第一篇：IPO中外商投資企業(yè)改制為股份有限公司的問(wèn)題

外商投資企業(yè)改制為股份有限公司——企業(yè)上市前改制重組

利用和吸引外商投資是我國(guó)對(duì)外開(kāi)放的基本國(guó)策。改革開(kāi)放以來(lái)，外商投資企業(yè)得到了快速的發(fā)展，截至2007年底，外商投資企業(yè)的數(shù)量突破60萬(wàn)家，在我國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)中起著越來(lái)越重要的作用，已經(jīng)成為中國(guó)經(jīng)濟(jì)重要的組成部分。近幾年來(lái)，不少外商投資企業(yè)立足國(guó)內(nèi)市場(chǎng)，尋求長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展，并迫切希望到境內(nèi)證券市場(chǎng)發(fā)行上市。國(guó)內(nèi)證券市場(chǎng)經(jīng)過(guò)十多年的發(fā)展，市場(chǎng)規(guī)模和市場(chǎng)主體不斷擴(kuò)大，市場(chǎng)結(jié)構(gòu)和運(yùn)行機(jī)制不斷完善，接納更多的外商投資企業(yè)規(guī)范、有序地進(jìn)入市場(chǎng)發(fā)行上市股票的條件日漸成熟。但外資企業(yè)改為股份有限公司是進(jìn)入證券市場(chǎng)的第一道門(mén)檻，改制是否規(guī)范直接影響上市的進(jìn)程。

（一）外商投資企業(yè)的類型與特點(diǎn)

外商投資企業(yè)是指外國(guó)企業(yè)、外國(guó)經(jīng)濟(jì)組織、外國(guó)自然人依照中國(guó)的法律程序參與投資設(shè)立，能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，實(shí)行獨(dú)立經(jīng)濟(jì)核算、自負(fù)盈虧的中國(guó)企業(yè)法人經(jīng)濟(jì)實(shí)體。外商投資企業(yè)根據(jù)資金投資方式、收益分配方式、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)方式、經(jīng)營(yíng)管理方式、承擔(dān)責(zé)任方式、清算方式的不同又分為中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和外資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，也就是人們常稱的“三資”企業(yè)。這三種企業(yè)雖然出資形式不同，但它們有共同的基本特征：都是依照中國(guó)的法律程序而設(shè)立的企業(yè)，其法律地位都是中國(guó)企業(yè)法人，都是能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，開(kāi)辦企業(yè)的資金中都有外國(guó)資金。中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)與外資企業(yè)的主要區(qū)別就是外資企業(yè)是由外國(guó)企業(yè)、外國(guó)經(jīng)濟(jì)組織、外國(guó)自然人自己投資，自己經(jīng)營(yíng)，自己獲得利潤(rùn)，自己承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)；而中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)卻是外國(guó)企業(yè)、外國(guó)經(jīng)濟(jì)組織、外國(guó)個(gè)人與中國(guó)企業(yè)、中國(guó)經(jīng)濟(jì)組織共同投資，共同經(jīng)營(yíng)，共同享受收益承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的企業(yè)。

1.中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)

中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)是指外國(guó)公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人，按照平等互利的原則，經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)，在中國(guó)境內(nèi)同中國(guó)的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織共同舉辦合營(yíng)企業(yè)。合營(yíng)企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)實(shí)際上按照有限責(zé)任公司的特點(diǎn)，由中外合營(yíng)者共同投資設(shè)立，各方按出資比例分享利潤(rùn)和分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損，以出資為限對(duì)企業(yè)承擔(dān)有限責(zé)任。在合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本中，外國(guó)合營(yíng)者的投資比例一般不低于25％，中外合營(yíng)者的注冊(cè)資本如果轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)合營(yíng)各方同意。合營(yíng)各方可用貨幣出資，也可用建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或其他物料、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等作價(jià)出資。中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的管理形式為董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制，董事會(huì)是企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，董事會(huì)根據(jù)平等互利的原則，獨(dú)立自主地決定企業(yè)的一切重大問(wèn)題。合營(yíng)企業(yè)的合營(yíng)期限，按不同行業(yè)、不同情況作不同的約定。中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的中方投資者應(yīng)該是中國(guó)境內(nèi)依法設(shè)立的公司，包括在境內(nèi)設(shè)立的外商投資公司，而自然人不能作為投資者。但自2008年9月，因外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)導(dǎo)致變更為中外合資企業(yè)，如果境內(nèi)企業(yè)有自然人股東，那么，中外合資企業(yè)可以保留中方自然人身份。

2.中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)

中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)是指外國(guó)的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人按照平等互利的原則，同中國(guó)的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的，依照共同簽訂的合作經(jīng)營(yíng)合同，共同舉辦的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)。合作企業(yè)是屬契約式，中外各方的投資一般不折算成出資比例，企業(yè)的利潤(rùn)也不按出資比例分配，而是按照合作企業(yè)合同確定投資方式、收益分配及經(jīng)營(yíng)管理的方式。中外合作者的投資或者提供的合作條件可以是現(xiàn)金、實(shí)物、土地使用權(quán)及知識(shí)產(chǎn)權(quán)等。合作企業(yè)可以依法取得中國(guó)法人資格的，其組織形式為有限責(zé)任公司，也可以不具有獨(dú)立法人資格。具有法人資格的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，其權(quán)力機(jī)構(gòu)是董事會(huì)；不具有法人資格的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，其權(quán)力機(jī)構(gòu)通常為聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)。企業(yè)實(shí)行董事會(huì)或者聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制，合作企業(yè)的中方應(yīng)該是在中國(guó)境內(nèi)依法設(shè)立的公司，包括在境內(nèi)設(shè)立的外商投資公司。

3.外資企業(yè)

外資企業(yè)即外商獨(dú)資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，是指依照中國(guó)有關(guān)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的，全部資本由外國(guó)公司、其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人投資的企業(yè)，不包括外國(guó)的公司和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國(guó)境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。外商獨(dú)資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式通常采用有限責(zé)任公司。外資企業(yè)符合法人條件的，依法取得中國(guó)法人資格。外商投資者在中國(guó)境內(nèi)的投資、獲得的利潤(rùn)和其他合法權(quán)益，受中國(guó)法律的保護(hù)。外資企業(yè)按批準(zhǔn)的章程進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，不受干預(yù)。

（二）公司成為外商投資股份有限公司的幾種方式

1.新設(shè)立外商投資股份有限公司

新設(shè)立外商投資股份有限公司有發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種。以發(fā)起方式設(shè)立的公司，按照《公司法》對(duì)發(fā)起人要求，應(yīng)有2人以上200人以下作為發(fā)起人，其中至少有一個(gè)發(fā)起人應(yīng)為外國(guó)股東，由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司的全部股份。以募集方式設(shè)立的公司，除應(yīng)符合上述條件外，其中至少有一個(gè)發(fā)起人還應(yīng)有募集股份前3年連續(xù)盈利的記錄，該發(fā)起人為中國(guó)股東時(shí)，應(yīng)提供其近3年經(jīng)過(guò)中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告；該發(fā)起人為外國(guó)股東時(shí)，應(yīng)提供該外國(guó)股東居住所在地注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)告。但無(wú)論是發(fā)起設(shè)立還是募集設(shè)立，其注冊(cè)資本最低限額為人民幣3 000萬(wàn)元（實(shí)收股本），其中外國(guó)股東購(gòu)買并持有的股份不低于公司注冊(cè)資本的25％。在股份公司設(shè)立批準(zhǔn)證書(shū)簽發(fā)之日起90日內(nèi)，發(fā)起人應(yīng)一次繳足其認(rèn)購(gòu)的股份。發(fā)起人在公司發(fā)行的股份繳足之前應(yīng)承擔(dān)連帶認(rèn)繳責(zé)任。公司不能設(shè)立時(shí)，發(fā)起人為設(shè)立行為所發(fā)生的費(fèi)用和債務(wù)負(fù)連帶責(zé)任。

2.變更為外商投資股份有限公司

已設(shè)立的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)等外商投資企業(yè)，如果變更為外商投資股份有限公司的，應(yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄，由原外商投資企業(yè)的投資者作為公司的發(fā)起人（或與其他發(fā)起人）簽訂設(shè)立公司的協(xié)議、章程，報(bào)原外商投資企業(yè)所在地的審批機(jī)關(guān)初審?fù)夂?，根?jù)注冊(cè)資本大小報(bào)相應(yīng)的商務(wù)部門(mén)審核。

3.內(nèi)資企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司

已設(shè)立的國(guó)有企業(yè)、集體所有制企業(yè)如申請(qǐng)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司的，外國(guó)股東以可自由兌換的外幣購(gòu)買并持有該企業(yè)的股份應(yīng)占該企業(yè)注冊(cè)資本的25％以上，另外，原營(yíng)業(yè)時(shí)間超過(guò) 5 年、有最近連續(xù) 3 年的盈利記錄，企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍符合外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策。由中外股東作為發(fā)起人簽署設(shè)立公司的協(xié)議、章程，報(bào)企業(yè)所在地審批機(jī)關(guān)初審?fù)夂筠D(zhuǎn)報(bào)給商務(wù)部審批，并提交如下材料：原企業(yè)資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告，設(shè)立公司的申請(qǐng)書(shū)，可行性研究報(bào)告，發(fā)起人協(xié)議，公司章程，原企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、最近連續(xù)3年的資產(chǎn)負(fù)債表，發(fā)起人的資信證明，其他必要的文件。申請(qǐng)經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)后，發(fā)起人應(yīng)自批準(zhǔn)證書(shū)簽發(fā)并繳足其認(rèn)購(gòu)的股本金后向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

4.非上市股份有限公司申請(qǐng)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司

內(nèi)資股份有限公司可通過(guò)增資擴(kuò)股引入外資股東，轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司。原股份公司也應(yīng)該至少經(jīng)營(yíng)5年，連續(xù)3年盈利，外國(guó)股東以可自由兌換的外幣購(gòu)買并持有該股份的有限公司的股份占公司注冊(cè)資本的25％以上；股份有限公司的經(jīng)營(yíng)范圍符合外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策。

5.上市的股份有限公司轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司

股份有限公司通過(guò)向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行人民幣特種股票（Ｂ股）；通過(guò)增資擴(kuò)股或轉(zhuǎn)股發(fā)行外國(guó)股東持有的股份或通過(guò)境外直接上市方式發(fā)行外資股，轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司。以上五種方式是公司成為外商投資股份有限公司的途徑，無(wú)論采用何種方式，設(shè)立外商投資股份有限公司需要滿足以下幾個(gè)基本條件：設(shè)立后注冊(cè)資本不低于人民幣3 000萬(wàn)元，外國(guó)股東持有的股份不低于25％，經(jīng)營(yíng)范圍符合我國(guó)外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策。

雖然公司通過(guò)以上五種方式可以成為外商投資股份有限公司，但從上市前改制重組的角度考慮，本章主要是討論變更為外商投資股份有限公司，即已設(shè)立的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)整體變更為外商投資股份公司的情況。

