”邪教組織已經完全蛻變?yōu)橐粋€徹頭徹尾的反動政治組織和政治勢力，淪為國際反華勢力和臺灣分裂勢力顛覆我們人民民主專政政權和社會主義制度、破壞國家統(tǒng)一的工具。為依法打擊這類犯罪活動，《解釋二》第二條明確規(guī)定，制作、傳播邪教宣傳品，煽動分裂國家、破壞國家統(tǒng)一，或者煽動顛覆國家政權、推翻社會主義制度的，依照刑法第一百零三條第二款、第一百零五條第二款的規(guī)定，以煽動分裂國家罪或者煽動顛覆國家政權罪定罪處罰。

問：對于制作、傳播邪教宣傳品，惡意侮辱、誹謗他人的行為如何處理？

答：為依法懲處“法輪功”邪教組織制作、傳播邪教宣傳品，公然侮辱他人或者捏造事實誹謗他人的犯罪行為，《解釋二》明確規(guī)定，制作、傳播邪教宣傳品，公然侮辱他人或者捏造事實誹謗他人的，依照刑法第二百四十六條的規(guī)定，以侮辱罪或者誹謗罪定罪處罰。

問：對于制作、傳播邪教宣傳品，煽動分裂國家、破壞國家統(tǒng)一，煽動顛覆國家政權、推翻社會主義制度，侮辱、誹謗他人嚴重危害社會秩序和國家利益，或者破壞國家法律、行政法規(guī)實施，構成數(shù)罪的，應當如何處罰？

答：邪教宣傳品中往往同時具有煽動分裂國家、破壞國家統(tǒng)一，煽動顛覆國家政權、推翻社會主義制度，侮辱、誹謗他人或者破壞國家法律、行政法規(guī)實施等內容，可能同時觸犯刑法規(guī)定的數(shù)個罪名。對此，《解釋二》作了明確規(guī)定，即制作、傳播的邪教宣傳品具有煽動分裂國家、破壞國家統(tǒng)一，煽動顛覆國家政權、推翻社會主義制度，侮辱、誹謗他人嚴重危害社會秩序和國家利益，或者破壞國家法律、行政法規(guī)實施等內容，其行為同時觸犯刑法第一百零三條第二款、第一百零五條第二款、第二百四十六條、第三百條第一款等規(guī)定的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

問：對于邪教組織人員，聚集滋事、公開進行邪教活動，或者聚眾沖擊國家機關、新聞機構等單位的行為如何處理？

答：針對一些“法輪功”癡迷分子在李洪志的蠱惑下，仍聚集滋事，公開進行邪教活動，或者聚眾沖擊國家機關、新聞機構等單位，以及一些“法輪功”頑固分子為組織、策劃邪教組織人員聚集滋事、公開進行邪教活動而進行聚會、串聯(lián)等活動的情況，《解釋二》明確規(guī)定，邪教組織被取締后，仍聚集滋事、公開進行邪教活動，或者聚眾沖擊國家機關、新聞機構等單位，人數(shù)達20人以上的，或者雖未達20人，但具有其他嚴重情節(jié)的，以及為組織、策劃邪教組織人員聚集滋事、公開進行邪教活動而進行聚會、串聯(lián)等活動的，對于組織者、策劃者、指揮者和屢教不改的積極參加者，依照刑法第三百條第一款的規(guī)定，以組織、利用邪教組織破壞法律實施罪定罪處罰。

問：邪教組織人員為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報，以竊取、刺探、收買方法非法獲取國家秘密，非法持有國家絕密、機密文件、資料、物品，或者泄露國家秘密的行為如何處理？

答：針對“法輪功”邪教組織為實現(xiàn)其險惡的政治圖謀，采取各種手段，千方百計獲取和掌握包括我國在處理“法輪功”邪教組織過程中形成的文件、規(guī)定在內的國家秘密的情況，《解釋二》明確規(guī)定，邪教組織人員為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報的，以竊取、刺探、收買方法非法獲取國家秘密的，非法持有國家絕密、機密文件、資料、物品拒不說明來源與用途的，或者泄露國家秘密，情節(jié)嚴重的，分別依照刑法第一百一十一條為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報罪，第二百八十二條第一款非法獲取國家秘密罪、第二百八十二條第二款非法持有國家絕密、機密文件、資料、物品罪，第三百九十八條故意泄露國家秘密罪、過失泄露國家秘密罪的規(guī)定定罪處罰。

問：對于組織、策劃、煽動、教唆、幫助邪教組織人員自殺、自殘、自焚、自爆的行為如何處理？

答：為防止類似今年春節(jié)期間“法輪功”癡迷分子在天安門廣場自焚事件的再次發(fā)生，保護尚未轉化的練功人員的生命和健康，依法懲治策劃、制造自焚、自爆事件的犯罪分子，《解釋二》明確規(guī)定，組織、策劃、煽動、教唆、幫助邪教組織人員自殺、自殘的，依照刑法第二百三十二條、第二百三十四條的規(guī)定，以故意殺人罪、故意傷害罪定罪處罰。同時還規(guī)定，邪教組織人員以自焚、自爆或者其他危險方法危害公共安全的，分別依照刑法第一百一十四條、第一百一十五條第一款、第一百一十九條等的相關規(guī)定以危險方法危害公共安全罪等規(guī)定定罪處罰。

