第一篇：行政訴訟模擬法庭劇本
中國(guó)政法大學(xué)法學(xué)院新年論壇之 “名律師PK名教授”模擬法庭
一、書(shū)記員宣布法庭紀(jì)律
書(shū)記員（劉建）：請(qǐng)肅靜，現(xiàn)在宣布法庭紀(jì)律：
1.未經(jīng)許可不得進(jìn)行記錄、錄音、錄像；
2.不得隨意走動(dòng)和進(jìn)入審判區(qū)；
3.不準(zhǔn)鼓掌、喧嘩、哄鬧和實(shí)施其他妨害審判活動(dòng)的行為；
4.未經(jīng)法庭允許不得發(fā)言或提問(wèn)；
5.不得吸煙和隨地吐痰；
6.移動(dòng)電話(huà)、傳呼機(jī)等通訊工具必須關(guān)閉或調(diào)到振動(dòng)位置；
7.對(duì)法庭的審判活動(dòng)意見(jiàn)的可以在閉庭以后以書(shū)面或者口頭形式向人民法院提出；
8.違反法庭紀(jì)律的，審判長(zhǎng)可以當(dāng)庭斥責(zé)，也可以責(zé)令退出法庭。
現(xiàn)在有請(qǐng)雙方原告、被告、當(dāng)事人及代理人入席。
現(xiàn)在請(qǐng)全體起立，請(qǐng)審判長(zhǎng)、審判員入庭。
報(bào)告審判長(zhǎng)，原告王君政不服東州市東城區(qū)公安局行政處罰一案，雙方當(dāng)事人及代理人俱已到庭，法庭準(zhǔn)備工作已經(jīng)就緒，可以開(kāi)庭。
二、開(kāi)庭
審判長(zhǎng)（馬宏?。含F(xiàn)在宣布開(kāi)庭，根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第6條、第46條之規(guī)定，廣東省東州市東城區(qū)人民法院今天在此依法公開(kāi)開(kāi)庭審理原告王君政不服被告東州市公安局行政不作為一案，本案依法由審判員馬宏俊、吳平、劉飛，人民陪審員王鋒、張?zhí)杞M成合議庭，由馬宏俊擔(dān)任審判長(zhǎng)，本案書(shū)記員劉建擔(dān)任法庭記錄，現(xiàn)在宣布開(kāi)庭。
首先核對(duì)當(dāng)事人身份。原告，請(qǐng)向法庭陳述姓名、民族、出生日期、住址、工作單位、職業(yè)及身份證號(hào)碼。
原告（王君政）：原告王君政，男，38歲，回族，北京市京銀律師事務(wù)所東州分所律師，駐廣東省東州市東城區(qū)北緯路1號(hào)，身份證號(hào)碼***，完畢。
審判長(zhǎng)（馬宏俊）：原告，你委托代理人了嗎？
原告（王君政）：委托了。
審判長(zhǎng)（馬宏?。赫?qǐng)?jiān)娲砣讼蚍ㄍリ愂鲂彰⒐ぷ鲉挝患奥殑?wù)。
代理人（呂良彪）：代理人呂良彪，北京市大成律師事務(wù)所律師，委托權(quán)限：一般代理。
代理人（王宇）：代理人王宇，北京市天達(dá)律師事務(wù)所律師，代理權(quán)限：特別授權(quán)。
審判長(zhǎng)（馬宏?。赫?qǐng)把你們的委托代理書(shū)、律師證件以及出庭函向本庭提交。
被告，請(qǐng)向本庭陳述姓名、民族、出生日期、工作單位及住址。
被告（黎敏）：被告黎敏，漢族，1977年5月12日出生，東州市公安局局長(zhǎng)。
審判長(zhǎng)（馬宏俊）：你委托代理人了嗎？
被告（黎敏）：委托了。
審判長(zhǎng)（馬宏?。赫?qǐng)被告的委托代理人向法庭陳述姓名、工作單位及職務(wù)。
代理人（劉莘）：代理人劉莘，中國(guó)政法大學(xué)教師，授權(quán)的權(quán)限是一般代理。
代理人（何兵）：代理人何兵，北京市法大律師事務(wù)所律師，代理權(quán)限是特別授權(quán)代理。
審判長(zhǎng)（馬宏?。赫?qǐng)被告及其委托代理人把法人身份證明、委托代理書(shū)、律師執(zhí)業(yè)證向法庭提交。
原告，你對(duì)被告人陳述的身份以及委托代理人的身份有異議嗎？
原告（王君政）：沒(méi)有。
審判長(zhǎng)（馬宏?。罕桓妫銓?duì)原告的身份及委托代理人的身份有異議嗎？
被告（黎敏）：沒(méi)有。
審判長(zhǎng)（馬宏俊）：當(dāng)事人身份核對(duì)完畢。
根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第47條的規(guī)定，當(dāng)事人認(rèn)為本案的審判人員、書(shū)記員、翻譯人員與本案有利害關(guān)系或者有其他關(guān)系，可能影響公正審判的，有權(quán)申請(qǐng)回避，但申請(qǐng)回避應(yīng)當(dāng)說(shuō)明理由。原告，你聽(tīng)清楚沒(méi)有？
原告（王君政）：聽(tīng)清了。
審判長(zhǎng)（馬宏?。荷暾?qǐng)回避嗎？
原告（王君政）：不申請(qǐng)。
審判長(zhǎng)（馬宏俊）：被告聽(tīng)清沒(méi)有？
被告（黎敏）：聽(tīng)清了。
審判長(zhǎng)（馬宏俊）：申請(qǐng)回避嗎？
被告（黎敏）：不申請(qǐng)。
三、法庭調(diào)查
（一）原告宣讀行政起訴書(shū)
審判長(zhǎng)（馬宏俊）：下面開(kāi)始法庭調(diào)查，請(qǐng)?jiān)骊愂鲈V訟請(qǐng)求及理由。
原告（王君政）：
訴訟請(qǐng)求：
1.請(qǐng)求依法判令被告對(duì)原告申請(qǐng)登記的電動(dòng)自行車(chē)予以登記；
2.判令被告承擔(dān)本案的訴訟費(fèi)用。
事實(shí)與理由：
2006年11月27日上午，原告到被告下屬單位東州市公安局交通管理分局為原告購(gòu)買(mǎi)的電動(dòng)自行車(chē)申請(qǐng)登記，被告單位工作人員告知：不予登記。原告詢(xún)問(wèn)原因，被告單位的工作人員稱(chēng)依據(jù)東州市公安局東公2006年第343號(hào)通告，對(duì)電動(dòng)自行車(chē)和其他安裝有動(dòng)力裝置的非機(jī)動(dòng)車(chē)不予登記。并向原告出示了《東州市公安局關(guān)于電動(dòng)自行車(chē)和其他安裝有動(dòng)力裝置的非機(jī)動(dòng)車(chē)不予登記、不予上道路行駛的通告》（東公2006第343號(hào)）。
原告認(rèn)為，被告依據(jù)《東州市公安局關(guān)于電動(dòng)自行車(chē)和其他安裝有動(dòng)力裝置的非機(jī)動(dòng)車(chē)不予登記、不予上道路行駛的通告》對(duì)原告作出不予登記的行政決定，原告表示不服。理由如下：
1.被告適用的法律依據(jù)錯(cuò)誤。
《道路交通安全法》第18條規(guī)定“依法應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀姆菣C(jī)動(dòng)車(chē)，經(jīng)公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)登記后，方可上道路行駛。依法應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀姆菣C(jī)動(dòng)車(chē)的種類(lèi)，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府根據(jù)當(dāng)?shù)貙?shí)際情況規(guī)定?！痹擁?xiàng)法律規(guī)定授權(quán)省級(jí)人民政府決定依法需要登記的非機(jī)動(dòng)車(chē)的種類(lèi)，但沒(méi)有授權(quán)其規(guī)定不許登記上路的非機(jī)動(dòng)車(chē)種類(lèi)。而《廣東省道路交通安全條例》第14條第2款規(guī)定“地級(jí)以上市人民政府在本行政區(qū)域內(nèi)對(duì)電動(dòng)自行車(chē)和其他安裝有動(dòng)力裝置的非機(jī)動(dòng)車(chē)不予登記、不準(zhǔn)上道路行駛作出規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)公開(kāi)征求意見(jiàn)，報(bào)省人民政府批準(zhǔn)”，顯然已經(jīng)超出了《道路交通安全法》的授權(quán)范圍。其授權(quán)地方政府制定非機(jī)動(dòng)車(chē)不予登記、不予上路的規(guī)定超出上位法的授權(quán)范圍，違反了《行政許可法》第16條的規(guī)定，即“法規(guī)、規(guī)章對(duì)實(shí)施上位法設(shè)定的行政許可作出的具體規(guī)定，不得增設(shè)行政許可；對(duì)行政許可條件作出的具體規(guī)定，不得增設(shè)違反上位法的其他條件”。因此，東州市公安局制定的《東州市公安局關(guān)于電動(dòng)自行車(chē)和其他安裝有動(dòng)力裝置的非機(jī)動(dòng)車(chē)不予登記、不予上道路行駛的通告》依據(jù)錯(cuò)誤的上位法法律規(guī)定制定的行政規(guī)范，同樣超出《道路交通安全法》的授權(quán)范圍，違反了行政許可法的規(guī)定。
2.原告購(gòu)買(mǎi)的電動(dòng)自行車(chē)是合法取得的財(cái)產(chǎn)，且符合《道路交通安全法》等相關(guān)法律的規(guī)定，被告應(yīng)當(dāng)予以登記和許可上路行駛。
《道路交通安全法》將電動(dòng)自行車(chē)列為非機(jī)動(dòng)車(chē)，這是對(duì)電動(dòng)自行車(chē)身份的認(rèn)可。同時(shí)《道路交通安全法》第18條和《廣東省道路交通安全條例》第14條第1款規(guī)定了電動(dòng)自行車(chē)等非機(jī)動(dòng)車(chē)輛實(shí)行登記制度。因此，對(duì)于符合登記條件的電動(dòng)自行車(chē)應(yīng)當(dāng)給予登記，許可上路行駛。原告購(gòu)買(mǎi)的電動(dòng)自行車(chē)系正規(guī)廠家生產(chǎn)，有銷(xiāo)售發(fā)票、出廠合格證和符合1999年國(guó)家發(fā)布的《電動(dòng)自行車(chē)通用技術(shù)條件》的安全標(biāo)準(zhǔn)證書(shū)。原告提供的申請(qǐng)文件符合非機(jī)動(dòng)車(chē)登記的條件，被告應(yīng)當(dāng)依法給予登記。
3.電動(dòng)自行車(chē)的使用節(jié)約能源，降低污染物美價(jià)廉，能夠滿(mǎn)足廣大人民群眾的需求，也符合國(guó)家發(fā)展節(jié)約能源，減少環(huán)境污染的交通工具的政策，于國(guó)于民有利，合情合理合法。
綜上所述，根據(jù)《行政訴訟法》第54條第2項(xiàng)的規(guī)定，原告認(rèn)為被告適用法律不當(dāng)，作出的不予許可登記的決定錯(cuò)誤，特請(qǐng)求人民法院依法判令被告對(duì)原告的電動(dòng)自行車(chē)給予登記，許可上路行駛。完畢。
（二）被告代理人宣讀行政答辯狀
審判長(zhǎng)（馬宏俊）：被告，剛才原告陳述的訴訟請(qǐng)求和理由聽(tīng)清楚沒(méi)有？
代理人（何兵）：聽(tīng)清楚了。
審判長(zhǎng)（馬宏俊）：和法庭庭前送達(dá)的起訴書(shū)是否一致？
代理人（何兵）：一致。
審判長(zhǎng)（馬宏?。合旅嬲?qǐng)你進(jìn)行簡(jiǎn)要答辯。
代理人（何兵）：尊敬的審判長(zhǎng)、審判員、人民陪審員，答辯人認(rèn)為，廣東省人大常委會(huì)作為地方權(quán)力機(jī)關(guān)，有權(quán)根據(jù)廣東省地方經(jīng)濟(jì)、社會(huì)發(fā)展的實(shí)際狀況，作出各種立法。其立法權(quán)限來(lái)源有兩個(gè)方面，其一是根據(jù)上位法的授權(quán)，制定地方性法規(guī)，此即法律上所稱(chēng)的授權(quán)立法。其二，根據(jù)《地方各級(jí)人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民政府組織法》的規(guī)定和《中華人民共和國(guó)立法法》的規(guī)定，制定地方性法規(guī)，此即所謂職權(quán)立法?！兜胤礁骷?jí)人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民政府組織法》第7條規(guī)定：“省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會(huì)根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實(shí)際需要，在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定和頒布地方性法規(guī)，報(bào)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)和國(guó)務(wù)院備案?！薄吨腥A人民共和國(guó)立法法》第64條規(guī)定：“地方性法規(guī)可以就下列事項(xiàng)作出規(guī)定：
（一）為執(zhí)行法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要根據(jù)本行政區(qū)域的實(shí)際情況作具體規(guī)定的事項(xiàng)；
（二）屬于地方性事務(wù)需要制定地方性法規(guī)的事項(xiàng)。”
答辯人認(rèn)為，作為地方權(quán)力機(jī)關(guān)，即使沒(méi)有上位法的授權(quán)，也可以根據(jù)地方人大和人民政府組織法的規(guī)定，制定各項(xiàng)地方性法律。
審判長(zhǎng)（馬宏?。罕桓?，提醒你一下，現(xiàn)在是法庭調(diào)查階段，我問(wèn)的是你對(duì)原告起訴的事實(shí)有什么異議。
代理人（何兵）：沒(méi)有異議。
（三）舉證、質(zhì)證
審判長(zhǎng)（馬宏?。合聛?lái)開(kāi)始舉證、質(zhì)證，請(qǐng)?jiān)婢湍愕脑V訟請(qǐng)求有哪些證據(jù)需要向法庭提交的？
原告（王君政）：原告一共有4項(xiàng)證據(jù)需要向法庭提交，包括電動(dòng)自行車(chē)購(gòu)車(chē)發(fā)票、合格證、安全證書(shū)，還有原告申請(qǐng)電動(dòng)自行車(chē)登記的申請(qǐng)書(shū)，一共4份。
審判長(zhǎng)（馬宏?。赫?qǐng)你逐一出示。
原告（王君政）：首先出示原告的電動(dòng)自行車(chē)購(gòu)車(chē)發(fā)票。
審判長(zhǎng)（馬宏?。哼@張發(fā)票你要證明什么？
原告（王君政）：這張發(fā)票證明原告所購(gòu)買(mǎi)的自行車(chē)是從正規(guī)的生產(chǎn)廠家通過(guò)正規(guī)渠道購(gòu)買(mǎi)的。
審判長(zhǎng)（馬宏?。汉?，請(qǐng)向被告出示。被告，這份證據(jù)你看清楚沒(méi)有？有何異議？
被告（黎敏）：看清了，沒(méi)有異議。
審判長(zhǎng)（馬宏?。罕就?duì)此份證據(jù)予以確認(rèn)，請(qǐng)?jiān)胬^續(xù)舉證。
原告（王君政）：原告出示的第二份證據(jù)是購(gòu)車(chē)時(shí)生產(chǎn)廠家發(fā)放的合格證，它證明原告所購(gòu)買(mǎi)的車(chē)輛是符合安全質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的合格產(chǎn)品。
審判長(zhǎng)（馬宏?。赫?qǐng)向被告出示。被告，此份證據(jù)看清楚沒(méi)有？有何異議？
被告（黎敏）：看清了，沒(méi)有異議。
審判長(zhǎng)（馬宏?。旱诙葑C據(jù)本庭予以確認(rèn)，繼續(xù)舉證。
原告（王君政）：第三份證據(jù)是安全檢查證書(shū)，是由安全檢察部門(mén)根據(jù)1999年國(guó)務(wù)院頒布的《非機(jī)動(dòng)車(chē)安全檢測(cè)標(biāo)準(zhǔn)》所作的檢測(cè)所發(fā)放的證書(shū)，證明原告所取得的電動(dòng)自行車(chē)是符合國(guó)家安全標(biāo)準(zhǔn)的。
審判長(zhǎng)（馬宏俊）：請(qǐng)向被告出示。被告，此份證據(jù)看清楚沒(méi)有？對(duì)它的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性有何異議？
被告（黎敏）：看清楚了，沒(méi)有異議。
審判長(zhǎng)（馬宏俊）：此份證據(jù)本庭予以確認(rèn)，繼續(xù)舉證。
原告（王君政）：第四份證據(jù)，是原告提出的對(duì)電動(dòng)自行車(chē)予以登記的申請(qǐng)書(shū)，它證明原告依據(jù)《道路交通安全法》以及《廣東省道路交通安全條例》第14條第1款規(guī)定依法向被告提出對(duì)電動(dòng)自行車(chē)予以登記的申請(qǐng)。
審判長(zhǎng)（馬宏俊）：請(qǐng)向被告出示。被告，此份證據(jù)看清楚了沒(méi)有？有何異議？
被告（黎敏）：看清楚了，沒(méi)有異議。
審判長(zhǎng)（馬宏?。捍朔葑C據(jù)本庭予以確認(rèn)。原告，還有其他證據(jù)沒(méi)有？
原告（王君政）：原告出示證據(jù)暫時(shí)到此。
審判長(zhǎng)（馬宏俊）：被告，就你的答辯以及原告的起訴，你們有何證據(jù)需要向本庭提交？ 代理人（何兵）：有證據(jù)向法庭提交。第一份證據(jù)是電動(dòng)自行車(chē)管理座談會(huì)記錄，需要證明的目的是，在制定這項(xiàng)政策之前，作為被告機(jī)關(guān)是廣泛地征求了所轄區(qū)域的人民各方面的意見(jiàn)。
審判長(zhǎng)（馬宏俊）：請(qǐng)向原告出示。原告，這份證據(jù)你們看清楚了沒(méi)有？
代理人（呂良彪）：我們對(duì)它的真實(shí)性、合法性不持異議。但是，對(duì)于這項(xiàng)證據(jù)它的關(guān)聯(lián)性和它所需要的證明的內(nèi)容我們持有異議。被告所提供的證據(jù)只能表明它在制定政策前，曾經(jīng)召集了人討論了這個(gè)問(wèn)題，但是，所召集的對(duì)象是否具有代表性，并不能夠證明。而且，這份證明能否證明被告決策的行為具有合理性、科學(xué)性，依法定程序做出的，它并不能夠證明，謝謝。
審判長(zhǎng)（馬宏俊）：被告，原告的質(zhì)證意見(jiàn)你們聽(tīng)清楚沒(méi)有？
代理人（何兵）：聽(tīng)清楚了。
審判長(zhǎng)（馬宏?。河泻萎愖h？
代理人（何兵）：我們證明作為被告機(jī)關(guān)所做出的通告，關(guān)于廣東省做出的決定，都是有合理的基礎(chǔ)，我們繼續(xù)提供證據(jù)來(lái)證明這個(gè)問(wèn)題。
審判長(zhǎng)（馬宏俊）：經(jīng)法庭合議，我們對(duì)于此份證據(jù)的真實(shí)性、合法性予以確認(rèn)，就其關(guān)聯(lián)性待合議庭最后評(píng)議的時(shí)候再作出最后的認(rèn)定。下面被告繼續(xù)舉證。
代理人（何兵）：提供的第二份證據(jù)是電動(dòng)自行車(chē)管理座談會(huì)記錄二，這是第二次座談會(huì)的記錄，參加的人員有市政協(xié)委員，市科學(xué)工作人員，市政府法制辦工作人員以及15名市民，日期是2006年6月10日。
審判長(zhǎng)（馬宏?。赫?qǐng)向原告出示證據(jù)。
代理人（王宇）：我們對(duì)這份證據(jù)的真實(shí)性和和合法性予以確認(rèn)，但同樣對(duì)其關(guān)聯(lián)性持有異議。
審判長(zhǎng)（馬宏?。赫?qǐng)陳述理由。
代理人（王宇）：具體理由和上一份證據(jù)意見(jiàn)一樣，它不具有真正的代表性，也無(wú)法證明被告做出這樣行政行為的合理性基礎(chǔ)。
審判長(zhǎng)（馬宏?。罕桓?，你對(duì)原告的質(zhì)證異議，有什么新的意見(jiàn)，需要向法庭陳述？
代理人（何兵）：我們認(rèn)為關(guān)于政府制定規(guī)章目前的法律規(guī)定可以采取聽(tīng)證會(huì)的方式、座談會(huì)的方式以及等等形式，我們選擇了人大代表、政協(xié)委員、經(jīng)濟(jì)學(xué)院的教師以及普通的工作人員，也就是說(shuō)，我們所參加座談會(huì)的人員包括了各個(gè)方面的代表，因此我們認(rèn)為它已經(jīng)足以代表廣州市人民的基本意見(jiàn)，我們將繼續(xù)舉證。
審判長(zhǎng)（馬宏俊）：原告，你對(duì)被告提出來(lái)的選擇代表的廣泛性有什么異議嗎？
代理人（王宇）：廣州市人口接近千萬(wàn)，我不知道被告選的代表總共人數(shù)有幾個(gè)？
審判長(zhǎng)（馬宏?。罕桓妫?qǐng)對(duì)原告的這個(gè)質(zhì)證發(fā)表你的意見(jiàn)。
代理人（何兵）：因?yàn)槲覀冮_(kāi)的是座談會(huì)，法律對(duì)于我們政府機(jī)關(guān)并沒(méi)有權(quán)力召集人民代表開(kāi)會(huì)，所以，對(duì)目前的行政規(guī)章的制定程序來(lái)說(shuō)，也只要求開(kāi)專(zhuān)家座談會(huì)以及其他各種形式的代表會(huì)，并沒(méi)有權(quán)力說(shuō)要找一千乃至一萬(wàn)。所以采取什么樣的方式，找多少代表來(lái)參加座談會(huì)，我們認(rèn)為這是被告作為行政機(jī)關(guān)的主權(quán)。
審判長(zhǎng)（馬宏俊）：法庭聽(tīng)清楚了雙方的各自意見(jiàn)，就本份證據(jù)的真實(shí)性、合法性予以確認(rèn)，就其關(guān)聯(lián)性待合議庭評(píng)議之后做出最后的裁定。下面請(qǐng)被告繼續(xù)舉證。
代理人（何兵）：證據(jù)三，電動(dòng)自行車(chē)管理座談會(huì)記錄三。召集人是東州市東成區(qū)公安局，參加人包括市政府辦公室工作人員、東州市經(jīng)濟(jì)管理學(xué)院教師等15人，日期是2006年6月20日，內(nèi)容見(jiàn)文件。
代理人（呂良彪）：對(duì)于此份證據(jù)的真實(shí)性、合法性我們不持異議，對(duì)于此份證據(jù)的關(guān)聯(lián)性和證明力我們同樣持異議。剛剛被告代理人告訴我們說(shuō)在1千多萬(wàn)人當(dāng)中找了僅僅45名代表來(lái)座談，然后他告訴我們說(shuō)這45名的代表代表了1千萬(wàn)的市民。那我還想再問(wèn)一句，這45名或者是更多的代表人員當(dāng)中有多少人是騎電動(dòng)自行車(chē)或者打算騎自動(dòng)自行車(chē)的，這些民意代表的代表性何在？
審判長(zhǎng)（馬宏?。罕桓妫銓?duì)原告的質(zhì)證意見(jiàn)有何異議發(fā)表？
代理人（劉莘）：聽(tīng)證或者是座談會(huì)的人數(shù)沒(méi)有法律規(guī)定，行政機(jī)關(guān)是自行決定的，按照原告的意思，1千萬(wàn)人口到底多少人合適，那么這個(gè)是由行政機(jī)關(guān)決定的，否則的話(huà)，這個(gè)會(huì)要開(kāi)到什么時(shí)候？那按照你們的意思，覺(jué)得這個(gè)要多大的比例才合適？問(wèn)題是法律沒(méi)有這個(gè)規(guī)定，這是我們的裁量權(quán)。
另外，原告指出45個(gè)人無(wú)法代表全市各方面的人，尤其是騎電動(dòng)自行車(chē)的人，那么這45個(gè)人是方方面面的代表，因?yàn)殡妱?dòng)自行車(chē)不上牌并不是電動(dòng)自行車(chē)擁有者這一個(gè)階層他們的利益所在，它關(guān)系到全市各個(gè)方面的人的利益。所以，我們認(rèn)為45個(gè)方方面面的代表參加是對(duì)的。
被告（黎敏）：而且，我覺(jué)得對(duì)于代表的代表性有質(zhì)疑，還要澄清一個(gè)問(wèn)題，這里涉及到民主機(jī)制的問(wèn)題。民主其實(shí)在兩種意義上要具有正當(dāng)性，一種是統(tǒng)計(jì)意義上的民主，這是德沃金教授提出的，還有一個(gè)是與之相對(duì)應(yīng)的是多數(shù)至上的民主概念。因此這45名代表的代表性本身只要是它的程序保持了基本的正當(dāng)性，以及它本身的這個(gè)來(lái)源是經(jīng)一個(gè)正當(dāng)程序產(chǎn)生的，那么我覺(jué)得它在法律上沒(méi)有問(wèn)題。
其二，我們委托了廣東省城鄉(xiāng)經(jīng)濟(jì)調(diào)查隊(duì)進(jìn)行了廣泛的民意調(diào)查，我想問(wèn)原告一個(gè)問(wèn)題，如果這45名代表你們認(rèn)為沒(méi)有代表性的話(huà)，難道像廣東省那樣廣泛的意見(jiàn)就具有代表性嗎？現(xiàn)在代表具不具有代表性是意味著代表機(jī)制本身出了問(wèn)題，而不是公安局做這個(gè)事情違背了法律。審判長(zhǎng)我說(shuō)完了。
審判長(zhǎng)（馬宏?。罕桓孢€有意見(jiàn)嗎？
代理人（何兵）：剛才原告方對(duì)我們的45個(gè)代表好象不足以代表廣東省東州市的市民，請(qǐng)注意，代表能不能代表所代表的人，和代表人的人數(shù)是沒(méi)有必然關(guān)聯(lián)的。如果按照原告方的邏輯，那么全國(guó)13億人，假如國(guó)家行政機(jī)關(guān)要制定一個(gè)政策的話(huà)，可能要開(kāi)四五百乃至四五千人的代表會(huì)議。所以向法庭上明確一點(diǎn)，代表人所代表的意見(jiàn)和代表人的人數(shù)沒(méi)有關(guān)聯(lián)。下面我們繼續(xù)舉證。
審判長(zhǎng)（馬宏?。罕桓胬^續(xù)舉證。
代理人（何兵）：為了充分了解東州市民對(duì)電動(dòng)自行車(chē)是否上路等問(wèn)題的基本意見(jiàn)，我們除了召集3次座談會(huì)以外，我們并委托了東州市城市社會(huì)經(jīng)濟(jì)調(diào)查隊(duì)進(jìn)行客觀調(diào)查。東州市城市經(jīng)濟(jì)調(diào)查隊(duì)進(jìn)行了為期10天的調(diào)查，提交了調(diào)查報(bào)告，現(xiàn)在向法庭提交。
該調(diào)查報(bào)告表明，公共汽車(chē)是目前市民出行的最主要的交通工具，59.1％的市民認(rèn)為他們的主要交通方式是公共汽車(chē)，14％為自行車(chē)，8.4％為步行，10％為摩托車(chē)，4.2％為私家車(chē)，3.5％為地鐵，只有1％是電動(dòng)自行車(chē)。
第二，調(diào)查報(bào)告表明，多數(shù)市民認(rèn)為，東州市不適合發(fā)展電動(dòng)自行車(chē)。78.4％的人認(rèn)為，東州市目前這種狀況不適合電動(dòng)自行車(chē)的普及。70％的人認(rèn)為，限制電動(dòng)自行車(chē)上路有助于緩解東州市的交通壓力，改善交通秩序。72.8％的人認(rèn)為，如果禁行，會(huì)給東州市的交通安全和交通秩序帶來(lái)好處。
第三，大部分的受訪市民支持限制電動(dòng)自行車(chē)，70％的市民表示支持市政府對(duì)電動(dòng)自行車(chē)進(jìn)行限制，13.7％的人表示無(wú)所謂，有16.3％的人明確表示不支持。
第四，關(guān)于限制電動(dòng)自行車(chē)對(duì)市民的影響問(wèn)題，58.5％的人認(rèn)為，限制電動(dòng)自行車(chē)對(duì)他的生活沒(méi)有影響，或者影響不大。只有5.6％的人表示影響較大。
這些證據(jù)證明，東州市的有關(guān)政策規(guī)定是有著廣泛的民意基礎(chǔ)，東州市做出這個(gè)政策規(guī)定，在做出決定之前是征詢(xún)了各方面的意見(jiàn)。
審判長(zhǎng)（馬宏?。赫?qǐng)向原告出示此份證據(jù)。
代理人（王宇）：對(duì)這份證據(jù)的真實(shí)性、合法性沒(méi)有異議，同樣，對(duì)它的關(guān)聯(lián)性和證明力持有異議。理由有三：
第一，結(jié)合被告出示的一、二、三證據(jù)，很明顯看出，你們出示的第四份證據(jù)和你們對(duì)一、二、三證據(jù)的解釋本身就自相矛盾。如果說(shuō)一、二、三證據(jù)總共請(qǐng)了45名代表，證明力和代表力夠的話(huà)，你們?yōu)槭裁催€要做這個(gè)萬(wàn)戶(hù)人調(diào)查呢？這豈不是從反面證明你們自己也認(rèn)為40名代表是不夠的，還應(yīng)該繼續(xù)擴(kuò)大民意調(diào)查的范圍，因此我們對(duì)你們的一、二、三證據(jù)的質(zhì)疑顯然是站得住腳的。
第二，關(guān)于證明的數(shù)字問(wèn)題，我們來(lái)看一看，東州市總共要騎電動(dòng)車(chē)的人，或者說(shuō)正在使用電動(dòng)車(chē)的人有30萬(wàn)，而你們所做的萬(wàn)名調(diào)查里，有多少是騎車(chē)的人，或者說(shuō)有多少是不騎車(chē)的人呢？盡管乍一聽(tīng)起來(lái)，支持限制電動(dòng)車(chē)的人達(dá)到78.2％，但是如果說(shuō)你是在100％都騎電動(dòng)車(chē)的人來(lái)做調(diào)查的話(huà)，我相信這個(gè)比率是0％。
我們?cè)賮?lái)分析一下，萬(wàn)名人有7000多人支持限制電動(dòng)車(chē)，但是，你限制的是30萬(wàn)人的出行權(quán)利。同樣，東州近千萬(wàn)人口，能不能由著7000多人所代表？
第三，同樣是限制，并不等于全面禁止，也就是說(shuō)，被告在得到了廣泛的民意基礎(chǔ)是限制以后，卻做出了全面禁止的這種行政行為。因此，我們認(rèn)為，他提的證據(jù)恰恰對(duì)他而言是反證。
代理人（呂良彪）：我再對(duì)被告剛剛的舉證補(bǔ)充幾點(diǎn)質(zhì)證意見(jiàn)：
第一，正如我方剛剛代理人所提出的對(duì)方的這種所謂民意代表性是存在瑕疵、存在問(wèn)題的。
第二，我非常高興地看到對(duì)方被告的代表人作為一名基層公安局的局長(zhǎng)，向我們大家展示了德沃金教授是怎么教導(dǎo)我們的。我再告訴你們，民主的含義有兩個(gè)，你只說(shuō)了一個(gè)，那就是少數(shù)服從多數(shù)。還有一個(gè)民主必不可少的含義是什么呢？我告訴你，那叫做尊重和保護(hù)少數(shù)人的權(quán)利，而且這個(gè)所謂的少數(shù)已經(jīng)達(dá)到30萬(wàn)之眾，這不是一個(gè)小數(shù)。另外，對(duì)方第一代理人提到這是我的自有裁量權(quán)，確實(shí)，這是行政機(jī)關(guān)的自由裁量權(quán)，但是，我們說(shuō)法治的要求就是要求行政機(jī)關(guān)善用你的自由裁量權(quán)，自由裁量權(quán)不等于你可以濫用你的權(quán)力，我們現(xiàn)在所要追求的、所要限制的正是對(duì)于自由裁量權(quán)的這樣一種濫用。