（三）外商投資企業(yè)在重組時(shí)應(yīng)考慮的主要因素

1.股權(quán)比例設(shè)置

根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)的有關(guān)要求，為防止一股獨(dú)大給公司治理結(jié)構(gòu)帶來(lái)負(fù)面影響，使擬上市公司建立合理制衡的股權(quán)結(jié)構(gòu)，單個(gè)發(fā)起人直接或間接占擬上市公司總股本的比例一般不要超過(guò)70％。因此，外商獨(dú)資企業(yè)在重組時(shí)至少30％的股權(quán)要由其他發(fā)起人股東持有。

2.發(fā)起人的資格

一般情況下，外商投資股份有限公司的中方發(fā)起人不得為自然人。自2008年9月商務(wù)部的有關(guān)文件規(guī)定：如中方自然人原屬于境內(nèi)內(nèi)資公司的股東，因外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)公司的原因?qū)е轮蟹阶匀蝗顺蔀橹型夂腺Y經(jīng)營(yíng)企業(yè)的中方投資者的，該中方投資者的股東身份可以保留，但應(yīng)該經(jīng)相應(yīng)批準(zhǔn)股份公司設(shè)立的商務(wù)部門(mén)同意。

外商投資股份有限公司中外國(guó)股東可以是“外國(guó)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人”，包括國(guó)外有限合伙制企業(yè)以及其他非公司性質(zhì)的組織。中方股東可以是中方公司、其他經(jīng)濟(jì)組織，但不含自然人。所以，當(dāng)擬上市公司設(shè)置股權(quán)激勵(lì)時(shí)，高管人員不能直接作為公司的股東，只能采用間接持股的形式。

擬上市公司如引入供應(yīng)商、客戶等作為發(fā)起人股東，基于盡量減少發(fā)生關(guān)聯(lián)交易的原則，建議該發(fā)起人的持股比例應(yīng)保持在5％以內(nèi)。

3.關(guān)于“虛擬外資股東”的退出

這里講的“虛擬外資股東”是指實(shí)際控制人仍為中方股東，為了使公司成為外資企業(yè)而設(shè)立的“虛擬外資股東”，代持中方股份。在前些年，由于我們的稅收政策分為內(nèi)資企業(yè)與外資企業(yè)，外資企業(yè)在稅收上可以享受“兩免三減半”的政策。因此，許多民營(yíng)企業(yè)為了得到這項(xiàng)政策，設(shè)置了“虛擬外資股東”。上市發(fā)行時(shí)要求發(fā)行人的股權(quán)清晰，實(shí)際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛。為了能實(shí)現(xiàn)順利上市，重組時(shí)必須解決這個(gè)股權(quán)“隱患”，那么如何有效解決呢？“虛擬外資股東”在重組時(shí)應(yīng)該退出。但外資企業(yè)的股權(quán)重組與內(nèi)資企業(yè)相比有許多特殊性，如果外資企業(yè)成立不足10年，重組中若外資性質(zhì)發(fā)生變化，以前“兩免三減半”的稅收優(yōu)惠還要退回，對(duì)企業(yè)來(lái)說(shuō)得不償失。因此，在“虛擬外資股東”退出的同時(shí)，應(yīng)該有其他外資股東收購(gòu)這部分股份。

4.關(guān)于資產(chǎn)的完整性與獨(dú)立性

企業(yè)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)能力是公開(kāi)發(fā)行股票的最基本的條件，也是企業(yè)能保持盈利的重要因素。根據(jù)《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》及相關(guān)規(guī)定，擬上市公司要合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)有關(guān)的經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)，如土地、廠房、機(jī)器設(shè)備以及商標(biāo)、專利、非專利技術(shù)的所有權(quán)或者使用權(quán)，土地以出讓形式或者以長(zhǎng)期租賃的形式獲得，商標(biāo)和專利應(yīng)該本公司獨(dú)自具有，不能與其他企業(yè)共同使用。企業(yè)應(yīng)具有獨(dú)立的原料采購(gòu)和產(chǎn)品銷售系統(tǒng)，非生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與經(jīng)營(yíng)有關(guān)的業(yè)務(wù)體系及相關(guān)資產(chǎn)。

另外，擬上市公司的控股股東，其在境外可能會(huì)有與境內(nèi)公司相同或者相似的業(yè)務(wù)，擬上市企業(yè)與其控股股東、其他關(guān)聯(lián)企業(yè)之間不可避免地存在大量的關(guān)聯(lián)交易。因此，怎樣建立起擬上市公司相對(duì)獨(dú)立、完整的產(chǎn)供銷體系，保證其有直接面向市場(chǎng)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的能力，要避免擬上市公司與其控股股東以及關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，這一點(diǎn)是外資企業(yè)改制重組中將會(huì)遇到的難點(diǎn)。如果存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題，可以考慮以吸收合并或其他方式置入擬上市公司，或者以股權(quán)收購(gòu)、清算注銷等方式予以解決。

5.關(guān)于上市后外資股的比例

上市發(fā)行股票后,其外資股占總股本的比例不低于10％；境內(nèi)上市發(fā)行股票后外資比例低于總股本25％的,應(yīng)繳回外商投資企業(yè)的批準(zhǔn)證書(shū),并按規(guī)定辦理有關(guān)變更手續(xù)。

6.關(guān)于外商投資企業(yè)改制為股份公司的審批部門(mén)及權(quán)限

過(guò)去外商投資企業(yè)改制為股份公司，一直由外經(jīng)貿(mào)部審批，2003年后由商務(wù)部審批。2008年以來(lái)，商務(wù)部加大了外商投資企業(yè)設(shè)立及變更事項(xiàng)行政許可事項(xiàng)的下放力度，將審批權(quán)陸續(xù)下放省級(jí)商務(wù)主管部門(mén)和國(guó)家級(jí)經(jīng)濟(jì)技術(shù)開(kāi)發(fā)區(qū)。依據(jù)《外商投資準(zhǔn)入管理指引手冊(cè)》（2008年版）審核權(quán)限如下：

（1）省級(jí)商務(wù)管理部門(mén)

注冊(cè)資本折合1億美元以下鼓勵(lì)類、允許類及注冊(cè)資本折合5 000萬(wàn)美元以下限制類的（公司轉(zhuǎn)制按照評(píng)估后的凈資產(chǎn)計(jì)算）企業(yè)設(shè)立（含增資）、變更由省級(jí)商務(wù)部門(mén)審核。

（2）商務(wù)部

注冊(cè)資本折合1億美元以上鼓勵(lì)類、允許類及注冊(cè)資本折合5 000萬(wàn)美元以上限制類的（公司轉(zhuǎn)制按照評(píng)估后的凈資產(chǎn)計(jì)算）企業(yè)設(shè)立（含增資）、變更由省級(jí)商務(wù)部門(mén)上報(bào)商務(wù)部審核。

（四）外商投資企業(yè)整體變更為股份有限公司的程序

除可不采取有限責(zé)任公司制的中外合作企業(yè)外，其他外資企業(yè)都采取有限責(zé)任公司的形式，可依據(jù)《公司法》的有關(guān)規(guī)定以發(fā)起設(shè)立或者整體變更設(shè)立的方式，改制為股份有限公司。

外商投資股份有限公司是指將公司全部資本劃分成等額股份，股東以其所認(rèn)購(gòu)的股份對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，中外股東共同持有公司股份，外國(guó)股東購(gòu)買并持有的股份占公司注冊(cè)資本25％以上的企業(yè)法人。外商投資企業(yè)如果在國(guó)內(nèi)證券市場(chǎng)上市發(fā)行股票，首先應(yīng)將公司改制為股份有限公司。因此，這里主要闡述外商投資企業(yè)整體變更為股份有限公司。

中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)和具有法人資格的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)若其組織形式為有限責(zé)任公司，并按照《公司法》、《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》和《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問(wèn)題的暫行規(guī)定》的規(guī)定，按原公司賬面審計(jì)的凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司，并符合上市發(fā)行股票的要求，最近3年內(nèi)主營(yíng)業(yè)務(wù)和董事、高級(jí)管理人員沒(méi)有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒(méi)有發(fā)生變更的，可以連續(xù)計(jì)算持續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)間。也就是說(shuō)，外商投資股份公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照上的成立時(shí)間為有限公司成立的時(shí)間。

1.整體變更的程序

（1）召開(kāi)董事會(huì)擬訂公司整體變更方案并作出決議

董事會(huì)是合資企業(yè)、合作企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，公司變更是重大事宜，應(yīng)由董事會(huì)作出決議。董事會(huì)應(yīng)對(duì)公司變更為股份有限公司的有關(guān)事項(xiàng)制訂方案，如注冊(cè)資本、折股數(shù)額、變更章程、發(fā)起人持股比例、可行性研究報(bào)告、設(shè)立公司的申請(qǐng)書(shū)等。

（2）改制方案上報(bào)有關(guān)政府部門(mén)審核批復(fù)

外商投資企業(yè)整體變更為股份有限公司時(shí)，根據(jù)注冊(cè)資本數(shù)額需要報(bào)省商務(wù)部門(mén)或者商務(wù)部審批。報(bào)批時(shí)提交如下材料：原外商投資企業(yè)的合同、章程；原外商投資企業(yè)董事會(huì)關(guān)于企業(yè)改組的決議；原外商投資企業(yè)投資者關(guān)于終止原合同、章程的決議；原外商投資企業(yè)的資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告；發(fā)起人（包括但不限于原外商投資企業(yè)投資者）協(xié)議；公司章程；原外商投資企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、批準(zhǔn)證書(shū)，最近連續(xù)3年的財(cái)務(wù)報(bào)告；設(shè)立公司的申請(qǐng)書(shū)；發(fā)起人的資信證明；可行性研究報(bào)告。企業(yè)得到商務(wù)部門(mén)審批后，根據(jù)上市要求，進(jìn)行改制重組的準(zhǔn)備與實(shí)施。

（3）聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行盡職調(diào)查

聘請(qǐng)有關(guān)中介機(jī)構(gòu)對(duì)公司的財(cái)務(wù)、法律、資產(chǎn)等方面進(jìn)行調(diào)查準(zhǔn)備，盡職調(diào)查的主要內(nèi)容包括：改制企業(yè)的歷史沿革和股權(quán)結(jié)構(gòu)，業(yè)務(wù)和資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，經(jīng)營(yíng)和財(cái)務(wù)情況，主營(yíng)業(yè)務(wù)和市場(chǎng)規(guī)劃，以及土地、房產(chǎn)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等資產(chǎn)的權(quán)屬情況等，為制訂可行的改制重組方案提供基礎(chǔ)數(shù)據(jù)。

（4）制訂改制方案

在盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上，擬訂改制重組方案，劃分業(yè)務(wù)和資產(chǎn)范圍。確定改制方案主要從以下方面考慮：

一是突出公司主營(yíng)業(yè)務(wù)，有利于公司形成明確的業(yè)務(wù)目標(biāo)、核心競(jìng)爭(zhēng)力和持續(xù)發(fā)展能力。