需要說明的是，《解釋二》所懲治的對象不是自殺、自殘者本人，而是制造自殺、自殘的組織、策劃、煽動、教唆、幫助者?！督忉尪芬膊⒎鞘轻槍ψ苑?、自爆行為本身，而是針對以自焚、自爆的危險方法危害公共安全的行為。因為這已不是單純的自殺行為，而是危害公共安全的犯罪行為。對于放火、決水、爆炸、投毒、破壞交通工具、交通設施等其他危害公共安全的犯罪行為，也應依照刑法規(guī)定的相應罪名定罪處罰。

問：對于犯罪后有悔改表現(xiàn)的邪教組織人員在處罰上有什么規(guī)定？

答：為充分體現(xiàn)和貫徹“團結、教育、挽救絕大多數(shù)，依法打擊極少數(shù)”的方針，《解釋二》明確規(guī)定，人民檢察院審查起訴邪教案件，對于犯罪情節(jié)輕微，有悔罪表現(xiàn)，確實不致再危害社會的犯罪嫌疑人，根據(jù)刑事訴訟法第十二條第二款的規(guī)定，可以作出不起訴決定。人民法院審理邪教案件，對于有悔罪表現(xiàn)，不致再危害社會的被告人，可以依法從輕處罰，依法可以判處管制，拘役或者符合適用緩刑條件的，可以判處管制、拘役或者適用緩刑；對于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰。

問：如何正確貫徹《解釋二》？

答：各級人民法院、人民檢察院一定要組織審判人員、檢察人員認真學習《解釋二》，深刻認識《解釋二》的重要意義，同時要正確適用《解釋二》，依法辦理組織和利用邪教組織犯罪案件。在具體辦理組織和利用邪教組織犯罪案件過程中，要掌握法律界限，體現(xiàn)區(qū)別對待的政策，重點打擊組織和利用邪教組織進行犯罪活動的組織者、策劃者、指揮者和屢教不改的積極參加者。既要注重法律效果，也要注重社會效果，通過正確適用法律和司法解釋，懲處“法輪功”邪教組織犯罪活動，維護國家和人民群眾的根本利益。(完)

第二篇：兩高”發(fā)布食品安全司法解釋

“兩高”發(fā)布食品安全司法解釋

今日15時，最高人民法院召開新聞發(fā)布會，通報《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）有關情況。根據(jù)新頒布的《關于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》，利用“地溝油”加工食用油等，將適用刑法規(guī)定的在“生產、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料”進行定罪。

《解釋》明確提出，嚴厲打擊食品非法添加行為。食品非法添加行為的危害極其嚴重。為依法懲治此類犯罪，《解釋》第九條首次從三個方面明確了法律適用標準問題：

一是針對實踐中存在的使用有毒、有害的非食品原料加工食品的行為，如利用“地溝油”加工食用油等，明確此類“反向添加”行為同樣屬于刑法規(guī)定的在“生產、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料”；

二是基于國家禁用物質具有的嚴重危害性，明確國家禁用物質即屬有毒、有害物質，凡是在食品中添加禁用物質的行為均應以生產、銷售有毒、有害食品罪定罪處罰；

三是基于當前保健食品中非法添加禁用藥物易發(fā)多發(fā)的特點，如在減肥保健食品中添加副作用危害嚴重的“西布曲明”等藥物成分，在男性保健食品中添加“偉哥”等，明確規(guī)定對此類行為應以生產、銷售有毒、有害食品罪定罪處罰。

花絮

最高院發(fā)布會首次全媒體直播

5月3日，最高人民法院的新聞發(fā)布會首次采用全媒體直播的方式向社會各界即時傳遞發(fā)布會信息。

記者在現(xiàn)場看到，在各大傳統(tǒng)媒體出現(xiàn)發(fā)布會的同時，中央電視臺對該發(fā)布會進行了現(xiàn)場直播，人民網(wǎng)和最高人民法院網(wǎng)通過網(wǎng)絡對該發(fā)布會進行了圖文直播。

在發(fā)布會上，最高院還分別邀請到人民日報、新華視點、央視新聞、中國之聲、人民法院報、豫法陽光、浦江天平、廣東省高級人民法院等微博博主進行微博即時播報。

最高院新聞發(fā)言人孫軍工表示，當前媒體傳播已經進入全媒體時代，在傳統(tǒng)媒體

參與發(fā)布會的基礎上，最高院將繼續(xù)嘗試網(wǎng)絡媒體、自媒體參與發(fā)布會報道，為公眾即時傳遞最高院的最新信息。

2010年至2012年，全國法院共審結生產、銷售不符合安全(衛(wèi)生)標準的食品刑事案件和生產、銷售有毒、有害食品刑事案件1533件；生效判決人數(shù)2088人。

■ 追問

《法釋》打擊面是否過寬？

問：《法釋》第一條規(guī)定，含有嚴重超出標準限量的致病性微生物、農藥殘留、獸藥殘留、重金屬、污染物質以及其他危害人體健康的物質的，屬于病死、死因不明或者檢驗檢疫不合格的畜、禽、獸、水產動物及其肉類、肉類制品的，按照刑法，都將處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。在我國食品安全的現(xiàn)實狀況下，該法條的打擊面是否過寬，不利于我國食品行業(yè)的整體發(fā)展？