原告（王君政）：審判長(zhǎng)，我作三點(diǎn)補(bǔ)充發(fā)言：
第一，就被告方說(shuō)舉的這些證據(jù)，我們認(rèn)為，它只是在一定范圍內(nèi)代表了多數(shù)意見(jiàn)，但是它并不能當(dāng)然地代表民意。民意應(yīng)當(dāng)是在全民公決的情況下多數(shù)人意見(jiàn)的一個(gè)結(jié)果。因此，我們認(rèn)為，被告方這種統(tǒng)計(jì)學(xué)上的方法并不能夠必然地稱(chēng)為民意。
第二，即便是民意的話(huà)，它也不一定代表著公平和正義。因?yàn)?，歷史恰恰證明了，在很多時(shí)候，代表的多數(shù)人意見(jiàn)的所謂的民意是錯(cuò)誤的，這也就是為什么蘇格拉底和伽利略死在了所謂的代表多數(shù)人利益的民意下。
第三，法制社會(huì)要求行政機(jī)關(guān)也好，還是司法機(jī)關(guān)也好，我們一切的行為準(zhǔn)則當(dāng)以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，而不是以民意為準(zhǔn)繩，因此，我們認(rèn)為，被告所例舉的這些證據(jù)并不能夠證明被告所做出的具體行政行為是合法的，并且有合法的依據(jù)的。完畢。
審判長(zhǎng)（馬宏俊）：被告有沒(méi)有新的質(zhì)證意見(jiàn)？
代理人（何兵）：有。綜合剛才原告方及代理人意見(jiàn)，有以下三項(xiàng)：
第一，說(shuō)我們說(shuō)選擇的代表人以及我們所進(jìn)行的調(diào)查不能代表所代表人的意見(jiàn)，剛才，原告進(jìn)一步提出應(yīng)當(dāng)進(jìn)行民意公決，那么原告的意思莫非是出臺(tái)任何一項(xiàng)政府措施都要進(jìn)行公決嗎？只有公決才是民意的唯一一種民意形式嗎？這是錯(cuò)誤的。民主的形式有多種，一種是議會(huì)制的投票性民主，一種是行政式的參與民主，當(dāng)然在必要的時(shí)候進(jìn)行所謂的公決民主，但是我們永遠(yuǎn)不能指望說(shuō)只有在任何的事情下進(jìn)行公決，公決是在特定的事情下才是民主的一種形式，這是第一。
第二，說(shuō)民意調(diào)查不代表公平和正義。問(wèn)題在于，我們都承認(rèn)在這個(gè)世界上沒(méi)有客觀的公平正義的標(biāo)準(zhǔn)，作為一個(gè)政府措施，它面對(duì)的是各種各樣的人群，每個(gè)人有不同的利益，因此，每個(gè)人都有不同的正義觀。那么所謂客觀的、唯一的正義，作為被告，我們只能按照法律的要求，通過(guò)采取座談會(huì)，包括調(diào)查等形式來(lái)盡可能地反映民意，但是我們要承認(rèn)，所謂你們所要求的說(shuō)唯一的確認(rèn)代表所有人的民意，第一它是不存在的，第二，作為被告是不可能獲得的，所以原告方的這個(gè)理由是不能成立的。
另外一點(diǎn)，關(guān)于民意是否代表公正和正義，作為被告，我們并不必然說(shuō)我們這個(gè)政策一定是代表你所謂的民意和正義，我們只能說(shuō)，我們的政策是符合國(guó)家法律規(guī)定的，這是法律賦予我們被告人的責(zé)任和義務(wù)，我們必須履行法律的責(zé)任，保護(hù)公共的秩序，謝謝。
審判長(zhǎng)（馬宏俊）：法庭已經(jīng)聽(tīng)清楚雙方的陳述意見(jiàn)，就此項(xiàng)證據(jù)關(guān)聯(lián)性是否采信問(wèn)題，法庭合議以后進(jìn)行確認(rèn)。法庭調(diào)查到此結(jié)束，下面開(kāi)始進(jìn)行辯論，請(qǐng)?jiān)姘l(fā)表辯論意見(jiàn)。
四、法庭辯論
（一）第一輪法庭辯論
代理人（呂良彪）：尊敬的審判長(zhǎng)、審判員、人民陪審員，原告用一紙?jiān)V狀表達(dá)了他對(duì)合法權(quán)益的追求，表達(dá)了他對(duì)約束權(quán)力的一種向往，以及對(duì)社會(huì)公正的一種理想。但是，他的這樣一種愿望和理想遭到了被告違法行政行為無(wú)情地踐踏。
剛才，被告在他的答辯狀中向我們展示了他的幾點(diǎn)所謂的理由，我們認(rèn)為是根本站不住腳的。
第一個(gè)問(wèn)題：被告有權(quán)力發(fā)布這樣的禁止電動(dòng)車(chē)上路的通告并以此拒絕給我的當(dāng)事人登記上牌嗎？顯然沒(méi)有。
首先，對(duì)于限制公民的財(cái)產(chǎn)權(quán)和出行自由的事項(xiàng)，省級(jí)機(jī)關(guān)無(wú)權(quán)制定立法。
對(duì)方代理人提出所謂“授權(quán)立法”與“職權(quán)立法”的概念，認(rèn)為即使作為上位法的《道路交通安全法》無(wú)授權(quán)，省級(jí)立法機(jī)關(guān)亦可根據(jù)“職權(quán)”禁止電動(dòng)車(chē)上路。既然被告認(rèn)可了上位法并未授權(quán)他進(jìn)行立法，所以我們就不探討“授權(quán)立法”而重點(diǎn)考慮被告所謂的“職權(quán)立法”。“職權(quán)立法”的基本要求一是要在法定范圍內(nèi)方有權(quán)立法，二是必須依照法律的程度進(jìn)行立法。那么，限制電動(dòng)自行車(chē)，禁止電動(dòng)自行車(chē)上路，它有這樣的立法權(quán)限嗎？我們說(shuō)它沒(méi)有這樣的權(quán)限。為什么這么說(shuō)？因?yàn)槲覀儑?guó)家的《憲法》第37條規(guī)定了每一個(gè)公民最基本的自由權(quán)，也就是出行的自由、人身的自由。那么，出行的自由也就意味著他有選擇自己出行方式的一種自由，也就是說(shuō)我可以坐公交車(chē)出游，可以坐地鐵出游，也可以開(kāi)車(chē)出游，那么這是法律所賦有的一項(xiàng)基本的權(quán)利。如果限制我這樣一項(xiàng)的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)通過(guò)憲法和法律來(lái)予以限制，這是第一。
第二，它非法限制了公民基本的財(cái)產(chǎn)權(quán)。我們?cè)嬖趧倓偟呐e證過(guò)程當(dāng)中已經(jīng)提到，他是合法取得這輛電動(dòng)自行車(chē)的所有權(quán)。所有權(quán)包括什么呢？包括占有、使用、收益和處分。但是，在被告的違法行為之下，我這些權(quán)能夠?qū)崿F(xiàn)嗎？不能。所以，被告所稱(chēng)的依職權(quán)立法的范圍實(shí)際上是限制了公民的基本的人身權(quán)利和自由。所以，這樣的范疇，它根本是沒(méi)有權(quán)力來(lái)進(jìn)行地方性的立法來(lái)予以規(guī)制的，這是第二點(diǎn)。
其次，地方性立法規(guī)制的時(shí)候還有一個(gè)前提，不能與上位法的要求相違背。那么上位法也就是《中華人民共和國(guó)道路交通安全法》是怎么規(guī)定的？我來(lái)告訴對(duì)方，在這部法的第18條告訴我們說(shuō)，依法應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀姆菣C(jī)動(dòng)車(chē)經(jīng)公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)登記后方可上路行駛，也就是說(shuō)，法律只是規(guī)定了公民該項(xiàng)權(quán)利行駛的前置條件是登記，也只是作為程序的登記。對(duì)于合法取得的符合技術(shù)條件標(biāo)準(zhǔn)的這樣一些非機(jī)動(dòng)車(chē)輛，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)予以登記。因?yàn)椋刹⑽词跈?quán)公安機(jī)關(guān)可以分類(lèi)決定哪些非機(jī)動(dòng)車(chē)輛需要登記，而絕未授權(quán)其他機(jī)關(guān)有權(quán)自行決定可以拒絕登記，它是沒(méi)有這樣的權(quán)力的。
《道路交通安全法》第18條接著這樣規(guī)定，它說(shuō)“依法應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀姆菣C(jī)動(dòng)車(chē)的種類(lèi)”，大家聽(tīng)清楚，是種類(lèi)，“由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府根據(jù)當(dāng)?shù)氐膶?shí)際情況規(guī)定”，也就是說(shuō)，法律所授權(quán)的只是需要登記的非機(jī)動(dòng)車(chē)的種類(lèi)，省一級(jí)的人民政府可以自行確定，也就是說(shuō)，哪一些非機(jī)動(dòng)車(chē)輛需要經(jīng)過(guò)登記的前置條件才能夠上路行駛，它是有這樣的程序，而不是如被告所說(shuō)的它自己給自己的這樣一些授權(quán)。
接下來(lái)，被告援引《道路交通安全法》第39條的規(guī)定說(shuō)，公安機(jī)關(guān)有權(quán)進(jìn)行這種交通管制。但是這樣的一種交通管制，北京馬拉松的邀請(qǐng)賽臨時(shí)的交通管制公安機(jī)關(guān)確實(shí)可以，法律所授權(quán)的也僅僅是這樣一類(lèi)權(quán)力而已，并不意味著你某一個(gè)市的公安局、地級(jí)市有權(quán)力禁止某一類(lèi)車(chē)輛上路運(yùn)行，甚至，拒絕給符合法律要求的車(chē)輛發(fā)牌、上牌。
第二個(gè)問(wèn)題：人民法院對(duì)被告的行為有管轄權(quán)嗎？
首先，對(duì)方告訴我們說(shuō)，他們所依據(jù)的是地方性法規(guī)，他告訴法官說(shuō)，這些法規(guī)你必須適用。的確，對(duì)于地方性法規(guī)，法院當(dāng)然應(yīng)該適用，但是我們現(xiàn)在面臨的問(wèn)題是，面對(duì)更高層級(jí)的上位法的要求，面對(duì)與上位法所規(guī)定相違背的下位法，難道人民法院應(yīng)該無(wú)權(quán)選擇效力更高的上位法嗎？！請(qǐng)不要上綱上線。
對(duì)方告訴我們說(shuō)，東州市公安局禁止電動(dòng)自行車(chē)上路這樣一個(gè)通告，它不是行政許可，然后，給我們列舉了很多“古怪”的理由：禁止部分電動(dòng)車(chē)是行政許可，但禁止所有的電動(dòng)自行車(chē)上路居然就不是行政許可了！我覺(jué)得很奇怪。我非常感謝被告的代理人剛剛在他的答辯當(dāng)中告訴我們什么叫行政許可。法律告訴我們說(shuō)，這些電動(dòng)自行車(chē)一般是不能上路的，它要上路需要經(jīng)過(guò)什么程序呢？是要進(jìn)行登記，允許上牌，然后對(duì)那些上了牌的車(chē)它可以上路。請(qǐng)問(wèn)，這不是行政許可，又是什么呢？請(qǐng)問(wèn)，你這不是在國(guó)家法律已經(jīng)授予當(dāng)事人行政許可的前提下，另設(shè)行政許可，它又是什么呢？
東州市政府行政規(guī)章它是一個(gè)違法的東西。首先我們說(shuō)，省一級(jí)我們剛剛分析了，法律只授權(quán)它可以分類(lèi)，法律并未授權(quán)較大的市有這樣的權(quán)力。那么，東州市政府只是請(qǐng)示了廣東省政府以后，作出這樣的決定，發(fā)布這樣的命令，請(qǐng)問(wèn)這究竟是以東州市政府的名義做出的，還是以廣東省的名義做出的，東州市政府何來(lái)這樣的權(quán)力做出這樣的規(guī)定？
第三個(gè)問(wèn)題：我們想說(shuō)的是，人民法院確實(shí)僅僅審查具體行政行為的合法性，我們一再提到，東州市的這項(xiàng)決定是否代表了民意，是否合理，并不僅僅是學(xué)理上對(duì)這樣一些行為合理性的探討，而是法律對(duì)行政行為這樣一種合理性的法庭要求。我可以和對(duì)方重溫《行政許可法》第11條規(guī)定，它是這樣規(guī)定的，設(shè)定行政許可應(yīng)當(dāng)遵循經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展規(guī)律，有利于發(fā)揮公民、法人或者其他組織的積極性、主動(dòng)性，維護(hù)公共利益和社會(huì)秩序，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和生態(tài)環(huán)境協(xié)調(diào)發(fā)展。那么，請(qǐng)問(wèn)，這種低能耗、低污染的這樣一種安全的出行方式，難道不是恰恰符合法律這樣的要求嗎？對(duì)方禁止這樣一種符合法律要求的行為，難道不恰恰違反了《行政許可法》的相關(guān)要求嗎？
所以，我們說(shuō)這里不僅僅是一個(gè)合理性的問(wèn)題，而是說(shuō)對(duì)方的這個(gè)行為已經(jīng)違背了法律的規(guī)定。
最后，我想說(shuō)的是：我的當(dāng)事人所要求的僅僅只是上牌，還不涉及到上路的問(wèn)題。即使被告有權(quán)禁止我上路，也無(wú)權(quán)拒絕給我的當(dāng)事人上牌。
綜上所述，我們認(rèn)為，被告的行為完全違背了我國(guó)現(xiàn)行法律的要求，應(yīng)當(dāng)依法為原告的電動(dòng)自行車(chē)上牌，并承擔(dān)本案的訴訟費(fèi)用。我的發(fā)言暫時(shí)到此。
審判長(zhǎng)（馬宏?。赫?qǐng)被告進(jìn)行答辯。
代理人（何兵）：尊敬的審判長(zhǎng)、審判員、人民陪審員，綜合剛才原告方所發(fā)表的辯護(hù)意見(jiàn)，我們提出以下的答辯：
第一，關(guān)于立法權(quán)限問(wèn)題。答辯人認(rèn)為，對(duì)于交通管制采取何種管理措施并非是國(guó)家壟斷性立法，它必須在一定范圍內(nèi)是地方立法主權(quán)，中國(guó)的特點(diǎn)是地大物博、人口眾多，由此決定了各地的交通狀況不一。比如像新疆、西藏這樣的地區(qū)，很難想像禁止電動(dòng)自行車(chē)，但是在北京、東州這樣人口眾多、交通擁堵的地區(qū)，可能就要采取不同的管理措施。正因?yàn)槿绱?，在?guó)家法上，雖然沒(méi)有禁止電動(dòng)自行車(chē)，但是，國(guó)家《道交法》沒(méi)有禁止地方禁止電動(dòng)自行車(chē)。
我們認(rèn)為，對(duì)于國(guó)家法律層面的立法者，講到這個(gè)層面，立法權(quán)限交給了各地，可以設(shè)想，這個(gè)權(quán)限如果交給國(guó)家，那么國(guó)家如何立法？它是禁止電動(dòng)自行車(chē)還是不禁止電動(dòng)自行車(chē)？就以北京為例，北京的昌平和北京的朝陽(yáng)形勢(shì)就不一樣，在昌平是可以考慮讓電動(dòng)自行車(chē)上路的，但是在朝陽(yáng)就很難。放在全國(guó)面上，更不應(yīng)國(guó)家立法。
因此，我們認(rèn)為，我們也堅(jiān)信關(guān)于道路交通如何管制是地方的立法權(quán)限。從改革的趨勢(shì)來(lái)看，中央的政策也是權(quán)力下移，權(quán)力下移包括立法權(quán)的下移。從目前的《道交法》上也沒(méi)有禁止說(shuō)我們地方不允許禁止，國(guó)家層面上不禁止，但是，沒(méi)有禁止地方禁止。這是我們答辯理由的第一個(gè)方面。
原告方認(rèn)為關(guān)于廣東省人大制定的條例屬于地方立法，本法庭作為廣東省的法院是無(wú)權(quán)審查作為地方權(quán)力機(jī)關(guān)所制定的地方性法規(guī)的權(quán)限，因此，原告方關(guān)于廣東省條例的合法性問(wèn)題不屬于本案審查范圍。
第二，關(guān)于廣東省人大所制定的條例是否屬于行政許可，原告方一直想錯(cuò)誤地誤導(dǎo)法庭，認(rèn)為這是一個(gè)行政許可，應(yīng)受到《行政許可法》的約束，從而認(rèn)為作為被告方所依據(jù)的法律規(guī)范違反了《行政許可法》的規(guī)定，因而是不可以適用的。所以，答辯人認(rèn)為，原告方的這個(gè)理由是不能成立的。
所謂行政許可，它是何等的定性，我愿意和原告方代理人重溫《中華人民共和國(guó)行政許可法》第2條，《行政許可法》第2條規(guī)定：本法所稱(chēng)的行政許可是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)許其從事特定活動(dòng)的行為。這就是立法者對(duì)何種行為是行政許可行為所做出的明確的定性。
那么從立法的定義來(lái)說(shuō)，行政機(jī)關(guān)根據(jù)你的申請(qǐng)，經(jīng)過(guò)審查準(zhǔn)許你從事什么樣的行為，這稱(chēng)之為行政許可。從法理上而言，行政許可包括兩項(xiàng)內(nèi)容：第一，立法全面禁止，不允許你們干；第二，符合特定情況許可，這是行政許可制度的最基本要件。失其之一都不應(yīng)該稱(chēng)之為行政許可。
那么就我們東州市公安局所做出的這個(gè)通告來(lái)說(shuō)不是行政許可，它是全面禁止，根本不存在任何人根據(jù)任何條件采取任何程序許可的問(wèn)題。請(qǐng)問(wèn)，國(guó)家禁止狩獵大熊貓，這是行政許可嗎？北京市禁止燃放鞭炮，它是行政許可嗎？不是，所有北京市城區(qū)范圍內(nèi)不允許放鞭炮，同樣，作為東州市發(fā)的通告根本性質(zhì)上就不是一個(gè)行政許可，它是作為政府的一種管理措施，不符合《行政許可法》所定義的行政許可，因此《行政許可法》要求的程序要件、授權(quán)要件都不適用本案。
第三，關(guān)于東州市的通告所依據(jù)的廣東省條例的合法性問(wèn)題。原告方認(rèn)為，廣東省的條例不符合上位法的授權(quán)，沒(méi)有上位法的授權(quán)，所以是無(wú)效的。我們認(rèn)為原告方對(duì)這個(gè)法律的理解是完全錯(cuò)誤的。從我國(guó)《立法法》也好，從我國(guó)《地方各級(jí)人民代表大會(huì)和人民政府組織法》也好，都不要求地方立法是由上位法來(lái)授權(quán)，它只要求地方立法不抵觸上位法。也就是說(shuō)，即使上位法沒(méi)有授權(quán)，根據(jù)地方立法主權(quán)是可以做出獨(dú)特的立法，但是為了國(guó)家法律的統(tǒng)一性，不允許地方立法抵觸上位法。
那么我們現(xiàn)在來(lái)說(shuō)，作為《道路交通安全法》，確實(shí)沒(méi)有禁止說(shuō)電動(dòng)自行車(chē)在全國(guó)上路，但是，《道交法》禁止地方禁止了嗎？《道交法》從來(lái)就沒(méi)有禁止地方立法禁止，《道交法》將這個(gè)問(wèn)題交給地方自己解決，也就是說(shuō)在新疆這樣的地方你是可以放行的，但是，在東州市這樣的繁華地區(qū)是不可以放行的。
原告的說(shuō)法是《道交法》沒(méi)有限制我就不能限制，那么我們現(xiàn)在說(shuō)一句，《道交法》還沒(méi)有限制人力車(chē)上路，按照原告方的邏輯，那么騾車(chē)、馬車(chē)、人力車(chē)、驢車(chē)都可以在公路上行駛嗎？《道路交通安全法》沒(méi)有禁止，我就不能禁止嗎？諸位可以想像，天安門(mén)的長(zhǎng)安街可以行駛驢車(chē)嗎？你可以像阿凡提一樣騎著毛驢在天安門(mén)廣場(chǎng)上行走嗎？《道交法》是沒(méi)有限制，問(wèn)題的核心是《道交法》不限制，作為地方有沒(méi)有主權(quán)限制？
一個(gè)國(guó)家的法制發(fā)達(dá)，很可能在地方主權(quán)的法律，因?yàn)榈胤秸钪赖胤饺嗣竦拇_切需要，作為中央政府，它怎么可能知道全國(guó)所有城市的交通狀況以及交通管制措施呢？所以，這才是《道交法》的高明所在，它不禁止，但是不禁止地方禁止。
第四，我們認(rèn)為，東州市政府的決定具有相當(dāng)?shù)暮侠矸?。東州市作為老城區(qū)，這些年來(lái)人口激增，將近2000萬(wàn)，交通堵塞，已經(jīng)嚴(yán)重地?fù)p害了廣大人民的生產(chǎn)和生活，如果不采取果斷措施，任由形勢(shì)發(fā)展，機(jī)動(dòng)車(chē)、電動(dòng)車(chē)、人力車(chē)無(wú)限地發(fā)展，那么東州區(qū)的交通就會(huì)出現(xiàn)崩潰。而一旦交通崩潰，受害的是所有的東州市的人民，作為東州市政府交通管理部門(mén)，我們始終不忘廣大人民的委托，我們的責(zé)任是為東州市廣大人民提供便捷、暢通地行駛。當(dāng)然我們采取的措施可能會(huì)影響一部分人的利益，但是，我們只能說(shuō)我們?cè)跂|州的情況下只能代表最廣大人民的利益，我們不能滿(mǎn)足所有人的利益，我們只能滿(mǎn)足最廣大人民的利益。
在最出這個(gè)決定之前，我們已經(jīng)做了三次座談會(huì)，做了城市調(diào)研，70％的人同意進(jìn)行禁止，這里我們可以說(shuō)確實(shí)這種禁行措施是損害了一小部分人目前的通行習(xí)慣。但是我們要向法庭陳述的是，東州市人民政府正在考慮采取措施來(lái)解決這個(gè)問(wèn)題，我們認(rèn)為主要是采取公共交通，而不是單人交通，現(xiàn)在這種電動(dòng)自行車(chē)的交通方式是一種沒(méi)有效率的交通方式，一個(gè)公交車(chē)可以讓30個(gè)人乃至50個(gè)人實(shí)現(xiàn)交通，而這30個(gè)人或者50個(gè)人全部用電動(dòng)自行車(chē)，也就是30輛或者50輛的電動(dòng)自行車(chē)，這是一種沒(méi)有效率的交通方式。所以作為東州市人民政府的公安管理部門(mén)，我們從提供有效率的交通的角度，執(zhí)行東州市人民政府的決定，我們是認(rèn)為完全合法的。而且我們認(rèn)為這個(gè)決定也符合中央人民政府的政策。
今天，我們?cè)凇缎戮﹫?bào)》上也讀到了中央建設(shè)部一個(gè)政策出臺(tái)，他們認(rèn)為，對(duì)于交通擁堵的城市，它的發(fā)展方向是提供公共交通，而不是私人交通，不是盡可能讓每個(gè)人開(kāi)一個(gè)小車(chē)乃至開(kāi)一個(gè)電動(dòng)自行車(chē)。原告對(duì)我了采取限制電動(dòng)自行車(chē)可能不理解，認(rèn)為不公平，說(shuō)為什么開(kāi)小汽車(chē)的人不限制，我們需要說(shuō)明的是，限制是要逐步進(jìn)行的，我們將來(lái)如果有必要的話(huà)，我們完全可能對(duì)于小汽車(chē)采取若干的限制措施，這是我們?yōu)榱寺男腥嗣袼x予的職責(zé)所必須采取的手段。謝謝。
審判長(zhǎng)（馬宏?。鸿b于被告剛才的答辯，法庭決定恢復(fù)法庭調(diào)查。有一個(gè)問(wèn)題需要向被告提出詢(xún)問(wèn)，你們關(guān)于不允許電動(dòng)自行車(chē)登記，不準(zhǔn)上道路行駛的這個(gè)規(guī)定，公開(kāi)征求意見(jiàn)的方式除了你們剛才所說(shuō)的召開(kāi)座談會(huì)之外，還有其他方式?jīng)]有？
代理人（何兵）：城鄉(xiāng)調(diào)查。
審判長(zhǎng)（馬宏?。哼€有嗎？
代理人（何兵）：系統(tǒng)內(nèi)部管理人員的意見(jiàn)。
審判長(zhǎng)（馬宏?。旱诙€(gè)問(wèn)題，這個(gè)規(guī)定你們報(bào)省政府批準(zhǔn)了嗎？
代理人（何兵）：省政府批準(zhǔn)了。
審判長(zhǎng)（馬宏?。河信膯幔?/p>
代理人（何兵）：有，如果有必要我們可以提交。
審判長(zhǎng)（馬宏?。赫?qǐng)?jiān)谛萃ヒ院笙蚍ㄍヌ峤弧?/p>
（二）第二輪法庭辯論
審判長(zhǎng)（馬宏?。合旅孢M(jìn)行第二輪辯論，在辯論之前，我提醒雙方當(dāng)事人注意，已經(jīng)發(fā)表的意見(jiàn)不要再陳述了，第二輪辯論當(dāng)中，法庭希望你們能夠圍繞著法院對(duì)這個(gè)案件的行政行為是否具有司法審查權(quán)發(fā)表你們各自的意見(jiàn)，希望你們能夠把辯論意見(jiàn)集中在這些方面。
代理人（王宇）：我們認(rèn)為法院對(duì)此有審查權(quán)。根據(jù)剛才被告的辯論邏輯，他的理由是他的禁電行為不是行政許可，因此不適用《行政許可法》。同時(shí)，《道交法》適用，但是，《道交法》又沒(méi)有禁止它去禁止別人，這個(gè)荒謬的邏輯出現(xiàn)了，只要國(guó)家法律沒(méi)有禁止我去禁止別人，我就可以去禁止別人。同時(shí)還舉了獵殺大熊貓，沒(méi)錯(cuò)，國(guó)家法律是沒(méi)有禁止說(shuō)你不能夠禁止別人等等。但是，請(qǐng)問(wèn)，你怎么來(lái)面對(duì)《憲法》、《民法通則》都統(tǒng)一確認(rèn)、保護(hù)的公民的財(cái)產(chǎn)權(quán)？公民通過(guò)合法途徑用合法的手段購(gòu)買(mǎi)財(cái)產(chǎn)，本身占有、使用、處分、收益，所有權(quán)能盡在其中。你通過(guò)一個(gè)公告的方式，說(shuō)我不讓你用，而且，徹底不讓你用，這根本上就是對(duì)公民財(cái)產(chǎn)權(quán)的一種變相行政剝奪。所以說(shuō)，這種行為難道不應(yīng)該在法院的審理范圍之中嗎？
那么你的第二個(gè)理由是說(shuō)，我的依據(jù)是省地方法規(guī)，只要國(guó)家法律沒(méi)有禁止我禁止別人，而地方法規(guī)許可我了，于是我就有權(quán)做，即便出錯(cuò)了也是地方法規(guī)出了錯(cuò)。而對(duì)于地方法規(guī)，法院也是無(wú)權(quán)審查的。對(duì)此，我可以和你持恰恰相反的態(tài)度。我認(rèn)為，審查一個(gè)行為是否合法，關(guān)鍵看它有沒(méi)有合法的依據(jù)，而且，自己的依據(jù)是違法的，那么當(dāng)然這個(gè)行為不能成立。
所以說(shuō)，對(duì)于東州市東成區(qū)政府做出的禁止通告的行為，我們認(rèn)為是完全站不住腳的。
在這里，我們不但要看一個(gè)行政行為的合法基礎(chǔ)，更要看它的社會(huì)效益。顯然，雖然在千萬(wàn)人當(dāng)中30萬(wàn)人的權(quán)利似乎是少數(shù)，但是每一個(gè)權(quán)利的群體都是由眾多的少數(shù)組成，不能夠說(shuō)由于30萬(wàn)人是少數(shù)，因此把你限制住就符合了千萬(wàn)人的利益，這個(gè)邏輯是不合理的。
代理人（呂良彪）：對(duì)于被告努力地為維護(hù)東州市人民的利益而做出的巨大努力我表示尊重。我想說(shuō)的是，被告采取這樣一種自以為代表最廣大人民利益的行為它必須符合一個(gè)前提，前提是什么？那就是憲法和法律的要求。人民法院對(duì)你們這項(xiàng)違法的行政行為有審查權(quán)嗎？我們的代理律師說(shuō)：有；我想告訴你：當(dāng)然有！
我的代理人向你要求你給我上牌、讓我上路吧；對(duì)方說(shuō)不行，我不能讓你上路。一個(gè)就這么簡(jiǎn)單具體的行政行為，對(duì)方居然說(shuō)法院不可以審查。我方代理人也剛剛講到，這直接涉及到我出行的自由，直接涉及到我花了幾千塊錢(qián)買(mǎi)的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，為什么法院不可以審查。
被告在答辯的過(guò)程當(dāng)中提出了一個(gè)很荒謬也很可怕的威嚇?lè)ㄍサ睦碚摚f(shuō)你審查我的這個(gè)行為就是審查了地方法規(guī)合法性的問(wèn)題，這是荒謬的。我們僅僅只是審查，你拒絕給原告上牌，這樣一個(gè)行為是否具有合法的法律依據(jù)？?jī)H此而已，所以，人民法院完全有權(quán)力對(duì)此進(jìn)行審查。
對(duì)方還犯了一個(gè)非?；闹嚨倪壿嬪e(cuò)誤，他說(shuō)法律并沒(méi)有禁止我去禁止別人，所以我可以禁止。對(duì)于老百姓來(lái)說(shuō)，法律沒(méi)有禁止我的我就可以去做，這是基本邏輯；對(duì)于公共權(quán)力來(lái)說(shuō)恰恰相反，只有法律規(guī)定你，法律授權(quán)你做的你才能夠去做。法律不禁止我做我就可以做----這是多么可怕的行政權(quán)力。
按照被告代理人說(shuō)，任其泛濫，以后驢車(chē)、什么車(chē)都可以上天安門(mén)長(zhǎng)安街了！確實(shí)長(zhǎng)安街一般見(jiàn)不到馬車(chē)驢車(chē)，但我在華盛頓看到過(guò)，在紐約看到過(guò)，它的大街上都可以跑馬車(chē)，馬一不小心還拉了一陀大便下來(lái)，這是情況是存在的。在我們中國(guó)，也是在長(zhǎng)安街，我們同樣有過(guò)為了閱兵的需要，裝甲車(chē)、坦克車(chē)乃至其他的車(chē)都可以在上面走。我們不排除將來(lái)有一天何兵教授戴著阿凡提的帽子，趕著驢車(chē)走過(guò)天安門(mén)，誰(shuí)說(shuō)沒(méi)有這種可能性？完全有這種可能性，只要有關(guān)機(jī)關(guān)特別允許你做這樣一件事。
對(duì)方還告訴我們說(shuō)它不是一個(gè)行政許可。因?yàn)楣膊皇窃试S一部分人上路另一部分人不可以上路，而是全面禁止電動(dòng)自行車(chē)上路。法律是說(shuō)你們哪些車(chē)需要上了牌以后才能上路的，你們?nèi)ヒ?guī)定，這當(dāng)然是行政許可?？蓪?duì)方他說(shuō)不是，他說(shuō)我規(guī)定這些車(chē)都不許上路，這是我規(guī)定的，所以，我這個(gè)行為不是行政許可，你法律管不了我----居然還有這樣的強(qiáng)盜邏輯，太可怕了。
我們說(shuō)，我們今天關(guān)注的可能只是王君政先生的電動(dòng)自行車(chē)，但是我們充分注意到，被告已經(jīng)把目光瞄準(zhǔn)了小轎車(chē)和其他的車(chē)。是什么？也就是說(shuō)，我們?nèi)绻粚?duì)這種行政權(quán)力濫用的可能性提高警惕的話(huà)，天知道接下來(lái)禁止的它會(huì)是什么呢？接下來(lái)它所侵犯公民的權(quán)利又會(huì)是什么呢？正是從這樣一個(gè)層面上，我們說(shuō)我們今天不僅僅是為王君政先生的一輛電動(dòng)自行車(chē)而辯，而是為我們每一個(gè)人的權(quán)利而辯，而是為對(duì)方應(yīng)當(dāng)遵循法治的原則去行使他的行政權(quán)力而辯。謝謝。