二是保持公司的獨(dú)立性，有效避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)、減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易。

三是保證股份公司和原企業(yè)均能直接面向市場(chǎng)、自主經(jīng)營(yíng)、獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)，兼顧原企業(yè)的生存能力。

（5）確定發(fā)起人及出資方式和股權(quán)比例

由原外商投資企業(yè)的投資者作為公司的發(fā)起人（或與其他發(fā)起人）共同簽訂《股份有限公司發(fā)起人協(xié)議》，并訂立章程，《股份有限公司發(fā)起人協(xié)議》需要明確幾個(gè)事項(xiàng)：一是確定股份公司注冊(cè)資本的數(shù)額，應(yīng)由各發(fā)起人共同協(xié)商確定注冊(cè)資本的數(shù)額，由原有限公司的賬面審計(jì)凈資產(chǎn)折股，然后由會(huì)計(jì)師事務(wù)所驗(yàn)資；二是各發(fā)起人的持股比例，原則上以其已擁有的有限責(zé)任公司的股權(quán)比例，認(rèn)購(gòu)股份有限公司相應(yīng)的發(fā)起人股份，如有調(diào)整應(yīng)在此階段商定；

三是起草訂立公司章程。

（6）到登記機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)

在整體變更申請(qǐng)得到商務(wù)部批準(zhǔn)后，發(fā)起人應(yīng)自批準(zhǔn)證書(shū)簽發(fā)并繳足其認(rèn)購(gòu)的股本金后向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)，經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，取得公司登記機(jī)關(guān)換發(fā)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

2.外資企業(yè)變更為外商投資股份公司所要提供的材料

（1）下級(jí)商務(wù)部門(mén)的轉(zhuǎn)報(bào)文件；

（2）設(shè)立公司的申請(qǐng)書(shū)（委托中介機(jī)構(gòu)辦理的應(yīng)有委托書(shū)）；

（3）原外商投資企業(yè)董事會(huì)關(guān)于企業(yè)改組的決議；

（4）原外商投資企業(yè)投資者關(guān)于終止原合同、章程的決議；

（5）發(fā)起人（包括但不限于原外商投資企業(yè)投資者）協(xié)議；

（6）股份公司章程；

（7）原外商投資企業(yè)資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告；

（8）公司驗(yàn)資報(bào)告、最近連續(xù)3年的財(cái)務(wù)報(bào)告；

（9）原外商投資企業(yè)的合同、章程；

（10）原外商投資企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、批準(zhǔn)證書(shū)；

（11）發(fā)起人的資信證明；

（12）設(shè)立股份公司的可行性研究報(bào)告；

（13）申請(qǐng)人按要求提交的文件清單及聯(lián)系人。

第二篇：有限責(zé)任公司如何改制為股份有限公司

有限責(zé)任公司如何改制為股份有限公司？

何源 年前

一、改制為股份有限公司應(yīng)具備的條件

有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司是指在股權(quán)結(jié)構(gòu)、主營(yíng)業(yè)務(wù)和資產(chǎn)等方面維持同一公司主體，將有限責(zé)任公司整體以組織形式變更的方式改制為股份有限公司，并將公司經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)額相應(yīng)折合有股份有限公司的股份總額。整體變更完成后，僅僅是公司組織形式不同，而企業(yè)仍然是同一個(gè)持續(xù)經(jīng)營(yíng)的會(huì)計(jì)主體。

根據(jù)我國(guó)公司法、證券法、和中國(guó)證監(jiān)會(huì)頒布的規(guī)范性文件的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司應(yīng)具備以下條件：

1、應(yīng)當(dāng)有2人以上200以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上在中國(guó)境內(nèi)有住所

2、發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定注冊(cè)資本最低限額500萬(wàn)元人民幣

3、股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定

4、發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò);

5、有符合公司法要求的公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu);

6、有合法的公司住所。

二、改制具體操作十一大步驟

1、設(shè)立改制籌備小組，專門(mén)負(fù)責(zé)本次改制工作

籌備小組通常由董事長(zhǎng)或董事會(huì)秘書(shū)牽頭，匯集公司生產(chǎn)、技術(shù)、財(cái)務(wù)等方面的負(fù)責(zé)人，不定期召開(kāi)會(huì)議，就改制過(guò)程中遇到的有關(guān)問(wèn)題進(jìn)行商討，必要時(shí)還應(yīng)提請(qǐng)董事會(huì)決定?；I備小組具體負(fù)責(zé)以下工作： a、研究擬訂改組方案和組織形式;b、聘請(qǐng)改制有關(guān)中介機(jī)構(gòu)，并與中介機(jī)構(gòu)接洽;c、整理和準(zhǔn)備公司有關(guān)的文件和資料;d、召集中介機(jī)構(gòu)協(xié)調(diào)會(huì)，提供中介機(jī)構(gòu)所要求的各種文件和資料，回答中介機(jī)構(gòu)提出的問(wèn)題;e、擬定改制的有關(guān)文件;f、向政府主管部門(mén)申報(bào)文件或備案，取得政府批文;g、聯(lián)絡(luò)發(fā)起人;h、辦理股份有限公司設(shè)立等工作。

2、選擇發(fā)起人現(xiàn)行法律規(guī)定，設(shè)立股份有限公司應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，如果擬改制的有限責(zé)任公司現(xiàn)有股東人數(shù)符合該要求，則可以直接由現(xiàn)有股東以公司資產(chǎn)發(fā)起設(shè)立;如果現(xiàn)有股東不足或現(xiàn)有股東有不愿意參加本次發(fā)起設(shè)立的，則應(yīng)引入新的股東作為發(fā)起人，由現(xiàn)有股東向其轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)，對(duì)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)進(jìn)行改組，然后由改組后的股東以公司資共同發(fā)起設(shè)立股份有限公司。但有一個(gè)要注意的問(wèn)題是，股東的變更要滿足申請(qǐng)發(fā)行前最近3年內(nèi)實(shí)際控制人不發(fā)生變化的要求。有的公司在改制前已經(jīng)聯(lián)系好合適的發(fā)起人，也可能借機(jī)引入戰(zhàn)略投資者或風(fēng)險(xiǎn)投資者，以及具有行業(yè)背景或?qū)I(yè)技術(shù)背景的投資者，以壯大企業(yè)的綜合實(shí)力。

3、聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)

籌備小組成立后可聯(lián)系和聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)，包括保薦機(jī)構(gòu)、發(fā)行人律師、審計(jì)師、資產(chǎn)評(píng)估師等機(jī)構(gòu)。被選擇的中介機(jī)構(gòu)應(yīng)具備從業(yè)資格，籌備小組在經(jīng)過(guò)慎重考察后，應(yīng)當(dāng)確定本次改制上市的各中介機(jī)構(gòu)人選，并與之簽署委托協(xié)議或相關(guān)合同，正式建立法律關(guān)系。

4、盡職調(diào)查、資產(chǎn)評(píng)估與審計(jì)

在公司與各中介機(jī)構(gòu)簽署委托協(xié)議后，各機(jī)構(gòu)應(yīng)根據(jù)情況進(jìn)場(chǎng)工作，分別對(duì)公司的有關(guān)情況進(jìn)行調(diào)查和審計(jì)。保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)對(duì)公司整體情況尤其是商務(wù)經(jīng)營(yíng)情況進(jìn)行全面的調(diào)查，并在調(diào)查基礎(chǔ)上起草本次改制上市的招股說(shuō)明書(shū)發(fā)行律師應(yīng)對(duì)公司的法律事宜進(jìn)行全面調(diào)查，并起草法律意見(jiàn)書(shū)和律師工作報(bào)告會(huì)計(jì)師對(duì)公司近3年的財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行審計(jì)，形成審計(jì)報(bào)告;資產(chǎn)評(píng)估師對(duì)公司的資產(chǎn)狀況進(jìn)行評(píng)估，形成資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告。只得注意的是，根據(jù)國(guó)家工商總局的要求是按照評(píng)估報(bào)告數(shù)值作為驗(yàn)資報(bào)告股本數(shù)額確認(rèn);而證監(jiān)會(huì)最新要求是要求以會(huì)計(jì)報(bào)表上凈資產(chǎn)數(shù)額確認(rèn)改制后公司股本數(shù)額。這樣如果審計(jì)報(bào)告凈資產(chǎn)數(shù)額低于評(píng)估報(bào)告數(shù)額，則選擇審計(jì)報(bào)告上凈資產(chǎn)作為驗(yàn)資報(bào)告股本數(shù)額，則符合國(guó)家工商局和證監(jiān)會(huì)兩家要求。如果評(píng)估報(bào)告上資產(chǎn)價(jià)格數(shù)據(jù)低于審計(jì)報(bào)告凈資產(chǎn)數(shù)據(jù)，則選用評(píng)估報(bào)告數(shù)據(jù)作為驗(yàn)資報(bào)告上股本數(shù)額。當(dāng)然，如果公司不需要三年內(nèi)上市則可以按照評(píng)估報(bào)告數(shù)據(jù)作為驗(yàn)資報(bào)告上股本數(shù)量反映人而無(wú)需考慮審計(jì)報(bào)告數(shù)據(jù)。

5、產(chǎn)權(quán)界定 公司籌備過(guò)程中，為了準(zhǔn)確確定公司資產(chǎn)，區(qū)分其他主體的資產(chǎn)，有時(shí)要進(jìn)行財(cái)產(chǎn)清查。在清查基礎(chǔ)上對(duì)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)進(jìn)行甄別和確認(rèn)。尤其是占有國(guó)有資產(chǎn)的公司，應(yīng)當(dāng)在改制前對(duì)國(guó)有資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估，避免國(guó)有資產(chǎn)受到損害。

6、國(guó)有股權(quán)設(shè)置改制公司涉及國(guó)有資產(chǎn)投入的，要對(duì)公司改制后國(guó)有股的設(shè)置問(wèn)題向國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)申請(qǐng)批準(zhǔn)相關(guān)股權(quán)設(shè)置的文件，對(duì)國(guó)有資產(chǎn)作價(jià)及相應(yīng)持股進(jìn)行審批。通常在申報(bào)國(guó)有股權(quán)設(shè)置申請(qǐng)書(shū)的同時(shí)，還要求公司律師就國(guó)有股權(quán)設(shè)置出具法律意見(jiàn)書(shū)。

7、制定改制方案，簽署發(fā)起人協(xié)議和章程草案改制方案涉及以下幾個(gè)方面問(wèn)題需要達(dá)成一致：

首先，股份公司注冊(cè)資本的數(shù)額。應(yīng)由各發(fā)起人共同商定凈資產(chǎn)折股比例，確定注冊(cè)資本的數(shù)額。

其次，各發(fā)起人的持股比例。原則上按照各發(fā)起人在原公司中的股權(quán)比例來(lái)確定，如有調(diào)整應(yīng)在此階段商定。簽署發(fā)起人協(xié)議、公司章程草案。此外，公司改制中還應(yīng)形成如下改制文件和文本：股東會(huì)關(guān)于公司改制的決議、改制申請(qǐng)書(shū)、改制可行性研究報(bào)告、發(fā)起人框架協(xié)議、公司章程及企業(yè)改制總體設(shè)計(jì)方案等。