最高院刑二庭副庭長苗有水：這個規(guī)定在起草過程中也有專家提出過類似的擔心。我們在制定過程中充分考慮了這一情況，在《法釋》中作了限制。從質的方面，我們將不符合安全標準的食品，嚴格限制在具有高度危險性的產品上?！妒称钒踩ā返?8條規(guī)定了10種食品禁止生產、銷售，《法釋》里我們選出4類危險性較高的作以規(guī)定。

從量的方面看，我們對不符合安全標準的食品進行了程度上的要求，比如第一條的第一項中規(guī)定的“嚴重超出標準限量”。有人會問，什么叫嚴重，能不能準確說超出標準限制的2倍或者3倍就叫嚴重？這個問題我們在起草過程中也進行了詳細研究，發(fā)現(xiàn)食品安全領域中的很多專業(yè)問題是很復雜的。比如剛才提到的致病微生物、重金屬等物質，它的標準限量是不一樣的，危害性也不一樣，如果一刀切的規(guī)定為三倍或五倍是超過標準限量是不科學的。所以這一點我們留給司法人員在實踐中裁量。我們也擔心司法實踐中裁量的過程會出現(xiàn)新的問題，所以《法釋》第21條在程序上進行了補充規(guī)定?！白阋栽斐蓢乐厥澄镏卸净蛘邍乐厥吃葱约膊　彪y以確定的，司法機關可以根據(jù)檢驗報告并結合專家意見等相關材料進行認定。

進口食品如何認定？

問：《法釋》在食品安全案件方面提及的都是國內生產銷售流通環(huán)節(jié)的犯罪行為，對于同類型的進口食品犯罪如何認定？

最高院刑二庭庭長裴顯鼎：進口食品如果出現(xiàn)司法解釋上的各類情形將同樣按照該司法解釋的相關條款進行懲處。不過從目前來看，進口食品的生產、銷售環(huán)節(jié)多在國外，取證上存在一定困難。但如果我們的司法人員能夠提取相關證據(jù)，將與國內同類情形犯罪，一視同仁。

相關立法是否滯后？

問：近年來雖然我國不斷加大對危害食品安全犯罪的打擊力度，但是危害食品安全犯罪時有發(fā)生。有觀點認為是現(xiàn)行的法網(wǎng)還不夠嚴密，立法上還存在一些缺陷。比如罪名滯后，量刑比較輕，在處罰上比較注重危害結果。

最高院發(fā)言人孫軍工：我們出臺這個《法釋》，目的就是要把打擊、懲治危害食品安全犯罪的刑事法網(wǎng)編織得更嚴密。這樣做的目的，從司法機關來講，要把法律現(xiàn)行的規(guī)定，所有打擊危害食品安全犯罪的刑罰措施用足、用好。當然，當前危害食品安全犯罪不斷出現(xiàn)新的情況，犯罪手法、犯罪方式、危害后果不斷出現(xiàn)新的變化，應對這個變化需要采取多種措施，其中可能需要采取進一步的立新法、修改現(xiàn)行法律。作為司法機關來講，我們會在司法實踐的過程中，在用好現(xiàn)行法律規(guī)定的各種刑罰措施的基礎上，根據(jù)實際需要，如果有需要提出立法建議的，或者修改現(xiàn)行法律建議的，我們也會在憲法和法律規(guī)定的授權范圍內向立法機關提出相應的立法建議。

■ 聲音

應規(guī)范食品鑒定資質

5月3日，北京市第一中級人民法院通報稱，在過去近十年間，該院共受理四起食品安全類犯罪的案件。據(jù)一中院負責調研課題的法官分析，這一現(xiàn)象說明，此前，食品安全類犯罪打擊力度不夠，入罪門檻過高。

5月3日，《法釋》的出臺，則增強了相關案件司法實踐的可操作性，上述狀況將改觀。

審判實踐法院還呼吁，應該統(tǒng)一規(guī)范食品鑒定領域的鑒定資質。

北京一中院曾經審理過一起案例，當時北京食厚德食品有限責任公司涉嫌銷售不符合食品安全標準的真空包裝半成品烤鴨一案，涉案食品安全鑒定由北京市食品安全監(jiān)控中心出具。但該中心系由北京市工商行政管理局設置的監(jiān)督檢驗機構，并未納入北京地區(qū)《國家司法鑒定人和司法鑒定機構名冊》中的鑒定機構。

嚴格意義上講，未納入《名冊》中的鑒定機構及鑒定人出具的檢驗報告不應屬于“鑒定意見”，然而當前實踐中尚無對微生物進行檢驗的專門鑒定人及鑒定機構，因此法院最終也認可其證據(jù)效力。

據(jù)一中院負責調研課題的法官講述，還有一些案例中會出現(xiàn)意見相左的鑒定意見。尤其是2011年《食品安全法》頒布后，食品安全檢測實行分段管理，在食品生產、流通不同環(huán)節(jié)，各執(zhí)法部門均有權管理，這勢必造成對食品鑒定意見的判斷更加困難。