代理人（劉莘）：第一輪和第二輪原告方反復(fù)提到了立法權(quán)的問(wèn)題，認(rèn)為東州市的通告違反了上位法，那么，對(duì)這個(gè)問(wèn)題，我們認(rèn)為東州市的這個(gè)通告是與上位法不抵觸的。
首先，關(guān)于法律保留，實(shí)際上不管我們自己個(gè)人的認(rèn)識(shí)如何，法律是規(guī)定的?！读⒎ǚā返诎藯l關(guān)于法律保留列了十個(gè)事項(xiàng)，前九個(gè)事項(xiàng)里我們看得非常清楚，沒(méi)有東州市通告所涉及的內(nèi)容，它是關(guān)于主權(quán)的事項(xiàng)，關(guān)于組織法的事項(xiàng)，關(guān)于基本經(jīng)濟(jì)制度的事項(xiàng)，關(guān)于刑罰和人身罰的這些事項(xiàng)，關(guān)于剝奪政治權(quán)利的事項(xiàng)，但是我們沒(méi)有發(fā)現(xiàn)我們現(xiàn)在所涉及的事項(xiàng)屬于法律保留。
既然它不是法律保留，因?yàn)榈胤叫缘姆ㄒ?guī)制定的時(shí)候我們已經(jīng)講過(guò)了，它是有兩個(gè)來(lái)源的，一個(gè)來(lái)源可能是上位法，就是來(lái)源于一個(gè)具體的授權(quán)，也就是原告方一再?gòu)?qiáng)調(diào)的《道交法》。那么另外一個(gè)授權(quán)就是普遍的授權(quán)，就是來(lái)源于地方組織法和《立法法》的規(guī)定。地方組織法的規(guī)定實(shí)際上就是一個(gè)不抵觸的原則，也就是說(shuō)，地方性法規(guī)在不與憲法、法律相抵觸的前提下可以制定。
什么叫不抵觸？不抵觸應(yīng)該有兩個(gè)含義，第一個(gè)含義是它不屬于法律保留的事項(xiàng)范圍，也就是說(shuō)法律保留的事項(xiàng)范圍是法律保留的，那么任何的其他立法主體是不能涉及的。剛才我們已經(jīng)交代了，本案的事項(xiàng)不屬于法律保留。
第二，這個(gè)不抵觸意味著不與上位法相抵觸，剛才我們第一位答辯人在這個(gè)問(wèn)題上講得很清楚，我們認(rèn)為是和《道交法》不抵觸的。
另外，關(guān)于原告提到的兩個(gè)問(wèn)題，一個(gè)是財(cái)產(chǎn)權(quán)的問(wèn)題，認(rèn)為財(cái)產(chǎn)權(quán)受到了限制、剝奪，實(shí)際上我認(rèn)為財(cái)產(chǎn)權(quán)的限制和財(cái)產(chǎn)權(quán)的剝奪是兩回事。本案當(dāng)中禁止電動(dòng)車(chē)上路并沒(méi)有剝奪當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)權(quán)，當(dāng)事人仍然合法地?fù)碛羞@輛電動(dòng)自行車(chē)，他可以在家里面賞玩，可以在自家的院子里騎都可以。
那么，他的使用權(quán)受到了限制，這個(gè)限制是因?yàn)槭裁炊鸬模课姨嵝逊ㄍプ⒁?，我們?cè)陬^兩年前就已經(jīng)幾次在公開(kāi)的媒體上宣布我們即將“禁電”，禁止電動(dòng)摩托車(chē)，所以，提醒市民不要盲目地購(gòu)買(mǎi)電動(dòng)自行車(chē)。在2005年的10月，又在媒體上正式通知不要買(mǎi)電動(dòng)自行車(chē)。那么，在這個(gè)反復(fù)的通知之下購(gòu)買(mǎi)了電動(dòng)自行車(chē)的市民，我們應(yīng)該說(shuō)這是法律給他的一個(gè)教訓(xùn)，應(yīng)該做一個(gè)理性的人，在一個(gè)法治社會(huì)應(yīng)該做個(gè)理性的人，不要對(duì)已經(jīng)已經(jīng)反復(fù)預(yù)知可能會(huì)將來(lái)不允許的事情，來(lái)購(gòu)買(mǎi)這樣一個(gè)東西，使自己財(cái)產(chǎn)的使用權(quán)受到限制，我覺(jué)得這是一個(gè)教訓(xùn)。
另外關(guān)于出行的問(wèn)題，剛才原告說(shuō)了，說(shuō)我們限制出行權(quán)，我認(rèn)為這是一個(gè)混淆視聽(tīng)的說(shuō)法，出行和出行權(quán)是兩回事，出行權(quán)是沒(méi)有被剝奪的，你可以用各種方式出行，出行方式之一的所謂電動(dòng)自行車(chē)出行，這是受限制的，但是它并不等于我們剝奪了當(dāng)事人的出行權(quán)，他依然可以坐地鐵、坐公交、打出租、自己買(mǎi)車(chē)以各種方式出行，這并沒(méi)有受到限制。
最重要的一點(diǎn)，我認(rèn)為本案應(yīng)該審的是公安機(jī)關(guān)不給王先生登記注冊(cè)電動(dòng)車(chē)這件具體行政行為進(jìn)行審理，這是人民法院審理案件的一個(gè)范圍，它是一個(gè)具體行政行為。那么就這個(gè)具體行政行為來(lái)說(shuō)，我認(rèn)為用《行政訴訟法》第54條所列的五個(gè)標(biāo)準(zhǔn)來(lái)衡量完全是合法的，包括事實(shí)，包括適用法律，包括法律程序，沒(méi)有濫用權(quán)力，沒(méi)有超越權(quán)力，那么以這五個(gè)條件來(lái)衡量的話(huà)，這個(gè)具體行政行為都是合法的。如果超出這個(gè)范圍，移到了這個(gè)具體行政行為所依據(jù)的通告，它依據(jù)的廣東省的條例的合法性，我認(rèn)為這超出了人民法院的審查范圍，人民法院的審查范圍是一個(gè)合法性審查，而合法性審查的對(duì)象是非常清楚的，是具體行政行為。謝謝。
被告（黎敏）：審判長(zhǎng)，我再補(bǔ)充一點(diǎn)我方的論據(jù)和意見(jiàn)。剛剛對(duì)方律師提到，他懷疑，他甚至非常擔(dān)憂(yōu)將來(lái)東州市政府很可能會(huì)禁止轎車(chē)和其他的車(chē)輛行駛，那么我告訴你，這樣的一種恐懼是不可能的，至少在可見(jiàn)的未來(lái)是不會(huì)成立的。雖然我們知道中國(guó)政府在走向法治的過(guò)程會(huì)經(jīng)歷一個(gè)很長(zhǎng)的改造期，但是我告訴你，政府在出臺(tái)任何一個(gè)政策的時(shí)候它不是一個(gè)傻子，它是很審慎的。東州市政府在做這樣的政策出臺(tái)的時(shí)候，不僅剛剛提到我們兩位代理律師提到的一些合理性的依據(jù)，包括《道交法》對(duì)條例的授權(quán)，條例對(duì)通告的授權(quán)，來(lái)維護(hù)地方性法規(guī)的正當(dāng)性，和東州市公安局通告的上位法的來(lái)源。而且更為重要的是，我們還做了非常多的分析，包括可行性的分析，就是剛才何律師提到的，我們有非常充分的公共交通，出租車(chē)、私家車(chē)和地鐵的軌道交通作為出行權(quán)的補(bǔ)充和保障。
另外，我們還做了非常全面的利益的分析，所謂利益的分析包括很多，比如說(shuō)公共利益，那么公共利益就涉及到在一個(gè)非常有限的、稀缺的，城市道路交通的空間資源很少的情況下，政府在憲法、法律的范圍內(nèi)有權(quán)做一個(gè)治理，這樣的治理權(quán)是至高無(wú)限的，只要它不違背上位法。這是其一。
第二，這個(gè)利益分析還包括東州市特殊的地方性倡議。長(zhǎng)期以來(lái)，從改革開(kāi)放以來(lái)，它就沒(méi)有一個(gè)非機(jī)動(dòng)車(chē)道，那么如果以這樣的保有量非常少的機(jī)動(dòng)車(chē)尤其是電動(dòng)自行車(chē)，來(lái)占用最大多數(shù)市民都需要出行的交通工具所使用的道路的時(shí)候，你們?nèi)タ紤]一下，這樣的利益權(quán)衡怎么樣做才是合理的。
還包括我們提到的環(huán)保的考量，治理東州市特殊的“雙搶”犯罪行為的考量，還有我們做了很長(zhǎng)時(shí)期的一個(gè)事實(shí)的分析，所謂事實(shí)的分析我還要告訴你，我們不僅參考了法律法規(guī)這樣一些非常重要的形式要件、上位法的淵源，而且我們還參考了很多中國(guó)其他“禁電”派的城市，它不在少數(shù)，這也是《道交法》的考慮，它必須下放給地方性法規(guī)來(lái)做，才有可能獲得一個(gè)最合理的結(jié)局。
還有一個(gè)問(wèn)題可能是屬于電動(dòng)自行車(chē)行業(yè)本身的問(wèn)題，出現(xiàn)了摩托車(chē)化，這樣的一種危險(xiǎn)我覺(jué)得是始料未及的。
再有一個(gè)問(wèn)題是對(duì)方律師對(duì)《道路交通安全法》18條的解釋?zhuān)艺J(rèn)為可以提醒法庭，他們的解釋是在一個(gè)前提之下來(lái)進(jìn)行的，分析兩了種可能，但是他們的前提是錯(cuò)誤的。為什么？因?yàn)椤兜缆方煌ò踩ā返?8條提出依法應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀姆菣C(jī)動(dòng)車(chē)的種類(lèi)可以授權(quán)地方人民政府根據(jù)實(shí)際情況做出。那么這句話(huà)的意思從法律的解釋的邏輯上來(lái)說(shuō)包含了三種意思，一種是有一些非機(jī)動(dòng)車(chē)是不登記就可以上路，還有一些非機(jī)動(dòng)車(chē)是必須登記才能上路的。那么還有一種我們無(wú)法預(yù)見(jiàn)的非機(jī)動(dòng)車(chē)的種類(lèi)，比如說(shuō)驢、馬等等一些無(wú)法想像的形式很可能出現(xiàn)，它能不能上路，屬于政府的管制范圍。國(guó)家法律把它下放給地方性政府，就是為了考慮未來(lái)發(fā)展的不可預(yù)期性。
在這種情況下，《道交法》預(yù)示了三種非機(jī)動(dòng)車(chē)的命運(yùn)，那么到了條例以后，根據(jù)正當(dāng)?shù)氖跈?quán)以后，條例下面的情形只是依據(jù)法律和行政法規(guī)選擇了兩種情形，而它這樣的選擇權(quán)是受上位法保護(hù)的，它與不抵觸原則一項(xiàng)非常一致，根本不會(huì)存在有違法的行為。所以我覺(jué)得政府做出這樣的行為是具有相當(dāng)?shù)暮侠硇?，而且是具有相?dāng)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)暮戏ㄐ浴?/p>
代理人（何兵）：補(bǔ)充幾點(diǎn)意見(jiàn)：第一，關(guān)于東州市政府這個(gè)通告是否侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)的問(wèn)題，我們認(rèn)為，可能對(duì)于原告方的利益有損害，但并不完全是剝奪，因此他雖然沒(méi)有使用權(quán)，但是仍然可以處分，也就是說(shuō)可以通過(guò)交易的方式??
審判長(zhǎng)（馬宏?。罕桓妫姨嵝涯?，我覺(jué)得你們的很多意見(jiàn)法庭都已經(jīng)聽(tīng)清楚了，我希望你就你們行政行為的合法性問(wèn)題進(jìn)行陳述。
代理人（何兵）：我們剛才已經(jīng)充分說(shuō)明了廣東省政府這個(gè)條例它的立法的合法性屬于自己的立法主權(quán)。剛才原告方說(shuō)法不禁止即自由，我非常贊同原告方的說(shuō)法。問(wèn)題是現(xiàn)在法律禁止你，你就沒(méi)有自由。你不能講法律的禁止僅僅是一個(gè)國(guó)家層面上的法，它包括地方人大制定的法，現(xiàn)在地方人大已經(jīng)制定了這個(gè)法律，所以我們地方政府作為權(quán)力機(jī)關(guān)的執(zhí)行機(jī)關(guān)，我們必須毫無(wú)保留地執(zhí)行權(quán)力機(jī)關(guān)的意志。
再提一個(gè)明確的法律依據(jù)，你一直說(shuō)我們沒(méi)有授權(quán)依據(jù)，從地方主權(quán)不足以說(shuō)服你，我還可以找出授權(quán)法的依據(jù)，那就是《道路交通安全法》第39條?！兜缆方煌ò踩ā返?9條說(shuō)，公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)根據(jù)道路和交通流量的具體情況，可以對(duì)機(jī)動(dòng)車(chē)、非機(jī)動(dòng)車(chē)、行人采取疏導(dǎo)、限制交通、禁止通行等措施，也就是《道交法》明確授權(quán)公安交通管理部門(mén)可以給非機(jī)動(dòng)車(chē)采取禁止通行措施。因此，東州市的通告，包括東州市政府的通告是有明確的上位法授權(quán)。所以我們的辯證邏輯很清楚，第一，東州市政府決定是有上位法明確授權(quán)的；第二，即使上位法不授權(quán)，根據(jù)地方人大的主權(quán)，它也是可以立法的。
關(guān)于原告方代理人所編造的恐嚇社會(huì)的一種事實(shí)，說(shuō)我們現(xiàn)在禁止電動(dòng)自行車(chē)將來(lái)就會(huì)禁止所謂的機(jī)動(dòng)車(chē)，我請(qǐng)法庭以及所有的人放心，作為被告政府是理性的政府，如果我們認(rèn)為采取禁止是必要的話(huà)，我們會(huì)進(jìn)行。當(dāng)然，方式方法我們可以選擇，比如采取單號(hào)和雙號(hào)輪流制。
我需要向法庭乃至原告方說(shuō)明的是，如果說(shuō)機(jī)動(dòng)車(chē)增長(zhǎng)到一定的程度，使東州市的交通癱瘓，我們必須要采取措施，這是人民所賦予我們的責(zé)任和我們應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)。如果說(shuō)交通出現(xiàn)堵塞，我們采取你們所謂的完全自由的理念，那么請(qǐng)注意，沒(méi)有秩序，就沒(méi)有自由。今天在《新京報(bào)》上登得非常清楚，北京的交通狀況機(jī)動(dòng)車(chē)的行駛速度比十年前下降了50％，如果這樣的狀況繼續(xù)的話(huà)，很可能將來(lái)會(huì)下降到70％甚至80％。所以，如果必要的話(huà)，我們完全可能對(duì)機(jī)動(dòng)車(chē)采取禁行、限行等各種各樣的措施，當(dāng)然我們會(huì)充分征求廣大人民的意見(jiàn)。其他的意見(jiàn)已經(jīng)發(fā)表，不再發(fā)表。謝謝。
審判長(zhǎng)（馬宏?。涸娣竭€有什么意見(jiàn)嗎？
代理人（王宇）：補(bǔ)充幾句。聽(tīng)完被告代理人的感言，似乎電動(dòng)單車(chē)成了萬(wàn)惡之源，不禁不行了。這里，恐怕我們還要回到基本的法律依據(jù)上，《道路交通安全法》18條以及剛才對(duì)方代理人提出的《道路交通安全法》第39條，這個(gè)我想，如果我們仔細(xì)地看一看法律條文本身，可能就會(huì)發(fā)現(xiàn)，此法非彼法。
《道路交通安全法》第39條規(guī)定得很清楚，“公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)根據(jù)道路和交通流量的具體情況，可以對(duì)機(jī)動(dòng)車(chē)、非機(jī)動(dòng)車(chē)、行人采取疏導(dǎo)、限制通行、禁止通行等措施”。很明顯，這個(gè)措施是針對(duì)誰(shuí)的？是針對(duì)包括機(jī)動(dòng)車(chē)、非機(jī)動(dòng)車(chē)、行人可以共同采取的。采取的目的是什么？它是針對(duì)于交通流量而言的。從時(shí)間上來(lái)說(shuō)它是暫時(shí)的，不是永久的，顯然，這個(gè)條文的立法原意以及它的旨向是為了在特定時(shí)段下對(duì)特定路段做的臨時(shí)性措施，而不是像您所言有針對(duì)性的、全面的、無(wú)期限的禁止電動(dòng)車(chē)上路，這完全是兩個(gè)概念。
說(shuō)到這里，聽(tīng)完您的意見(jiàn)，我突然想起一句話(huà)，“走自己的路，讓別人說(shuō)去吧”，這是一種境界。但是，“走自己的路，讓別人罰”，這就是郁悶。而如果這種郁悶發(fā)現(xiàn)還沒(méi)有合法依據(jù)的時(shí)候，就變成了一種憤怒。當(dāng)然個(gè)別老百姓的憤怒可能不會(huì)影響您行政權(quán)力的行駛，但是我想說(shuō)的是，我們今天在這里談的與其說(shuō)是一個(gè)小小的單車(chē)能不能上路的問(wèn)題，其實(shí)深層次的問(wèn)題到底是民本還是官本。
不錯(cuò)，道路堵塞、行駛速度減低誰(shuí)也不愿意看到，但是，作為管理社會(huì)的公仆，你們做的應(yīng)該是找出科學(xué)的方法，解決問(wèn)題的主要矛盾，而不是應(yīng)該把政府應(yīng)該解決的難題采取由老百姓自己買(mǎi)單的形式，自己以教訓(xùn)的形式消化掉。比如《道路交通安全法》2004年出臺(tái)，而國(guó)家關(guān)于《電動(dòng)自行車(chē)通用技術(shù)條件》是什么時(shí)候有的呢？是1999年就存在，根本不像公安局長(zhǎng)黎小姐說(shuō)的那樣，我們無(wú)法預(yù)見(jiàn)到像騾車(chē)、驢車(chē)、馬車(chē)這樣的特殊的非機(jī)動(dòng)車(chē)的形式出現(xiàn)，因此我們要保留禁止權(quán)。
其實(shí)，1999年出現(xiàn)的《電動(dòng)自行車(chē)通用技術(shù)條件》說(shuō)明了什么？說(shuō)明國(guó)家對(duì)這種交通工具是認(rèn)可的，是允許你生產(chǎn)的，是允許老百姓合法購(gòu)買(mǎi)以及使用的。而今天您告訴我說(shuō)，依據(jù)一個(gè)不能夠被法院審查的這樣一個(gè)依據(jù)，所以，加上法律沒(méi)有禁止我有權(quán)力禁止別人的要求，我就可以禁止你使用你合法擁有的財(cái)產(chǎn)，甚至說(shuō)拿電動(dòng)車(chē)在家里玩耍，我認(rèn)為這完全是顛倒民本與官本的順序，完全對(duì)老百姓財(cái)產(chǎn)權(quán)是一種變相的剝奪。因此在構(gòu)建和諧社會(huì)的今天，我們必須要指出這種行為違法。
不錯(cuò)，讓一部分人先富起來(lái)這是依法行政該干的事，但是讓一部分人先被罰起來(lái)，我認(rèn)為這絕對(duì)不應(yīng)該是行政機(jī)關(guān)該做的事情，謝謝。
被告（黎敏）：剛剛對(duì)方律師不斷地強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)，就是財(cái)產(chǎn)權(quán)的所有性來(lái)對(duì)抗正當(dāng)?shù)囊罁?jù)上位法做出的行政行為的時(shí)候，我必須解釋一點(diǎn)，財(cái)產(chǎn)權(quán)的使用是受限制的，當(dāng)它與公共利益相沖突的時(shí)候，國(guó)家在法律的框架內(nèi)給政府提供了一定的自由裁量權(quán)。比如你可以自由買(mǎi)黃金，但是黃金的自由流通是受政府管制的。包括管制刀具，包括鞭炮煙花，包括外匯，包括其他諸有此類(lèi)很可能影響公共經(jīng)濟(jì)利益、整個(gè)秩序的一些物品的所有權(quán)，它不是絕對(duì)的一個(gè)概念。這是其一。
其二，你不斷強(qiáng)調(diào)我們這個(gè)行為的合法性的質(zhì)疑，我們剛剛講得很清楚，包括兩位律師已經(jīng)提到了我們與不抵觸原則是相一致的，地方性規(guī)定可以做創(chuàng)設(shè)性規(guī)定，只要?jiǎng)?chuàng)設(shè)性規(guī)定在法律的框架已經(jīng)給了自由裁量就可以了。
審判長(zhǎng)（馬宏?。何姨嵝央p方在接下來(lái)的辯論當(dāng)中不要再涉及財(cái)產(chǎn)權(quán)的問(wèn)題，主要圍繞合法性的問(wèn)題。
代理人（劉莘）：我說(shuō)一點(diǎn)，關(guān)于公安局發(fā)的通告的性質(zhì)的問(wèn)題，原告可能認(rèn)為這是東州市公安局發(fā)的一個(gè)通知，但是我想給大家講一個(gè)過(guò)程，因?yàn)椤兜缆方煌ò踩ā?8條的后半句話(huà)這樣講，“非機(jī)動(dòng)車(chē)登記注冊(cè)的種類(lèi)由省級(jí)人民政府根據(jù)當(dāng)?shù)氐膶?shí)際情況做出規(guī)定”，這是《道路交通安全法》的規(guī)定。那么，廣東省就做了一個(gè)管理?xiàng)l例，在這個(gè)條例里頭，它又說(shuō)“地級(jí)市可以根據(jù)本地方的情況，對(duì)電動(dòng)車(chē)等非機(jī)動(dòng)車(chē)是否登記、是否可以上路做出規(guī)定，報(bào)廣東省政府來(lái)批準(zhǔn)”，這是廣東省的地方性法規(guī)的規(guī)定。
接著，廣東省在做了三次聽(tīng)證會(huì)的基礎(chǔ)上做了一個(gè)方案，就是決定要禁止不給電動(dòng)車(chē)上牌，并且禁止它上路。報(bào)了廣東省人民政府批準(zhǔn)之后，由東州市的公安局做出的通告，所以，這個(gè)通告它的內(nèi)容并不是說(shuō)這是代表我們東州市公安局的意志，它是一個(gè)東州市政府的意志。通告無(wú)非是一個(gè)執(zhí)行性的行為，是一個(gè)事實(shí)的行為，它把東州市政府的意愿通過(guò)這個(gè)通告表達(dá)出來(lái)，它是一個(gè)通知的性質(zhì)的行為。所以，它的意志、它的內(nèi)容并不是公安局的，所以，這個(gè)性質(zhì)它是一個(gè)代表市政府意志的文件，而這個(gè)文件我們認(rèn)為它是一個(gè)抽象的行政行為，所以，它不在人民法院審查的范圍之內(nèi)，人民法院只能就我們是不是登記這個(gè)具體行政行為進(jìn)行審理。
代理人（何兵）：審判長(zhǎng)，關(guān)于合法性問(wèn)題我補(bǔ)充一點(diǎn)。剛才原告方代理人解釋《道交法》第39條，規(guī)定機(jī)動(dòng)車(chē)、非機(jī)動(dòng)車(chē)采取限制通行、禁止通行等措施，原告方認(rèn)為這里是指暫時(shí)措施，我們認(rèn)為，原告這種解釋是在篡解立法者的原意，因?yàn)榱⒎ǖ淖盅劾锞蜎](méi)有“暫時(shí)”這兩個(gè)字，你在有意或者無(wú)意之間在誤導(dǎo)法庭，將“暫時(shí)”兩字寫(xiě)入法里，而法里很清楚，是可以對(duì)機(jī)動(dòng)車(chē)、非機(jī)動(dòng)車(chē)采取禁止通行措施。既然法里面沒(méi)有寫(xiě)“永久“或者“暫時(shí)”，它只能解釋為“永久”和“暫時(shí)”都是可以的，您所謂的暫時(shí)措施是沒(méi)有任何的字面依據(jù)和立法依據(jù)的。
再一點(diǎn)，原告剛才講了一些話(huà)，好象挺能打動(dòng)人，就是“走自己的路，讓別人說(shuō)去吧”。這話(huà)說(shuō)得很好，如果你在你家院子里走路，我肯定不說(shuō)你，現(xiàn)在問(wèn)題是你走公家的路，公家要說(shuō)你，這才是問(wèn)題的所在。你在公共場(chǎng)所行駛電動(dòng)自行車(chē)，我們作為管理機(jī)關(guān)就要進(jìn)行規(guī)制，沒(méi)有規(guī)制就沒(méi)有治理，我們還要向社會(huì)解釋一下為什么要規(guī)制電動(dòng)自行車(chē)。
電動(dòng)自行車(chē)按照法律包括技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)不能超過(guò)20公里以上，包括重量不能超過(guò)一定的程度，它是基于安全的考慮。但實(shí)際上電動(dòng)自行車(chē)都是超速的，如果按照20公里的時(shí)速的話(huà)完全可以用自行車(chē)來(lái)替代它。所以，實(shí)踐中在這個(gè)場(chǎng)所都會(huì)超出。如果說(shuō)我們不去對(duì)電動(dòng)自行車(chē)采取完全禁止的措施，那么作為執(zhí)法者，我們就很可能在小巷口、院子里部署警力，來(lái)控制速度。
所以為什么東州市70％的人反對(duì)電動(dòng)車(chē)，就是因?yàn)樗谌诵械郎喜扇C(jī)動(dòng)的措施，具有危險(xiǎn)性。如果我們不采取這樣的措施，我們就只有在社區(qū)里執(zhí)法，在小巷里執(zhí)法，目前我們沒(méi)有這樣的執(zhí)法力量和資源，除非財(cái)政再給我們?cè)黾尤藛T和錢(qián)。在目前盜竊比較猖獗，交通事故比較多的情況下，如果讓我們警力在社區(qū)執(zhí)法，這是沒(méi)有可行性的，最終受害的還是整個(gè)社會(huì)。謝謝。
審判長(zhǎng)（馬宏?。涸孢€有新的意見(jiàn)嗎？
代理人（呂良彪）：首先要正本清源：剛才被告代理人說(shuō)我們是錯(cuò)誤地篡改了法律，其實(shí)篡改法律的恰恰是他自己。為什么這么說(shuō)？我們看一下《道路交通安全法》第39條是怎么說(shuō)的，它是說(shuō)根據(jù)道路和交通流量的具體情況，可以對(duì)機(jī)動(dòng)車(chē)、非機(jī)動(dòng)車(chē)、行人采取疏導(dǎo)、限制和禁止通行的措施。那么，矛盾在哪里呢？對(duì)方很理性地告訴我們說(shuō)：放心，我只是禁電動(dòng)自行車(chē)，不會(huì)限制你們小轎車(chē)的，因?yàn)榉刹蛔屛疫@么做的。法律當(dāng)然不讓你這么做，因?yàn)閷?shí)際上法律所授權(quán)的只是對(duì)于道路管制、道路交通流量進(jìn)行控制，而不是針對(duì)你這個(gè)出行權(quán)以及作為出行權(quán)載體的車(chē)輛的上路進(jìn)行控制。
第二，無(wú)論是從被告的代表人還是代理人，都有一個(gè)很強(qiáng)烈的誤導(dǎo)法庭的傾向，這個(gè)局長(zhǎng)告訴我們說(shuō)，現(xiàn)在“兩搶”的事情很多；被告代理人告訴我們說(shuō)，難道我們要在小巷里面執(zhí)法嗎？現(xiàn)在的前提是，難道我的當(dāng)事人王君政他是“兩搶”嗎？需要你在巷子里執(zhí)法嗎？我們所談的是一項(xiàng)一項(xiàng)具體的權(quán)利，今天審查的是王政君先生依法取得的、沒(méi)有進(jìn)行任何非法活動(dòng)的、合法的、應(yīng)當(dāng)取得上牌登記的東西而被你非法拒絕的問(wèn)題，請(qǐng)不要扯得太遠(yuǎn)！
原告（王君政）：我作一下補(bǔ)充發(fā)言，接著我方代理人的話(huà)說(shuō)，還是正本清源，《道路交通安全法》39條當(dāng)中規(guī)定的是禁止通行，我想問(wèn)被告，我到你那里申請(qǐng)登記，我不通行，你能給我登記嗎？還有，方才被告方代理人在法庭辯論當(dāng)中宣讀了《道路交通安全法》第18條、《廣東省道路交通安全條例》第14條，以及被告單位所作出的東州市公安局的通告，具體的內(nèi)容我就不再重復(fù)，但是，各位可以看得出來(lái)，從《道路交通安全法》一直到條例再到通告，它的內(nèi)容已經(jīng)徹底發(fā)生了改變。《道路交通安全法》還允許我作為非機(jī)動(dòng)車(chē)進(jìn)行登記，可是，到了被告制定了規(guī)章的時(shí)候，已經(jīng)不允許我去登記了。顯然，被告方在制定這個(gè)規(guī)章，在落實(shí)國(guó)家法律的時(shí)候是打了折扣的，這與被告方所說(shuō)的毫無(wú)保留地執(zhí)行國(guó)家法律是相違背的。
另外，人民法院對(duì)本案當(dāng)中所涉及的被告方依法做出的通告是有審查權(quán)的，因?yàn)?，按照《行政訴訟法》的規(guī)定，人民法院在審理行政訴訟的案件當(dāng)中，應(yīng)當(dāng)以法律、行政法規(guī)為依據(jù)，但同時(shí)也可以參照地方性法規(guī)。這個(gè)參照是什么概念呢？就是我可以參考你，如果你正確，那么我們就適用你，如果你不正確，與法律和法規(guī)、你與上位法的精神相違背，我就有權(quán)拒絕適用，而去適用法律或者是法規(guī)。因此，我們認(rèn)為，人民法院是可以對(duì)被告單位所做出的這個(gè)通告進(jìn)行審查。
審判長(zhǎng)（馬宏?。罕桓孢€有新的意見(jiàn)嗎？
代理人（劉莘）：有，剛才原告提出來(lái)說(shuō)法院審案的時(shí)候是以法律、法規(guī)為依據(jù)，以規(guī)章為參照，這是不錯(cuò)的。但是，我想提醒法庭的是，也是想請(qǐng)教原告的是，假定東州市公安局的通告不被適用，就是它是一個(gè)規(guī)章不被適用的話(huà)，那么上邊還有什么呢？上邊還有《廣東省道路交通安全條例》，這個(gè)條例本身的規(guī)定仍然是法院要執(zhí)行的一個(gè)依據(jù)，而不是參照，我只想指明這一點(diǎn)。
代理人（何兵）：補(bǔ)充一下關(guān)于登記的問(wèn)題。剛才原告方提出本案另一個(gè)核心問(wèn)題：我不行駛可以登記嗎？你禁行可以，但是你不能禁止我登記。這就涉及到另外一個(gè)問(wèn)題，就是說(shuō)登記是不是一個(gè)被告方的法律義務(wù)。對(duì)電動(dòng)自行車(chē)，國(guó)家《道路交通安全法》并沒(méi)有講登記是必須的，但是允許地方作出或者登記或者不登記的規(guī)定，既然東州市政府做出不登記的規(guī)定，當(dāng)然我們可以不登記，也沒(méi)有權(quán)力登記。所以，我們禁性是基于管理的需要，我們不登記，是基于東州市政府的決定。謝謝法庭。
被告（黎敏）：關(guān)于登記和上路之間的區(qū)分，對(duì)于本案來(lái)說(shuō)非常關(guān)鍵，所以我還是請(qǐng)求法庭允許我說(shuō)完我方的一個(gè)觀點(diǎn)，登記不是一個(gè)目的，剛剛提到《道路交通安全法》沒(méi)有強(qiáng)行規(guī)定地方性法規(guī)不可以對(duì)電動(dòng)自行車(chē)給予不登記的規(guī)定，也就是說(shuō)我們有這樣的裁量權(quán)。第二，如果你問(wèn)到我現(xiàn)在來(lái)登記，然后不再東州市通行的話(huà)是否可以，我明確地告訴你不能登記，也不許上路，因?yàn)槿绻@樣做的話(huà)我就是違背了依法行政的原則，我沒(méi)有一個(gè)這樣的法律依據(jù)來(lái)論證我這種行為的正當(dāng)性。