8、申請(qǐng)并辦理設(shè)立報(bào)批手續(xù)

涉及國(guó)有股權(quán)的應(yīng)向國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)申請(qǐng)辦理國(guó)有股權(quán)設(shè)置的批文;涉及國(guó)有土地出資還應(yīng)由國(guó)有土地管理部門(mén)出具國(guó)有土地處置方案批復(fù)。

9、認(rèn)繳及招募股份 如以發(fā)起設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人書(shū)面認(rèn)足公司章程規(guī)定的其認(rèn)繳的股份;一次繳納的，應(yīng)當(dāng)繳納全部出資;分期繳納的應(yīng)當(dāng)繳納首期出資。以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或土地使用權(quán)等非貨幣性資產(chǎn)出資的，應(yīng)經(jīng)資產(chǎn)評(píng)估并依法辦理該產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。募集方式設(shè)立的，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股份不得少于股份總額的35%。發(fā)起人不能按時(shí)足額繳納股款的，應(yīng)對(duì)其他發(fā)起人承擔(dān)違約責(zé)任。繳納股款后應(yīng)經(jīng)會(huì)計(jì)師驗(yàn)資確認(rèn)并出具驗(yàn)資報(bào)告。

10、注冊(cè)成立股份有限公司發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，發(fā)起人首次繳納出資后，應(yīng)當(dāng)選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，由董事會(huì)向公司登記機(jī)關(guān)保送公司章程、由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具驗(yàn)資證明及其它文件，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。以募集設(shè)立的，發(fā)行股份的股款幕足并經(jīng)驗(yàn)資后，發(fā)起人應(yīng)在30日內(nèi)主持召開(kāi)公司創(chuàng)立大會(huì)，審議公司設(shè)立費(fèi)用和發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)。

11、產(chǎn)生公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)并召開(kāi)第一次會(huì)議

創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后30日內(nèi)，持相關(guān)文件申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。經(jīng)工商登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)后，頒發(fā)股份有限公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照。股份公司正式宣告成立。

第三篇：有限責(zé)任公司改制為股份有限公司

有限責(zé)任公司改制為股份有限公司，登記應(yīng)提交的文件、證件：

1、《企業(yè)變更（改制）登記（備案）申請(qǐng)書(shū)》（內(nèi)含《企業(yè)變更(改制)登記申請(qǐng)表》、《變更后投資者名錄》、《變更后投資者注冊(cè)資本（注冊(cè)資金、出資額）繳付情況》）《法定代表人登記表》、《董事會(huì)成員、經(jīng)理、監(jiān)事任職證明》、《企業(yè)住所證明》等表格）；

2、董事會(huì)指定的代表或者共同委托代理人簽署的《指定（委托）書(shū)》；

3、《企業(yè)名稱變更預(yù)先核準(zhǔn)通知書(shū)》及《預(yù)核準(zhǔn)名稱投資人名錄表》；

4、發(fā)起人的資格證明；

5、公司章程（提交打印件一份，請(qǐng)全體股東親筆簽字；有法人股東的，要加蓋該法人單位公章）；

6、原企業(yè)資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告（涉及國(guó)有資產(chǎn)的應(yīng)提交國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)的核準(zhǔn)或備案文件）；

7、驗(yàn)資報(bào)告；股東新增投資以非貨幣方式出資的，應(yīng)提交評(píng)估報(bào)告（涉及國(guó)有資產(chǎn)評(píng)估的，應(yīng)提交國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)的核準(zhǔn)或備案文件）及法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)對(duì)評(píng)估結(jié)果和辦理財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)進(jìn)行驗(yàn)證的報(bào)告；

8、含國(guó)有股權(quán)的要提交國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)出具的國(guó)有股權(quán)管理文件；

9、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)關(guān)于選舉董事長(zhǎng)、監(jiān)事會(huì)主席的決議；

10、改制企業(yè)《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》正、副本； 股份有限公司的設(shè)立目的

（1）為高科技企業(yè)提供融資渠道。

（2）通過(guò)市場(chǎng)機(jī)制，有效評(píng)價(jià)創(chuàng)業(yè)資產(chǎn)價(jià)值，促進(jìn)知識(shí)與資本的結(jié)合，推動(dòng)知識(shí)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

（3）為風(fēng)險(xiǎn)投資基金提供“出口”，分散風(fēng)險(xiǎn)投資的風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)高科技投資的良性循環(huán)，提高高科技投資資源的流動(dòng)和使用效率。

（4）增加創(chuàng)新企業(yè)股份的流動(dòng)性，便于企業(yè)實(shí)施股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃等，鼓勵(lì)員工參與企業(yè)價(jià)值創(chuàng)造。

（5）促進(jìn)企業(yè)規(guī)范運(yùn)作，建立現(xiàn)代企業(yè)制度

公司增資基本流程：

1、各股東同意增資的股東會(huì)決議

2、修改或補(bǔ)充增資章程

3、投入增資資金(或聘請(qǐng)?jiān)u估公司進(jìn)行實(shí)物/無(wú)形資產(chǎn)評(píng)估)

4、聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具驗(yàn)資報(bào)告

5、辦理工商、稅務(wù)等系列變更登記

二、出資注意事項(xiàng) ： A.貨幣資金出資注意事項(xiàng)

1、開(kāi)立銀行臨時(shí)帳戶投入資本金時(shí)須在銀行單據(jù)“用途/款項(xiàng)來(lái)源/摘要/備注”一欄中注明“投資款”

2、各股東按各自認(rèn)繳的出資比例分別投入資金,分別提供銀行出具的進(jìn)帳單原件

3、出資人必須為章程中所規(guī)定的投資人

B.以實(shí)物、無(wú)形資產(chǎn)（如商標(biāo)、專利、非專利技術(shù)、著作權(quán)、土地使用權(quán)等）出資注意事項(xiàng)

1、用于投資的實(shí)物為投資人所有,且未做擔(dān)?；虻盅?/p>

2、以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資的，股東或者發(fā)起人應(yīng)當(dāng)對(duì)其擁有所有權(quán)

3、以土地使用權(quán)出資的，股東或者發(fā)起人應(yīng)當(dāng)擁有土地使用權(quán)

4、注冊(cè)資本中以無(wú)形資產(chǎn)作價(jià)出資的，其所占注冊(cè)資本的比例應(yīng)當(dāng)符合國(guó)家有關(guān)規(guī)定。（最多可占到注冊(cè)資金的70%）

5、以實(shí)物或無(wú)形資產(chǎn)出資的須經(jīng)評(píng)估,并提供評(píng)估報(bào)告

6、公司章程應(yīng)當(dāng)就上述出資的轉(zhuǎn)移事宜作出規(guī)定，并于投資后公司成立后六個(gè)月內(nèi)依照有關(guān)規(guī)定辦理轉(zhuǎn)移過(guò)戶手續(xù)，報(bào)公司登記機(jī)關(guān)備案。

第四篇：企業(yè)改制為股份有限公司的程序

企業(yè)改制為股份有限公司的程序

一、成立股份有限公司籌備組

原國(guó)有企業(yè)要改制為股份有限公司的，首先要成立公司籌備組，對(duì)原國(guó)有企業(yè)的資產(chǎn)進(jìn)行清查，清理債權(quán)債務(wù)，界定產(chǎn)權(quán)。資產(chǎn)評(píng)估必須由具備法定資格的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行，并且出具資產(chǎn)確認(rèn)證書(shū)。國(guó)有企業(yè)改制為股份有限公司的，如果評(píng)估的資產(chǎn)涉及國(guó)有的，還應(yīng)當(dāng)由同級(jí)國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)進(jìn)行核資、確認(rèn)，并由注冊(cè)會(huì)計(jì)師進(jìn)行驗(yàn)資和界定原有企業(yè)凈資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)。原有企業(yè)的債權(quán)、債務(wù)由改制后的股份有限公司承擔(dān)。原有企業(yè)在公司登記機(jī)關(guān)注銷登記后，其民事法律主體資格即歸于消滅。

國(guó)有企業(yè)改制為股份有限公司時(shí)，股份有限公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額，最低限額為人民幣1000萬(wàn)元(欲上市的股份有限公司為人民幣5000萬(wàn)元以上)。發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等作價(jià)出資(其中工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)折價(jià)出資金額所占注冊(cè)資本的比例不得超過(guò)20%)。對(duì)于發(fā)起人出資的資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行評(píng)估作價(jià)、資產(chǎn)核實(shí)，折合為股份，并應(yīng)及時(shí)辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)的移轉(zhuǎn)手續(xù)。所以資產(chǎn)評(píng)估、產(chǎn)權(quán)界定是設(shè)立股份有限公司，尤其是國(guó)有企業(yè)改制為股份有限公司時(shí)必不可少的步驟。它既能夠確定各出資人的權(quán)利義務(wù)，也有助于保護(hù)國(guó)有資產(chǎn)不致流失。

二、達(dá)成設(shè)立協(xié)議，進(jìn)行申請(qǐng)準(zhǔn)備

股份有限公司的發(fā)起人訂立發(fā)起人協(xié)議，進(jìn)行股份有限公司的籌備工作。發(fā)起人之間訂立的設(shè)立股份有限公司的發(fā)起人協(xié)議，是股份有限公司的第一個(gè)法律文件，發(fā)起人和其他當(dāng)事人不得隨意更改。

發(fā)起人達(dá)成設(shè)立協(xié)議后，可以委托發(fā)起人中的一人或數(shù)人辦理設(shè)立公司的申請(qǐng)手續(xù)，或者由第三人作為代理人辦理公司設(shè)立申請(qǐng)。受托發(fā)起人或發(fā)起人的代理人應(yīng)當(dāng)進(jìn)行下列準(zhǔn)備工作：

1.擬定設(shè)立公司的申請(qǐng)書(shū);

2.擬定設(shè)立公司的可行性研究報(bào)告;

3.擬定公司章程;股份有限公司的章程是公司組織的根本大綱。制定公司章程的目的在于使股份有限公司的投資者和與公司有業(yè)務(wù)聯(lián)系的第三人能夠了解公司名稱、營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、經(jīng)營(yíng)范圍、公司宗旨、公司資本、目的權(quán)限等;同時(shí)公司章程也是處理公司內(nèi)部事務(wù)的依據(jù)和最重要的文件;

4.擬定招股說(shuō)明書(shū);招股說(shuō)明書(shū)是以募集方式設(shè)立股份有限公司時(shí)必備的文件之一。當(dāng)發(fā)起人向社會(huì)公開(kāi)募集股份時(shí)，必須公告其招股說(shuō)明書(shū)。該文件主要包括以下內(nèi)容：

(1)發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)額;

(2)每股的票面金額和發(fā)行價(jià)格;

(3)無(wú)記名股票的發(fā)行數(shù)量;