對此，一中院建議統(tǒng)一規(guī)范食品鑒定領域的鑒定資質，并在司法審判中充分發(fā)揮專家輔助人的作用，輔助法官全面理解食品安全的認定標準。

第三篇：涉煙兩高司法解釋

最高人民法院、最高人民檢察院

關于辦理非法生產、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋

(法釋〔2010〕7號)

（2009年12月28日最高人民法院審判委員會第1481次會議、2010年2月4日最高人民檢察院第十一屆檢察委員會第29次會議通過）

《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理非法生產、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》已于2009年12月28日由最高人民法院審判委員會第1481次會議、2010年2月4日由最高人民檢察院第十一屆檢察委員會第29次會議通過，現(xiàn)予公布，自2010年3月26日起施行。

二○一○年三月二日

為維護社會主義市場經濟秩序,依法懲治非法生產、銷售煙草專賣品等犯罪，根據(jù)刑法有關規(guī)定，現(xiàn)就辦理這類刑事案件具體應用法律的若干問題解釋如下：

第一條 生產、銷售偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品，銷售金額在五萬元以上的，依照刑法第一百四十條的規(guī)定，以生產、銷售偽劣產品罪定罪處罰。

(刑法第一百四十條 生產者、銷售者在產品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產品冒充合格產品，銷售金額五萬元以上不滿二十萬元的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額二十萬元以上不滿五十萬元的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額五十萬元以上不滿二百萬元的，處七年以上有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額二百萬元以上的，處十五年有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產。)

未經卷煙、雪茄煙等煙草專賣品注冊商標所有人許可，在卷煙、雪茄煙等煙草專賣品上使用與其注冊商標相同的商標，情節(jié)嚴重的，依照刑法第二百一十三條的規(guī)定，以假冒注冊商標罪定罪處罰。

銷售明知是假冒他人注冊商標的卷煙、雪茄煙等煙草專賣品，銷售金額較大的，依照刑法第二百一十四條的規(guī)定，以銷售假冒注冊商標的商品罪定罪處罰。

偽造、擅自制造他人卷煙、雪茄煙注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的卷煙、雪茄煙注冊商標標識，情節(jié)嚴重的，依照刑法第二百一十五條的規(guī)定，以非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪定罪處罰。

違反國家煙草專賣管理法律法規(guī)，未經煙草專賣行政主管部門許可，無煙草專賣生產企業(yè)許可證、煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證、特種煙草專賣經營企業(yè)許可證、煙草專賣零售許可證等許可證明，非法經營煙草專賣品，情節(jié)嚴重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定，以非法經營罪定罪處罰。

第二條 偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品尚未銷售，貨值金額達到刑法第一百四十條規(guī)定的銷售金額定罪起點數(shù)額標準的三倍以上的，或者銷售金額未達到五萬元，但與未銷售貨值金額合計達到十五萬元以上的，以生產、銷售偽劣產品罪(未遂)定罪處罰。

銷售金額和未銷售貨值金額分別達到不同的法定刑幅度或者均達到同一法定刑幅度的，在處罰較重的法定刑幅度內酌情從重處罰。

查獲的未銷售的偽劣卷煙、雪茄煙，能夠查清銷售價格的，按照實際銷售價格計算。無法查清實際銷售價格，有品牌的，按照該品牌卷煙、雪茄煙的查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的零售價格計算；無品牌的，按照查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的上卷煙平均零售價格計算。

第三條 非法經營煙草專賣品，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)嚴重”：

（一）非法經營數(shù)額在五萬元以上的，或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的；

（二）非法經營卷煙二十萬支以上的；

（三）曾因非法經營煙草專賣品三年內受過二次以上行政處罰，又非法經營煙草專賣品且數(shù)額在三萬元以上的。

具有下列情形之一的，應當認定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴重”：

（一）非法經營數(shù)額在二十五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的；

（二）非法經營卷煙一百萬支以上的。

(刑法第二百二十五條 違反國家規(guī)定，有下列非法經營行為之一，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產：

（一）未經許可經營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；

（二）買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經營許可證或者批準文件的；

（三）未經國家有關主管部門批準，非法經營證券、期貨或者保險業(yè)務的；”原第三項改為第四項。

（四）其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為。)

第四條 非法經營煙草專賣品，能夠查清銷售或者購買價格的，按照其銷售或者購買的價格計算非法經營數(shù)額。無法查清銷售或者購買價格的，按照下列方法計算非法經營數(shù)額：

（一）查獲的卷煙、雪茄煙的價格，有品牌的，按照該品牌卷煙、雪茄煙的查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的零售價格計算；無品牌的，按照查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的上卷煙平均零售價格計算；

（二）查獲的復烤煙葉、煙葉的價格按照查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的上烤煙調撥平均基準價格計算；

（三）煙絲的價格按照第（二）項規(guī)定價格計算標準的一點五倍計算；

（四）卷煙輔料的價格，有品牌的，按照該品牌輔料的查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的價格計算；無品牌的，按照查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的上煙草行業(yè)生產卷煙所需該類卷煙輔料的平均價格計算；

（五）非法生產、銷售、購買煙草專用機械的價格按照國務院煙草專賣行政主管部門下發(fā)的全國煙草專用機械產品指導價格目錄進行計算；目錄中沒有該煙草專用機械的，按照省級以上煙草專賣行政主管部門出具的目錄中同類煙草專用機械的平均價格計算。