原告（王君政）：我來(lái)把法律依據(jù)出示給被告，《廣東省道路交通安全條例》第14條第1款規(guī)定，“電動(dòng)自行車(chē)、殘疾人機(jī)動(dòng)輪椅車(chē)等安裝有動(dòng)力裝置的非機(jī)動(dòng)車(chē)實(shí)行登記制度，經(jīng)公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)登記后方可上道行使”，這一條法律已經(jīng)明確規(guī)定在廣東省范圍內(nèi)非機(jī)動(dòng)車(chē)是要進(jìn)行登記的，因此對(duì)原告的機(jī)動(dòng)車(chē)予以登記是被告的法定義務(wù)。
代理人（呂良彪）：我更正被告兩個(gè)常識(shí)性的錯(cuò)誤：第一個(gè)常識(shí)性的錯(cuò)誤，法律沒(méi)有禁止你禁止別人，所以你可以禁止別人，這是一種完全錯(cuò)誤的邏輯----法律授權(quán)你你才有權(quán)去禁止別人！第二個(gè)常識(shí)性錯(cuò)誤，剛剛對(duì)方說(shuō)“我們并沒(méi)有對(duì)你的權(quán)利進(jìn)行限制，你還可以在自己的院子里練習(xí)騎電動(dòng)自行車(chē)嘛”，大家都笑了。感謝大家的笑聲，也希望對(duì)方不要無(wú)視甚至曲解那些地球人都知道的道理，來(lái)支持他錯(cuò)誤的主張。
審判長(zhǎng)（馬宏?。罕桓?，你們還有新的意見(jiàn)嗎？
代理人（何兵）：我僅僅針對(duì)原告代理人所說(shuō)的我犯的常識(shí)性錯(cuò)誤，指出原告代理人所犯的常識(shí)性錯(cuò)誤，他說(shuō)法律不禁止我就不能禁止，他把法律理解為僅僅是國(guó)家法，所以國(guó)家法不禁止，不代表地方法不可以禁止，這是兩個(gè)主權(quán)。請(qǐng)注意，地方有地方的主權(quán)，國(guó)家不禁止，地方完全而且有必要禁止，這也是我們法律人最基本的常識(shí)。謝謝。
五、最后陳述
審判長(zhǎng)（馬宏?。悍ㄍマq論到此結(jié)束，下面進(jìn)行最后陳述，請(qǐng)被告先行陳述。
代理人（何兵）：尊敬的審判長(zhǎng)、審判員、人民陪審員，經(jīng)過(guò)本次庭審，作為被告人認(rèn)為，本案已經(jīng)非常清楚，作為被告行政行為所依據(jù)的廣東省政府的決定，是不違反上位法的，它是有上位法的授權(quán)依據(jù)和地方組織法的授權(quán)依據(jù)，因此必須作為本案審理的基本依據(jù)。
第二，被告做的不予登記、不予行駛的通告是符合東州市廣大人民的需要，具有相當(dāng)?shù)暮侠硇?。而且我們也說(shuō)，如果隨著新的發(fā)展必要，我們也很有可能對(duì)機(jī)動(dòng)車(chē)采取必要的限制措施，這都是基于公共管理的需要。我們認(rèn)為，關(guān)于行政機(jī)關(guān)采取何種的管理措施的合理性問(wèn)題，也不屬于人民法院的審查范圍，按照我國(guó)的《行政訴訟法》的規(guī)定，人民法院在行政訴訟中審查的是行政機(jī)關(guān)的合法性問(wèn)題。至于行政機(jī)關(guān)采取何種行政管理措施來(lái)維護(hù)公共利益，保證公共交通，那是我們行政機(jī)關(guān)的主權(quán)，因此，也不屬于本案的判案范圍。
再次，我們堅(jiān)信，作為東州市人民政府會(huì)從廣大人民的利益考慮，采取各種措施來(lái)維護(hù)多數(shù)人的交通利益。目前出現(xiàn)的問(wèn)題是暫時(shí)的，我們也認(rèn)為任何一項(xiàng)行政措施的出臺(tái)都會(huì)導(dǎo)致一些人的不便和不利，但是請(qǐng)相信我們，我們一定不辜負(fù)政府、法律賦予我們的委托和責(zé)任，謝謝。
審判長(zhǎng)（馬宏?。赫?qǐng)?jiān)娣竭M(jìn)行最后陳述。
代理人（呂良彪）：尊敬的審判長(zhǎng)、審判員、人民陪審員，經(jīng)過(guò)下午長(zhǎng)時(shí)間的庭審，本案的事實(shí)已經(jīng)查清。本案的事實(shí)已經(jīng)清楚地告訴大家，我的當(dāng)事人，一個(gè)普普通通的原告，他合法地取得了自己的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，并且擁有著憲法和法律所賦予他的人身自由和財(cái)產(chǎn)權(quán)，但是，這樣一些人的基本權(quán)利遭到了被告粗暴甚至無(wú)情的踐踏。被告口口聲聲地說(shuō)它有這樣的法律依據(jù)，但是從實(shí)體權(quán)力上來(lái)說(shuō)，上位法沒(méi)有授權(quán)他這樣的權(quán)力；而且，對(duì)公民的基本權(quán)利進(jìn)行限制并不是一個(gè)地方性的立法有權(quán)力去予以規(guī)制的，所以它的權(quán)力來(lái)源是根本不合法的。
退一步說(shuō)，即使它在實(shí)體上擁有這樣的一個(gè)所謂的權(quán)力，它在程序上也是違法的。我們說(shuō)這樣一些法律、法規(guī)都僅僅只是授權(quán)省一級(jí)的行政機(jī)關(guān)擁有這樣一些權(quán)力，但是省一級(jí)的行政機(jī)關(guān)又把它下放到了下一級(jí)的東州市政府，甚至是東州市公安局，那么這在立法程序上它也是嚴(yán)重違法的。原告所要求的是依法應(yīng)當(dāng)進(jìn)行的登記，僅僅只是登記，即使剝奪原告電動(dòng)摩托車(chē)上路的權(quán)利，也無(wú)權(quán)剝奪依法登記的權(quán)利。
至于這樣一項(xiàng)立法的合理性問(wèn)題，我方代理人也一再指出，在當(dāng)今社會(huì)深刻變革之際，我們必然會(huì)存在著多元的價(jià)值沖突。在這樣的多元價(jià)值的沖突之下，我們應(yīng)該如何去保障社會(huì)每一個(gè)個(gè)體應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利，如何來(lái)實(shí)現(xiàn)社會(huì)的公正、秩序和正義？這一點(diǎn)就是兩個(gè)字－－“法治”。我們不能夠容忍打著所謂為人民服務(wù)的旗號(hào)在踐踏著法律與公民權(quán)利的行徑。
尊敬的審判長(zhǎng)、審判員、人民陪審員，原告用一紙?jiān)V狀載來(lái)了他自己對(duì)于權(quán)利的一種要求，載來(lái)了他對(duì)法治的一種渴望，也載來(lái)了社會(huì)弱勢(shì)群體的一種呼聲。法律平等地保護(hù)每一個(gè)人的權(quán)利，我在這里想提醒法庭的是：我們絕非危言聳聽(tīng)，如果不對(duì)肆虐的行政權(quán)力進(jìn)行監(jiān)督，如果不對(duì)被告這種濫用權(quán)力的行為進(jìn)行糾正，那么受害的，我的當(dāng)事人僅僅只是一個(gè)開(kāi)始，我們每一個(gè)人的每一項(xiàng)權(quán)利都有可能置于這樣的一種危險(xiǎn)之下。
尊敬的審判長(zhǎng)、審判員、人民陪審員，法庭是社會(huì)正義的最后一道屏障，我們以法律的名義，懇請(qǐng)人民法庭對(duì)本案予以公正的裁決，謝謝。
審判長(zhǎng)（馬宏?。汉献h庭進(jìn)行評(píng)議，而后宣判，休庭。
六、宣判
審判長(zhǎng)（馬宏?。合旅胬^續(xù)開(kāi)庭。經(jīng)過(guò)合議庭評(píng)議，我們對(duì)本案取得了一些初步的意見(jiàn)，現(xiàn)在，我宣布一下本案的裁定。
廣東省東州市東城區(qū)人民法院行政裁定
原告王君政，男，38歲，北京市京銀律師事務(wù)所東州分所律師，住廣東省東州市東城區(qū)北緯路一號(hào)。委托代理人呂良彪，北京市大成律師事務(wù)所律師；委托代理人王宇，北京市天達(dá)律師事務(wù)所律師。被告廣東省東州市公安局，住所地廣東省東州市東城區(qū)64號(hào)，法定代表人黎敏。委托代理人是劉莘，北京市法大律師事務(wù)所律師；委托代理人何兵，北京市法大律師事務(wù)所律師。
原告王君政不服東州市公安局不予登記電動(dòng)自行車(chē)一案向本院提起行政訴訟，本院受理后依法組成合議庭，公開(kāi)審理了本案。原告王君政及其委托代理人呂良彪、王宇，被告法定代表人黎敏及其委托代理人劉莘、何兵到庭參加了訴訟。
原告訴稱(chēng)2006年11月27日上午，原告到被告下屬單位東州市公安局交通管理分局為原告購(gòu)買(mǎi)的電動(dòng)自行車(chē)申請(qǐng)登記，被告單位工作人員告知：依據(jù)東州市公安局東公2006第343號(hào)通告，不予登記。
原告認(rèn)為，《道路交通安全法》授權(quán)省級(jí)人民政府決定依法登記的非機(jī)動(dòng)車(chē)的種類(lèi)，但是沒(méi)有授權(quán)其規(guī)定不許登記上路的非機(jī)動(dòng)車(chē)種類(lèi)。而《廣東省道路交通安全條例》超出了《道路交通安全法》的授權(quán)范圍，違反了《行政許可法》第16條的規(guī)定，東州市市公安局《關(guān)于對(duì)電動(dòng)自行車(chē)和其他安裝有動(dòng)力裝置的非機(jī)動(dòng)車(chē)不予登記、不予上道路行駛的通告》是依據(jù)錯(cuò)誤的上位法法律制定的行政規(guī)范，且電動(dòng)自行車(chē)的使用節(jié)約能源，降低污染，于國(guó)于民有利，合情合理合法，不應(yīng)當(dāng)予以禁止。因此《通告》不能夠作為不予登記的依據(jù)，請(qǐng)求判定對(duì)原告申請(qǐng)登記的電動(dòng)自行車(chē)進(jìn)行登記。
被告辯稱(chēng)，《廣東省道路交通安全條例》授權(quán)地方政府根據(jù)實(shí)際情況選擇對(duì)電動(dòng)自行車(chē)和其他安裝有動(dòng)力裝置的非機(jī)動(dòng)車(chē)不予登記，不準(zhǔn)上道路行駛進(jìn)行規(guī)定，這并非是授權(quán)地方政府設(shè)定行政許可，而是授權(quán)地方政府制定普遍禁止性規(guī)范。因此，其立法行為不受《中華人民共和國(guó)行政許可法》的約束。廣東省人大常委會(huì)作為地方權(quán)力機(jī)關(guān)，有權(quán)根據(jù)廣東省地方經(jīng)濟(jì)、社會(huì)發(fā)展實(shí)際發(fā)展情況做出各種立法。東州市政府為解決已嚴(yán)重?fù)p害人民生產(chǎn)與生活的交通堵塞問(wèn)題而采取該項(xiàng)措施，具有相當(dāng)?shù)暮侠硇?，有深厚的民意基礎(chǔ)，且該措施的選擇屬于合理性判斷的范疇，按照我國(guó)《行政訴訟法》的規(guī)定，并非本案審理的范圍。
經(jīng)審理查明，2006年11月27日上午，原告到被告的下屬單位東州市公安局交通管理分局為原告購(gòu)買(mǎi)的電動(dòng)自行車(chē)申請(qǐng)登記，被告單位工作人員告知：不予登記。原告詢(xún)問(wèn)原因，被告的工作人員稱(chēng)依據(jù)東州市公安局東公2006第343號(hào)通告，對(duì)電動(dòng)自行車(chē)和其他安裝有動(dòng)力裝置的非機(jī)動(dòng)車(chē)不予登記，并向原告出示了《東州市公安局關(guān)于電動(dòng)自行車(chē)及其他安裝有動(dòng)力裝置的非機(jī)動(dòng)車(chē)不予登記、不予上道路行駛的通告》。而且原告購(gòu)買(mǎi)的電動(dòng)自行車(chē)系正規(guī)廠家生產(chǎn)，有銷(xiāo)售發(fā)票、出廠合格證和符合1999年國(guó)家發(fā)布的《電動(dòng)自行車(chē)通用技術(shù)條件》的安全標(biāo)準(zhǔn)證書(shū)。庭審中被告出示的證據(jù)合議庭認(rèn)為其履行了征求意見(jiàn)和報(bào)經(jīng)省人民政府批準(zhǔn)的義務(wù)，具有一定的關(guān)聯(lián)性，予以確認(rèn)。原被告雙方當(dāng)庭陳述一致，本庭予以認(rèn)定。
本院認(rèn)為，本案的焦點(diǎn)問(wèn)題在于，《廣東省道路交通安全條例》第14條是否違反了《行政許可法》第16條和《道路交通安全法》第18條的規(guī)定。首先，《道路交通安全法》第18條規(guī)定，依法應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀姆菣C(jī)動(dòng)車(chē)經(jīng)公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)登記后方可上路行駛，依法應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀姆菣C(jī)動(dòng)車(chē)的種類(lèi)由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府根據(jù)當(dāng)?shù)氐膶?shí)際情況規(guī)定。根據(jù)按條規(guī)定，《廣東省道路交通安全條例》第14條第1款規(guī)定，電動(dòng)自行車(chē)、殘疾人機(jī)動(dòng)輪椅車(chē)等安裝動(dòng)力裝置的非機(jī)動(dòng)車(chē)實(shí)行登記制度，電動(dòng)自行車(chē)駕駛?cè)嗽诘怯浐蠓娇蛇M(jìn)行上路行駛等活動(dòng)。
根據(jù)《行政許可法》第2條的規(guī)定，本法所稱(chēng)的行政許可是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查準(zhǔn)予其從事特定活動(dòng)的行為，因此該登記制度符合行政許可的特征，屬于行政許可行為。
但是，《廣東省道路交通安全條例》第14條第2款授權(quán)地方政府規(guī)定對(duì)電動(dòng)自行車(chē)等不予登記、不準(zhǔn)上道路行駛，是授權(quán)地方政府做出普遍禁止的規(guī)定，是否屬于《行政許可法》第16條禁止的增設(shè)行政許可和行政許可條件的行為，不屬于本院的審查范圍，需要報(bào)請(qǐng)有關(guān)機(jī)關(guān)做出解釋。
其次，根據(jù)《道路交通安全法》第18條的規(guī)定，依法應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀姆菣C(jī)動(dòng)車(chē)經(jīng)公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)登記后方可上路行駛。在根據(jù)法無(wú)禁止即自由的法理，非機(jī)動(dòng)車(chē)上路的條件可以分為兩種，第一是經(jīng)過(guò)登記以后方可上路，另外一種是無(wú)需登記即可自由上路。因此，該法并沒(méi)有規(guī)定完全禁止包括電動(dòng)自行車(chē)在內(nèi)的非機(jī)動(dòng)車(chē)上路的情形。但是《廣東省道路交通安全條例》第14條第2款規(guī)定，實(shí)際上對(duì)非機(jī)動(dòng)車(chē)創(chuàng)設(shè)了第三種情況，即在某些城市完全禁止上路。因此，這種規(guī)定是否與《道路交通安全法》第18條的規(guī)定不一致，但是，這種不一致是否已經(jīng)構(gòu)成了與《道路交通安全法》相抵觸，本院無(wú)權(quán)判斷，需要提請(qǐng)有關(guān)機(jī)關(guān)做出解釋。
此外，行政行為應(yīng)當(dāng)具有合理性，被告應(yīng)當(dāng)對(duì)不予登記、不予上道路行駛的管理措施是否有助無(wú)于達(dá)到促進(jìn)交通暢通、減少事故等管制目的，是否存在給公民帶來(lái)的更小負(fù)擔(dān)的替代性措施，通過(guò)該項(xiàng)措施所能獲得的交通順暢的利益是否大于給電動(dòng)自行車(chē)主帶來(lái)的損失進(jìn)行論證，并予以說(shuō)明，也需要論證該項(xiàng)措施是否會(huì)影響特定群體對(duì)道路這一公共財(cái)產(chǎn)的平等使用權(quán)。但是，這些判斷全都涉及到合理性審查，根據(jù)我國(guó)《行政訴訟法》第5條的規(guī)定，人民法院只對(duì)具體行政行為的合法性進(jìn)行審查，因此，本院對(duì)此不作判斷。
綜上所述，根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第53條第2款和最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》第51條第5款之規(guī)定，裁定如下：
本案終止訴訟，待有關(guān)部門(mén)做出解釋后再行審理。
審判長(zhǎng)馬宏俊，審判員吳平、劉飛，人民陪審員王鋒、張?zhí)瑁?006年12月3日，書(shū)記員劉建。
現(xiàn)在宣布休庭。
[2006年12月3日上午，中國(guó)政法大學(xué)法學(xué)院年度新年論壇在校昌平區(qū)禮堂隆重開(kāi)幕布。本次年度新年論壇分為兩個(gè)階段，分別是以社會(huì)公正和反就業(yè)歧視為主題的論壇以及關(guān)于審理王君政不服東州市東城區(qū)公安局行政處罰案的模擬法庭。本次模擬法庭的審判長(zhǎng)為本院馬宏俊教授，兩名審判員分別是本院的吳平、劉飛副教授，分別由《法制日?qǐng)?bào)》的王鋒主任和《新京報(bào)》的張?zhí)栌浾邠?dān)任人民審判員，我院分團(tuán)委副書(shū)記劉建擔(dān)任書(shū)記員。此外，著名律師李大進(jìn)作為嘉賓到場(chǎng)，還有百余名本校教師及200多名本科生研究生旁聽(tīng)了本次庭審。辯論只因角色需要，未必代表本人真實(shí)觀點(diǎn)。
第二篇：行政訴訟模擬法庭
行政訴訟模擬法庭
檢察院訴林業(yè)局不履行法定職責(zé)案
審判長(zhǎng): 審判員: 書(shū)記員： 法警: 公益訴訟人: 被告: 被告代理律師：
第三人：
【書(shū)記員】：現(xiàn)在，根據(jù)最高人民法院 《關(guān)于貫徹執(zhí)行 〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法＞ 若干問(wèn)題的解釋》第97條和 《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》 第123條第1款的規(guī)定，查明當(dāng)事人和其他訴訟參與人的到庭情況?！緯?shū)記員】公益訴訟人是否到庭 【公益訴訟人】 :已到庭
【書(shū)記員】被告法定代表人及被告訴訟代理人是否到庭 【被告】：已到庭
【書(shū)記員】第三人是否到庭 【第三人】：已到庭
【書(shū)記員】：現(xiàn)在宣布法庭紀(jì)律：
1、到庭所有人員應(yīng)聽(tīng)從審判員統(tǒng)一指揮，一律關(guān)閉通訊工具，遵守法庭秩序，不準(zhǔn)吸煙。
2、旁聽(tīng)人員必須保持肅靜，不得喧嘩、鼓掌、插話(huà)，不得進(jìn)入審判區(qū)，有意見(jiàn)可以在閉庭后提出。
3、當(dāng)事人及其訴訟參與人不得中途退庭，如擅自退庭，是公益訴訟人的作撤訴處理；是被告的則依法缺席判決。
4、審判人員或法警有權(quán)制止違反法庭紀(jì)律，妨礙民事訴訟活動(dòng)的行為，對(duì)不聽(tīng)制止的，可依法予以訓(xùn)誡、責(zé)令退出法庭或者予以罰款、拘留；對(duì)情節(jié)嚴(yán)重的依法追究其刑事責(zé)任。（宣讀完畢，）
【書(shū)記員】全體起立，請(qǐng)審判長(zhǎng)、合議庭組成人員入席?！緦徟虚L(zhǎng)】 ：請(qǐng)坐 【敲法槌】（全體坐下，書(shū)記員不用）
【書(shū)記員】：報(bào)告審判長(zhǎng)，訴訟參與人己經(jīng)全部到齊，法庭準(zhǔn)備工作就緒，現(xiàn)在可以開(kāi)庭。
【審判長(zhǎng)】 ：謝謝書(shū)記員，請(qǐng)坐。
【審判長(zhǎng)】 ：根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，下面核對(duì)當(dāng)事人身份。
【公益訴訟人】 ：公益訴訟人蘭州市城關(guān)區(qū)人民檢察院，住所地：蘭州市城關(guān)區(qū)。
【被告】：被告蘭州市城關(guān)區(qū)林業(yè)局，住所地：甘肅省蘭州市城關(guān)區(qū)。法定代表人 張一，林業(yè)局局局長(zhǎng)。
【被告】：委托代理人張二，甘肅吉慶律師事務(wù)所律師。【被告】：委托代理人張三，甘肅吉慶律師事務(wù)所律師。
【第三人】：甘肅明達(dá)科技教育服務(wù)有限公司，住所地：蘭州市。法定代表人張四，公司執(zhí)行董事?！緦徟虚L(zhǎng)】 ：根據(jù) 《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》 第11條、第45條的規(guī)定，本庭依法公開(kāi)審理公益訴訟人蘭州市城關(guān)區(qū)人民檢察院訴被告蘭州市城關(guān)區(qū)林業(yè)局、第三人甘肅明達(dá)科技教育服務(wù)有限公司不履行法定職責(zé)一案?，F(xiàn)在，宣布開(kāi)庭。
【審判長(zhǎng)】 ：根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》 第 6條、第46條規(guī)定，本庭由蘭州鐵路運(yùn)輸法院審判 擔(dān)任審判長(zhǎng)，與審判員陶表偉、王衛(wèi)欣依法組成合議庭。由本院書(shū)記員董容擔(dān)任法庭記錄。
【審判長(zhǎng)】 ：根據(jù) 《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》 第29條、第30條、第32條、第47條、第58條的規(guī)定，當(dāng)事人在訴訟中享有以下訴訟權(quán)利：(一)公益訴訟人在訴訟中享有放棄變更訴訟請(qǐng)求的權(quán)利(二)被告對(duì)公益訴訟人的起訴有應(yīng)訴方有增加訴訟請(qǐng)求的權(quán)利:(三)當(dāng)事人有委托代理人的權(quán)利:(四)當(dāng)事人有使用本民族語(yǔ)言、文字進(jìn)行訴訟的權(quán)利;(五)當(dāng)事人有在訴訟中進(jìn)行辯論的權(quán)利:(六)當(dāng)事人在訴訟中經(jīng)審判長(zhǎng)許可，有向證人發(fā)問(wèn)的權(quán)利;(七)當(dāng)事人有查閱、申請(qǐng)補(bǔ)正庭審筆錄的權(quán)利:(八)當(dāng)事人經(jīng)人民法院許可，有查國(guó)本庭的庭審材料，請(qǐng)求復(fù)印庭審材料和法律文書(shū)的權(quán)利;(九)在宣判前，公益訴訟人有申請(qǐng)撒訴的權(quán)利;(十)對(duì)一審法院的判決、裁定，當(dāng)事人在法定期限內(nèi)有提起上訴的權(quán)利;(十一)對(duì)發(fā)生法律效力的判決、裁定，當(dāng)事人有申請(qǐng)執(zhí)行的權(quán)利:(十二)當(dāng)事人在訴訟中對(duì)審判員、書(shū)記員有申請(qǐng)回避的權(quán)利。
以上訴訟權(quán)利，你們聽(tīng)清了嗎？ 【公益訴訟人】 :聽(tīng)清楚了
【被告】: 聽(tīng)清楚了
【第三人】：聽(tīng)清楚了
【審判長(zhǎng)】 ：在庭審過(guò)程中，當(dāng)事人除享有以上訴訟權(quán)利外，還有申請(qǐng)審判人員及有關(guān)人員回避的權(quán)利。如果你們認(rèn)為審理本案的審判人員、鑒定人、勘驗(yàn)人及書(shū)記員與本案有利害關(guān)系或其他關(guān)系，可能影響公正審判的，可以提出事實(shí)或理由申請(qǐng)回避。你們聽(tīng)清了嗎？ 是否申請(qǐng)回避？
【公益訴訟人】 : 明確，不申請(qǐng)回避
【被告】: 明確，不申請(qǐng)回避 【第三人】：明確，不申請(qǐng)回避
【審判長(zhǎng)】 ：根據(jù) 《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》 第 32條、第33條、第62條、第65條的規(guī)定，當(dāng)事人在享有訴訟權(quán)利的同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)以下訴訟義務(wù)：
（1）被告對(duì)自己所作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的法律、法規(guī)及其他規(guī)范性文件，如實(shí)陳述事實(shí)。
（2）在訴訟期間，被告不得向公益訴訟人和證人收集證據(jù)。
（3）當(dāng)事人有依法行使訴訟權(quán)利，遵守法庭秩序，自覺(jué)履行發(fā)生法律效力的判決書(shū)、裁定書(shū)和行政賠償調(diào)解書(shū)的義務(wù)。
【審判長(zhǎng)】 ： 以上訴訟義務(wù)，你們聽(tīng)清了嗎？
【公益訴訟人】 : 聽(tīng)清楚了
【被告】: 聽(tīng)清楚了 【第三人】：聽(tīng)清楚了
【審判長(zhǎng)】 ：根椐 《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》 第48條規(guī)定，訴訟參與人和其他人應(yīng)當(dāng)遵守法庭規(guī)則。人民法院對(duì)違反法庭規(guī)則的人，可以予以訓(xùn)誡、責(zé)令其退出法庭或者予以罰款、拘留。對(duì)哄鬧、沖擊法庭，侮辱、誹謗、威脅、毆打?qū)徟腥藛T，嚴(yán)重?cái)_亂法庭秩序的人，依法追究刑事責(zé)任； 情節(jié)較輕的，予以罰款、拘留。罰款金額為人民幣 1000元以下。拘留期限為15 日以下。因此，你們?cè)谙硎茉V訟權(quán)利的.同時(shí)，還必須遵守法庭規(guī)則，不得擾亂訴訟秩序。聽(tīng)清楚了沒(méi)有？
【公益訴訟人】 ：聽(tīng)清楚了
【被告】: 聽(tīng)清楚了
【第三人】：聽(tīng)清楚了
【審判員】 ：法庭準(zhǔn)備階段結(jié)束。開(kāi)始法庭調(diào)查。下面，先由公益訴訟人宣讀起訴狀。
【公益訴訟人】 ：我方訴訟請(qǐng)求如下
1、請(qǐng)求確認(rèn)被告蘭州市城關(guān)區(qū)林業(yè)局未履行行政處罰、恢復(fù)被毀林地原狀法定職責(zé)的行為違法；
2、請(qǐng)求判令蘭州市城關(guān)區(qū)林業(yè)局依法行使行政管理職權(quán)，恢復(fù)被毀林地原狀。
3、請(qǐng)求城關(guān)區(qū)林業(yè)局召開(kāi)新聞發(fā)布會(huì)，以消除社會(huì)不良影響。
以下是事實(shí)和理由
我院在辦理反瀆職侵權(quán)案件過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)城關(guān)區(qū)林業(yè)局轄區(qū)內(nèi)青白石街道發(fā)生毀壞林地的情況。我院依法進(jìn)行調(diào)查發(fā)現(xiàn)：明達(dá)公司土地開(kāi)發(fā)項(xiàng)目毀壞林地86.2畝，且全部為宜林地。根據(jù)《中華人民共和國(guó)森林法實(shí)施條例》第四十一條第二款之規(guī)定，被告城關(guān)區(qū)林業(yè)局應(yīng)對(duì)第三人明達(dá)公司破壞宜林地的行為具有處以相應(yīng)的罰款并責(zé)令恢復(fù)原狀的行政職權(quán)，但其并未作出相應(yīng)的行政處罰。
根據(jù)《人民檢察院提起公益訴訟試點(diǎn)工作實(shí)施辦法》第四十條的規(guī)定，公益訴訟人于2016年10月21日向被告城關(guān)區(qū)林業(yè)局發(fā)出檢察建議，督促其嚴(yán)格依法履行職責(zé)，加強(qiáng)對(duì)明達(dá)公司的監(jiān)管力度，并且督促被告將整改情況一個(gè)月內(nèi)進(jìn)行書(shū)面回復(fù)。但被告城關(guān)區(qū)林業(yè)局在收到公益訴訟人發(fā)出的《檢察建議書(shū)》一個(gè)月后，既沒(méi)有履行其法定職責(zé)，也沒(méi)有進(jìn)行書(shū)面回復(fù)，被破壞的宜林地也未進(jìn)行任何恢復(fù)，仍處于受破壞狀態(tài)。
根據(jù)《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于授權(quán)最高人民檢察院在部分地區(qū)開(kāi)展公益訴訟試點(diǎn)工作的決定》和《人民檢察院提起公益訴訟試點(diǎn)工作實(shí)施辦法》第四十一條的規(guī)定，向法院提起行政公益訴訟，請(qǐng)求法院支持。
【審判員】 ：被告，剛才公益訴訟人陳述的訴訟請(qǐng)求和理由聽(tīng)清楚沒(méi)有？ 【被告】：聽(tīng)清楚了
【審判員】 ：和法庭庭前送達(dá)的起訴書(shū)是否一致？ 【被告】：一致。
【審判員】 ：下面請(qǐng)被告進(jìn)行簡(jiǎn)要答辯。
【被告】：答辯人因公益訴訟人提起對(duì)我方未履行行政處罰、恢復(fù)被毀林地法定職責(zé)的訴訟一案作出答辯如下：
公益訴訟人主張我方并未作出相應(yīng)的行政處罰。我方作為蘭州市城關(guān)區(qū)林業(yè)行政主管部門(mén)，負(fù)有本轄區(qū)范圍內(nèi)森林、林木、林地有關(guān)事宜的法定監(jiān)督管理職責(zé)。對(duì)于明達(dá)公司涉嫌犯罪的行為，因不屬于我方行政處罰的范圍，據(jù)此我方于2016年2月2日將案件移送蘭州市森林公安局查處，但蘭州市森林公安局以案件缺少詢(xún)問(wèn)筆錄、鑒定報(bào)告為由，讓我方補(bǔ)齊以后再予以移交，現(xiàn)所需材料在積極辦理之中。
其次我方針對(duì)第三人明達(dá)公司擅自違法推山造地的行為，進(jìn)行了下列工作：
1、下發(fā)了行政違法通知書(shū)三份；
2、拍攝了現(xiàn)場(chǎng)違法照片；
3、向森林公安機(jī)關(guān)提交了案件報(bào)告；
4、向蘭州市生態(tài)建設(shè)管理局提出對(duì)涉案林地進(jìn)行勘驗(yàn)的申請(qǐng)；
5、蘭州市城關(guān)區(qū)林業(yè)勘測(cè)設(shè)計(jì)隊(duì)出具了《甘肅明達(dá)科技教育服務(wù)有限公司土地開(kāi)發(fā)項(xiàng)目毀壞林地調(diào)查報(bào)告》；
6、詢(xún)問(wèn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄、調(diào)取了相關(guān)證據(jù)；
7、完善立案手續(xù)及移送所需證據(jù)。且為盡快恢復(fù)植被，我方已加大查處力度，積極約談涉案單位負(fù)責(zé)人，落實(shí)綠化整改措施，承諾2017年3月中旬至4月底開(kāi)展恢復(fù)植被工作。