(4)認(rèn)股人的權(quán)利義務(wù);

(5)本次募集股份的起止期限以及逾期未能募足股份時(shí)，認(rèn)股人可以撤回所認(rèn)購(gòu)股份的說(shuō)明等。

招股說(shuō)明書(shū)必須附有發(fā)起人制定的股份有限公司章程。

三、報(bào)政府授權(quán)部門(mén)審批

股份有限公司的設(shè)立，必須經(jīng)過(guò)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)或者省級(jí)人民政府批準(zhǔn)。在申報(bào)批準(zhǔn)時(shí)發(fā)起人應(yīng)當(dāng)向政府提交設(shè)立公司的協(xié)議書(shū)、申請(qǐng)書(shū)、可行性研究報(bào)告、公司章程、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告、驗(yàn)資報(bào)告等，如涉及到國(guó)有資產(chǎn)、中外合資、高科技等，還要經(jīng)過(guò)國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)、經(jīng)貿(mào)部門(mén)及科技等部門(mén)的批準(zhǔn)。政府有關(guān)部門(mén)對(duì)發(fā)起人提交的上述文件經(jīng)過(guò)審核后，如果認(rèn)為符合國(guó)家有關(guān)規(guī)定，即應(yīng)予以批準(zhǔn)。如果不符合國(guó)家有關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)予以退回要求補(bǔ)充、修改后再行提交，或者不予批準(zhǔn)。

發(fā)起人提交的文件中，涉及到原國(guó)有企業(yè)改制為股份有限公司的，或者國(guó)有資產(chǎn)折資入股的，還應(yīng)當(dāng)包括國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)作為國(guó)有資產(chǎn)的所有者——國(guó)家的代表出具的同意進(jìn)行股份制改制的文件，以及國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)出具的確認(rèn)文件。

四、募集股份

發(fā)起人向社會(huì)公開(kāi)募集股份，必須向國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)遞交募集申請(qǐng)，并報(bào)送下列主要文件：

1.國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)或者省級(jí)人民政府批準(zhǔn)設(shè)立股份有限公司的文件;

2.公司章程;

3.經(jīng)營(yíng)預(yù)算書(shū);

4.發(fā)起人姓名或名稱、發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)、出資種類以及驗(yàn)資證明;

5.招股說(shuō)明書(shū);

6.代收股款的銀行名稱以及地址;

7.承銷機(jī)構(gòu)名稱及有關(guān)承銷協(xié)議。

未經(jīng)國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)批準(zhǔn)，發(fā)起人不得向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股票。

發(fā)起人必須公告招股說(shuō)明書(shū)并制作認(rèn)股書(shū);認(rèn)股書(shū)應(yīng)當(dāng)載明招股說(shuō)明書(shū)所列事項(xiàng)，由認(rèn)股人填寫(xiě)所認(rèn)股數(shù)、金額、住所，并簽名蓋章。認(rèn)股人按照所認(rèn)股數(shù)繳納股款。

發(fā)起人向社會(huì)公開(kāi)募集股份，應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立的證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)承銷，并簽

訂承銷協(xié)議;同時(shí)還應(yīng)該同銀行簽訂代收股款協(xié)議。代收股款的銀行應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議代收和保管股款，向繳納股款的認(rèn)股人出具收款單據(jù)，并負(fù)有向有關(guān)部門(mén)出具收款證明的義務(wù)。

以發(fā)起方式設(shè)立股份有限公司，由發(fā)起人認(rèn)繳全部股份;以募集方式設(shè)立公司，并向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股票的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)認(rèn)繳不少于公司股份總額的35%，發(fā)起人以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)等作價(jià)出資的金額，不得超過(guò)股份有限公司的注冊(cè)資本的20%。其余股份的募集分兩種辦法：如果是定向募集公司，可以向特定的法人和內(nèi)部職工募集;如果是社會(huì)募集公司，可以股票的形式向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行。發(fā)行時(shí)仍要遵循上述各項(xiàng)規(guī)定和程序。

五、驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資

發(fā)行股份的股款募足后，必須經(jīng)過(guò)法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。驗(yàn)資必須真實(shí)。會(huì)計(jì)師事務(wù)所以及辦理驗(yàn)資的注冊(cè)會(huì)計(jì)師必須對(duì)驗(yàn)資證明的真實(shí)性承擔(dān)責(zé)任;虛假出資或者作虛假驗(yàn)資證明，情況特別嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的，要依法追究刑事責(zé)任。

六、召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)

如果公司應(yīng)募股份的股款全部按期足額繳付，并且經(jīng)過(guò)資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具驗(yàn)資證明，則發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在股款繳納后30日內(nèi)主持召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)。創(chuàng)立大會(huì)由全體認(rèn)股人組成。創(chuàng)立大會(huì)應(yīng)當(dāng)通知所有認(rèn)股人參加，并在有代表1/2以上股權(quán)的認(rèn)股人參加的情況下召開(kāi)。創(chuàng)立大會(huì)行使下列職權(quán)：

1.審議發(fā)起人關(guān)于股份有限公司籌辦情況的報(bào)告;

2.審議并通過(guò)公司章程;

3.選舉董事會(huì)成員;

4.選舉監(jiān)事會(huì)成員;

5.對(duì)公司的設(shè)立費(fèi)用進(jìn)行審核;

6.對(duì)發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核;

7.發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營(yíng)條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。

創(chuàng)立大會(huì)對(duì)上述事項(xiàng)作出決議時(shí)，必須經(jīng)過(guò)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò)。股份有限公司的創(chuàng)立大會(huì)是公司成立前的決議機(jī)關(guān)，有權(quán)依法決定公司成立前的重大事項(xiàng)。如果創(chuàng)立大會(huì)決議成立公告時(shí)，則成立后的股份有限公司的股東大會(huì)將代替創(chuàng)立大會(huì)行使重大事項(xiàng)的決定權(quán)，創(chuàng)立大會(huì)的使命即告終結(jié)。由于不可抗力或者經(jīng)營(yíng)條件發(fā)生重大變化，直接影響公司設(shè)立的，創(chuàng)立大會(huì)可以決議不成立公司的，股份有限公司不能成立。公司不能成立的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)對(duì)認(rèn)股人已經(jīng)繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利率的連帶責(zé)任;同時(shí)發(fā)起人應(yīng)當(dāng)對(duì)于因設(shè)立公司行為所引起的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任。公司成立的，在公司設(shè)立過(guò)程中，因發(fā)起人的過(guò)錯(cuò)致使公司利益受到損害的，發(fā)起人還應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任(《公司法》第97條)。這是發(fā)起人在公司設(shè)立過(guò)程中的主要責(zé)任。

七、申請(qǐng)登記設(shè)立

根據(jù)1994年7月1日開(kāi)始生效的國(guó)務(wù)院通過(guò)的《公司登記管理?xiàng)l例》，公司設(shè)立登記程序如下：

1.申請(qǐng)名稱預(yù)先登記。公司設(shè)立登記前，必須先申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)。進(jìn)行該申請(qǐng)需要提交以下文件：股份有限公司全體發(fā)起人簽署的公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)申請(qǐng)書(shū)、發(fā)起人或股東的法人資格證明或者自然人身份證明，以及《公司法》或其他法律、行政法規(guī)規(guī)定需要提交的其他證明文件。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保留期為六個(gè)月。在保留期內(nèi)，發(fā)起人或股東不得將該預(yù)先核準(zhǔn)登記的公司名稱

用于經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，也不得轉(zhuǎn)讓該名稱。

2.申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人進(jìn)行，設(shè)立申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)于創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后30日內(nèi)進(jìn)行，并提供如下文件：公司董事長(zhǎng)簽署的設(shè)立登記申請(qǐng)書(shū);國(guó)務(wù)院授權(quán)部門(mén)或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的批準(zhǔn)文件;募集設(shè)立的股份有限公司應(yīng)當(dāng)向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提交的批準(zhǔn)文件;創(chuàng)立大會(huì)的會(huì)議記錄;公司章程;籌辦股份有限公司的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告;具有法定資格的驗(yàn)資部門(mén)出具的驗(yàn)資證明;發(fā)起人的法人資格證明或者自然人身份證明;載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理姓名和住所的文件以及有關(guān)委派、選舉和聘用的證明;公司法定代表人的任職文件和身份證明;公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書(shū);公司住所證明。公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自接到股份有限公司設(shè)立登記申請(qǐng)之日起30日內(nèi)作出是否予以登記的決定。符合《公司法》和《公司登記管理?xiàng)l例》的，應(yīng)當(dāng)予以登記;不符合上述法律、行政法規(guī)所規(guī)定的條件的，不予登記。公司登記機(jī)關(guān)對(duì)股份有限公司的設(shè)立申請(qǐng)予以登記的，應(yīng)當(dāng)簽發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日即為公司成立之日。

有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定，設(shè)立或改制某些類型或行業(yè)的股份有限公司應(yīng)當(dāng)由有關(guān)部門(mén)審批的，還應(yīng)當(dāng)提供審批文件。主要是一些涉及國(guó)家壟斷、社會(huì)公共安全和生命健康的行業(yè)，需要?dú)w口主管部門(mén)的審批。此外，從事其他行業(yè)的企業(yè)(公司)，我國(guó)已經(jīng)取消了審批制，一般不再需要主管部門(mén)的審批。

八、發(fā)布公告

股份有限公司成立后，可以在發(fā)行量較大的報(bào)刊上發(fā)布公告，以提高公司的知名度。但該公告不是法定必須程序，由公司自由決定是否公告及如何公告。采取募集方式設(shè)立公司的，還應(yīng)當(dāng)將募集股份的情況報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。

第五篇：有限公司改制為股份有限公司的操作流程

有限責(zé)任公司改制為股份有限公司的操作實(shí)務(wù)

有限責(zé)任公司改制為股份有限公司是公司證券業(yè)務(wù)的重要組成部分之一。對(duì)于公開(kāi)發(fā)行股票并上市業(yè)務(wù)，改制的結(jié)果將直接決定公司能否順利上市，故現(xiàn)將改制業(yè)務(wù)需要關(guān)注的實(shí)務(wù)性問(wèn)題介紹如下：

一、企業(yè)改建股份有限公司的程序

1、組建企業(yè)改制上市工作小組，聘請(qǐng)保薦人等中介機(jī)構(gòu)

企業(yè)確定改制上市的大政方針后，當(dāng)務(wù)之急的任務(wù)就是組建專門(mén)的工作班子，確定相關(guān)的中介機(jī)構(gòu)。主要的中介機(jī)構(gòu)包括：保薦機(jī)構(gòu)、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所和資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)等。因?yàn)檫@個(gè)工作班子至少需要合作一年以上，因此中介機(jī)構(gòu)的實(shí)力、投入本項(xiàng)目的精力和相關(guān)之間的配合協(xié)調(diào)對(duì)企業(yè)改制、輔導(dǎo)、發(fā)行和上市至關(guān)重要。