第五條 行為人實施非法生產、銷售煙草專賣品犯罪，同時構成生產、銷售偽劣產品罪、侵犯知識產權犯罪、非法經營罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

第六條 明知他人實施本解釋第一條所列犯罪，而為其提供貸款、資金、賬號、發(fā)票、證明、許可證件，或者提供生產、經營場所、設備、運輸、倉儲、保管、郵寄、代理進出口等便利條件，或者提供生產技術、卷煙配方的，應當按照共犯追究刑事責任。

第七條 辦理非法生產、銷售煙草專賣品等刑事案件，需要對偽劣煙草專賣品鑒定的，應當委托國務院產品質量監(jiān)督管理部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府產品質量監(jiān)督管理部門指定的煙草質量檢測機構進行。

第八條 以暴力、威脅方法阻礙煙草專賣執(zhí)法人員依法執(zhí)行職務，構成犯罪的，以妨害公務罪追究刑事責任。

煽動群眾暴力抗拒煙草專賣法律實施，構成犯罪的，以煽動暴力抗拒法律實施罪追究刑事責任。

第九條 本解釋所稱“煙草專賣品”，是指卷煙、雪茄煙、煙絲、復烤煙葉、煙葉、卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束、煙草專用機械。

本解釋所稱“卷煙輔料”，是指卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束。

本解釋所稱“煙草專用機械”，是指由國務院煙草專賣行政主管部門煙草專用機械名錄所公布的，在卷煙、雪茄煙、煙絲、復烤煙葉、煙葉、卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束的生產加工過程中，能夠完成一項或者多項特定加工工序，可以獨立操作的機械設備。

本解釋所稱“同類煙草專用機械”，是指在卷煙、雪茄煙、煙絲、復烤煙葉、煙葉、卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束的生產加工過程中，能夠完成相同加工工序的機械設備。

第十條 以前發(fā)布的有關規(guī)定與本解釋不一致的，以本解釋為準。

附：罪與非罪的界定：三項界定條件

1、從數(shù)量上說：銷售數(shù)量20萬只以上，構成罪，20萬只以下不構成犯罪；（1包20支，1條200支，1件10000支）

2、從經營金額上說：非法經營數(shù)額達到5萬，5萬以下不構成犯罪。

3、從違法所得上說：違法所得2萬元，2萬元以下不罪。（違法所得：有幾種說法：

1、所有銷售所得額；

2、利潤；

3、……。在本處應是非法經營數(shù)額扣除成本后的利潤，如果是所有銷售所得額則非法經營數(shù)額達到5萬這一項就沒意義了）（個人意見）

（摘錄）：“兩高”涉煙刑事案件司法解釋芻議

2010-8-24

2010年對于煙草行業(yè)的發(fā)展注定是不平凡的一年，先后的《中華人民共和國煙草專賣法》的修訂和《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理非法生產、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）的出臺，都為煙草行業(yè)的在法律 法規(guī)的適用上奠定了良好的基礎，筆者不揣鄙陋，結合自身工作的實踐經驗，對新出臺的《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理非法生產、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》進行探討，希望可以為我們煙草行業(yè)的實踐工作有所裨益。

司法解釋，指立法機關授權司法機關在將法律規(guī)范適用于具體案件或事項時，對有關法律規(guī)范所作的解釋。①也有學者認為司法解釋是指由最高人民法院和最高人民檢察院針對審判和檢察工作中具體應用法律的問題所進行的解釋。②此次兩高出臺的司法解釋，也是為了更好的指導當前的司法實踐活動，進一步加大對涉煙刑事案件的打擊力度。此次解釋的出臺是建立在2003年12月23日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部和國家煙草專賣局共同印發(fā)了《關于辦理假冒偽劣煙草制品等刑事案件適用法律問題座談會紀要》（以下簡稱《紀要》）的基礎上的，《紀要》的出臺對指導司法實踐中辦理假冒偽劣煙草制品等刑事案件發(fā)揮了重要作用。但隨著時間的推移，在司法實踐中出現(xiàn)了一些新情況、新問題，因而在《紀要》的基礎上制定該司法解釋?！督忉尅返某雠_為辦理制售偽劣煙草制品刑事案件提供了更加有效的法律依據(jù)，將更為有力地打擊非法生產、銷售煙草專賣品犯罪，維護人民群眾合法權益。

《解釋》對非法生產、銷售煙草專賣品等犯罪行為適用法律問題作出了較為全面的規(guī)定，主要有以下幾個方面：

一是進一步明確了非法生產、銷售煙草專賣品等犯罪行為所適用的具體罪名。《解釋》中共涉及生產、銷售偽劣產品罪、假冒注冊商標罪、銷售假冒注冊商標的商品罪、非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪和非法經營罪定罪等罪名，通過《解釋》明確了罪名之間的關系，進一步區(qū)分了罪與非罪、此罪與彼罪的界限，為司法實踐提供了更為具體的可操作性?！督忉尅返牡谖鍡l還進一步明確指出，“行為人實施非法生產、銷售煙草專賣品犯罪，同時構成生產、銷售偽劣產品罪、侵犯知識產權犯罪、非法經營罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰”。明確了在司法實踐中，出現(xiàn)法條競合時，如何適用法律、確定罪名。在司法實踐中，法條競合是現(xiàn)實存在的③，“法條競合是指一個行為同時符合數(shù)個法條規(guī)定的犯罪構成，但從數(shù)個法條之間的邏輯關系來看，只能適用其中一個法條，當然排除實用其他法條的情況?！雹軐τ诜l競合的現(xiàn)象，我國目前的通常遵循特別條款優(yōu)于普通條款，重法優(yōu)于輕法的原則，《解釋》也貫徹了該原則，適用重法優(yōu)于輕法的原則，這樣更有助于進一步打擊涉煙違法行為。