因此我方已積極接受公益訴訟人的監(jiān)督、指導(dǎo)，全面完成自己應(yīng)盡的職責(zé)。【審判員】 第三人有什么意見(jiàn)？
【第三人】明達(dá)公司科技教育服務(wù)公司 住所地蘭州市 法定代表人張四，公司執(zhí)行董事。2007年3月15日，本公司經(jīng)過(guò)被告城關(guān)區(qū)林業(yè)局同意，取得蘭州市城關(guān)區(qū)北山1118畝集體耕地使用權(quán)的林權(quán)證，開(kāi)展蘭州明達(dá)職業(yè)學(xué)院項(xiàng)目，在相關(guān)手續(xù)未辦理完結(jié)的情況下，接到被告發(fā)出的行政違法通知后已經(jīng)停止了開(kāi)發(fā)項(xiàng)目，積極采取措施，恢復(fù)植被。2017年4月11日，按照被告城關(guān)區(qū)林業(yè)局的指導(dǎo)，開(kāi)展了春季森林植被恢復(fù)綠化種植工作，組織學(xué)生及公司工作人員合計(jì)242人參與植被恢復(fù)綠化種植工作，種植林條2萬(wàn)余株，油菜籽100公斤及林條籽50公斤。落實(shí)了被告城關(guān)區(qū)林業(yè)局制定的綠化整改方案。第三人的開(kāi)發(fā)項(xiàng)目與中國(guó)低碳產(chǎn)業(yè)投資中心項(xiàng)目重組，命名為中國(guó)低碳智慧新城，在涉案林地開(kāi)發(fā)建設(shè)低碳和智慧技術(shù)示范基地，現(xiàn)已經(jīng)完成土地流轉(zhuǎn)，正在進(jìn)行土地規(guī)劃調(diào)整，屬于蘭州市重點(diǎn)招商引資項(xiàng)目，相關(guān)手續(xù)正在積極辦理過(guò)程中。請(qǐng)求依法駁回公益訴訟人的訴訟請(qǐng)求。
【審判員】 ：當(dāng)事人有遺漏的，可以補(bǔ)充陳述。
【公益訴訟人】 : 沒(méi)有
【被告】：沒(méi)有 【第三人】沒(méi)有
【審判員】 ：當(dāng)庭陳述結(jié)束。下面進(jìn)行當(dāng)庭舉證。下面由公益訴訟人、被告進(jìn)行舉證、質(zhì)證。請(qǐng)公益訴訟人就你的訴訟請(qǐng)求，有哪些證據(jù)需要向法庭提交? 【公益訴訟人】 :公益訴訟人一共有15項(xiàng)證據(jù)需要向法庭提交,包括 證據(jù)1《甘肅明達(dá)科技教育服務(wù)有限公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照》、證據(jù)2《中華人民共和國(guó)林權(quán)證》
證據(jù)3《關(guān)于蘭州明達(dá)理工職業(yè)學(xué)院及文化教育產(chǎn)業(yè)孵化園用地情況的說(shuō)明》 證據(jù)4公益訴訟人向明達(dá)公司劉韻琴作的詢(xún)問(wèn)筆錄、證據(jù)5現(xiàn)場(chǎng)照片 證據(jù)6相關(guān)新聞報(bào)道
證據(jù)7《甘肅明達(dá)科技教育服務(wù)有限公司土地開(kāi)發(fā)項(xiàng)目毀壞宜林地恢復(fù)價(jià)格評(píng)估》
證據(jù)8《甘肅明達(dá)科技教育服務(wù)有限公司土地開(kāi)發(fā)項(xiàng)目毀壞林地調(diào)查報(bào)告》； 證據(jù)9《甘肅明達(dá)科技服務(wù)有限公司毀壞林地的情況說(shuō)明》； 證據(jù)10《城關(guān)區(qū)林業(yè)行政執(zhí)法通知單》； 證據(jù)11《關(guān)于移交違法占用林地案件的報(bào)告》；
證據(jù)12 《關(guān)于對(duì)甘肅明達(dá)科技服務(wù)有限公司推山造地做勘驗(yàn)報(bào)告的申請(qǐng)》； 證據(jù)13 《蘭州市生態(tài)建設(shè)管理局關(guān)于對(duì)城關(guān)區(qū)林業(yè)局申請(qǐng)協(xié)調(diào)解決林地勘驗(yàn)的答復(fù)》； 證據(jù)14 被告向明達(dá)公司董事長(zhǎng)劉韻琴作的詢(xún)問(wèn)筆錄 證據(jù)15、2016年10月21日檢察建議及送達(dá)回證 【審判員】 :請(qǐng)你出示證據(jù)。
【公益訴訟人】 :首先出示證據(jù)1《甘肅明達(dá)科技教育服務(wù)有限公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照》、證據(jù)2《中華人民共和國(guó)林權(quán)證》，證明明達(dá)公司主體情況及享有蘭州市城關(guān)區(qū)北山1118畝林地使用權(quán)的情況
【審判員】 :好,請(qǐng)向被告和第三人出示?！痉ň媒o被告】（先走到公益訴訟人處，拿證據(jù)；然后走到書(shū)記員那里，遞一份證據(jù)給書(shū)記員，書(shū)記員遞給審判長(zhǎng)，審判長(zhǎng)審判員之間傳閱；法警走到被告那里，遞一份證據(jù)被告）被告和第三人,這組證據(jù)你看清楚沒(méi)有?有何異議? 【被告】:看清了,沒(méi)有異議。【第三人】:看清了,沒(méi)有異議。
【審判員】 :證據(jù)本庭予以確認(rèn),公益訴訟人繼續(xù)舉證。
【公益訴訟人】 :出示證據(jù)3《關(guān)于蘭州明達(dá)理工職業(yè)學(xué)院及文化教育產(chǎn)業(yè)孵化園用地情況的說(shuō)明》，證明第三人明達(dá)公司籌建的“蘭州明達(dá)理工職業(yè)學(xué)院”資質(zhì)已被甘肅省教育廳撤銷(xiāo)，明達(dá)公司籌建項(xiàng)目不符合土地利用總體規(guī)劃，未能取得用地手續(xù)。
【審判員】 :好,請(qǐng)向被告和第三人出示。【法警拿給被告】被告和第三人,這組證據(jù)你看清楚沒(méi)有?有何異議? 【被告】:看清了,沒(méi)有異議。
【第三人】:我對(duì)它的真實(shí)性、合法性不持異議。但是,對(duì)于這項(xiàng)證據(jù)它所需要的證明的內(nèi)容我持有異議。我持有對(duì)土地的使用權(quán)并已經(jīng)過(guò)蘭州市城關(guān)區(qū)人民政府同意取得了林權(quán)證，能夠合法使用這塊土地。【審判員】 :公益訴訟人,你有什么意見(jiàn)? 【公益訴訟人】 :第三人明達(dá)公司于2007年3月15日經(jīng)蘭州市城關(guān)區(qū)人民政府同意，確實(shí)取得了蘭州市城關(guān)區(qū)北山1118畝集體耕地使用權(quán)的林權(quán)證，其中154畝用來(lái)建設(shè)蘭州明達(dá)理工職業(yè)學(xué)院（系該公司投資）的項(xiàng)目。但是根據(jù)我方出示的證據(jù)顯示明達(dá)公司籌建項(xiàng)目不符合土地利用總體規(guī)劃資質(zhì)已被撤銷(xiāo)，無(wú)權(quán)進(jìn)行土地開(kāi)發(fā)。審判長(zhǎng)我說(shuō)完了?！緦徟袉T】 :第三人還有意見(jiàn)嗎? 【第三人】：沒(méi)有了
【審判員】 :此份證據(jù)的真實(shí)性、合法性本庭予以確認(rèn)，就其關(guān)聯(lián)性待合議庭最后評(píng)議的時(shí)候再作出最后的認(rèn)定。下面公益訴訟人繼續(xù)舉證。公益訴訟人繼續(xù)舉證?！竟嬖V訟人】 :出示證據(jù)4公益訴訟人向明達(dá)公司劉韻琴作的詢(xún)問(wèn)筆錄、證據(jù)5現(xiàn)場(chǎng)照片，證明第三人明達(dá)公司挖山修路毀壞林地的狀況
【審判員】 :好,請(qǐng)向被告和第三人出示。【法警拿給被告】被告和第三人，此份證據(jù)看清楚沒(méi)有?對(duì)它的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性有何異議? 【被告】:看清了,沒(méi)有異議?！镜谌恕?看清了,沒(méi)有異議。
【審判員】 :證據(jù)本庭予以確認(rèn),公益訴訟人繼續(xù)舉證。
【公益訴訟人】 :出示證據(jù)6相關(guān)新聞報(bào)道，證明第三人明達(dá)公司削山造地行為在社會(huì)上引起的負(fù)面影響
【審判員】 :好,請(qǐng)向被告和第三人出示?！痉ň媒o被告】被告和第三人,這組證據(jù)你看清楚沒(méi)有?有何異議? 【被告】:看清了,沒(méi)有異議。【第三人】:看清了,沒(méi)有異議。
【審判員】 :證據(jù)本庭予以確認(rèn),公益訴訟人繼續(xù)舉證。
【公益訴訟人】 :出示證據(jù)7《甘肅明達(dá)科技教育服務(wù)有限公司土地開(kāi)發(fā)項(xiàng)目毀壞宜林地恢復(fù)價(jià)格評(píng)估》，證明破壞面修復(fù)費(fèi)用和宜林地植被恢復(fù)費(fèi)用共計(jì)需要91110元
【審判員】 :好,請(qǐng)向被告和第三人出示。【法警拿給被告】被告和第三人,這組證據(jù)你看清楚沒(méi)有?有何異議? 【被告】:看清了,沒(méi)有異議。【第三人】:看清了,沒(méi)有異議。
【審判員】 :證據(jù)本庭予以確認(rèn),公益訴訟人繼續(xù)舉證。
【公益訴訟人】 :出示證據(jù)8《甘肅明達(dá)科技教育服務(wù)有限公司土地開(kāi)發(fā)項(xiàng)目毀壞林地調(diào)查報(bào)告》；證據(jù)9《甘肅明達(dá)科技服務(wù)有限公司毀壞林地的情況說(shuō)明》；證據(jù)
10、《城關(guān)區(qū)林業(yè)行政執(zhí)法通知單》；證據(jù)11《關(guān)于移交違法占用林地案件的報(bào)告》；證據(jù)12 《關(guān)于對(duì)甘肅明達(dá)科技服務(wù)有限公司推山造地做勘驗(yàn)報(bào)告的申請(qǐng)》；證據(jù)13 《蘭州市生態(tài)建設(shè)管理局關(guān)于對(duì)城關(guān)區(qū)林業(yè)局申請(qǐng)協(xié)調(diào)解決林地勘驗(yàn)的答復(fù)》；證據(jù)14 被告向明達(dá)公司董事長(zhǎng)劉韻琴作的詢(xún)問(wèn)筆錄，這組證據(jù)證明被告負(fù)有的監(jiān)管職責(zé)以及履行職責(zé)的情況。
【審判員】 :好,請(qǐng)向被告和第三人出示。【法警拿給被告】被告和第三人,這組證據(jù)你看清楚沒(méi)有?有何異議? 【第三人】:看清了,沒(méi)有異議。
【被告】:看清了,我方對(duì)它的真實(shí)性、合法性不持異議。但是,對(duì)于第13項(xiàng)證據(jù)它的關(guān)聯(lián)性和它所需要的證明的內(nèi)容我們持有異議。公益訴訟人提交的3以及 13項(xiàng)等證據(jù)直接證明了我方在事發(fā)后履行了監(jiān)督監(jiān)管的職責(zé)，并不像公益訴訟人主張的不作為。
【審判員】 : 此份證據(jù)的真實(shí)性、合法性本庭予以確認(rèn)，就其關(guān)聯(lián)性待合議庭最后評(píng)議的時(shí)候再作出最后的認(rèn)定。下面公益訴訟人繼續(xù)舉證。
【公益訴訟人】 :出示證據(jù)15、2016年10月21日檢察建議及送達(dá)回證，證明2016年10月20日，公益訴訟人訴前向被告發(fā)出檢察建議的事實(shí)。
【審判員】 :好,請(qǐng)向被告和第三人出示。【法警拿給被告】被告和第三人,這組證據(jù)你看清楚沒(méi)有?有何異議? 【被告】:看清了,沒(méi)有異議?！镜谌恕?看清了,沒(méi)有異議。
【審判員】 :此份證據(jù)本庭予以確認(rèn)。公益訴訟人,還有沒(méi)有其他證據(jù)? 【公益訴訟人】 :公益訴訟人出示證據(jù)暫時(shí)到此結(jié)束。
【審判員】 :被告,就你的答辯以及公益訴訟人的起訴,你們有何證據(jù)需要向本庭提交? 【被告】:被告一共有12項(xiàng)證據(jù)需要向法庭提交,包括 證據(jù)1城農(nóng)林證字（2007）林權(quán)證一份 證據(jù)
2、城關(guān)區(qū)林業(yè)行政執(zhí)法通知單3份； 證據(jù)
3、違法現(xiàn)場(chǎng)照片6張；
證據(jù)
4、涉案林地進(jìn)行勘驗(yàn)的申請(qǐng)及答復(fù)；
證據(jù)
5、《甘肅明達(dá)科技教育服務(wù)有限公司土地開(kāi)發(fā)項(xiàng)目毀壞林地調(diào)查報(bào)告》；證據(jù)
6、詢(xún)問(wèn)筆錄； 證據(jù)
7、勘驗(yàn)檢查筆錄； 證據(jù)
8、土地地界證明；
證據(jù)
9、甘肅省林業(yè)行政處罰立案登記表； 證據(jù)
10、立案通知書(shū)。證據(jù)
11、會(huì)議紀(jì)要；
證據(jù)
12、《甘肅明達(dá)科技教育服務(wù)公司2017年春季綠化方案》，【審判員】 :請(qǐng)被告出示證據(jù)。
【被告】：證據(jù)一城農(nóng)林證字（2007）林權(quán)證一份，證明第三人明達(dá)公司擁有林地的面積的情況
【審判員】 :好，請(qǐng)向公益訴訟人和第三人出示。【法警拿給公益訴訟人和第三人】（先走到被告處，拿證據(jù)；然后走到書(shū)記員那里，遞一份證據(jù)給書(shū)記員，書(shū)記員遞給審判長(zhǎng)，審判長(zhǎng)審判員之間傳閱；法警走到公益訴訟人那里，遞一份證據(jù)公益訴訟人）公益訴訟人和第三人,這組證據(jù)你看清楚沒(méi)有?有何異議? 【公益訴訟人】 ：看清楚了，沒(méi)有異議 【第三人】：看清楚了，沒(méi)有異議。
【審判員】 :此份證據(jù)本庭予以確認(rèn)。被告繼續(xù)舉證
【被告】：出示證據(jù)
2、城關(guān)區(qū)林業(yè)行政執(zhí)法通知單3份；證據(jù)
3、違法現(xiàn)場(chǎng)照片6張；證據(jù)
4、涉案林地進(jìn)行勘驗(yàn)的申請(qǐng)及答復(fù)；證據(jù)
5、《甘肅明達(dá)科技教育服務(wù)有限公司土地開(kāi)發(fā)項(xiàng)目毀壞林地調(diào)查報(bào)告》；證據(jù)
6、詢(xún)問(wèn)筆錄；證據(jù)
7、勘驗(yàn)檢查筆錄；證據(jù)
8、土地地界證明；證據(jù)
9、甘肅省林業(yè)行政處罰立案登記表；證據(jù)
10、立案通知書(shū)，這份證據(jù)證明我方在辦理明達(dá)公司擅自違法推山造地案件過(guò)程中，已經(jīng)履行了相關(guān)法定職責(zé).【審判員】 :請(qǐng)向公益訴訟人和第三人出示。
【法警拿給公益訴訟人和第三人】公益訴訟人和第三人,這組證據(jù)你看清楚沒(méi)有?有何異議? 【第三人】：看清楚了，沒(méi)有異議。
【公益訴訟人】 ：看清楚了，我方對(duì)它的真實(shí)性、合法性不持異議。但是,對(duì)于這項(xiàng)證據(jù)它的關(guān)聯(lián)性和它所需要的證明的內(nèi)容我們持有異議。
被告林業(yè)局依照《林業(yè)行政處罰程序規(guī)定》對(duì)第三人明達(dá)公司違法行為應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)查、取證、處罰。上述證據(jù)僅僅只能證明林業(yè)局進(jìn)行了調(diào)查，沒(méi)有證明林業(yè)局履行相關(guān)法定職責(zé)。因此我方認(rèn)為該證據(jù)的關(guān)聯(lián)性不足?！緦徟袉T】 :被告,你有什么意見(jiàn)? 【被告】：我方在經(jīng)過(guò)調(diào)查后發(fā)現(xiàn)明達(dá)公司的違法行為不屬于行政處罰的范圍，隨后將其移送給縣公安局辦理，并且收到了縣公安局的立案通知書(shū)，由此證明我方履行了相關(guān)法定職責(zé)。
【審判員】 :公益訴訟人還有意見(jiàn)嗎? 【公益訴訟人】 ：對(duì)于違法行為行政處罰與刑事處罰并行不悖，對(duì)于該問(wèn)題我方會(huì)在法庭辯論環(huán)節(jié)詳細(xì)回答，審判長(zhǎng)，我的質(zhì)證結(jié)束。
【審判員】 :此份證據(jù)的真實(shí)性、合法性本庭予以確認(rèn)，就其關(guān)聯(lián)性待合議庭最后評(píng)議的時(shí)候再作出最后的認(rèn)定。下面被告繼續(xù)舉證。被告繼續(xù)舉證
【被告】：出示證據(jù)
11、會(huì)議紀(jì)要；證據(jù)
12、《甘肅明達(dá)科技教育服務(wù)公司2017年春季綠化方案》，證明被告為盡快恢復(fù)被毀林地，積極約談第三人單位負(fù)責(zé)人，落實(shí)綠化整改措施，盡快恢復(fù)被毀林地的植被?！緦徟袉T】 :好，請(qǐng)向公益訴訟人和第三人出示。
【法警拿證據(jù)】公益訴訟人和第三人,這份證據(jù)你們看清楚了沒(méi)有?有何異議？ 【公益訴訟人】 ：看清楚了，沒(méi)有異議 【第三人】：沒(méi)有異議?！緦徟袉T】 :此份證據(jù)本庭予以確認(rèn)。被告,還有沒(méi)有其他證據(jù)? 【被告】:被告出示證據(jù)暫時(shí)到此結(jié)束。
【審判員】 :第三人有什么證據(jù)需要向本庭提交? 【第三人】：一共有3項(xiàng)證據(jù)需要向法庭提交,包括：
證據(jù)
1、《明達(dá)公司關(guān)于2017年春季森林植被恢復(fù)綠化種植工作報(bào)告》； 證據(jù)
2、現(xiàn)場(chǎng)照片14張
證據(jù)
3、蘭政辦發(fā)【2017】80號(hào)《蘭州市人民政府辦公廳關(guān)于做好第一批招商引資重點(diǎn)線索項(xiàng)目推進(jìn)工作的通知》 【審判員】 ：請(qǐng)出示證據(jù)
【第三人】：出示證據(jù)
1、《明達(dá)公司關(guān)于2017年春季森林植被恢復(fù)綠化種植工作報(bào)告》 證據(jù)
2、現(xiàn)場(chǎng)照片14張，證明了我方已經(jīng)實(shí)施了綠化整改措施，開(kāi)展了植被恢復(fù)工作。
【審判員】 :請(qǐng)向公益訴訟人出示?！痉ň媒o公益訴訟人】（先走到第三人處，拿證據(jù)；然后走到書(shū)記員那里，遞一份證據(jù)給書(shū)記員，書(shū)記員遞給審判長(zhǎng)，審判長(zhǎng)審判員之間傳閱；法警走到公益訴訟人那里，遞一份證據(jù)公益訴訟人）公益訴訟人,這份證據(jù)你們看清楚了沒(méi)有？有何異議? 【公益訴訟人】 ：我們對(duì)它的真實(shí)性、合法性不持異議。但是,對(duì)于這項(xiàng)證據(jù)它的關(guān)聯(lián)性和它所需要的證明的內(nèi)容我們持有異議。被告所提供的證據(jù)只能表明有恢復(fù)綠化的計(jì)劃，不能證明計(jì)劃實(shí)際實(shí)施了；現(xiàn)場(chǎng)的照片也只能說(shuō)明照片中存在綠地，但是,對(duì)于被破壞的綠地是否恢復(fù)不具有代表性。我方質(zhì)證意見(jiàn)結(jié)束?！緦徟袉T】 ：第三人有什么意見(jiàn)？ 【第三人】：沒(méi)有意見(jiàn)。
【審判員】 :此份證據(jù)的真實(shí)性、合法性本庭予以確認(rèn)，就其關(guān)聯(lián)性待合議庭最后評(píng)議的時(shí)候再作出最后的認(rèn)定。下面第三人繼續(xù)舉證。第三人,還有沒(méi)有其他證據(jù)? 【第三人】：證據(jù)3蘭政辦發(fā)【2017】80號(hào)《蘭州市人民政府辦公廳關(guān)于做好第一批招商引資重點(diǎn)線索項(xiàng)目推進(jìn)工作的通知》，證明涉案土地已經(jīng)成為低碳新城項(xiàng)目，并經(jīng)蘭州市政府列為重點(diǎn)招商引資項(xiàng)目，正在進(jìn)行土地規(guī)劃調(diào)整及辦理相關(guān)手續(xù)。
【審判員】 :請(qǐng)向公益訴訟人出示?！痉ň媒o公益訴訟人】公益訴訟人,這份證據(jù)你們看清楚了沒(méi)有，有沒(méi)有異議? 【公益訴訟人】 ：同樣，我方對(duì)它的真實(shí)性、合法性不持異議。但是,對(duì)于這項(xiàng)證據(jù)它的關(guān)聯(lián)性和它所需要的證明的內(nèi)容我們持有異議，《蘭州市人民政府辦公廳關(guān)于做好第一批招商引資重點(diǎn)線索項(xiàng)目推進(jìn)工作的通知》與本案不具有關(guān)聯(lián)性?！緦徟袉T】 ：第三人有什么意見(jiàn)？
【第三人】：本公司積極配合蘭州市政府有關(guān)規(guī)劃工作，涉案土地正在進(jìn)行土地規(guī)劃調(diào)整及辦理相關(guān)手續(xù)屬實(shí)。
【審判員】 :此份證據(jù)的真實(shí)性、合法性本庭予以確認(rèn)，就其關(guān)聯(lián)性待合議庭最后評(píng)議的時(shí)候再作出最后的認(rèn)定。下面第三人繼續(xù)舉證。第三人,還有沒(méi)有其他證據(jù)? 【第三人】：第三人出示證據(jù)暫時(shí)到此結(jié)束。
【審判長(zhǎng)】 ：經(jīng)征求合議庭成員的意見(jiàn)，對(duì)通過(guò)當(dāng)庭質(zhì)證的下列當(dāng)事人所舉之證，證人證言等證據(jù)的法律效力進(jìn)行確認(rèn): 經(jīng)過(guò)庭審舉證、質(zhì)證，現(xiàn)對(duì)公益訴訟人、被告、第三人提交的證據(jù)材料綜合評(píng)判如下：
1、對(duì)于公益訴訟人提供的七組證據(jù)，被告及第三人均無(wú)異議，本院認(rèn)為公益訴訟人所舉證據(jù)具有真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性，予以采納。
2、對(duì)于被告提供的三組證據(jù)，公益訴訟人及第三人均無(wú)異議，本院認(rèn)為被告所舉證據(jù)具有真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性，均予以采納。
3、對(duì)于第三人提供的兩份證據(jù)，公益訴訟人及被告對(duì)照片的真實(shí)性沒(méi)有異議，但對(duì)證明目的不予認(rèn)可，不能反映被毀林地得到恢復(fù)；對(duì)于低碳智慧城項(xiàng)目與本案沒(méi)有關(guān)聯(lián)性，不予認(rèn)可。本院認(rèn)為第三人第一份證據(jù)中的照片具有真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性，予以采納，但對(duì)證明目的不予采納；對(duì)于第二份證據(jù)與本案沒(méi)有關(guān)聯(lián)性，不予采納。
根據(jù)雙方以上所提出的訴辯意見(jiàn)本法庭歸納雙方的爭(zhēng)議的焦點(diǎn)如下：
1、對(duì)明達(dá)公司違法毀林行為做出行政處罰是否屬于林業(yè)局的法定職責(zé)
2、被告方行為是否構(gòu)成行政不作為
3、移送刑事處罰后是否還需要繼續(xù)做出行政處罰
原告對(duì)本庭歸納的爭(zhēng)議焦點(diǎn)有無(wú)異議? 【原告】:無(wú)異議。
【審判長(zhǎng)】:被告對(duì)本庭歸納的爭(zhēng)議焦點(diǎn)有無(wú)異議? 【被告】:無(wú)異議。
【審判長(zhǎng)】:因原、被告對(duì)上述本庭概括的雙方爭(zhēng)議的焦點(diǎn)均無(wú)異議,故本庭對(duì)上述爭(zhēng)議焦點(diǎn)予以確認(rèn)。
【審判員】 :法庭調(diào)查結(jié)束，下面進(jìn)行法庭辯論，雙方當(dāng)事人及代理人應(yīng)就本案的主要事實(shí)、證據(jù)以及做出具體行政行為的依據(jù)展開(kāi)辯論，不在枝節(jié)問(wèn)題上或與 本案無(wú)關(guān)的問(wèn)題上糾纏，辯論應(yīng)當(dāng)實(shí)事求是，以法為據(jù)，以理服人，不得責(zé)罵或進(jìn)行人身攻擊。首先由公益訴訟人發(fā)表意見(jiàn)
【公益訴訟人】 :我方認(rèn)為第三人明達(dá)公司土地開(kāi)發(fā)項(xiàng)目毀壞林地86.2畝，且全部為宜林地。被告城關(guān)區(qū)林業(yè)局應(yīng)對(duì)第三人明達(dá)公司破壞宜林地的行為具有處以相應(yīng)的罰款并責(zé)令恢復(fù)原狀的行政職權(quán)，但其并未作出相應(yīng)的行政處罰。希望法院支持以下請(qǐng)求，請(qǐng)求確認(rèn)被告蘭州市城關(guān)區(qū)林業(yè)局未履行行政處罰、恢復(fù)被毀林地原狀法定職責(zé)的行為違法；請(qǐng)求判令蘭州市城關(guān)區(qū)林業(yè)局依法行使行政管理職權(quán)，恢復(fù)被毀林地原狀。請(qǐng)求城關(guān)區(qū)林業(yè)局召開(kāi)新聞發(fā)布會(huì)，以消除社會(huì)不良影響。
【審判員】 :由被告發(fā)表代理意見(jiàn) 【被告】: 審判長(zhǎng)、審判員：
甘肅吉慶律師事務(wù)所依法接受本案被告蘭州市城關(guān)區(qū)林業(yè)局法定代理人徐凱艷的委托，指派律師李雙、陳麗琳擔(dān)任其一審階段的授權(quán)代理人。
接受委托后，代理人認(rèn)真查閱了案卷材料，進(jìn)行了必要的調(diào)查了解，剛才又參加了法庭調(diào)查。代理人認(rèn)為被告方已經(jīng)履行行政處罰、恢復(fù)被毀林地法定職責(zé)?，F(xiàn)依法發(fā)表以下代理意見(jiàn)，供法庭評(píng)議案件時(shí)斟酌。
一：我方作為蘭州市城關(guān)區(qū)林業(yè)行政主管部門(mén)，負(fù)有本轄區(qū)范圍內(nèi)森林、林木、林地有關(guān)事宜的法定監(jiān)督管理職責(zé)。對(duì)于明達(dá)公司涉嫌犯罪的行為，因不屬于我方行政處罰的范圍，據(jù)此我方于2016年2月2日將案件移送蘭州市森林公安局查處。
二：我方針對(duì)第三人明達(dá)公司擅自違法推山造地的行為，進(jìn)行了下列工作：
1、下發(fā)了行政違法通知書(shū)三份；
2、拍攝了現(xiàn)場(chǎng)違法照片；
3、向森林公安機(jī)關(guān)提交了案件報(bào)告；
4、向蘭州市生態(tài)建設(shè)管理局提出對(duì)涉案林地進(jìn)行勘驗(yàn)的申請(qǐng)；
5、蘭州市城關(guān)區(qū)林業(yè)勘測(cè)設(shè)計(jì)隊(duì)出具了《甘肅明達(dá)科技教育服務(wù)有限公司土地開(kāi)發(fā)項(xiàng)目毀壞林地調(diào)查報(bào)告》；
6、詢(xún)問(wèn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄、調(diào)取了相關(guān)證據(jù)；
7、完善立案手續(xù)及移送所需證據(jù)。
三：為盡快恢復(fù)植被，我方已加大查處力度，積極約談涉案單位負(fù)責(zé)人，落實(shí)綠化整改措施，承諾2017年3月中旬至4月底開(kāi)展恢復(fù)植被工作。
綜上所述，我方已積極接受公益訴訟人的監(jiān)督、指導(dǎo)，全面完成自己應(yīng)盡的職責(zé)。希望合議庭在評(píng)議時(shí)充分考慮代理人的意見(jiàn)，在查明本案事實(shí)的基礎(chǔ)上，依法判決！謝謝
【審判員】 :下面進(jìn)行自由辯論，公益訴訟人先發(fā)言。
【公益訴訟人】 ：首先，對(duì)被告答辯狀中所稱(chēng)的“林業(yè)局已全面履行職責(zé)”有異議。根據(jù)《中華人民共和國(guó)森林法實(shí)施條例》第四十一條第二款規(guī)定，違反森林法和本條例規(guī)定，擅自開(kāi)墾林地，致使森林、林木受到毀壞的，依照森林法第四十四條的規(guī)定予以處罰;對(duì)森林、林木未造成毀壞或者被開(kāi)墾的林地上沒(méi)有森林、林木的，由縣級(jí)以上人民政府林業(yè)主管部門(mén)責(zé)令停止違法行為，限期恢復(fù)原狀，可以處非法開(kāi)墾林地每平方米10元以下的罰款。以及《中華人民共和國(guó)森林法》第四十四條 第二款第三款規(guī)定，違反本法規(guī)定，在幼林地和特種用途林內(nèi)砍柴、放牧致使森林、林木受到毀壞的，依法賠償損失；由林業(yè)主管部門(mén)責(zé)令停止違法行為，補(bǔ)種毀壞株數(shù)一倍以上三倍以下的樹(shù)木。拒不補(bǔ)種樹(shù)木或者補(bǔ)種不符合國(guó)家有關(guān)規(guī)定的，由林業(yè)主管部門(mén)代為補(bǔ)種，所需費(fèi)用由違法者支付。
明達(dá)公司擅自違法推山造地的行為，屬于林業(yè)局的行政處罰范圍。對(duì)明達(dá)公司的違法行為做出行政處罰是林業(yè)局的法定義務(wù)。
但是，您方并沒(méi)有對(duì)明達(dá)公司進(jìn)行行政處罰，也沒(méi)有履行法定義務(wù)。因此不能認(rèn)定被告已全面履行職責(zé)。請(qǐng)問(wèn)您方是否真正明確您方的法定職責(zé)？ 【被告】：我方作為蘭州市城關(guān)區(qū)林業(yè)行政主管部門(mén)，依法組織、指導(dǎo)森林資源動(dòng)態(tài)監(jiān)測(cè)和調(diào)查統(tǒng)計(jì)、審核并監(jiān)督森林資源的使用；依法管理林地、林權(quán)，監(jiān)督林地開(kāi)發(fā)利用工作。負(fù)有本轄區(qū)范圍內(nèi)森林、林木、林地有關(guān)事宜的法定監(jiān)督管理職責(zé)。關(guān)于第三人明達(dá)公司違法開(kāi)墾、挖山修路毀壞宜林地的行為，我方分別于2015年4月15日、9月1日、11月16日發(fā)出了三份《城關(guān)區(qū)林業(yè)行政執(zhí)法通知單》。除此，2016年2月4日，我方還向蘭州市林業(yè)局提出《關(guān)于對(duì)甘肅明達(dá)科技服務(wù)有限公司推山造地做勘驗(yàn)報(bào)告的申請(qǐng)》，并于5月26日獲得蘭州市林業(yè)局的回復(fù)文件《協(xié)調(diào)解決林地勘驗(yàn)的答復(fù)》。隨后2016年9月20日林業(yè)局林業(yè)勘測(cè)設(shè)計(jì)隊(duì)現(xiàn)場(chǎng)調(diào)查出具《甘肅明達(dá)科技教育服務(wù)有限公司土地開(kāi)發(fā)項(xiàng)目毀壞林地調(diào)查報(bào)告》。根據(jù)蘭州市城關(guān)區(qū)林業(yè)勘測(cè)設(shè)計(jì)隊(duì)出具的該份調(diào)查報(bào)告，初步證明第三人明達(dá)公司開(kāi)發(fā)項(xiàng)目毀壞林地86.2畝，全部為宜林地。我方在隨后的調(diào)查處理過(guò)程中也一直秉持依法辦事，在明確自身的法定職責(zé)后做出了相應(yīng)的行政行為。因此，對(duì)于公益訴訟人的提問(wèn)，我方的回答是：我方明確了自己的職責(zé)范圍。