企業(yè)上市工作小組和中介機(jī)構(gòu)團(tuán)隊(duì)確定后，可以召開(kāi)第一次中介機(jī)構(gòu)協(xié)調(diào)會(huì)，以確定工作計(jì)劃、工作內(nèi)容、工作分工等，著手進(jìn)入實(shí)質(zhì)性的操作階段。中介機(jī)構(gòu)協(xié)調(diào)會(huì)類似于總經(jīng)理辦公會(huì)議，是企業(yè)改制上市過(guò)程中進(jìn)行階段性總結(jié)、討論和計(jì)劃的協(xié)調(diào)會(huì)議，開(kāi)會(huì)時(shí)間和內(nèi)容一般由保薦機(jī)構(gòu)和企業(yè)根據(jù)工作進(jìn)度和面臨問(wèn)題協(xié)商確定。

2、盡職調(diào)查和改制方案制定

盡職調(diào)查是中介機(jī)構(gòu)進(jìn)場(chǎng)后的首要工作內(nèi)容。盡職調(diào)查的目的是盡快了解企業(yè)的基本情況，找出企業(yè)存在的問(wèn)題，為下一步提出改制方案奠定基礎(chǔ)；同時(shí)盡職調(diào)查有助于中介機(jī)構(gòu)評(píng)估項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)，提高自身的業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)防范和風(fēng)險(xiǎn)管理水平。盡職調(diào)查要求企業(yè)應(yīng)該“坦誠(chéng)相見(jiàn)”，真實(shí)、準(zhǔn)確、完整提供中介機(jī)構(gòu)需要的材料，以便共同找出解決問(wèn)題的方法。對(duì)企業(yè)的盡職調(diào)查范圍包括企業(yè)的控股子公司、對(duì)企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)具有重大影響的非控股子公司。盡職調(diào)查的內(nèi)容主要包括：對(duì)公司設(shè)立登記情況的調(diào)查；對(duì)公司結(jié)構(gòu)方面的調(diào)查；對(duì)公司業(yè)務(wù)的調(diào)查；對(duì)公司經(jīng)營(yíng)現(xiàn)狀與可持續(xù)發(fā)展的調(diào)查；對(duì)公司財(cái)務(wù)狀況的調(diào)查；對(duì)公司資產(chǎn)狀況的調(diào)查；對(duì)公司重要合同、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、訴訟等方面的調(diào)查；對(duì)公司納稅、社保、環(huán)保、安全等方面的調(diào)查等。

盡職調(diào)查完成后各家中介機(jī)構(gòu)應(yīng)該共同協(xié)助企業(yè)完成以下工作：

（1）企業(yè)改制上市可行性研究報(bào)告（這項(xiàng)工作是本階段的重點(diǎn)之一，如上市可行性研究可行并為企業(yè)所接受，則可推進(jìn)下一步工作）；（2）確定發(fā)起人、出資形式、簽訂發(fā)起人協(xié)議，并擬訂公司章程草案；（3）進(jìn)行審計(jì)、評(píng)估，并出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告等相關(guān)報(bào)告。資產(chǎn)評(píng)估需要立項(xiàng)的，須向國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)申請(qǐng)?jiān)u估立項(xiàng)手續(xù)；（4）向工商行政管理部門(mén)辦理公司名稱預(yù)核準(zhǔn)，名稱預(yù)核準(zhǔn)有效期為6個(gè)月；（5）取得關(guān)于資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果的核準(zhǔn)及國(guó)有股權(quán)管理方案的批復(fù)。（非國(guó)有企業(yè)不需要做此項(xiàng)工作）。

3、發(fā)起人出資

如公司僅以全部?jī)糍Y產(chǎn)進(jìn)行折股改制，則由公司原股東共同簽署發(fā)起人協(xié)議書(shū)，并由具有證券從業(yè)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所驗(yàn)資，并出具驗(yàn)資報(bào)告；如公司整體改制的同時(shí)吸收新的股東增加注冊(cè)資本時(shí)，企業(yè)應(yīng)當(dāng)設(shè)立驗(yàn)資賬戶，新股東在簽署發(fā)起人協(xié)議后，應(yīng)即繳納全部貨幣出資；以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或者土地使用權(quán)等非貨幣資產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。出資完畢后，由具有證券從業(yè)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所驗(yàn)資，并出具驗(yàn)資報(bào)告。

4、召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)及第一屆董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)會(huì)議

發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)主持召開(kāi)公司創(chuàng)立大會(huì)。創(chuàng)立大會(huì)由認(rèn)股人組成，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會(huì)召開(kāi)15日前將會(huì)議日期通知各認(rèn)股人或者予以公告。

創(chuàng)立大會(huì)行使下列職權(quán)：（1）審計(jì)發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報(bào)告；（2）通過(guò)公司章程；（3）選舉董事會(huì)成員；（4）選舉監(jiān)事會(huì)成員；（5）對(duì)公司的設(shè)立費(fèi)用進(jìn)行審核；（6）對(duì)發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核；（7）發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營(yíng)條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以做出不設(shè)立公司的決議。創(chuàng)立大會(huì)對(duì)前款所列事項(xiàng)做出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò)。

董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)成員產(chǎn)生后就可召開(kāi)股份公司第一屆董事會(huì)會(huì)議、第一屆監(jiān)事會(huì)會(huì)議，產(chǎn)生董事長(zhǎng)、董事會(huì)秘書(shū)、監(jiān)事會(huì)主席、公司總經(jīng)理等高級(jí)管理人員。

5、申請(qǐng)登記注冊(cè)

自公司創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后30日內(nèi)，董事會(huì)應(yīng)向公司登記機(jī)關(guān)（工商行政管理局）申請(qǐng)辦理設(shè)立登記手續(xù)。申請(qǐng)時(shí)應(yīng)報(bào)送的文件有：（1）有關(guān)主管部門(mén)的批準(zhǔn)文件；（2）創(chuàng)立大會(huì)會(huì)議記錄；（3）公司章程；（4）籌辦公司的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告；（5）驗(yàn)資證明；（6）董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)成員姓名及住所；（7）法定代表人的名稱和住所；（8）其他需要補(bǔ)充的材料。

6、進(jìn)行設(shè)立登記及公告

公司登記機(jī)關(guān)自接到股份有限公司設(shè)立登記申請(qǐng)之日起30日內(nèi)做出是否予以登記的決定。對(duì)符合《公司法》規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照；對(duì)不符合本法規(guī)定條件的，不予登記。公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為公司成立日期。公司成立后．應(yīng)當(dāng)進(jìn)行公告。

二、企業(yè)改制的原則和主要模式

1、企業(yè)改制的原則

企業(yè)的改制是塑造上市公司法人框架和經(jīng)營(yíng)主體的過(guò)程，改制方案的周全性和合理性是企業(yè)能否獲準(zhǔn)順利上市的基礎(chǔ)。因此在改制形式的設(shè)立上．就應(yīng)該遵循合法性、合理性和前瞻性的原則。

（1）合法合規(guī)性。企業(yè)改制應(yīng)遵守《公司法》、《證券法》、《公司登記管理?xiàng)l例》和中國(guó)證監(jiān)會(huì)關(guān)于企業(yè)改制上市的相關(guān)法規(guī)等，以保證改制設(shè)立后的股份公司不存在重大的法律糾紛隱患和發(fā)行上市的法律障礙。

（2）合理性。改制設(shè)立后的股份公司股權(quán)結(jié)構(gòu)、業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)結(jié)構(gòu)應(yīng)合理，公司主營(yíng)業(yè)務(wù)突出，具有完整的經(jīng)營(yíng)體系和獨(dú)立面向市場(chǎng)的經(jīng)營(yíng)能力，有效避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)和關(guān)聯(lián)交易。

（3）前瞻性。改制設(shè)立后的股份公司應(yīng)具有核心競(jìng)爭(zhēng)力和可持續(xù)發(fā)展能力，保證資產(chǎn)的盈利能力和合理的資本回報(bào)率；具有完善的法人治理結(jié)構(gòu)和制衡機(jī)制，保證公司發(fā)行上市后的規(guī)范運(yùn)作和可持續(xù)發(fā)展。

2、企業(yè)改制的主要模式

中國(guó)證監(jiān)會(huì)2006年5月17日發(fā)布的《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》（證監(jiān)會(huì)令[2006]32號(hào)文）明確企業(yè)改制的核心精神是提倡整體改制，即要求企業(yè)在上市前三年應(yīng)該有同一資產(chǎn)、同一實(shí)際控制人、同一業(yè)務(wù)和同一管理層。否則改制企業(yè)須重新運(yùn)行三年后方可提出發(fā)行上市申請(qǐng)。因此企業(yè)在改制過(guò)程中應(yīng)首先考慮整體改制的模式。

企業(yè)改制的主要模式包括：有限責(zé)任公司整體變更、發(fā)起新設(shè)和分立設(shè)立、合并設(shè)立等。

（1）有限責(zé)任公司整體變更

有限責(zé)任公司整體變更是指有限責(zé)任公司的資產(chǎn)經(jīng)審計(jì)后，以其審計(jì)基準(zhǔn)日的凈資產(chǎn)按照等比（100％）折合成股本，整體變更設(shè)立股份有限公司。有限責(zé)任公司的股東成為股份公司的發(fā)起人，有限責(zé)任公司的債權(quán)債務(wù)依法由股份公司承繼。

根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)行監(jiān)管部股票發(fā)行審核標(biāo)準(zhǔn)備忘錄（2001）第2號(hào)規(guī)定：有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司，且變更后運(yùn)行不足三年申請(qǐng)發(fā)行股票的，需連續(xù)計(jì)算原有限責(zé)任公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，其資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果調(diào)賬的合規(guī)性按以下標(biāo)準(zhǔn)掌握：

1根據(jù)《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——基本準(zhǔn)則》第5條和《企業(yè)會(huì)計(jì)制度》第6條“會(huì)計(jì)核算應(yīng)當(dāng)以企業(yè)持續(xù)、正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)為前提”及《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——基本準(zhǔn)則》第19條“各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)物資應(yīng)當(dāng)按取得時(shí)的實(shí)際成本計(jì)價(jià)”和《企業(yè)會(huì)計(jì)制度》第11條第(十)款“企業(yè)的各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)物資在取得時(shí)應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際成本計(jì)量”的規(guī)定，有限責(zé)任公司依法變更為股份有限公司后，變更前后雖然企業(yè)性質(zhì)不同．但仍為一個(gè)持續(xù)經(jīng)營(yíng)的會(huì)計(jì)主體，適用《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——基本準(zhǔn)則》第19條及《企業(yè)會(huì)計(jì)制度》第11條的規(guī)定，不應(yīng)改變歷史成本計(jì)價(jià)原則，資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果不應(yīng)進(jìn)行賬務(wù)調(diào)整。

2如果有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，根據(jù)資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果進(jìn)行了賬務(wù)調(diào)整的，則應(yīng)將其視同為新設(shè)股份公司，按《公司法》規(guī)定應(yīng)在股份有限公司開(kāi)業(yè)三年以上方可申請(qǐng)發(fā)行新股上市。