二是進一步完善了非法生產、銷售煙草專賣品等犯罪按照生產、銷售偽劣產品罪處理的定罪量刑標準?！督忉尅返谝粭l規(guī)定“生產、銷售偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品，銷售金額在五萬元以上的，依照刑法第一百四十條的規(guī)定，以生產、銷售偽劣產品罪定罪處罰”。明確了生產、銷售偽劣產品罪的量刑起點，銷售金額在五萬元以上，對數(shù)額犯的認定明確了罪與非罪的界限。何謂“銷售金額”呢？在 《關于辦理生產、銷售偽劣商品 刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第二條規(guī)定：“刑法第一百四十條、第一百四十九條規(guī)定的“銷售金額”，是指生產者、銷售者出售偽劣產品后所得和應得的全部違法收入”。理解時應注意以下幾點：首先，所謂的“全部違法收入”，不應扣除成本及各種費用。其中，“所得”，指行為人出售偽劣產品已經得到的違法收入，“應得”，指行為人已經出售偽劣產品，按照合同或者約定將要得到的違法收入。這里的“出售”，并不意味著必然已經交付貨物，只要 簽訂了合同或者約定了價格即可。其次，尚未銷售而可能銷售出去的是庫存金額，不是銷售金額，也不同于貨值金額。其理由在于：其缺乏銷售金額產生的前提。生產、銷售偽劣商品犯罪行為的發(fā)展階段不同，所涉及到的犯罪金額也會有所不同，這是一種客觀現(xiàn)實。在生產階段，主要是犯罪分子的成本投入數(shù)額，它不可能出現(xiàn)所謂的銷售金額。同樣道理，銷售金額的產生則是與銷售行為緊密相連的，也就是說，只有實施了銷售行為，才有可能存在銷售金額，沒有實施銷售行為，就不可能出現(xiàn)銷售金額，即銷售金額是以銷售行為的發(fā)生為前提的。尚未銷售而可能銷售出去的是庫存金額，實際上只是一種主觀上推斷出的數(shù)額，一般是以成本為基礎，綜合影響銷售量的諸多因素而估算出來的，而且還具有可變性，會隨著市場供求的變化而變化。雖然它也可以反映出經營偽劣商品的規(guī)模和可能會給社會帶來的危害，但在本質上與“銷售金額”卻是兩個完全不同的概念，不能混為一談。如果由于主觀原因，偽劣商品最終根本沒有進行銷售，那么，所謂的“銷售金額”也就永遠不可能變?yōu)楝F(xiàn)實了。

同時《解釋》還進一步規(guī)定該罪的未遂的認定標準，“偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品尚未銷售，貨值金額達到刑法第一百四十條規(guī)定的銷售金額定罪起點數(shù)額標準的三倍以上的，或者銷售金額未達到五萬元，但與未銷售貨值金額合計達到十五萬元以上的，以生產、銷售偽劣產品罪（未遂）定罪處罰，銷售金額和未銷售貨值金額分別達到不同的法定刑幅度或者均達到同一法定刑幅度的，在處罰較重的法定刑幅度內酌情從重處罰”。而刑法的第一百四十條中明確規(guī)定“生產者、銷售者在產品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產品冒充合格產品，銷售金額五萬元以上不滿二十萬元的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額二十萬元以上不滿五十萬元的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額五十萬元以上不滿二百萬元的，處七年以上有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額二百萬元以上的，處十五年有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產”。通過該條規(guī)定可以看出，假冒偽劣產品通常是有以下四種，在產品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產品冒充合格產品，《解釋》還進一步明確了涉案金額的計算方法——“查獲的未銷售的偽劣卷煙、雪茄煙，能夠查清銷售價格的，按照實際銷售價格計算。無法查清實際銷售價格，有品牌的，按照該品牌卷煙、雪茄煙的查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的零售價格計算；無品牌的，按照查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的上卷煙平均零售價格計算”。假冒偽劣煙草專賣品的鑒定機關和部門在《解釋》中也做了明確規(guī)定，“辦理非法生產、銷售煙草專賣品等刑事案件，需要對偽劣煙草專賣品鑒定的，應當委托國務院產品質量監(jiān)督管理部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府產品質量監(jiān)督管理部門指定的煙草質量檢測機構進行”。通過這一規(guī)定，進一步明確了鑒定機關和部門，防止了在司法實踐中的相互推諉和不作為，有效的提高了司法工作的效率。