【公益訴訟人】 ：好的，對(duì)于您方剛剛提出的關(guān)于做出了行政違法通知單的行為，對(duì)于明達(dá)公司并無(wú)約束力，對(duì)于林地恢復(fù)也沒(méi)有實(shí)際作用反而放任了該林地生態(tài)環(huán)境的進(jìn)一步惡化，這是作為一個(gè)專(zhuān)管林業(yè)的行政主體的嚴(yán)重失責(zé)表現(xiàn)。如果真正履行義務(wù)到位的話(huà)，您方又該如何解釋林地現(xiàn)實(shí)的毀壞情況？
【被告】：首先針對(duì)公益訴訟人對(duì)我方發(fā)出的行政違法通知單的約束力的質(zhì)疑，我方認(rèn)為公益訴訟人沒(méi)有了解事實(shí)。根據(jù)第三人的意見(jiàn)也可得知，明達(dá)公司在接 到行政違法通知單后，已經(jīng)停止了開(kāi)發(fā)項(xiàng)目，積極采取措施。以及關(guān)于公益訴訟人指控我方放任林地的生態(tài)環(huán)境進(jìn)一步惡化一點(diǎn)，我方早在受理該案后，便根據(jù)《林業(yè)行政處罰程序規(guī)定》第十六條：林業(yè)行政執(zhí)法人員在調(diào)查處理林業(yè)行政處罰案件時(shí)應(yīng)當(dāng)依法收取證據(jù)。證據(jù)主要有以下幾種：
（一）書(shū)證；
（二）物證；
（三）視聽(tīng)資料；
（四）證人證言；
（五）當(dāng)事人的陳述；
（六）鑒定結(jié)論；
（七）勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)筆錄 作出了具體行政行為。針對(duì)第三人明達(dá)公司擅自違法推山造地的行為，進(jìn)行了下列工作：
1、拍攝了現(xiàn)場(chǎng)違法照片；
2、向森林公安機(jī)關(guān)提交了案件報(bào)告；
3、向蘭州市生態(tài)建設(shè)管理局提出對(duì)涉案林地進(jìn)行勘驗(yàn)的申請(qǐng)；
4、蘭州市城關(guān)區(qū)林業(yè)勘測(cè)設(shè)計(jì)隊(duì)出具了《甘肅明達(dá)科技教育服務(wù)有限公司土地開(kāi)發(fā)項(xiàng)目毀壞林地調(diào)查報(bào)告》；
5、詢(xún)問(wèn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄、調(diào)取了相關(guān)證據(jù)。以上均是我方作出的積極行為，但對(duì)于結(jié)果的不盡如人意，我方表示這并不是我方能控制的的范圍，所以公益訴訟人訴我方的行政不作為不成立。
【公益訴訟人】 ：您方作為一個(gè)行政機(jī)關(guān)，對(duì)于明達(dá)公司的違法毀林行為，依法應(yīng)當(dāng)對(duì)其進(jìn)行行政處罰，且根據(jù)我方剛剛提出的《森林法實(shí)施條例》第四十一條第二款規(guī)定，您方負(fù)有補(bǔ)種的法定義務(wù)。但您方并未做出相應(yīng)的行政處罰，也沒(méi)有代履行補(bǔ)種的義務(wù)。并且在我院發(fā)出《檢察建議書(shū)》后一個(gè)月后也沒(méi)有沒(méi)有履行法定職責(zé)，被破壞的宜林地也沒(méi)有進(jìn)行任何恢復(fù)。我方認(rèn)為，這就是履行職責(zé)不徹底，不負(fù)責(zé)的表現(xiàn)，對(duì)此您方作何解釋?zhuān)?【被告】：我方再次表明我方已經(jīng)依法履行了職責(zé)。
但是，根據(jù)我國(guó)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(一)》第67條第3款非法占用其他林地十畝以上的應(yīng)予立案追訴。并且根據(jù)《林業(yè)行政處罰程序規(guī)定》 第五條：違法行為構(gòu)成犯罪，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，不得以行政處罰代替刑事處罰。以及第二十四條：林業(yè)行政處罰案件立案以后，經(jīng)調(diào)查并報(bào)行政負(fù)責(zé)人審批，沒(méi)有違法事實(shí)的，撤銷(xiāo)立案；不屬于自己管轄的，移送有關(guān)主管部門(mén)；需要追究刑事責(zé)任的，移送司法機(jī)關(guān)處理。
在確定第三人明達(dá)公司的行為已達(dá)追訴要件，涉嫌犯罪，應(yīng)該追究其刑事責(zé)任后，我方認(rèn)為該案不屬于我方行政處罰的范圍，據(jù)此我方依法于2016年2月2日將案件移送蘭州市森林公安局查處，向森林公安機(jī)關(guān)提交了案件報(bào)告，完善立案手續(xù)及移送所需證據(jù)，并收到了立案通知書(shū)。因此，對(duì)于我方前期的作為以及后期的移送，公益訴訟人僅僅因被破壞林地沒(méi)有恢復(fù)的緣由指控我方行政不作為，認(rèn)定我方違法不成立。
【公益訴訟人】 ：對(duì)于剛剛您方提出的將明達(dá)公司涉嫌犯罪的行為，直接移送給蘭州市森林公安局的行為，根據(jù)《行政處罰法》第三十八條 調(diào)查終結(jié)，行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)對(duì)調(diào)查結(jié)果進(jìn)行審查，根據(jù)不同情況，分別作出如下決定：
（一）確有應(yīng)受行政處罰的違法行為的，根據(jù)情節(jié)輕重及具體情況，作出行政處罰決定；
（二）違法行為輕微，依法可以不予行政處罰的，不予行政處罰；
（三）違法事實(shí)不能成立的，不得給予行政處罰；
（四）違法行為已構(gòu)成犯罪的，移送司法機(jī)關(guān)。
并且，根據(jù)《行政執(zhí)法機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》第十一條 行政執(zhí)法機(jī)關(guān)對(duì)應(yīng)當(dāng)向公安機(jī)關(guān)移送的涉嫌犯罪案件，不得以行政處罰代替移送。行政執(zhí)法機(jī)關(guān)向公安機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件前已經(jīng)作出的警告，責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，暫扣或者吊銷(xiāo)許可證、暫扣或者吊銷(xiāo)執(zhí)照的行政處罰決定，不停止執(zhí)行。
由此可知刑事處罰與行政處罰可以競(jìng)合，對(duì)違法犯罪案件既要作出行政處罰也應(yīng)當(dāng)將其移送。您方直接將明達(dá)公司違法推山造地案件移送給蘭州市森林公安局的這一行為，難道不是一種怠于追究行政責(zé)任的表現(xiàn)嗎？
【被告】：但是，具體到處理案件中，如果是在行政處罰做出決定前發(fā)現(xiàn)該行為涉嫌犯罪，應(yīng)當(dāng)停止行政處罰案件的處理，及時(shí)移送具有刑事案件管轄權(quán)的司法機(jī)關(guān)，等刑事案件處理終結(jié)后，再根據(jù)情況進(jìn)行處理。本著嚴(yán)格遵守法定程序的原則，我方謹(jǐn)慎開(kāi)展工作，決定在案件經(jīng)司法機(jī)關(guān)審理后再進(jìn)行處理，尊重司法最終裁決結(jié)果。而且我方在案件發(fā)生后做的種種調(diào)查、詢(xún)問(wèn)表明我方早已做出具體行政行為，而非您方所說(shuō)的行政不作為。我方在行政處罰做出決定前發(fā)現(xiàn)明達(dá)公司違法毀林行為涉嫌犯罪，及時(shí)停止了對(duì)該行政處罰案件的處理，并且及時(shí)移送具有刑事案件管轄權(quán)的司法機(jī)關(guān)，我方打算等刑事案件處理終結(jié)后再將根據(jù)情況對(duì)其進(jìn)行處理，并非像您方所認(rèn)為的將案件移送給司法機(jī)關(guān)后就不打算負(fù)責(zé)，請(qǐng)您方注意這點(diǎn)。
【公益訴訟人】 ：當(dāng)行政處罰與刑事處罰競(jìng)合時(shí)，一般遵循刑事優(yōu)先原則。也就是像剛剛您方提出的先將案件移送，停止對(duì)行政處罰的受理，做出刑事處罰之后，在尊重司法的最終裁判結(jié)果的前提下，做出行政處罰。
但是，對(duì)于明達(dá)公司違法毀林案件并不適用這一原則。您方并不能在作出刑事判決后才進(jìn)行行政處罰，反而，要對(duì)其先進(jìn)行行政處罰。這是因?yàn)槊鬟_(dá)公司違法毀林行為屬于環(huán)境安全犯罪，不適用先刑后罰原則。在環(huán)境安全犯罪中,做出 貴令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷(xiāo)許可證等行政處罰，在及時(shí)遏制危害后果擴(kuò)散、打擊行政違法行為方面的作用是顯著而有效的。對(duì)于明達(dá)公司違法毀林的行為，被告對(duì)明達(dá)公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)做出行政處罰，及時(shí)保護(hù)國(guó)家利益和公共利益。這些難道是一個(gè)移交行為就可以完成的嗎？
【被告】：根據(jù)行政管理規(guī)定第二十四條 林業(yè)行政處罰案件立案以后，經(jīng)調(diào)查并報(bào)行政負(fù)責(zé)人審批，沒(méi)有違法事實(shí)的，撤銷(xiāo)立案；不屬于自己管轄的，移送有關(guān)主管部門(mén)；需要追究刑事責(zé)任的，移送司法機(jī)關(guān)處理。顯然我方適用上述規(guī)定，將明達(dá)公司違法毀林案件移送給蘭州森林公安局的行為并不違法。
【公益訴訟人】 ：您方在適用法律方面存在錯(cuò)誤，從而導(dǎo)致應(yīng)當(dāng)對(duì)明達(dá)公司做出行政處罰而未做出行政處罰，在經(jīng)我院發(fā)出《檢察建議書(shū)》后的一個(gè)月內(nèi)，您方既沒(méi)有積極履行職責(zé)，對(duì)明達(dá)公司做出行政處罰，被破壞的綠地也沒(méi)有得到恢復(fù)。綠地和森林是蘭州市最為寶貴的國(guó)家財(cái)富和公共利益，您方作為林業(yè)局，根據(jù)《中華人民共和國(guó)森林法》
第十一條 國(guó)務(wù)院林業(yè)主管部門(mén)主管全國(guó)林業(yè)工作?？h級(jí)以上地方人民政府林業(yè)主管部門(mén)，主管本地區(qū)的林業(yè)工作。鄉(xiāng)級(jí)人民政府設(shè)專(zhuān)職或者兼職人員負(fù)責(zé)林業(yè)工作。
第十三條 各級(jí)林業(yè)主管部門(mén)依照本法規(guī)定，對(duì)森林資源的保護(hù)、利用、更新，實(shí)行管理和監(jiān)督。
您方負(fù)有保護(hù)、利用森林資源的法定職責(zé)。而您方并沒(méi)有積極履行職責(zé)，反而以行政處罰于刑事處罰的競(jìng)合為由，不對(duì)違法毀林單位明達(dá)公司做出行政處罰。我方堅(jiān)決認(rèn)為這個(gè)事實(shí)已經(jīng)構(gòu)成了行政不作為，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)違法。【被告】：我方作為蘭州市城關(guān)區(qū)林業(yè)行政主管部門(mén)，依法負(fù)有監(jiān)督管理本轄區(qū)范圍內(nèi)森林、林木、林地有關(guān)事宜的職責(zé)。在明達(dá)公司違法毀林案件發(fā)生后，我方加大查處力度，積極約談明達(dá)公司單位負(fù)責(zé)人，落實(shí)綠化整改措施，但是明達(dá)公司一直拖延時(shí)間在我方發(fā)出三份執(zhí)法通知單才最終停止違法行為，致使國(guó)家林地資源浪費(fèi)。
【公益訴訟人】 ：對(duì)被告剛剛提出的已組織落實(shí)綠化整改措施，承諾2017年3月中旬至4月底開(kāi)展恢復(fù)植被工作。證據(jù)顯示，被告方于2015年4 月已經(jīng)發(fā)現(xiàn)了明達(dá)公司的毀林行為。但是2017年4月才初步做出補(bǔ)救行為，此前一直都沒(méi)有對(duì)林地進(jìn)行補(bǔ)種，對(duì)生態(tài)環(huán)境產(chǎn)生了不可逆的惡劣影響，也導(dǎo)致了國(guó)家利益和公共利益嚴(yán)重受損。
并且，我方認(rèn)為我院于2017年2月15日向蘭州鐵路運(yùn)輸法院起訴，而被告隨后承諾將于2017年3月中旬至4月底開(kāi)展恢復(fù)植被工作，對(duì)已經(jīng)毀壞的林地進(jìn)行補(bǔ)種。這屬于行政案件的被告在一審期間改變具體行政行為的情形，我方作為公 益訴訟人，有權(quán)利選擇繼續(xù)進(jìn)行行政訴訟。（時(shí)間停滯了兩三四五六秒）
【審判員】 :公益訴訟人，有無(wú)新的觀點(diǎn)? 【公益訴訟人】:沒(méi)有
【審判員】 :被告，有無(wú)新的觀點(diǎn)? 【被告】:沒(méi)有
【審判員】 ：第三人，有無(wú)新的觀點(diǎn)? 【第三人】：沒(méi)有
【審判員】 :公益訴訟人，還有無(wú)補(bǔ)充證據(jù)向本庭出示? 【公益訴訟人】:沒(méi)有
【審判員】 :被告，還有無(wú)補(bǔ)充證據(jù)向本庭出示? 【被告】:沒(méi)有
【審判員】 ：第三人，還有無(wú)補(bǔ)充證據(jù)向本庭出示? 【第三人】：沒(méi)有
【審判員】 :公益訴訟人作最后陳述
【公益訴訟人】: 審判長(zhǎng)，審判員，下面我方就此案件作出最后陳述。首先大家都清楚蘭州市所處地理位置的環(huán)境氣候具有特殊性所以樹(shù)木生長(zhǎng)不易，以及林地對(duì)于蘭州市這樣一個(gè)干旱地區(qū)來(lái)說(shuō)，具有著非常重要的生態(tài)保護(hù)意義。但是，被告方作為一個(gè)專(zhuān)業(yè)管理林業(yè)發(fā)展的行政單位，不僅沒(méi)有履行職責(zé)，更是絲毫沒(méi)有展現(xiàn)出他對(duì)于保護(hù)林地樹(shù)木的責(zé)任心以及決心，放任該片林地毀壞長(zhǎng)達(dá)一年多之久。就是因?yàn)榱謽I(yè)局的行政不作為，對(duì)于蘭州市的生態(tài)保護(hù)造成了非常惡劣的影響，在社會(huì)上引起的輿論也影響了行政機(jī)關(guān)的公眾形象?；诖?，我方堅(jiān)持訴訟請(qǐng)求，請(qǐng)求確認(rèn)被告蘭州市城關(guān)區(qū)林業(yè)局未履行行政處罰、恢復(fù)被毀林地原狀法定職責(zé)的行為違法；
【審判員】 :被告方作最后陳述 【被告】: 【審判員】 ：第三人作最后陳述 【第三人】：
【審判長(zhǎng)】 ：根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》，審判長(zhǎng)裁判前，由合議庭對(duì)本庭進(jìn)行評(píng)議，評(píng)議時(shí)，將充分考慮各方當(dāng)事人及訴訟代理人的意見(jiàn)。
現(xiàn)在，宣布休庭。【敲法槌】
【書(shū)記員】：全體起立，請(qǐng)審判長(zhǎng)，審判員退庭。
（合議庭進(jìn)行評(píng)議，形成裁判決議）
【書(shū)記員】：休庭結(jié)束，現(xiàn)在復(fù)庭。全體起立，請(qǐng)審判長(zhǎng)及審判員入席?！緦徟虚L(zhǎng)】 ：請(qǐng)坐。【審判長(zhǎng)】 ：對(duì)公益訴訟人蘭州市城關(guān)區(qū)檢察院訴被告蘭州市城關(guān)區(qū)林業(yè)局、第三人甘肅明達(dá)科技教育服務(wù)有限公司不履行法定職責(zé)一案。經(jīng)審理查明，2007年3月15日，第三人明達(dá)公司取得城農(nóng)林證字（2007）《林權(quán)證》，享有1118畝集體林地的使用權(quán)。2009年2月19日，第三人明達(dá)公司經(jīng)甘肅省林業(yè)廳甘林資函字【2009】81號(hào)文件審核批準(zhǔn)同意將154畝集體林地用于”蘭州明達(dá)理工職業(yè)學(xué)院”項(xiàng)目建設(shè)。2015年4月15日，被告發(fā)現(xiàn)第三人明達(dá)公司在沒(méi)有取得蘭州市國(guó)土資源局城關(guān)分局和蘭州市規(guī)劃局審批手續(xù)的情況下，擅自違法開(kāi)墾、推山造地，嚴(yán)重破壞了林地。被告經(jīng)過(guò)現(xiàn)場(chǎng)勘察，分別于同年4月15日、9月1日、11月16日作出三份《城關(guān)區(qū)林業(yè)行政執(zhí)法通知單》，責(zé)令明達(dá)公司立即停止違法行為，并辦理相關(guān)手續(xù)。2016年2月4日，被告向蘭州市林業(yè)局提出《關(guān)于對(duì)甘肅明達(dá)科技服務(wù)有限公司推山造地做勘驗(yàn)報(bào)告的申請(qǐng)》，并于5月26日獲得《協(xié)調(diào)解決林地勘驗(yàn)的答復(fù)》。同年9月20日蘭州市城關(guān)區(qū)林業(yè)勘測(cè)設(shè)計(jì)隊(duì)作出《甘肅明達(dá)科技教育服務(wù)有限公司土地開(kāi)發(fā)項(xiàng)目毀壞林地調(diào)查報(bào)告》，調(diào)查結(jié)果為：第三人明達(dá)公司土地開(kāi)發(fā)項(xiàng)目毀壞林地86.2畝，全部為宜林地。其中：修建道路毀壞宜林地44.6畝；土地平整毀壞宜林地41.6畝。
1、修建道路，毀壞青石灣村宜林地26.6畝，權(quán)屬為集體林地；明達(dá)公司林權(quán)證范圍宜林地18畝，林權(quán)證權(quán)屬為集體。主要植被：散生野枸杞和禾本科草本植物。
2、土地平整毀壞宜林地41.6畝，全部為青山村棄耕的宜林荒山，權(quán)屬為集體林地。主要植被：禾本科草本植物。公益訴訟人發(fā)現(xiàn)案件線索后，于2016年9月20日立案審查并開(kāi)展了訴前調(diào)查工作，于2016年8月10日對(duì)第三人明達(dá)公司違法推山造地現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行了拍照取證，而后對(duì)明達(dá)公司董事長(zhǎng)劉韻琴進(jìn)行了詢(xún)問(wèn)，同年10月21日向被告城關(guān)區(qū)林業(yè)局發(fā)出《檢察建議書(shū)》，要求被告積極履行行政職責(zé)，將毀壞的宜林地自收到檢察建議后一個(gè)月內(nèi)恢復(fù)原狀，并將辦結(jié)情況一個(gè)月內(nèi)向公益訴訟人進(jìn)行回復(fù)。但被告在檢察建議限定的期限內(nèi)未向公益訴訟人進(jìn)行書(shū)面回復(fù)，同年11月25日公益訴訟人又對(duì)第三人明達(dá)公司推山造地毀壞林地的現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行了拍照取證，發(fā)現(xiàn)被告對(duì)受破壞的宜林地未進(jìn)行任何恢復(fù)，仍然處于受破壞狀態(tài)。公益訴訟人認(rèn)為，被告城關(guān)區(qū)林業(yè)局對(duì)第三人明達(dá)公司破壞宜林地的違法行為，負(fù)有監(jiān)督管理的法定職責(zé)。其雖多次書(shū)面責(zé)令終止違法行為，但終以未找到該公司等理由未能有效制止，從2015年4月至2016年2月長(zhǎng)達(dá)數(shù)月期間，該公司仍陸續(xù)進(jìn)行推山造地，致使被毀壞的宜林地面積達(dá)到86.2畝。根據(jù)《中華人民共和國(guó)森林法實(shí)施條例》第四十一條第二款之規(guī)定，公益訴訟人認(rèn)為被告城關(guān)區(qū)林業(yè)局應(yīng)對(duì)明達(dá)公司破壞宜林地的行為具有處以相應(yīng)罰款并責(zé)令恢復(fù)原狀的行政職權(quán)，但其并未作出相應(yīng)的行政處罰。公益訴訟人根據(jù)《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于授權(quán)最高人民檢察院在部分地區(qū)開(kāi)展公益訴訟試點(diǎn)工作的決定》和《人民檢察院提起公益訴訟試點(diǎn)工作實(shí)施辦法》第四十一條的規(guī)定，于 2017年2月15日向本院提起行政公益訴訟，請(qǐng)求確認(rèn)被告城關(guān)區(qū)林業(yè)局未履行行政處罰、恢復(fù)被毀林地原狀法定職責(zé)的行為違法；判令蘭州市城關(guān)區(qū)林業(yè)局依法行使行政管理職權(quán)，恢復(fù)被毀林地原狀。
本院認(rèn)為，公益訴訟人提起本案訴訟符合《人民法院審理人民檢察院提起公益訴訟案件試點(diǎn)工作實(shí)施辦法》、《人民檢察院提起公益訴訟試點(diǎn)工作實(shí)施辦法》規(guī)定的行政公益訴訟受案范圍，符合法定起訴條件。根據(jù)《中華人民共和國(guó)森林法》第十條規(guī)定”國(guó)務(wù)院林業(yè)主管部門(mén)主管全國(guó)林業(yè)工作?？h級(jí)以上地方人民政府林業(yè)主管部門(mén)，主管本地區(qū)的林業(yè)工作。鄉(xiāng)級(jí)人民政府設(shè)專(zhuān)職或者兼職人員負(fù)責(zé)林業(yè)工作”。第十三條規(guī)定”各級(jí)林業(yè)主管部門(mén)依照本法規(guī)定，對(duì)森林資源的保護(hù)、利用、更新，實(shí)行管理和監(jiān)督”。本案被告城關(guān)區(qū)林業(yè)局主管蘭州市城關(guān)區(qū)范圍內(nèi)的林業(yè)工作，負(fù)有對(duì)本轄區(qū)內(nèi)森林資源保護(hù)、利用、更新、管理和監(jiān)督的法定職責(zé)。另根據(jù)《中華人民共和國(guó)森林法實(shí)施條例》第四十一條第二款規(guī)定：”違反森林法和本條例規(guī)定，擅自開(kāi)墾林地，致使森林、林木受到毀壞的，依照森林法第四十四條的規(guī)定予以處罰；對(duì)森林、林木未造成毀壞或者被開(kāi)墾的林地上沒(méi)有森林、林木的，由縣級(jí)以上人民政府林業(yè)主管部門(mén)責(zé)令停止違法行為，限期恢復(fù)原狀，可以處非法開(kāi)墾林地每平方米10元以下的罰款”。被告城關(guān)區(qū)林業(yè)局自2015年4月15日發(fā)現(xiàn)第三人明達(dá)公司非法開(kāi)墾林地、挖山造地的行為后，僅于當(dāng)年做出了三份責(zé)令停止違法行為的通知，直至2016年12月17日被告在收到公益訴訟人發(fā)出的檢察建議后才予以立案調(diào)查，時(shí)間已長(zhǎng)達(dá)一年零八個(gè)月之久，并且被告在檢察建議規(guī)定的期限內(nèi)既沒(méi)有履行其法定職責(zé)，也沒(méi)有進(jìn)行書(shū)面回復(fù)，被破壞的宜林地也未得到任何恢復(fù)，仍處于受破壞狀態(tài)。據(jù)此，被告針對(duì)第三人明達(dá)公司非法開(kāi)墾林地的行為，存在未履行行政處罰、責(zé)令恢復(fù)被毀林地原狀的事實(shí)。
關(guān)于被告辯稱(chēng)第三人明達(dá)公司毀壞林地的行為已涉嫌構(gòu)成刑事犯罪，不屬于行政處罰職權(quán)范圍的理由。經(jīng)查，根據(jù)中華人民共和國(guó)國(guó)務(wù)院令（第310號(hào)）《行政執(zhí)法機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》第十一條規(guī)定”行政執(zhí)法機(jī)關(guān)對(duì)應(yīng)當(dāng)向公安機(jī)關(guān)移送的涉嫌犯罪案件，不得以行政處罰代替移送。行政執(zhí)法機(jī)關(guān)向公安機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件前已經(jīng)作出的警告，責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，暫扣或者吊銷(xiāo)許可證、暫扣或者吊銷(xiāo)執(zhí)照的行政處罰決定，不停止執(zhí)行。依照行政處罰法的規(guī)定，行政執(zhí)法機(jī)關(guān)向公安機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件前，已經(jīng)依法給予當(dāng)事人罰款的，人民法院判處罰金時(shí)，依法折抵相應(yīng)罰金”。據(jù)此，行政處罰與刑事處罰都是針對(duì)違法行為相行不悖的制裁措施，行政機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件并不排斥行政機(jī)關(guān)對(duì)違法行為立案、調(diào)查、處理的法定職責(zé)，本案被告未依照《林業(yè)行政處罰程序規(guī)定》對(duì)第三人明達(dá)公司違法行為進(jìn)行調(diào)查、取證、處罰，而僅以涉嫌構(gòu)成犯罪為由將其職責(zé)范圍內(nèi)應(yīng)當(dāng)履職查處的”林業(yè)違法案件”作為”犯罪線索”直接移交森林公 安進(jìn)行立案?jìng)刹?，不但與程序規(guī)定不符，反而印證了被告未履行法定職責(zé)的事實(shí)，本院對(duì)被告的辯解意見(jiàn)不予采納。綜上，被告城關(guān)區(qū)林業(yè)局存在未履行行政處罰、恢復(fù)被毀林地原狀法定職責(zé)的事實(shí)。公益訴訟人請(qǐng)求確認(rèn)被告城關(guān)區(qū)林業(yè)局未履行行政處罰、恢復(fù)被毀林地原狀的行為違法；判令被告依法行使管理職權(quán)，恢復(fù)被毀林地的訴訟請(qǐng)求，本院予以支持，對(duì)公益訴訟人第三個(gè)訴訟請(qǐng)求，請(qǐng)求城關(guān)區(qū)林業(yè)局召開(kāi)新聞發(fā)布會(huì)，本院不予支持?，F(xiàn)依照《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第七十二條之規(guī)定，判決如下：
【書(shū)記員】（先站起來(lái)說(shuō)）：全體起立（全體成員站起來(lái)，審判長(zhǎng)審判員也站）【審判長(zhǎng)】 ：
一、確認(rèn)被告蘭州市城關(guān)區(qū)林業(yè)局未履行行政處罰、恢復(fù)被毀林地原狀的行為違法。
二、責(zé)令被告蘭州市城關(guān)區(qū)林業(yè)局在本判決生效后30日內(nèi)依法行使行政管理職權(quán)，限期恢復(fù)被毀林地原狀。
【審判長(zhǎng)】：請(qǐng)坐下（全部坐下）
審判長(zhǎng):今天是口頭宣判，在正式判決書(shū)制成以后那，十日內(nèi)送達(dá)雙方當(dāng)事人，如不服本判決，公益訴訟人在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)可以提請(qǐng)?zhí)m州市人民檢察院向蘭州鐵路運(yùn)輸中級(jí)法院提出抗訴，被告、第三人在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于蘭州鐵路運(yùn)輸中級(jí)法院。以上判決內(nèi)容，公益訴訟人聽(tīng)清楚了沒(méi)？
【公益訴訟人】:聽(tīng)清楚了?！緦徟虚L(zhǎng)】:被告聽(tīng)清楚了沒(méi)？ 【被告】:聽(tīng)清楚了。
【審判長(zhǎng)】:第三人聽(tīng)清楚了沒(méi)？ 【第三人】:聽(tīng)清楚了。
【審判長(zhǎng)】：現(xiàn)在，宣布閉庭?！厩缅N】
【書(shū)記員】：全體起立。在主審法官退出法庭后當(dāng)事人及旁聽(tīng)人員退出法庭。相關(guān)當(dāng)事人確認(rèn)無(wú)誤后，請(qǐng)?jiān)谕徆P錄上簽字。
第三篇：行政訴訟模擬法庭心得體會(huì)
行政訴訟模擬法庭心得體會(huì)1
我是第五組的成員，在民事模擬法庭中擔(dān)任被告代理人民法，是民事法律的簡(jiǎn)稱(chēng)，即調(diào)整平等主體的自然人,法人,其他組織之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。
民事模擬法庭是依照法院的民事法庭而進(jìn)行的，它是學(xué)生在大學(xué)時(shí)期了解和運(yùn)用法律，學(xué)習(xí)法律的最好實(shí)行的方法，它能夠使學(xué)生更好的了解和運(yùn)用法律，使同學(xué)學(xué)習(xí)到更多的法律知識(shí)，讓同學(xué)們了解和學(xué)習(xí)到更多的法律程序，讓同學(xué)在出入社會(huì)后少點(diǎn)錯(cuò)誤，為同學(xué)們多積累點(diǎn)經(jīng)驗(yàn)，為同學(xué)們出入社會(huì)打下基礎(chǔ)。
經(jīng)過(guò)民事模擬法庭以后，讓我看清了法庭的相關(guān)程序，讓我明白了民訴是在法院的主持下，訴訟參與人的參加下，追究其相關(guān)民事責(zé)任的活動(dòng)，讓我明白在我們的權(quán)利受到侵害時(shí)，我們應(yīng)采用什么方式，什么訴訟請(qǐng)求維護(hù)自身的權(quán)利，并用相關(guān)的法律來(lái)約束自己，在法庭上，法官要堅(jiān)持以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，公正司法，公正審理。對(duì)案件認(rèn)真負(fù)責(zé)，要堅(jiān)持為人民負(fù)責(zé)的原則，用相關(guān)的法律維護(hù)人民的利益，訴訟當(dāng)事人要運(yùn)用相關(guān)的法律知識(shí)和手段維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)利，使犯罪嫌疑人得到應(yīng)有的懲罰并同時(shí)監(jiān)督法庭和法官，使法官不舞弊，運(yùn)用法律知識(shí)維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)利，使社會(huì)趨于穩(wěn)定。經(jīng)過(guò)民事模擬法庭以后，讓我懂得一個(gè)人無(wú)論做什么事都要用相關(guān)的法律知識(shí)來(lái)約束自己，時(shí)常心中有法律，這樣，才能更好地處理和解決事情，無(wú)論什么時(shí)候都要記住相關(guān)的法律知識(shí)，在權(quán)利受到侵害時(shí)能及時(shí)地運(yùn)用相關(guān)法律維護(hù)自己的合法權(quán)益和解決事件.