3根據(jù)《公司法》第96條規(guī)定：“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額”。因此應(yīng)以變更基準(zhǔn)日經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)額為依據(jù)折合為股份有限公司的股份。在變更設(shè)立過(guò)程中，有限責(zé)任公司審計(jì)凈資產(chǎn)折股后的尾數(shù)余額，經(jīng)全體發(fā)起人股東決議同意后可轉(zhuǎn)入股份公司的資本公積。

（2）發(fā)起新設(shè)股份有限公司

發(fā)起新設(shè)是指根據(jù)《公司法》規(guī)定，由二個(gè)以上的發(fā)起人以其經(jīng)營(yíng)性凈資產(chǎn)（貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等）審計(jì)評(píng)估后以協(xié)商確定后的價(jià)值出資，組建新的股份有限公司。這種辦法，因要運(yùn)行三年后才能上市，故不作詳述。

（3）分立設(shè)立

公司分立設(shè)立包括派生分立和新設(shè)分立：派生分立指一家公司（A）分立成一家存續(xù)公司（A-）和一家派生公司（B），即（A）=（A-）十（B）；原公司的法人地位保留，只需變更注冊(cè)資本；新設(shè)分立指一個(gè)公司（A）分立成兩家新的公司（B）和（C），即（A）=（B）十（C），原公司法人地位依法注銷。不管是派生分立還是新設(shè)分立，均要運(yùn)行三年后才能上市，故不作詳述。

（4）合并設(shè)立

公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種形式。公司合并應(yīng)按照下列程序辦理：1董事會(huì)擬訂合并方案；2股東大會(huì)依照章程的規(guī)定做出合并決議；3債權(quán)人確認(rèn)同意；4各方當(dāng)事人簽訂合并合同；5處理債權(quán)、債務(wù)等各項(xiàng)合并事宜；6辦理解散登記或者變更登記。新設(shè)合并要運(yùn)行三年后才能上市，吸收合并要根據(jù)資產(chǎn)重組的相關(guān)規(guī)定辦理。

三、企業(yè)改制設(shè)立的發(fā)起人問(wèn)題

1、發(fā)起人的資格

發(fā)起人也稱創(chuàng)辦人，指依照有關(guān)法律規(guī)定訂立發(fā)起人協(xié)議、提出設(shè)立公司申請(qǐng)、認(rèn)購(gòu)公司股份、并對(duì)公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任的法人或自然人。

（1）發(fā)起人最低個(gè)數(shù)

根據(jù)《公司法》規(guī)定：設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上為發(fā)起人，其中須有過(guò)半數(shù)的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。

（2）自然人

自然人可以作為股份有限公司的發(fā)起人，但必須可以獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

（3）一般法人

符合《公司法》等法律、法規(guī)要求的境內(nèi)外法人及其他獨(dú)立的合法組織均可以作為股份有限公司的發(fā)起人。農(nóng)村中由集體經(jīng)濟(jì)組織發(fā)行集體經(jīng)濟(jì)管理職能的，由村集體經(jīng)濟(jì)組織作為發(fā)起人。在國(guó)家對(duì)事業(yè)單位作為發(fā)起人沒(méi)有特殊限制的前提下，企業(yè)化經(jīng)營(yíng)的事業(yè)單位只要依法辦理企業(yè)法人登記，取得企業(yè)法人登記證明，就可以作為發(fā)起人。事業(yè)單位作為發(fā)起人出資設(shè)立股份有限公司時(shí)，應(yīng)提供有權(quán)處理相關(guān)資產(chǎn)的有效證明；若事業(yè)單位作為發(fā)起人出資設(shè)立股份公司時(shí)，未依法辦理企業(yè)法人登記并取得企業(yè)法人登記證明的，應(yīng)要求發(fā)行人提供事

業(yè)單位發(fā)起人投入股份公司的資產(chǎn)實(shí)行企業(yè)化經(jīng)營(yíng)的依據(jù)。事業(yè)單位企業(yè)化經(jīng)營(yíng)的含義按國(guó)家工商行政管理局的規(guī)定，主要是指“國(guó)家不核撥經(jīng)費(fèi)，實(shí)行自收自支、自主經(jīng)營(yíng)、獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧”，同時(shí)“執(zhí)行企業(yè)的財(cái)務(wù)制度和稅收制度”。

（4）外商投資企業(yè)

經(jīng)外商投資企業(yè)登記管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記、領(lǐng)取《中華人民共和國(guó)營(yíng)業(yè)執(zhí)照》的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)及外資企業(yè)，依據(jù)《公司法》的有關(guān)規(guī)定，可以本企業(yè)的名義登記為公司的發(fā)起人用企業(yè)資產(chǎn)向股份有限公司投資。

（5）目前不允許作為發(fā)起人的單位或機(jī)構(gòu)

1工會(huì)。根據(jù)中華全國(guó)總工會(huì)的意見(jiàn)和《中華人民共和國(guó)工會(huì)法》的有關(guān)規(guī)定，工會(huì)作為上市公司的股東，其身份與工會(huì)的設(shè)立和活動(dòng)宗旨不—致，可能會(huì)對(duì)工會(huì)正?；顒?dòng)產(chǎn)生不利影響。因此，中國(guó)證監(jiān)會(huì)也暫不受理工會(huì)作為股東或發(fā)起人的公司公開(kāi)發(fā)行股票的申請(qǐng)。

2職工持股會(huì)。根據(jù)國(guó)務(wù)院《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》和民政部辦公廳2000年7月7 日印發(fā)的《關(guān)于暫停對(duì)企業(yè)內(nèi)部職工持股會(huì)進(jìn)行社團(tuán)法人登記的函》（民辦函【2000】110號(hào)）的精神，職工持股會(huì)屬于單位內(nèi)部團(tuán)體，不再由民政部門(mén)登記管理。對(duì)此前已登記的職工持股會(huì)在社團(tuán)清理整頓中暫不換發(fā)社團(tuán)法人證書(shū)。因此，職工持股會(huì)將不再具有法人資格。在此種情況改變之前，職工持股會(huì)不能成為公司的股東。如有職工持股會(huì)，持股會(huì)必須解散，相應(yīng)股份依法轉(zhuǎn)讓給自然人或法人。

3中介機(jī)構(gòu)。會(huì)計(jì)師事務(wù)所、審計(jì)事務(wù)所、律師事務(wù)所和資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)不得作為投資主體向其他行業(yè)投資設(shè)立公司。

4銀行和證券公司。按照目前有關(guān)文件，銀行和證券公司不能作為發(fā)起人投資實(shí)業(yè)。

2、發(fā)起人的權(quán)利和義務(wù)

（1）發(fā)起人的權(quán)利

股份有限公司發(fā)起人的權(quán)利包括：1參加公司籌備委員會(huì)；2推薦公司董事會(huì)候選人；3起草公司章程；4公司成立時(shí)，享受公司股東的權(quán)利；5公司不能成立時(shí)，在承擔(dān)相應(yīng)費(fèi)用的基礎(chǔ)上，可以收回投資款項(xiàng)和財(cái)產(chǎn)產(chǎn)權(quán)。

（2）發(fā)起人的義務(wù)

股份有限公司發(fā)起人的義務(wù)包括：1公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任；2公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人己繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；3在公司設(shè)立過(guò)程中，由于發(fā)起人的過(guò)失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任；4不得在辦理公司登記時(shí)虛報(bào)注冊(cè)資本、提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記；不得未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)而虛假出資；不得在公司成立后，抽逃其出資，否則將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

3、發(fā)起人股份的限制

發(fā)起人持有的公司股票，自公司成立之日起一年以內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開(kāi)發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

4、控股股東或?qū)嶋H控制人的限制(1)控股股東、實(shí)際控制人的界定

控股股東，是指其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。

實(shí)際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。

(2)實(shí)際控制人三年內(nèi)不得發(fā)生變更

《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》第十二條明確規(guī)定：“發(fā)行人最近3年內(nèi)主營(yíng)業(yè)務(wù)和董事、高級(jí)管理人員沒(méi)有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒(méi)有發(fā)生變更?！备鶕?jù)該規(guī)定要求，擬上市公司近3年內(nèi)實(shí)際控制人如發(fā)生變更，將對(duì)公開(kāi)發(fā)行股票并上市構(gòu)成實(shí)質(zhì)性法律障礙

(3)控股股東或?qū)嶋H控制人的財(cái)務(wù)狀況

股份公司的控股股東或?qū)嶋H控制人必須有獨(dú)立生存的能力，一些上市公司控投股東或?qū)嶋H控制人因存在巨額債務(wù)或出現(xiàn)資不抵債，為擺脫困境而采取各種手段占用上市公司資金，該行為嚴(yán)重破壞了上市公司的正常經(jīng)營(yíng)秩序，損害了股份公司及中小投資者的利益，導(dǎo)致上市公司的經(jīng)營(yíng)狀況和經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)不斷惡化，給證券市場(chǎng)造成了惡劣影響。

根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)行部股票發(fā)行審核備忘錄2002年第6號(hào)文規(guī)定：對(duì)發(fā)行人的控股股東或?qū)嶋H控制人最近一年末的母公司資產(chǎn)負(fù)債表存在巨額債務(wù)（負(fù)債額在2億元以上且資產(chǎn)負(fù)債率超過(guò)70％）或出現(xiàn)資不抵債、且最近一年的合并利潤(rùn)表反映該控股股東或?qū)嶋H控制人處于微利甚至虧損狀態(tài)的，在發(fā)審委審核時(shí)，審核人員應(yīng)按規(guī)定程序提出關(guān)注其高風(fēng)險(xiǎn)的建議。

四、業(yè)務(wù)和資產(chǎn)重組

有限責(zé)任公司整體變更，由于其報(bào)表上的資產(chǎn)形態(tài)不變，因此不存在業(yè)務(wù)和資產(chǎn)重組的問(wèn)題。國(guó)有企業(yè)整體改制，除剝離非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)外，也不允許進(jìn)行業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的重組。因此本節(jié)重點(diǎn)探討部分改制發(fā)起新設(shè)股份公司情況下業(yè)務(wù)和資產(chǎn)重組的問(wèn)題。

1、改制過(guò)程中業(yè)務(wù)和資產(chǎn)重組的原則 企業(yè)通過(guò)必要的改制重組，如想具備法律、法規(guī)規(guī)定的發(fā)行上市備件和建立進(jìn)入證券市場(chǎng)的規(guī)范基礎(chǔ)，應(yīng)遵循以下原則：①形成清晰的業(yè)務(wù)發(fā)展戰(zhàn)略目標(biāo)，合理配置存量資源：②突出主營(yíng)業(yè)務(wù)．形成核心競(jìng)爭(zhēng)力和持續(xù)發(fā)展的能力；③避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易；④產(chǎn)權(quán)關(guān)系清晰，不存在法律障礙；⑤具有完整的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)體系和獨(dú)自面向市場(chǎng)的經(jīng)營(yíng)能力。

2、主營(yíng)突出，避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)