三是對非法經營罪的認定和情節(jié)的確定做了進一步明確?！督忉尅分械谌龡l對《刑法》的二百二十五條的“情節(jié)嚴重”和“情節(jié)特別嚴重”做了進一步明確，1997刑法第二百二十五條原文為“違反國家規(guī)定，有下列非法經營行為之一，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產：

（一）未經許可經營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；

（二）買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經營許可證或者批準文件的；

（三）其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為”。由于該條文先后進行過多次修改和補充，但這些修改和補充均未影響到本條規(guī)定的適用，因此本文不做贅述⑤?！督忉尅分忻鞔_了情節(jié)嚴重的行為有“

（一）非法經營數(shù)額在五萬元以上的，或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的；

（二）非法經營卷煙二十萬支以上的；

（三）曾因非法經營煙草專賣品三年內受過二次以上行政處罰，又非法經營煙草專賣品且數(shù)額在三萬元以上的”。在實踐中對“情節(jié)嚴重”的認定有了明確的依據(jù)。同時《解釋》也進一步明確了“情節(jié)特別嚴重”的判定依據(jù)“

（一）非法經營數(shù)額在二十五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的

（二）非法經營卷煙一百萬支以上的”?！督忉尅穼Ψ欠ń洜I罪中的“情節(jié)嚴重”和“情節(jié)特別嚴重”都有了明確的規(guī)定，為司法實踐活動提供了完整的法律依據(jù)，可以更好的發(fā)揮法律條文的指導意義，這條解釋較好的彌補了刑法中規(guī)定的缺陷，在《刑法》第二百二十五條沒有將非法經營行為可能產生的“違法所得”作為非法經營罪的犯罪構成要件，同時卻又局限于僅將“違法所得”作為對非法經營罪處以罰金刑的計算依據(jù)。而此次《解釋》的出臺，較好的解決了司法實踐中的這一兩難境地，應當說這是《解釋》的一大亮點

四是《解釋》進一步明確了非法生產、銷售煙草專賣品共同犯罪。所謂“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪”，根據(jù)我國刑法的規(guī)定，共同犯罪的條件是：必須有二人以上、必須有共同故意、必須有共同行為。⑥對于共同犯罪的具體情形，《解釋》規(guī)定了三種：一是明知他人實施制售假煙犯罪，而為其提供貸款、資金、賬號、發(fā)票、證明、許可證件；二是明知他人實施制售假煙犯罪，而為其提供生產、經營場所、設備、運輸、倉儲、保管、郵寄、代理進出口等便利條件；三是明知他人實施制售假煙犯罪，而為其提供生產技術、卷煙配方。凡是具有上述行為之一的，均應以非法生產、銷售煙草專賣品犯罪的共犯論處。

鑒于以上，筆者認為我們煙草人在進行市場銷售和市場檢查的過程中如發(fā)現(xiàn)違法行為，在懷疑是否為犯罪行為，是否要尋求國家司法介入上，可遵循本文主旨進行初步判斷。

首先，對于涉及該類的各項罪名須熟記于胸。各項罪名的構成要件也應當一般了解以便于對各項生產、經營行為做逐一甄別。

其次，一旦確信有犯罪行為發(fā)生，注意各項證據(jù)線索，尤其是銷售金額所涉及的資金流向和未銷售貨物的儲藏地點。但此點不宜作為煙草人的工作，僅為注意為止，以便及時向司法機關提供。

最后，應及時向司法機關報案或控告，并向司法機關提供證據(jù)線索。爭取盡快使犯罪行為得到打擊，維護煙草市場的健康發(fā)展。

第四篇：學習兩高司法解釋的體會

學習體會

通過學習最高法、最高檢對危害生產安全犯罪若干問題的17條解釋，對與此有關的法律規(guī)定有了明確的了解。

1、負有組織、指揮或者管理職權的企業(yè)實際控制人、投資人或者對安全生產設施、安全生產不符合國家規(guī)定負有直接責任的實際控制人、投資人，可以認定為犯罪主體。

2、危害安全生產的，死亡1人，重傷3人，或者直接經濟損失100萬元為入罪標準。

3、故意掩蓋事故隱患，組織他人違章作業(yè)等行為均應認定為重罪，屬強令他人違章冒險作業(yè)。

4、國家公務人員貪污、受賄行為與安全事故發(fā)生存在關聯(lián)性的，從重處罰。

個人應做到，遵守企業(yè)安全規(guī)定，對發(fā)現(xiàn)身邊的安全隱患和違章指揮行為及時提報或制止，同時在進行設備現(xiàn)場維修時，嚴格按規(guī)范流程和標準執(zhí)行，尊重科學，保證安全。