行政訴訟模擬法庭心得體會(huì)2
按照湘潭大學(xué)法學(xué)專(zhuān)業(yè)本科實(shí)踐教學(xué)的要求，為了更好的檢驗(yàn)我們主修法學(xué)專(zhuān)業(yè)三年以來(lái)的學(xué)習(xí)情況，20xx年5月19日，湘潭大學(xué)興湘學(xué)院04級(jí)法學(xué)二班的同學(xué)在北四階進(jìn)行了一次模擬法庭實(shí)踐活動(dòng)，這同樣也是我們模擬法庭課程教學(xué)環(huán)節(jié)的高潮部分。
這次活動(dòng)，我們生動(dòng)、全面地演練了曾爭(zhēng)才搶劫、故意傷害一案，經(jīng)公訴機(jī)關(guān)審查后將被告人起訴于某某市某某區(qū)人民法院，法院受理該案件后，依法組成合議庭，采用刑事訴訟第一審程序進(jìn)行公開(kāi)審理，程序合法，給人留下了深刻的印象?；貞洰?dāng)天的庭審過(guò)程，其實(shí)存在不少的缺陷與錯(cuò)誤，例如公訴方的人數(shù)過(guò)多、公訴詞基本上是起訴書(shū)的重復(fù)，判決結(jié)果理由不充分等程序上的問(wèn)題，這些問(wèn)題是由于我們基礎(chǔ)知識(shí)不牢固、缺乏實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和粗心大意所造成的，但是縱觀當(dāng)天的整個(gè)庭審過(guò)程，還是比較流暢、完美的，同學(xué)們的表現(xiàn)也有不少可圈可點(diǎn)的地方，例如審判人員沉著穩(wěn)重，控辯方準(zhǔn)備充分，對(duì)對(duì)方提出的意見(jiàn)積極答辯，主持人與在場(chǎng)觀眾有實(shí)質(zhì)上的互動(dòng)等，值得今后在再次開(kāi)展模擬法庭活動(dòng)中保留、借鑒。
下面我將結(jié)合模擬法庭的審判經(jīng)過(guò)和案情對(duì)此次的模擬審判活動(dòng)談?wù)勎业男牡门c體會(huì)。
一、確保程序公正，程序公正是實(shí)體公正的保證，二者相輔相成，缺一不可。
此次模擬法庭活動(dòng)的重中之重就在于案件的整個(gè)審判過(guò)程，而整個(gè)審判過(guò)程必須按照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》的規(guī)定去進(jìn)行。在我國(guó)的司法實(shí)踐當(dāng)中，長(zhǎng)期存在著“重實(shí)體法，輕程序法”的弊病，這都與我們所倡導(dǎo)的公正審判、最大限度地保護(hù)當(dāng)事人的權(quán)利和控、辯、審三方權(quán)利制衡等方面有很大的出入。所以我們?cè)谀M審判的過(guò)程中，嚴(yán)格按照我國(guó)《刑事訴訟法》的規(guī)定，在開(kāi)庭前，由公訴人宣讀了法庭紀(jì)律，在庭審過(guò)程中，核對(duì)被告人的身份、詢(xún)問(wèn)被告人歷史上有無(wú)受過(guò)法律處分，并口頭公示了合議庭組成人員、書(shū)記員、公訴人、辯護(hù)人名單，告知被害人的訴訟權(quán)利，公訴人當(dāng)庭宣讀了起訴書(shū)，之后被害人陳述了案件事實(shí)，經(jīng)控、辯方詢(xún)問(wèn)后，進(jìn)入法庭舉證質(zhì)證環(huán)節(jié)，首先由公訴方舉證，辯護(hù)方以及被告人進(jìn)行了質(zhì)證，隨后由辯護(hù)方舉證，公訴方及被害人進(jìn)行了質(zhì)證，雙方所舉的證據(jù)都一一提交給法庭。法庭調(diào)查結(jié)束以后，進(jìn)入法庭辯論環(huán)節(jié)，公訴方宣讀了較為詳細(xì)的公訴詞，辯護(hù)方針對(duì)公訴詞進(jìn)行答辯后也宣讀了代表自己看法的辯護(hù)詞，由公訴方進(jìn)行答辯。整個(gè)審判過(guò)程最精彩的部分也就是控辯雙方進(jìn)行自由辯論的過(guò)程，本次模擬審判的控辯雙方將這一環(huán)節(jié)用自己的實(shí)際行動(dòng)與扎實(shí)的專(zhuān)業(yè)功底詮釋得很完美。自由辯論結(jié)束后被告人做了最后陳述后，合議庭休庭對(duì)此案進(jìn)行了評(píng)議。經(jīng)過(guò)合議庭評(píng)議之后最終對(duì)被告人做出了公正的判決。
在本次模擬法庭審判過(guò)程中，我有幸擔(dān)任該案的合議庭成員之一——審判長(zhǎng)，在指導(dǎo)老師與同學(xué)們的共同努力下順利完成了庭審任務(wù)。雖然我做到了審判長(zhǎng)該有的沉著冷靜、嚴(yán)肅穩(wěn)重，但是在整個(gè)過(guò)程中還是出現(xiàn)了兩次微小卻極為嚴(yán)重的錯(cuò)誤：在告知被告人其所享有的訴訟權(quán)利之后，由于我的疏忽大意，沒(méi)有詢(xún)問(wèn)被告人是否申請(qǐng)回避?；乇苤贫冉⒌囊饬x在于確保刑事案件得到客觀公正的處理，確保當(dāng)事人在刑事訴訟中受到公正的對(duì)待和確保法律制度和法律實(shí)施過(guò)程得到當(dāng)事人和社會(huì)公正的普遍意義。如果這樣的情況發(fā)生在司法實(shí)踐中則是公然剝奪了被告人應(yīng)有的訴訟權(quán)利，破壞了司法公正，被告人也可以就此提起上訴，保護(hù)自己的訴訟權(quán)利。在合議庭評(píng)議后宣布判決結(jié)果時(shí)，我們合議庭沒(méi)有起立宣讀判決結(jié)果，這樣的做法可以說(shuō)是忽視了國(guó)家法律的權(quán)威性和嚴(yán)肅性，有損審判工作人員的形象?？傊谡麄€(gè)活動(dòng)、學(xué)習(xí)的過(guò)程中，我更進(jìn)一步解了程序?qū)τ趯?shí)體的重要性，真正學(xué)到了審判機(jī)關(guān)庭審時(shí)所必須的程序、步驟，這為我今后從事法律事務(wù)工作，積累了寶貴的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。
二、務(wù)必夯實(shí)個(gè)人的法學(xué)知識(shí)功底，為未來(lái)成就事業(yè)奠定堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。
此次模擬法庭案件屬于刑事類(lèi)案件，對(duì)于該案件被告人的犯罪行為的定性上，審判方與控辯雙方不是能夠輕易地捏拿準(zhǔn)確，在庭審過(guò)程中控辯雙方爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是被告人的傷害行為是否有從輕和減輕處罰的情節(jié)存在，以及被告人的行為是否為搶劫，是否應(yīng)當(dāng)就此行為承擔(dān)刑事責(zé)任?為了更好地探討這個(gè)問(wèn)題，首先簡(jiǎn)要介紹一下案情：該案模擬案件案發(fā)于20xx年1月5日晚上10點(diǎn)左右，被害人萬(wàn)某與其朋友張某等人在萬(wàn)某家酒后，幾個(gè)人騎摩托車(chē)送其中一個(gè)朋友毛某回家。在路上，萬(wàn)某等人遇到一名女子，遂上前與之搭話(huà)(有調(diào)戲的情節(jié))，該女子的男朋友曾某乙見(jiàn)此便與萬(wàn)某等人發(fā)生口角，萬(wàn)某等人人多勢(shì)眾，將曾某乙按倒在地進(jìn)行毆打，情急之時(shí)曾某乙的哥哥即被告人曾某甲及其朋友與萬(wàn)某等人發(fā)生斗毆，在斗毆的過(guò)程中，萬(wàn)某被曾某甲用磚頭砸破頭部構(gòu)成重傷。曾某甲趁萬(wàn)某昏迷的情況下，拿走萬(wàn)某的手機(jī)。隨后，曾某甲被公安人員抓獲，在被送往公安機(jī)關(guān)的途中，曾某甲將該手機(jī)藏匿于警車(chē)內(nèi)，后被公安人員發(fā)現(xiàn)。法院最后判處了被告人犯故意傷害罪與搶劫罪，與其之前犯的盜竊罪進(jìn)行數(shù)罪并罰，并處以罰金。
根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》之規(guī)定，要認(rèn)定被告人的行為有從輕或者減輕處罰的情節(jié)，通常有以下幾種情況：對(duì)于防衛(wèi)過(guò)當(dāng)?shù)?、緊急避險(xiǎn)過(guò)當(dāng)?shù)?、脅從犯、犯罪后又有重大立功表現(xiàn)的;對(duì)于從犯;終止反造成損害的;已滿(mǎn)14周歲但未滿(mǎn)18周歲的人犯罪等情況，可以從輕或者減輕處罰。分析該案被告人犯罪行為的性質(zhì)，可以得知，其犯罪行為和犯罪主體并沒(méi)有從輕或者減輕處罰的法定情節(jié)，只存在有酌定量刑情節(jié)。對(duì)于是否認(rèn)定被告人的行為是否構(gòu)成搶劫罪這一焦點(diǎn)問(wèn)題，我認(rèn)為其行為不構(gòu)成搶劫。搶劫罪是指以非法占有為目的，使用暴力、脅迫或者其他方法，當(dāng)場(chǎng)強(qiáng)行劫取公私財(cái)物的行為。被告人曾某甲使用暴力致使被害人萬(wàn)某頭部重傷、昏迷，在被漢人失去反抗能力的情況下，奪取了被害人的私有財(cái)產(chǎn)，表面上看其行為符合搶劫罪，但是被告人的暴力行為并不是為奪取財(cái)物而實(shí)施，只是被告人利用了暴力造成的后果而臨時(shí)起意獲取他人財(cái)物，在這種情況下是不能判處其行為構(gòu)成搶劫罪，應(yīng)當(dāng)以相應(yīng)的其它罪論處。在本次審判中遺憾的是我們利用的是既有的模擬法庭劇本展開(kāi)活動(dòng)，為了配合其他參與同學(xué)的工作，我不能將判決結(jié)果稍作更改，但是我們務(wù)必在今后的司法實(shí)踐中注重被告人的犯罪情節(jié)是否構(gòu)成某罪，而不能妄加論斷，以免造成冤假錯(cuò)案，只有嚴(yán)格按照法定的量刑原則與犯罪構(gòu)成要件及犯罪行為的具體情況去實(shí)踐，才能勝任司法實(shí)踐工作者之一神圣的職業(yè)。
通過(guò)這次活動(dòng)，同學(xué)們都有很大的收獲，也受到了很大的啟發(fā)，更重要的是在整個(gè)審判活動(dòng)的過(guò)程中，同學(xué)們對(duì)之前學(xué)習(xí)過(guò)的各種法學(xué)知識(shí)加以靈活運(yùn)用，并且鞏固了之前學(xué)習(xí)過(guò)的法學(xué)理論知識(shí)，最重要的是通過(guò)此持模擬法庭活動(dòng)，明確了法律公平公正的精神，更堅(jiān)定了我們要運(yùn)用法律手段伸張正義的信念。
行政訴訟模擬法庭心得體會(huì)3
經(jīng)過(guò)將近三年的本科學(xué)習(xí)，我們對(duì)法學(xué)已經(jīng)有了一個(gè)系統(tǒng)的認(rèn)知，法學(xué)基礎(chǔ)理論素養(yǎng)也已基本形成，但是距離法律實(shí)踐還是有一定的差距，甚至可以說(shuō)是理論與實(shí)際相脫節(jié)。這次模擬法庭的舉辦，為增強(qiáng)我們的實(shí)踐能力提供了良好的契機(jī)和平臺(tái)，對(duì)于我們今后的學(xué)習(xí)方法和方向都有著巨大的指導(dǎo)意義。參與者與旁觀者的體會(huì)永遠(yuǎn)是不同的，旁觀者能看到別人的不足，參與者卻能從身心兩方面去感受和發(fā)現(xiàn)自己。經(jīng)過(guò)此番演練，我感觸頗多，受益匪淺。
本次模擬法庭，我們以晉江康亞鞋業(yè)有限公司訴大眾保險(xiǎn)股份有限公司泉州中心支公司財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同糾紛一案為例，運(yùn)用所學(xué)過(guò)的相關(guān)知識(shí)具體地制定了法庭實(shí)施計(jì)劃，認(rèn)真做了庭前準(zhǔn)備工作，進(jìn)行了細(xì)致的人員分工和會(huì)場(chǎng)布置。為使得整個(gè)模擬法庭的程序合法、執(zhí)法嚴(yán)謹(jǐn)，保證法庭審理的莊嚴(yán)神圣，在正式開(kāi)庭前我們進(jìn)行了一次又一次的排練和演習(xí)。
總的來(lái)說(shuō)，我們這次實(shí)踐是比較成功的。通過(guò)實(shí)踐，我們加深了對(duì)有關(guān)法律知識(shí)的掌握和對(duì)我國(guó)司法制度的了解，運(yùn)用法學(xué)理論和法律思維分析問(wèn)題、解決問(wèn)題的能力有所提高，思想上增強(qiáng)了創(chuàng)新意識(shí)。此外，非常榮幸的是我扮演了人民陪審員的角色，擔(dān)任了合議庭的組成人員之一，這對(duì)我來(lái)說(shuō)是一次十分難忘的經(jīng)歷，它讓我真切地體驗(yàn)到了坐在審判席上的風(fēng)采，極大地激起了我學(xué)習(xí)法學(xué)的熱情，我必定會(huì)永遠(yuǎn)記住這段經(jīng)歷。
下面就這次模擬法庭活動(dòng)談?wù)勎覀€(gè)人的總結(jié)和看法：
首先，作為人民陪審員，在整個(gè)庭審過(guò)程中需要我表述的內(nèi)容是不多的，所發(fā)揮的作用也比較有限，但我還是全身心投入到了自己的角色當(dāng)中，靜靜地聆聽(tīng)、觀察、思考，感知著整個(gè)民事案件審理的程序和意義。由于我負(fù)責(zé)本次模擬法庭中所涉及的包括《立案審批表》、《舉證通知書(shū)》、《開(kāi)庭通知書(shū)》、《傳票》等在內(nèi)的相當(dāng)一部分法律文書(shū)的寫(xiě)作，并在此過(guò)程中查閱了大量的相關(guān)資料和信息，對(duì)法律文書(shū)的格式和內(nèi)容都有了深刻的記憶，寫(xiě)作水平也有了較大的突破和提高，這點(diǎn)是值得欣慰的。
其次，我深切地體會(huì)到了“以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”基本原則的重要性。它要求人民法院在審理案件時(shí)，必須查明案件的客觀事實(shí)以及當(dāng)事人之間真實(shí)的法律關(guān)系，并在此基礎(chǔ)上嚴(yán)格按照法律規(guī)定辦事，把法律作為處理案件的唯一標(biāo)準(zhǔn)和尺度。而要想查明案件事實(shí)，就要求證據(jù)必須是全面的，既要有原告一方提供的，又要聽(tīng)取被告一方的，必要的時(shí)候人民法院還可以依職權(quán)主動(dòng)調(diào)查，然后全面分析，綜合判斷，務(wù)求抽絲剝繭，還事件以本來(lái)的面目。此外，它還意味著案件在審理程序上也必須嚴(yán)格依照相關(guān)程序法的規(guī)定辦理，不允許任何階段的顛倒和超越，否則就是違法。
再次，我覺(jué)得律師在訴訟中發(fā)揮了至關(guān)重要的作用。作為最終的糾紛解決方式，民事訴訟直接關(guān)系到當(dāng)事人權(quán)益的實(shí)現(xiàn)，而體系龐雜的民事訴訟實(shí)體法和程序法卻是當(dāng)事人很難全面掌握的，律師可以在專(zhuān)業(yè)上為其提供很大的幫助。另一方面，作為法律專(zhuān)家，律師同樣掌握著運(yùn)用法律分析案件的技能，這在一定程度上可以監(jiān)督法律的正確實(shí)施，從而最大限度地保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。
當(dāng)然，這次模擬法庭還是存在著一些不足的。比如原告方在舉證的時(shí)候?qū)ζ渥C據(jù)證明象的交代不是很明確;雙方律師在詢(xún)問(wèn)證人的過(guò)程中要求其做了過(guò)多推論性陳述;審判人員之間的分工稍微有失合理;審判長(zhǎng)在歸納爭(zhēng)議焦點(diǎn)時(shí)有所疏漏等。在不斷總結(jié)和反省的同時(shí)，我會(huì)盡量做到有則改之，無(wú)則加勉。
最后，經(jīng)過(guò)這次實(shí)踐，我深刻認(rèn)識(shí)到自己所掌握的法律知識(shí)還只是冰山一角，學(xué)的還不夠深，理解的不夠透。其實(shí)法學(xué)專(zhuān)業(yè)知識(shí)面是非常廣的，它涉及到生活中的方方面面，要想在該領(lǐng)域有所建樹(shù)，必須付出極大的努力和代價(jià)，不僅要有扎實(shí)的法學(xué)理論基礎(chǔ)，能夠正確理解法律法規(guī)，在實(shí)踐中還要能靈活運(yùn)用?？傊?，本次模擬法庭讓我學(xué)到了許多書(shū)本上學(xué)不到的知識(shí)，是我大學(xué)生涯中一筆寶貴的財(cái)富。
行政訴訟模擬法庭心得體會(huì)4
我是，是第五組的成員，在民事模擬法庭中擔(dān)任被告代理人民法，是民事法律的簡(jiǎn)稱(chēng)，即調(diào)整平等主體的自然人，法人，其他組織之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。
民事模擬法庭是依照法院的民事法庭而進(jìn)行的，它是學(xué)生在大學(xué)時(shí)期了解和運(yùn)用法律，學(xué)習(xí)法律的最好實(shí)行的方法，它能夠使學(xué)生更好的了解和運(yùn)用法律，使同學(xué)學(xué)習(xí)到更多的法律知識(shí)，讓同學(xué)們了解和學(xué)習(xí)到更多的法律程序，讓同學(xué)在出入社會(huì)后少點(diǎn)錯(cuò)誤，為同學(xué)們多積累點(diǎn)經(jīng)驗(yàn)，為同學(xué)們出入社會(huì)打下基礎(chǔ)。
經(jīng)過(guò)民事模擬法庭以后，讓我看清了法庭的相關(guān)程序，讓我明白了民訴是在法院的主持下，訴訟參與人的參加下，追究其相關(guān)民事責(zé)任的活動(dòng)，讓我明白在我們的權(quán)利受到侵害時(shí)，我們應(yīng)采用什么方式，什么訴訟請(qǐng)求維護(hù)自身的權(quán)利，并用相關(guān)的法律來(lái)約束自己，在法庭上，法官要堅(jiān)持以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，公正司法，公正審理。對(duì)案件認(rèn)真負(fù)責(zé)，要堅(jiān)持為人民負(fù)責(zé)的原則，用相關(guān)的法律維護(hù)人民的利益，訴訟當(dāng)事人要運(yùn)用相關(guān)的法律知識(shí)和手段維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)利，使犯罪嫌疑人得到應(yīng)有的懲罰并同時(shí)監(jiān)督法庭和法官，使法官不舞弊，運(yùn)用法律知識(shí)維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)利，使社會(huì)趨于穩(wěn)定。經(jīng)過(guò)民事模擬法庭以后，讓我懂得一個(gè)人無(wú)論做什么事都要用相關(guān)的法律知識(shí)來(lái)約束自己，時(shí)常心中有法律，這樣，才能更好地處理和解決事情，無(wú)論什么時(shí)候都要記住相關(guān)的法律知識(shí)，在權(quán)利受到侵害時(shí)能及時(shí)地運(yùn)用相關(guān)法律維護(hù)自己的合法權(quán)益和解決事件。
行政訴訟模擬法庭心得體會(huì)5
經(jīng)過(guò)將近三年的本科學(xué)習(xí)，我們對(duì)法學(xué)已經(jīng)有了一個(gè)系統(tǒng)的.認(rèn)知，法學(xué)基礎(chǔ)理論素養(yǎng)也已基本形成，但是距離法律實(shí)踐還是有一定的差距，甚至可以說(shuō)是理論與實(shí)際相脫節(jié)。這次模擬法庭的舉辦，為增強(qiáng)我們的實(shí)踐能力提供了良好的契機(jī)和平臺(tái)，對(duì)于我們今后的學(xué)習(xí)方法和方向都有著巨大的指導(dǎo)意義。參與者與旁觀者的體會(huì)永遠(yuǎn)是不同的，旁觀者能看到別人的不足，參與者卻能從身心兩方面去感受和發(fā)現(xiàn)自己。經(jīng)過(guò)此番演練，我感觸頗多，受益匪淺。
本次模擬法庭，我們以晉江康亞鞋業(yè)有限公司訴大眾保險(xiǎn)股份有限公司泉州中心支公司財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同糾紛一案為例，運(yùn)用所學(xué)過(guò)的相關(guān)知識(shí)具體地制定了法庭實(shí)施計(jì)劃，認(rèn)真做了庭前準(zhǔn)備工作，進(jìn)行了細(xì)致的人員分工和會(huì)場(chǎng)布置。為使得整個(gè)模擬法庭的程序合法、執(zhí)法嚴(yán)謹(jǐn)，保證法庭審理的莊嚴(yán)神圣，在正式開(kāi)庭前我們進(jìn)行了一次又一次的排練和演習(xí)。
總的來(lái)說(shuō)，我們這次實(shí)踐是比較成功的。通過(guò)實(shí)踐，我們加深了對(duì)有關(guān)法律知識(shí)的掌握和對(duì)我國(guó)司法制度的了解，運(yùn)用法學(xué)理論和法律思維分析問(wèn)題、解決問(wèn)題的能力有所提高，思想上增強(qiáng)了創(chuàng)新意識(shí)。此外，非常榮幸的是我扮演了人民陪審員的角色，擔(dān)任了合議庭的組成人員之一，這對(duì)我來(lái)說(shuō)是一次十分難忘的經(jīng)歷，它讓我真切地體驗(yàn)到了坐在審判席上的風(fēng)采，極大地激起了我學(xué)習(xí)法學(xué)的熱情，我必定會(huì)永遠(yuǎn)記住這段經(jīng)歷。
下面就這次模擬法庭活動(dòng)談?wù)勎覀€(gè)人的總結(jié)和看法：
首先，作為人民陪審員，在整個(gè)庭審過(guò)程中需要我表述的內(nèi)容是不多的，所發(fā)揮的作用也比較有限，但我還是全身心投入到了自己的角色當(dāng)中，靜靜地聆聽(tīng)、觀察、思考，感知著整個(gè)民事案件審理的程序和意義。由于我負(fù)責(zé)本次模擬法庭中所涉及的包括《立案審批表》、《舉證通知書(shū)》、《開(kāi)庭通知書(shū)》、《傳票》等在內(nèi)的相當(dāng)一部分法律文書(shū)的寫(xiě)作，并在此過(guò)程中查閱了大量的相關(guān)資料和信息，對(duì)法律文書(shū)的格式和內(nèi)容都有了深刻的記憶，寫(xiě)作水平也有了較大的突破和提高，這點(diǎn)是值得欣慰的。
其次，我深切地體會(huì)到了“以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”基本原則的重要性。它要求人民法院在審理案件時(shí)，必須查明案件的客觀事實(shí)以及當(dāng)事人之間真實(shí)的法律關(guān)系，并在此基礎(chǔ)上嚴(yán)格按照法律規(guī)定辦事，把法律作為處理案件的唯一標(biāo)準(zhǔn)和尺度。而要想查明案件事實(shí)，就要求證據(jù)必須是全面的，既要有原告一方提供的，又要聽(tīng)取被告一方的，必要的時(shí)候人民法院還可以依職權(quán)主動(dòng)調(diào)查，然后全面分析，綜合判斷，務(wù)求抽絲剝繭，還事件以本來(lái)的面目。此外，它還意味著案件在審理程序上也必須嚴(yán)格依照相關(guān)程序法的規(guī)定辦理，不允許任何階段的顛倒和超越，否則就是違法。
再次，我覺(jué)得律師在訴訟中發(fā)揮了至關(guān)重要的作用。作為最終的糾紛解決方式，民事訴訟直接關(guān)系到當(dāng)事人權(quán)益的實(shí)現(xiàn)，而體系龐雜的民事訴訟實(shí)體法和程序法卻是當(dāng)事人很難全面掌握的，律師可以在專(zhuān)業(yè)上為其提供很大的幫助。另一方面，作為法律專(zhuān)家，律師同樣掌握著運(yùn)用法律分析案件的技能，這在一定程度上可以監(jiān)督法律的正確實(shí)施，從而最大限度地保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。
當(dāng)然，這次模擬法庭還是存在著一些不足的。比如原告方在舉證的時(shí)候?qū)ζ渥C據(jù)證明象的交代不是很明確;雙方律師在詢(xún)問(wèn)證人的過(guò)程中要求其做了過(guò)多推論性陳述;審判人員之間的分工稍微有失合理;審判長(zhǎng)在歸納爭(zhēng)議焦點(diǎn)時(shí)有所疏漏等。在不斷總結(jié)和反省的同時(shí)，我會(huì)盡量做到有則改之，無(wú)則加勉。
最后，經(jīng)過(guò)這次實(shí)踐，我深刻認(rèn)識(shí)到自己所掌握的法律知識(shí)還只是冰山一角，學(xué)的還不夠深，理解的不夠透。其實(shí)法學(xué)專(zhuān)業(yè)知識(shí)面是非常廣的，它涉及到生活中的方方面面，要想在該領(lǐng)域有所建樹(shù)，必須付出極大的努力和代價(jià)，不僅要有扎實(shí)的法學(xué)理論基礎(chǔ)，能夠正確理解法律法規(guī)，在實(shí)踐中還要能靈活運(yùn)用?？傊敬文M法庭讓我學(xué)到了許多書(shū)本上學(xué)不到的知識(shí)，是我大學(xué)生涯中一筆寶貴的財(cái)富。
第四篇：模擬法庭劇本
審判長(zhǎng)：張弘治
審判員：張
琴
龔美娟
書(shū)記員：謝偉瑜
法
警：劉志云
公訴人：楊
倩
侯茂林
被告人：王友良
辯護(hù)律師：陳翼虎
黃
芬
證
人：段美艷
羅潔
聶穎
陳開(kāi)前
開(kāi)庭準(zhǔn)備
書(shū)記員：現(xiàn)在依據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第150條和最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行(中華人民共和國(guó)刑事訴訟法)若干解釋》第125條規(guī)定，但明公訴人、當(dāng)事人、律師到庭情況，無(wú)一缺席。為了維護(hù)法庭紀(jì)律，保證庭審的順利進(jìn)行，現(xiàn)在宣布法庭秩序：
1.到庭的所有人員一律聽(tīng)從審判長(zhǎng)統(tǒng)一指揮，遵循法庭秩序。2.不準(zhǔn)喧嘩、不準(zhǔn)鼓掌、不準(zhǔn)抽煙、不準(zhǔn)隨意走動(dòng)、不準(zhǔn)提問(wèn)。3.被法庭問(wèn)話(huà)的人回答問(wèn)題時(shí)，應(yīng)自動(dòng)站立，答完自動(dòng)坐下。4.未經(jīng)允許不準(zhǔn)錄音、錄像、攝影。5.自動(dòng)關(guān)閉通訊工具。
6.法警有權(quán)制止不遵守法庭秩序的行為，對(duì)不聽(tīng)勸告和制止的強(qiáng)行帶出法庭。請(qǐng)公訴人、辯護(hù)人、當(dāng)事人及訴訟代理人入庭。全體起立，請(qǐng)審判長(zhǎng)、審判員入庭。
報(bào)告審判長(zhǎng)，被告候?qū)徥液驅(qū)?，公訴人、辯護(hù)人、訴訟代理人及有關(guān)參與人均到庭，開(kāi)庭工作準(zhǔn)備就緒。
請(qǐng)審判長(zhǎng)開(kāi)庭。
審判長(zhǎng)：（點(diǎn)頭，敲錘）請(qǐng)坐。
根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第150條、第152條第1款的規(guī)定，哈爾濱市中級(jí)人民法院刑事審判第一庭公開(kāi)審理由哈爾濱市中級(jí)人民檢察院提起公訴的被告人李建故意殺人一案，現(xiàn)在開(kāi)庭，傳被告人李建到庭。（法警帶被告人入庭）
審判：被告人向法庭回答你的姓名。被告：李建。審判：有無(wú)其他姓名。被告：沒(méi)有。審判：出生年月。被告：1990.8.15。審判：什么民族。被告：漢族。審判：文化程度。被告：大學(xué)。審判：從事何種職業(yè)。被告：無(wú)業(yè)。
審判：是否有過(guò)刑事處罰。被告：沒(méi)有。
審判：是否有過(guò)行政處罰。被告：沒(méi)有。
審判：現(xiàn)因什么犯罪被逮捕。被告：故意殺人。審判：具體時(shí)間。被告：2013.4.20。
審判：哈爾濱市中級(jí)人民檢察院的起訴書(shū)收到?jīng)]有。被告：收到了。審判：何時(shí)收到。被告：2013.6.24。
審判：哈爾濱市中級(jí)人民法院第一刑事審判庭，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第147條第1款、第3款、第6款，第152條第1款的規(guī)定，今天公開(kāi)開(kāi)庭審理由哈爾濱市中級(jí)人民檢察院提起公訴的被告人李建故意殺人一案，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第154條規(guī)定，由本院審判員審判弘治擔(dān)當(dāng)審判長(zhǎng)，與審判員審判琴、龔美娟組成合議庭，書(shū)記員謝偉瑜擔(dān)當(dāng)法庭記錄，哈爾濱市中級(jí)人民檢察院檢察員楊倩、侯茂林出庭支持公訴，并履行法律監(jiān)督。風(fēng)云律師事務(wù)所黃芬、陳翼虎為被告人李建擔(dān)任辯護(hù)人，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第32條、第33條、第77條、第155條、第156條、第159條、第160條、第180條、第28條、第29條規(guī)定，當(dāng)事人在訴訟中享有以下權(quán)利：