（1）主營(yíng)突出。新設(shè)立的股份公司必須有明確的業(yè)務(wù)定位，經(jīng)營(yíng)范圍不應(yīng)多元化，應(yīng)立志成為中國(guó)某行業(yè)細(xì)分領(lǐng)域的龍頭企業(yè)。主營(yíng)業(yè)務(wù)收入應(yīng)占收入總額的50％以上，主營(yíng)業(yè)務(wù)資產(chǎn)應(yīng)占資產(chǎn)總額的50％以上。同時(shí)選擇主營(yíng)業(yè)務(wù)應(yīng)考慮其盈利能力，具有較好成長(zhǎng)性、發(fā)展?jié)摿洼^高利潤(rùn)率的主營(yíng)業(yè)務(wù)應(yīng)優(yōu)先重組進(jìn)入股份有限公司。

（2）兩個(gè)以上發(fā)起人以經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)和業(yè)務(wù)出資，業(yè)務(wù)和資產(chǎn)應(yīng)完整投入股份公司；并且所投入的業(yè)務(wù)應(yīng)該相同，或存在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的上下游縱向聯(lián)系和橫向聯(lián)系。

（3）股份公司與控投股東（發(fā)起人）或?qū)嶋H控制人及其全資、控股子公司應(yīng)避免在公司主營(yíng)業(yè)務(wù)方面存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。對(duì)是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，主要應(yīng)從業(yè)務(wù)的性質(zhì)、業(yè)務(wù)的客戶對(duì)象、產(chǎn)品或勞務(wù)的可替代性、市場(chǎng)差別等方面判斷，并充分考慮對(duì)公司及其分發(fā)起人股東的客觀影響。公司還應(yīng)訂立未來(lái)避免發(fā)生同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的協(xié)議，或取得避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的有效承諾，并應(yīng)在有關(guān)發(fā)起人或股東協(xié)議、公司章程等做出避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的規(guī)定。

（4）如在發(fā)行上市前存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題，解決措施包括但不限于：1針對(duì)現(xiàn)實(shí)存在的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，要通過(guò)切實(shí)可行方式（例如發(fā)行上市后的收購(gòu)、委托經(jīng)營(yíng)等）、將相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)集中到公司或競(jìng)爭(zhēng)方經(jīng)營(yíng)。2競(jìng)爭(zhēng)方將業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系的第三方。3競(jìng)爭(zhēng)方單方面書(shū)面承諾做出避免競(jìng)爭(zhēng)和利益沖突的具體可行措施。

3、剝離非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)

公司改制重組應(yīng)按國(guó)家有關(guān)規(guī)定剝離非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)。剝離非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)的目的是讓改制后的企業(yè)擺脫社會(huì)職能，專心于主營(yíng)業(yè)務(wù)的經(jīng)營(yíng)，提高資產(chǎn)的運(yùn)營(yíng)效率和盈利能力，精干主體、分離負(fù)擔(dān)，使之既能發(fā)揮已有資產(chǎn)的優(yōu)勢(shì)，又能形成新的經(jīng)營(yíng)機(jī)制。

4、減少與規(guī)范關(guān)聯(lián)交易

資產(chǎn)的完整性和獨(dú)立性是改制后股份公司（發(fā)行人）減少和規(guī)范與發(fā)起人進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易的前提。關(guān)聯(lián)交易主要考察：（1）發(fā)起人或股東是否通過(guò)保留采購(gòu)、銷售機(jī)構(gòu)、壟斷業(yè)務(wù)渠道等方式干預(yù)發(fā)行人的業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)；（2）從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的，發(fā)行人是否擁有獨(dú)立的產(chǎn)供銷系統(tǒng)，主要原材料和產(chǎn)品銷售是否依賴股東單位及其下屬企業(yè)；（3）專為或主要為發(fā)行人服務(wù)的實(shí)體或輔助設(shè)施，是否納入發(fā)行人或轉(zhuǎn)由市場(chǎng)第三方進(jìn)行經(jīng)營(yíng)；（4）對(duì)既為發(fā)行人服務(wù)、也為股東等關(guān)聯(lián)方服務(wù)的實(shí)體或設(shè)施，如供水、供電、供汽、供暖等設(shè)施，是否確保發(fā)行人與其交易和定價(jià)的公平；（5）是否在章程中對(duì)關(guān)聯(lián)交易決策權(quán)力與程序做出規(guī)定。公司章程是否規(guī)定關(guān)聯(lián)股東或利益沖突的董事在關(guān)聯(lián)交易表決中的回避制度或做必要的公允聲明；（6）無(wú)法避免的交聯(lián)交易是否遵循市場(chǎng)公正、公平、公開(kāi)的原則，關(guān)聯(lián)交易的價(jià)格或收費(fèi)原則上是否不偏離市場(chǎng)獨(dú)立第三方的標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)于難以比較市場(chǎng)價(jià)格或訂價(jià)受到限制的關(guān)聯(lián)交易，是否通過(guò)合同明確有關(guān)成本和利潤(rùn)的標(biāo)準(zhǔn)。

關(guān)聯(lián)交易是中國(guó)證監(jiān)會(huì)新股發(fā)行審核的重點(diǎn)，因?yàn)楹芏喟l(fā)行人通過(guò)關(guān)聯(lián)交易調(diào)節(jié)或制造利潤(rùn)，使投資者無(wú)法真正判斷發(fā)行人的盈利能力和可持續(xù)發(fā)展能力。在改制重組的時(shí)候要盡量減少關(guān)聯(lián)交易。

5、資產(chǎn)重組

（1）同一公司控制權(quán)人下的資產(chǎn)重組 對(duì)于同一公司控制權(quán)人下相同、類似或相關(guān)業(yè)務(wù)的重組，中國(guó)證監(jiān)會(huì)于2008年5月19日專門(mén)發(fā)布了《證券期貨法律適用意見(jiàn)第3號(hào)———<首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法>第十二條發(fā)行人最近3年內(nèi)主營(yíng)業(yè)務(wù)沒(méi)有發(fā)生重大變化的適用意見(jiàn)》。在該文件中，對(duì)不同規(guī)模的同一公司控制權(quán)人下資產(chǎn)重組的處理方法進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定，要點(diǎn)如下：被重組方重組前一個(gè)會(huì)計(jì)末的資產(chǎn)總額或前一個(gè)會(huì)計(jì)的營(yíng)業(yè)收入或利潤(rùn)總額達(dá)到或超過(guò)重組前擬上市相應(yīng)項(xiàng)目20%的，申報(bào)財(cái)務(wù)報(bào)表至少須包含重組完成后的最近一期資產(chǎn)負(fù)債表；達(dá)到或超過(guò)50%，但不超過(guò)100%的，券商和律師應(yīng)按照發(fā)行主體的要求進(jìn)行盡職調(diào)查、發(fā)表意見(jiàn)，并申報(bào)財(cái)務(wù)資料等相關(guān)文件；達(dá)到或超過(guò)100%的，為便于投資者了解重組后的整體運(yùn)營(yíng)情況，擬上市公司重組后須運(yùn)行一個(gè)會(huì)計(jì)后方可申請(qǐng)發(fā)行。

（二）非同一公司控制權(quán)人下的資產(chǎn)重組 對(duì)于非同一公司控制權(quán)人下的資產(chǎn)重組，目前尚未有相應(yīng)文件進(jìn)行明確規(guī)范。在改制上市實(shí)務(wù)操作中，原則上重組進(jìn)入擬上市公司凈資產(chǎn)應(yīng)不超過(guò)重組前凈資產(chǎn)的20%。否則，擬上市公司將很難被中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)審委認(rèn)定為“最近三年內(nèi)主營(yíng)業(yè)務(wù)沒(méi)有發(fā)生重大變化”，從而可能對(duì)公開(kāi)發(fā)行股票并上市構(gòu)成實(shí)質(zhì)性法律障礙。

6、治理規(guī)范

股份有限公司的規(guī)范運(yùn)作是按照所有者和利益相關(guān)者的最佳利益運(yùn)用公司資產(chǎn)的保證，是實(shí)現(xiàn)公司價(jià)值最大化這一根本性公司目標(biāo)的前提，是投資者進(jìn)行投資決策的重要依據(jù)，是公司降低資本成本、提高在資本市場(chǎng)上的競(jìng)爭(zhēng)力的基礎(chǔ)，是增強(qiáng)投資者信心的必要條件。同時(shí)中國(guó)證監(jiān)會(huì)也陸續(xù)出臺(tái)法規(guī)，明確提出規(guī)范運(yùn)作是新股發(fā)行和再融資的重要條件。因此有必要在企業(yè)改制設(shè)立時(shí)就強(qiáng)調(diào)治理規(guī)范，重點(diǎn)規(guī)范控股股東和股份公司之間的關(guān)系，使控股股東對(duì)其投資的股份公司應(yīng)嚴(yán)格按法律規(guī)定行使出資人的權(quán)利，不得利用其特殊地位謀取額外的利益。股份公司與控股股東之間應(yīng)在業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、人員、機(jī)構(gòu)和財(cái)務(wù)等五個(gè)方面做到獨(dú)立運(yùn)作。

（1）業(yè)務(wù)獨(dú)立

改制后設(shè)立的股份公司的業(yè)務(wù)獨(dú)立完整，其業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)獨(dú)立于控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。

（2）資產(chǎn)獨(dú)立

改制后設(shè)立的股份公司的資產(chǎn)應(yīng)獨(dú)立完整，生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)有關(guān)的生產(chǎn)系統(tǒng)、輔助生產(chǎn)系統(tǒng)和配套設(shè)施，合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)有關(guān)的土地、廠房、機(jī)器設(shè)備以及商標(biāo)、專利、非專利技術(shù)的所有權(quán)或者使用權(quán)，具有獨(dú)立的原料采購(gòu)和產(chǎn)品銷售系統(tǒng)。非生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與經(jīng)營(yíng)有關(guān)的業(yè)務(wù)體系及相關(guān)資產(chǎn)。

（3）人員獨(dú)立

改制后設(shè)立的股份公司人員應(yīng)獨(dú)立。其總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人和董事會(huì)秘書(shū)等高級(jí)管理人員不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的其他職務(wù)，不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)領(lǐng)薪；其財(cái)務(wù)人員不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職。

（4）機(jī)構(gòu)獨(dú)立

改制后設(shè)立的股份公司機(jī)構(gòu)應(yīng)獨(dú)立。股份公司應(yīng)當(dāng)建立健全內(nèi)部經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，獨(dú)立行使經(jīng)營(yíng)管理職權(quán)，與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有機(jī)構(gòu)混同的情形。

（5）財(cái)務(wù)獨(dú)立

改制后設(shè)立的股份公司財(cái)務(wù)應(yīng)獨(dú)立。股份公司應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立的財(cái)務(wù)核算體系，能夠獨(dú)立作出財(cái)務(wù)決策，具有規(guī)范的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度和對(duì)分公司、子公司的財(cái)務(wù)管理制度；發(fā)行人不得與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)共用銀行賬戶。