設備處李洪波

2016.1.11

第五篇：兩高司法解釋煙草卷

煙草執(zhí)法人員法律知識考試試卷

單位 姓名 成績

一、判斷題

1、《煙草專賣法》的一個重要的立法目的是，切實維護行業(yè)利益，保證國家財政收入。（×）

2、托運或者自運煙草專賣品必須持有煙草專賣行政主管部門或者煙草專賣行政主管部門授權機構簽發(fā)的準運證。（√）

3、一次銷售卷煙60條以上的，為卷煙批發(fā)行為。（×）

4、擅自收購煙葉500公斤以上的，依法沒收其違法收購的煙葉和違法所得。（×）

5、屬于其他行政機關管轄的案件，煙草專賣行政主管部門應當在七日內移送其他行政機關。（√）

6、提取物證應當當場清點，出具物品清單并由執(zhí)法人員、當事人簽字或者以其他方式確認。（√）

7、筆錄有差錯、遺漏的，不允許被詢問人更正或者補充，涂改部分應當由被詢問人簽字或者以其他方式確認；（×）

8、對涉嫌違法行為發(fā)生的現(xiàn)場進行檢查時，執(zhí)法人員應當制作檢查筆錄并交當事人簽字或者以其他方式確認。（√）

9、對于依法先行登記保存的證據(jù)，應當根據(jù)情況在七日內對需要鑒定的，及時送交有關機構鑒定并告知當事人所需時間；（√）

10、調查取證應當自批準立案之日起六十日內終結。（×）

二、選擇題

1、煙草專賣行政主管部門的專賣管理檢查人員執(zhí)行公務時，應當佩戴國務院煙草專賣行政主管部門制發(fā)的徽章，出示（A）簽發(fā)的檢查證件。A、省級以上煙草專賣行政主管部門 B、省級以下煙草專賣行政主管部門C、省級以上煙草專賣行政主管部門和政府法制部門

2、無（D）許可證的單位和個人，一次性銷售卷煙50條以上，視為無證批發(fā)。A、特種煙草專賣批發(fā)企業(yè)； B、煙草專賣批發(fā)企業(yè)；C、煙草專賣生產企業(yè)； D、煙草專賣零售企業(yè)

3、無煙草專賣零售許可證經營煙草制品零售業(yè)務的，由工商行政管理部門或者由工商行政管理部門根據(jù)煙草專賣行政主管部門的意見，責令停止經營煙草制品零售業(yè)務，沒收違法所得，處以違法經營總額（C）以下的罰款。

A、5%以上10% B、10%以上20% C、20%以上50%

4、執(zhí)法人員當場作出行政處罰決定的，應當在（C）日內報本煙草專賣行政主管部門備案。A、七 B、五 C、二 D、一

5、煙草專賣行政主管部門應當自發(fā)現(xiàn)違法嫌疑或者收到舉報、其他機關移送、上級機關交辦的材料之日起（B）日內予以核查并決定是否立案； A、五 B、七 C、十

6、對正在發(fā)生的違法活動，有管轄權的煙草專賣行政主管部門應當立即查處，并在查處后（B）日內依法補辦立案手續(xù) A五B七C十

7、對于擬移送司法機關的案件，煙草專賣行政主管部門負責人應當在（A）日內作出批準移送或者不批準移送的決定。A、三 B、五 C、七 D、十

8、當事人要求舉行聽證的，應當在煙草專賣行政主管部門告知權利后（C）日內提出申請。A、一 B、二 C、三 D、四

9、對于依法查獲的煙草專賣品，自煙草專賣行政主管部門采取張貼通告、發(fā)布公告等措施之日起（C）日 A十 B、二十C、三十D、四十

10、生產、銷售偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品，銷售金額在五萬元以上的，依照刑法第一百四十條的規(guī)定，以（B）定罪處罰。

A：假冒注冊商標罪； B：生產、銷售偽劣產品罪； C：銷售假冒注冊商標的商品罪； D：非法經營罪

三、簡答題

1、煙草專賣行政主管部門實施行政處罰，應當遵循下列原則？4分

答

（一）與違法行為的事實、性質、情節(jié)和社會危害程度相當；對在實際執(zhí)法中自由裁量權的把握，具有指導意義；

（二）主體適格、程序合法、手續(xù)完備；

（三）處罰與教育相結合，引導公民、法人和其他組織自覺守法；

（四）公平公正、公開透明，保障當事人的合法權益。

2、執(zhí)法人員依法收集與案件有關的證據(jù)。證據(jù)包括哪幾種？（8分）

答：

（一）書證；

（二）物證；

（三）詢問筆錄；

（四）證人證言；

（五）視聽資料；

（六）鑒定結論；

（七）勘驗、檢查筆錄。前款規(guī)定的證據(jù)應當符合法律關于證據(jù)的規(guī)定并查證屬實后，方能作為認定事實的依據(jù)。

3、煙草專賣行政主管部門在作出行政處罰決定前，應當告知當事人什么事項？

答（4分）煙草專賣行政主管部門在作出行政處罰決定前，應當告知當事人擬作出行政處罰的事實、理由、依據(jù)和處罰內容，并告知其依法享有陳述權、申辯權和行使陳述權、申辯權的期限。

4、根據(jù)《解釋》規(guī)定，非法經營煙草專賣品，有何種情形之一的，應當認定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)嚴重”？（3分）

答：

（一）非法經營數(shù)額在五萬元以上的，或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的；

（二）非法經營卷煙二十萬支以上的；

（三）曾因非法經營煙草專賣品三年內受過二次以上行政處罰，又非法經營煙草專賣品且數(shù)額在三萬元以上的。

5、行為人實施非法生產、銷售煙草專賣品犯罪，同時構成生產、銷售偽劣產品罪、侵犯知識產權犯罪、非法經營罪如何定罪處罰。1分

答：依照處罰較重的規(guī)定