琴：1.被告人除委任辯護(hù)人辯護(hù)外，有為自己辯護(hù)的權(quán)利。
2.原被告有提出證據(jù)，申請(qǐng)證人到庭，調(diào)取新證據(jù)，重新鑒定，勘驗(yàn)的權(quán)利。3.在法庭取證過(guò)程中，原告人，被告人經(jīng)許可有相互發(fā)問(wèn)、辯論的權(quán)利。4.有最后陳述的權(quán)利。5.被害人提出附帶訴訟的權(quán)利。6.法庭記錄有差錯(cuò)、有申請(qǐng)補(bǔ)正的權(quán)利。7.對(duì)審判員、公訴人有申請(qǐng)回避的權(quán)利。
8.如不服一審判決，被告人或附帶民事訴訟的原告有提起上訴的權(quán)利，被害人有申請(qǐng)人民檢察院提出抗訴的權(quán)利。
審判：被告人李建，以上權(quán)利清楚了沒(méi)有。被告：聽(tīng)清了。審判：是否申請(qǐng)回避。被告：不申請(qǐng)回避。審判：原告是否聽(tīng)清。霜：聽(tīng)清了。審判：是否申請(qǐng)回避。霜：不申請(qǐng)回避。
審判：根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第45條第1款、第155條，當(dāng)事人及代理人還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)以下訴訟義務(wù)：
龔：1.應(yīng)依法行使訴訟權(quán)利 2.應(yīng)當(dāng)如實(shí)被告述，回答發(fā)問(wèn)
3.代理人應(yīng)對(duì)自己的主審判或反駁的事實(shí)當(dāng)庭舉證 4.不得偽造證據(jù)，隱匿證據(jù)或毀滅證據(jù) 5.應(yīng)當(dāng)依法履行生效的法律義務(wù) 審判：被告人李建聽(tīng)清楚了沒(méi)有？ 被告：聽(tīng)清了。
法庭調(diào)查
審判：現(xiàn)在開(kāi)始法庭調(diào)查，首先由國(guó)家公訴人宣讀刑事起訴書(shū)。倩：好的。
哈爾濱市中級(jí)人民檢察院起訴書(shū)
哈檢刑訴字（2013）第188號(hào) 被告人：李建，男，1990年8月15生，漢族，現(xiàn)住哈爾濱市舞水路桔園小區(qū)，2013年2月12日因故意殺人被南崗區(qū)公安局刑事拘留，2013年4月30日被哈爾濱市中級(jí)人民檢察院批準(zhǔn)逮捕?，F(xiàn)羈押于南崗區(qū)公安局看守所。
被告人李建故意殺人一案經(jīng)南崗區(qū)公安局偵查終結(jié)，移交本院審查起訴。經(jīng)依法審查查明：被告人李建與馮某為戀人關(guān)系，曾聽(tīng)人傳聞馮某與被害人王強(qiáng)關(guān)系曖昧便懷恨在心，打算伺機(jī)報(bào)復(fù)。2013年2月21日晚9點(diǎn)左右，被告人李建在“好再來(lái)”夜宵店吃夜宵時(shí)，碰巧遇到在隔壁桌上的被害人王強(qiáng)，被告人李建馬上在不遠(yuǎn)處的“旺旺”超市購(gòu)得水果刀一把，立即向被害人王強(qiáng)砍去。被害人王強(qiáng)在被砍12刀之后，面對(duì)被告人的窮追不舍，無(wú)奈之下欲跨約3.46米寬的河時(shí)，不小心掉入河中，被害人王強(qiáng)因不懂水性，在水中掙扎片刻后死去，被告人李建見(jiàn)被害人王強(qiáng)沉入水中驚慌失措棄刀而逃。正在河邊倒垃圾且不懂水性的哈爾濱市舞水路37號(hào)宏泰飯店老板陳開(kāi)前看到這一過(guò)程，便當(dāng)即向南崗區(qū)公安局報(bào)案。被害人王強(qiáng)的尸體在河流下游被打撈起，經(jīng)法醫(yī)檢驗(yàn)，被害人王強(qiáng)身上有大小深淺不一的刀痕12處，死亡的主要的原因是溺水。
上述犯罪事實(shí)，有被告人供述、物證、勘驗(yàn)檢查筆錄等證據(jù)。事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分。
本院認(rèn)為，被告人李建對(duì)被害人王強(qiáng)懷恨在心，用水果刀追砍被害人王強(qiáng)，砍傷被害人12刀，其意圖是把被害人殺害。見(jiàn)被害人掉落河中，被告人有救被害人的義務(wù)，但被告人卻逃離現(xiàn)場(chǎng)。其行為已觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第232條的規(guī)定，構(gòu)成故意殺人罪。
被告人李建的犯罪情節(jié)極其嚴(yán)重、社會(huì)影響極其惡劣、造成的危害極其嚴(yán)重。本院為維護(hù)法律的尊嚴(yán)、維護(hù)社會(huì)秩序、保護(hù)廣大人民群眾的利益，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第232條規(guī)定，提起公訴，請(qǐng)依法嚴(yán)懲。
此致
黑龍江省哈爾濱市中級(jí)人民法院
黑龍江省哈爾濱市中級(jí)人民檢察院
檢察員：楊倩
侯茂林
二零一三年六月二十四日 附： 1．證據(jù)目錄一份 2．主要證據(jù)復(fù)印件五份
審判：被告人李建，國(guó)家公訴人宣讀的起訴書(shū)聽(tīng)清楚了沒(méi)有？ 被告：聽(tīng)清楚了。
審判：被告人李建，原告代理人宣讀的民事訴訟狀聽(tīng)清楚了沒(méi)有？ 被告：聽(tīng)清了。
審判：本法庭現(xiàn)在就起訴書(shū)指控的犯罪事實(shí)進(jìn)行法庭調(diào)查。根據(jù)《刑事訴訟法》規(guī)定被告人就起訴書(shū)所指控的犯罪事實(shí)進(jìn)行被告述。被告人李建，起訴書(shū)起訴你的罪行是否屬實(shí)? 被告：我的確于2013.2.21日晚拿著一把水果刀追著死者跑。自從我知道他與馮有關(guān)系曖昧之后，的確挺怨恨他的，一直想找個(gè)機(jī)會(huì)好好教訓(xùn)他一頓，好出了自己心中的這股悶氣。但我從來(lái)不曾想過(guò)要?dú)⑺?，現(xiàn)在對(duì)于他的死我也感到很痛惜。
審判：根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，公訴人你現(xiàn)在可以詢(xún)問(wèn)被告人了。
侯：好的，謝謝審判長(zhǎng)，被告人李建，我現(xiàn)在問(wèn)你，請(qǐng)你如實(shí)回答。你是從什么時(shí)候知道你的戀人與死者關(guān)系曖昧? 被告：具體時(shí)間我記不太清楚了。我2013年一月15日聽(tīng)說(shuō)的。侯：那你在發(fā)現(xiàn)后是如何反應(yīng)的? 被告：我當(dāng)然很氣憤啊，但我與我對(duì)象感情很好，我一直很想珍惜她。所以才沒(méi)有挑明了和她講。我希望我妻子有一天能回頭。
侯：那你是不是從那時(shí)候起對(duì)死者一直懷恨在心？ 被告：有一點(diǎn)。
侯： 2013年2月21日，那天晚上，你對(duì)被害人做了什么？ 被告：我拿刀砍傷了他。侯：你是拿什么刀砍傷他的？ 被告：一把水果刀。
侯：你知不知道水果刀也是可以殺死人？ 被告：沒(méi)想過(guò)，當(dāng)時(shí)只是想教訓(xùn)他一下。侯：好，報(bào)告審判長(zhǎng)，發(fā)問(wèn)完畢。
被告：我看過(guò)他們之間發(fā)的短信，而且這件事后我對(duì)象也親口承認(rèn)了。霜：好。報(bào)告審判長(zhǎng)，發(fā)問(wèn)完畢。
審判：被告人李建的辯護(hù)人可以向被告人發(fā)問(wèn)?；ⅲ汉玫?，謝謝審判長(zhǎng)。你的水果刀從哪買(mǎi)的？ 被告：一家超市。
虎：為什么買(mǎi)一把小型水果刀而不是買(mǎi)大的呢？ 被告：我并不希望殺死他，所以拿了把小的?；ⅲ耗阍谧房车倪^(guò)程中，你清楚你所砍的位置嗎？ 被告：不是很清楚，背上居多?；ⅲ耗闶怯盟洞踢€是直接砍的？ 被告：砍。
虎：你難道不知道用水果刀殺人，最好是用刺這個(gè)動(dòng)作嗎？ 被告：知道，但我并不想殺死他。
虎：那你的意思是如果你想讓死者死的話(huà)，你完全有這個(gè)能力，只是出于主觀上的考慮，沒(méi)有致他死亡的意思，對(duì)嗎? 被告：是的。
虎：好的，報(bào)告審判長(zhǎng)，詢(xún)問(wèn)完畢。
琴：被告李建，我現(xiàn)在問(wèn)你，請(qǐng)你如實(shí)回答。既然你說(shuō)你只是想教訓(xùn)一下死者，并不想殺害他。那你為什么又對(duì)死者窮追不舍呢？
被告：我當(dāng)時(shí)沒(méi)有想這么多，只是想追到他后再好好教訓(xùn)他一頓。琴：但是你沒(méi)想到他會(huì)掉到河里去，是嗎？ 被告：是的。
琴：好的，我的發(fā)問(wèn)完畢。（審判長(zhǎng)、審判員交換意見(jiàn)）
舉證質(zhì)證階段
審判：公訴人現(xiàn)在可以向法庭舉證。
倩：好的，謝謝審判長(zhǎng)?，F(xiàn)在申請(qǐng)?zhí)峤坏谝环葑C據(jù)，請(qǐng)審判長(zhǎng)允許證人段美艷到庭作證。
審判：請(qǐng)證人入庭。
審判：你叫什么名字，什么年齡？ 段：我叫段美艷，20歲。審判：什么職業(yè)？
段：現(xiàn)為哈爾濱市人民路37號(hào)旺旺超市的經(jīng)營(yíng)者。
審判：證人段美艷，依照《刑事訴訟法》第一百五十六條規(guī)定，你應(yīng)當(dāng)如實(shí)向本庭提供證言，如果有意作偽證或者隱匿罪證，要負(fù)法律責(zé)任，聽(tīng)清了嗎？
段：聽(tīng)清楚了。
審判：現(xiàn)由公訴人向證人發(fā)問(wèn)
倩：你認(rèn)識(shí)本案的被告人嗎，有何關(guān)系？
段：我們沒(méi)有任何關(guān)系，我之所以認(rèn)識(shí)他是因?yàn)樗?jīng)到我的經(jīng)營(yíng)的旺旺超市買(mǎi)過(guò)東西。
倩：買(mǎi)過(guò)東西？就認(rèn)識(shí)了? 段：是的，當(dāng)時(shí)情況很特別。他（手指被告）急急忙忙跑進(jìn)來(lái)，問(wèn)水果刀在哪，然后就拿了一把水果刀，扔了50塊在柜臺(tái)上就往外跑了。倩：你所說(shuō)的是否屬實(shí)？
段：是的，當(dāng)時(shí)，我想叫住他，找錢(qián)給他，但沒(méi)有叫住。我當(dāng)時(shí)還納悶，他有什么急事。我見(jiàn)他這么急就稍微留了一下心，你們也知道的，干我們這一行，記住顧客的長(zhǎng)相一挺在行的。沒(méi)想到是用水果刀干殺人的事，早知道我就不賣(mài)給他了嘛。
倩：（指著水果刀）你那晚賣(mài)出去的就是這把水果刀嗎？ 段：是的。
倩：下面將出示一組哈爾濱市公安局偵查人員在現(xiàn)場(chǎng)找到的物證：（一把帶血的水果刀）及檢驗(yàn)報(bào)告。根據(jù)檢查報(bào)告顯示，該水果刀上有被告人的指紋。
審判：請(qǐng)執(zhí)行法警將物證給被告人看，看清楚了嗎？下面將物證交給辯護(hù)人看，交給法庭。
審判：被告人及辯護(hù)人對(duì)公訴人提出的證據(jù)有意見(jiàn)嗎？ 芬：有。
審判：現(xiàn)由辯護(hù)人對(duì)公訴人提出的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證。
芬：謝謝審判長(zhǎng)。段美艷，我問(wèn)你，你確定那把水果刀是你賣(mài)給他的？ 段：我確定賣(mài)了把水果刀給他，但不確定是剛才那把。芬：在你的超市里還在其它大型的水果刀沒(méi)？ 段：有。
芬：水果刀是不是都擺放在一起賣(mài)的？被告人拿的是大的還是小的？ 段：都擺放在一起，他拿的是小型水果刀。芬：你所說(shuō)的全都屬實(shí)？ 段：全都屬實(shí)。
芬：好的，報(bào)告審判長(zhǎng)，我的發(fā)問(wèn)到此為止。審判：公訴人可以繼續(xù)舉證。
侯：審判長(zhǎng)，為了證實(shí)本案的案發(fā)情況需要證人羅潔出庭作證，請(qǐng)傳證人羅潔到庭。審判：請(qǐng)證人羅潔入庭。
(羅潔上庭)審判：你叫什么名字，年齡？ 羅：我叫羅潔，28歲。審判：什么職業(yè)？
羅：經(jīng)營(yíng)位于哈爾濱市人民路39號(hào)的好再來(lái)夜宵店。
審判：證人羅潔，依照《刑事訴訟法》第一百五十六條規(guī)定，你應(yīng)當(dāng)如實(shí)向本庭提供證言，如果有意作偽證或者隱匿罪證，要負(fù)法律責(zé)任，聽(tīng)清了嗎？
羅：聽(tīng)清楚了。
審判：現(xiàn)由公訴人向證人發(fā)問(wèn)
侯：你認(rèn)識(shí)本案被告人李建嗎？與他有何關(guān)系？
羅：我和他之間沒(méi)有任何特殊關(guān)系，他只是曾經(jīng)在我的夜宵店吃過(guò)夜宵而已。侯：具體什么時(shí)間？ 羅： 2013.2.21晚上。
侯：事隔現(xiàn)在已經(jīng)好幾個(gè)月了,你為什么還記得這么清楚？ 羅：有人在我店里拿刀砍人,我怎么會(huì)忘記呢。侯：你能說(shuō)得再具體一點(diǎn)嗎？
羅：可以,那天晚上(指著被告)來(lái)我店里吃宵夜,吃到一半的時(shí)候，就突然急匆匆的跑了出去.可過(guò)了會(huì)兒他又跑回來(lái)了,手上多了一把刀,然后就向在店里吃宵夜的另外一個(gè)人砍去。我當(dāng)時(shí)都嚇傻了，所以都沒(méi)來(lái)得及報(bào)警。
侯：你看清楚兇器了嗎？ 羅：好像是一把水果刀。侯：那你認(rèn)識(shí)那個(gè)被害人嗎？ 羅：不認(rèn)識(shí)，他并不是?？汀?/p>
侯：你能否具體描述一下當(dāng)時(shí)的情況嗎？
羅：被告人匆匆回來(lái)手里拿了一把刀，二話(huà)沒(méi)說(shuō)就往另外一個(gè)人撲去，正面連砍兩刀，被擋下后，見(jiàn)沒(méi)得逞，便緊追著砍人。
侯：所說(shuō)的是否屬實(shí)？ 羅：屬實(shí)。
侯：好的，報(bào)告審判長(zhǎng)，第二份證據(jù)提交完畢。審判：被告人及辯護(hù)人對(duì)公訴人提出的證據(jù)有意見(jiàn)嗎？ 芬：沒(méi)有。
審判：公訴人繼續(xù)向法庭舉證。
倩：好的，謝謝審判長(zhǎng)。下面我將提交第三份證據(jù)。請(qǐng)同意帶證人聶穎上庭。審判：請(qǐng)證人入庭。(證人聶穎入庭)審判：你的名字，年齡？ 聶：我叫聶穎，20歲。審判：什么職業(yè)？ 聶：現(xiàn)就讀于哈爾濱大學(xué)
審判：證人聶穎，依照《刑事訴訟法》第一百五十六條規(guī)定，你應(yīng)當(dāng)如實(shí)向本庭提供證言，如果有意作偽證或者隱匿罪證，要負(fù)法律責(zé)任，聽(tīng)清了嗎？
聶：聽(tīng)清楚了。
審判：現(xiàn)由公訴人向證人發(fā)問(wèn)
倩：證人聶穎，你認(rèn)識(shí)被告人嗎？
（指著被告）聶：不認(rèn)識(shí)。
倩：那你還記得幾個(gè)月前你向哈爾濱市公安分局報(bào)案一事嗎？ 聶：記得。
倩：你能具體的說(shuō)說(shuō)當(dāng)時(shí)的情況嗎？
聶：好的，那天晚上我突然看到有人拿著刀正追著另一個(gè)人跑。我看到他手上有刀且地上有血跡，覺(jué)得事情不妙，于是打電話(huà)向南崗區(qū)公安分局報(bào)案。
倩：你還記得當(dāng)時(shí)具體在什么位置嗎？ 聶：在人民路。
倩：審判長(zhǎng)，下面我將呈上最后一份物證。這份物證將充分證明被告在有惡意報(bào)復(fù)的犯意后實(shí)施了殺人行為。各位，我手持的這一份是死者的尸檢報(bào)告。報(bào)告上說(shuō)明死者被砍多達(dá)12刀。刀痕的深度和長(zhǎng)度不一，并且有一刀傷及肩胛骨。因此死者落水后的自救行為受到限制，生命危險(xiǎn)系數(shù)變大，最終溺水死亡。報(bào)告審判長(zhǎng)，公訴方證據(jù)提交完畢。
審判：被告人及辯護(hù)律師對(duì)公訴人提交的證據(jù)有無(wú)異議？ 虎：沒(méi)有。
審判：被告人李建以及辯護(hù)人，有無(wú)證據(jù)提供？ 虎：有。
審判：辯護(hù)人現(xiàn)在向法庭舉證
虎：好的，謝謝審判長(zhǎng)?，F(xiàn)在申請(qǐng)?zhí)峤坏谝环葑C據(jù)。請(qǐng)審判長(zhǎng)允許證人陳開(kāi)前到庭作證。
審判：證人到庭。
（證人被告開(kāi)前到庭）審判：向法庭回答你的身份。
被告：我叫陳開(kāi)前。漢族，哈爾濱市人。現(xiàn)為哈爾濱市舞水路37號(hào)宏泰飯店老板。審判:證人陳開(kāi)前，依照《刑事訴訟法》第一百五十六條規(guī)定，你應(yīng)當(dāng)如實(shí)向本庭提供證言，如果有意作偽證或者隱匿罪證，要負(fù)法律責(zé)任，聽(tīng)清了嗎？
被告：聽(tīng)清楚了。
審判：現(xiàn)由辯護(hù)人向證人發(fā)問(wèn)
虎：你還記得2013年4月21日晚上發(fā)生的事嗎？
被告：喔，記得。那天晚上我剛到河邊去倒垃圾的時(shí)候，發(fā)現(xiàn)有一個(gè)人拿著刀追著另外一個(gè)人到河邊，被追的人沖刺想跨過(guò)河。也不知道是天色太暗了還河太寬了的緣故，他沒(méi)有跨過(guò)去，反倒掉河里去了。拿著刀追他的人好像被嚇到了，把刀丟了就跑了。我看情況不對(duì)就馬上向鶴城公安分局報(bào)了警。
虎：你是否發(fā)現(xiàn)一個(gè)人掉下河的時(shí)候，追他的人離他還存在一斷距離？ 被告：是的，大約有三米吧?；ⅲ耗阋陨险f(shuō)的都是屬實(shí)？ 被告：全都屬實(shí)。
虎：報(bào)告審判長(zhǎng)，第一份證據(jù)提交完畢。下面繼續(xù)舉證。
芬：下面向法庭提交的第二份證據(jù)是書(shū)證。這是目擊證人陳開(kāi)前在向南崗區(qū)公安分局報(bào)案后，南崗區(qū)公安分局做的現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)報(bào)告。根據(jù)報(bào)告上顯示的內(nèi)容，可以了解到在死者掉下去的河邊，明顯有腳滑過(guò)的痕跡。足以證明死者掉下水是因?yàn)樽约菏ё愕粝氯サ摹Ｇ覉?bào)告顯示，死者身上有12處刀，均為砍傷，這不是致人死亡的直接原因。報(bào)告指出死者氣管內(nèi)吸入大量水分，引起呼吸道關(guān)閉，肺部積水，血液缺氧為溺水而亡。請(qǐng)審判長(zhǎng)及審判員查明事實(shí)。
（法警把書(shū)證及報(bào)告交給審判長(zhǎng)）（審判長(zhǎng)和審判員商量）
審判：下面由辯護(hù)人繼續(xù)向法院舉證。
芬：下面向法院提交的第三份證據(jù)是死者的尸檢報(bào)告。這是在發(fā)現(xiàn)死者的尸體后，法醫(yī)作的尸檢報(bào)告。根據(jù)報(bào)告上的顯示，死者12處都為刀傷，但都不足以致命，死者的死因是呼吸道肺部積水，血液缺氧溺水而亡。而不是我方當(dāng)事人的傷害行為。所以，死者的死亡并非我方當(dāng)事人所致。還請(qǐng)審判長(zhǎng)和審判員公正查處，還我方當(dāng)事人一個(gè)公道。
審判：（法警把書(shū)證交給審判長(zhǎng)，待其看后，再把尸檢報(bào)告交給公訴人）關(guān)于案件事實(shí)，本院自會(huì)查明。
芬：報(bào)告審判長(zhǎng)，舉證完畢。
審判：以上公訴人、原告及代理人、辯護(hù)人提供的證據(jù)，經(jīng)法院質(zhì)證，來(lái)源合法，內(nèi)容真實(shí)，可以作為定案的根據(jù)，庭審調(diào)查結(jié)束，法庭辯論開(kāi)始，首先由公訴人發(fā)表公訴意見(jiàn)。
法庭辯論階段
侯：審判長(zhǎng)、審判員，哈爾濱市中級(jí)人民法院刑事審判庭依法公開(kāi)審理由我院提起公訴的被告人李建故意殺人一案，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第153條和《人民檢察院組織法》第15條之規(guī)定，由本院院長(zhǎng)指派，我以國(guó)家公訴人的身份出庭參加今天的庭審，對(duì)該案的公開(kāi)審理支持公訴，并履行法律監(jiān)督職責(zé)。關(guān)于本案的基本事實(shí)，本院起訴書(shū)已做了表述，并在剛才的法庭調(diào)查中，通過(guò)詢(xún)問(wèn)被告人，調(diào)查證人證詞，事實(shí)清楚，證據(jù)充分，下面，我就本案發(fā)表以下公訴意見(jiàn)，請(qǐng)合議庭在評(píng)議本案以及對(duì)被告人定罪量刑時(shí)予以參考，并采納。本院以為被告人李建的行為觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第二百三十二條之規(guī)定，對(duì)死者的生命權(quán)造成了侵害，嚴(yán)重影響了死者家屬的正常生活，給社會(huì)造成了不良影響，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》之規(guī)定依法對(duì)被告人李建定罪量刑。請(qǐng)審判長(zhǎng)、審判員給被告一個(gè)公正的判決。謝謝！
審判：下面辯護(hù)人展開(kāi)辯護(hù)。
虎：被告人的辯護(hù)由本辯護(hù)人代為展開(kāi)。
辯護(hù)詞
審判長(zhǎng)，審判員：
冰城律師事務(wù)所受被告人家屬的委托，指派我出庭為其辯護(hù)，辯護(hù)人對(duì)受害人因不慎遇難身亡表示哀悼，并向他的家屬表示慰問(wèn)。接受本案后，通過(guò)查閱案卷、會(huì)見(jiàn)被告人，認(rèn)真聽(tīng)取其陳述與辯解，對(duì)本案案情有了較為詳細(xì)的了解。結(jié)合剛才的法庭審理，根據(jù)事實(shí)和法律，發(fā)表如下辯護(hù)意見(jiàn)。
一、辯護(hù)人認(rèn)為被告人李建不構(gòu)成故意殺人罪而應(yīng)為故意傷害。
（1）故意殺人罪從意識(shí)因素上看，希望即積極追求危害結(jié)果的發(fā)生。在這種心理支配下，行為人就會(huì)想方設(shè)法，克服困難，創(chuàng)造條件，排除障礙，積極的甚至頑強(qiáng)地實(shí)現(xiàn)犯罪目的，造成犯罪結(jié)果。在本案中，在晚上吃夜霄的時(shí)候巧遇審判強(qiáng)便到超市買(mǎi)一水果刀，在晚上9點(diǎn)左右，在吃夜霄的地方，也就是鬧市，選擇這個(gè)時(shí)間追殺審判強(qiáng)顯然是不符合常理的，不構(gòu)成被告人的故意殺人的主觀故意。
（2）本案中，被告人并非明確追求具體后果，而是在瞬間的情緒沖動(dòng)下實(shí)施危害行為，據(jù)被告人陳述當(dāng)時(shí)是氣憤，是為了出口氣。這個(gè)也是較符合情理的。是人都有七情六欲的，而非圣人。于是被告人在明知自己的行為會(huì)造成損害他人身體的情況下，實(shí)施了沒(méi)有明確的認(rèn)識(shí)和追求的危害行為，符合故意傷害的主觀故意。
（3）從時(shí)間上來(lái)看，被告人發(fā)現(xiàn)被害人與其戀人的關(guān)系后有一段時(shí)間間隔，在這足夠長(zhǎng)的時(shí)間里，被告人完全有能力實(shí)施不法行為，然而被告人沒(méi)有，只是在一次巧遇到被害人時(shí)，被告人本著一顆較為理智的心態(tài)實(shí)施了對(duì)審判強(qiáng)的傷害而非殺人的行為。
（4）我方當(dāng)事人沒(méi)有在客觀上實(shí)施殺人的行為。從被害人的身處刀傷看，身中12刀，被告真有狠心殺人的話(huà)，定會(huì)刀刀向其要害，且會(huì)用刺這個(gè)動(dòng)作。況且導(dǎo)致被害人死亡的是因不懂水性，溺水而亡。據(jù)尸檢報(bào)告顯示，死者的死因是肺部進(jìn)水，血液缺氧，溺水而亡，而非刀傷而致，所以被告人理應(yīng)成立故意傷害而非故意殺人。
（5）被害人也有自己的過(guò)失，過(guò)于自信，相信自己能跨過(guò)寬達(dá)3.46m的河，而忽視了潛在危險(xiǎn)的存在，和自己不懂水性的事實(shí)，以致于腳一滑不慎落水，導(dǎo)致悲劇的發(fā)生。
二、關(guān)于被告人具有從輕及減輕處罰的情節(jié)。
（1）被告人本次系為初犯，歸案后，認(rèn)罪態(tài)度好，說(shuō)明被告人真誠(chéng)悔罪且此案對(duì)社會(huì)無(wú)重大影響，具有酌定從輕的情節(jié)。
（2）就受害人審判強(qiáng)傷害的賠償問(wèn)題，被告人李建家屬在經(jīng)濟(jì)較為困難的情況下仍然積極的與審判強(qiáng)的家屬就民事賠償問(wèn)題達(dá)成初步的共識(shí)。請(qǐng)合議庭予以考慮，對(duì)被告人李建酌情從輕處罰。
冰城律師事務(wù)所 陳翼虎
黃芬
二零一三年十一月十八日
審判：現(xiàn)在由控辯雙方辯論。
倩：試想一下，如果被告人沒(méi)有想殺被害人的故意，他就不會(huì)一直窮追不舍，致使被害人選擇跨過(guò)河來(lái)逃避他的追殺，最后溺水死亡。被害人落水之后，被告人放棄了履行救被害人的義務(wù)，選擇逃跑，在明知會(huì)導(dǎo)致他人死亡的危害后果后，還是希望或者放任這種結(jié)果的發(fā)生，這就構(gòu)成故意殺人的主觀意識(shí)。
芬：我方當(dāng)事人沒(méi)有殺人的故意，在殺人環(huán)境不成立的條件下，我方當(dāng)事人追砍被害者只是為了出口氣，于情于理，也是可以理解的。我方當(dāng)事人在追至河邊見(jiàn)被害人掉入河里掙扎的時(shí)候，當(dāng)時(shí)嚇了一大跳，顯然是沒(méi)有追求殺人結(jié)果的發(fā)生。我方當(dāng)事人初次面對(duì)這種情況加上自己也不會(huì)游泳，不知所措，六神無(wú)主，才有了棄刀而逃的行為。
侯：從被害者身中12刀看來(lái)，被告人李建顯然是有把被害人致之死地而后快的主觀意識(shí)。并且有1處傷及被害人的肩胛骨，正是這一傷及被害人肩胛骨的一刀，導(dǎo)致被害人落水后的自救行為受到限制，生命危險(xiǎn)系數(shù)變大。
虎：我方當(dāng)事人應(yīng)成立故意傷害而非故意殺人。首先，我方當(dāng)事人在選擇用來(lái)傷害的工具上來(lái)看，是選擇了擺放在一起眾多水果刀里的其中的一把小型水果刀，當(dāng)你要確認(rèn)在殺人時(shí)候，你會(huì)選擇小水果刀嗎？你不會(huì)，你會(huì)選擇用水果刀砍人？你也不會(huì)。你會(huì)用水果刀刺殺人，盡管被害人身上有12處刀傷且其中2處位于要害附近，但深度較淺，還不構(gòu)成被害人死亡的主要原因。，我方當(dāng)事人在追砍過(guò)程中，本著出口惡氣的心理，并非有意砍死被害者，從而避其要害，但是在追砍過(guò)程中，是很難把握這個(gè)度的，才會(huì)導(dǎo)致了1處刀傷及肩胛骨，但這并不是我方當(dāng)事人所追求的結(jié)果。
倩：被告人李建得知其妻與被害人有不正當(dāng)?shù)年P(guān)系后，一直懷恨在心，在夜宵店巧遇到被害人時(shí)，想把心中的怒火發(fā)泄出來(lái)，從主動(dòng)買(mǎi)刀，砍傷被害人12處，到窮追不舍達(dá)1300m至河邊，直致被害人掉入河中，并放任其死亡結(jié)果的發(fā)生。符合了故意殺人的主客觀要件，成立故意殺人，因此請(qǐng)求法院依法從重處罰。
芬：我方當(dāng)事人，確實(shí)在得知其妻有不正當(dāng)行為的時(shí)候是很憤氣。但這已經(jīng)是好幾個(gè)月前的事情了。如果我方當(dāng)事人真有心殺人的話(huà)，便會(huì)在此段時(shí)間內(nèi)積極的采取行動(dòng)。但我方當(dāng)事人卻沒(méi)有。
侯：沒(méi)有，并不證明其沒(méi)有殺人的動(dòng)機(jī)，從本案的事實(shí)的來(lái)看，被告人主動(dòng)買(mǎi)刀，砍傷被害人12處，到窮追不舍達(dá)1300m至河邊，直致被害人掉入河中，并放任其死亡結(jié)果的發(fā)生。此種行為符合《中華人民共和國(guó)刑法》第232條故意殺人的規(guī)定，成立故意殺人。請(qǐng)求人民法院依法從重處罰。
虎：首先，我懇請(qǐng)公訴人不要把這種主觀臆斷的方式帶入本案中來(lái)，把被告李建看成殘忍的殺人兇手，從而影響本案公正、公平、合理的審判。其次被害人也有自己的過(guò)失，過(guò)于的相信自己，而忽略了在他面前的寬達(dá)3.46米的河，以致腳一滑，導(dǎo)致悲劇的發(fā)生。（坐下）
審判：本合議庭對(duì)于控辯雙方所爭(zhēng)議的事實(shí)已經(jīng)清楚，法庭辯論結(jié)束。公訴人還有異議嗎？
倩：沒(méi)有
審判：辯護(hù)人還有異議嗎？ 芬：沒(méi)有
被告人作最后被告述
審判：根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百條之規(guī)定，下面由被告人作最后被告述。
被告：審判長(zhǎng)，審判員，我承認(rèn)我是拿著刀追著死者跑，但我不承認(rèn)我殺死了他，因?yàn)槲夷弥蹲分苁且驗(yàn)橐粫r(shí)的氣憤，并不想殺害他，只是我也沒(méi)有想到他會(huì)掉到河里淹死。這是我未能預(yù)料到的，也是我不可能預(yù)料得到的。對(duì)于他的死，我也感到很難過(guò)。我也知道我有錯(cuò)，畢竟是我拿著刀追著他跑，所以，我愿意盡我最大的能力給死者家屬以財(cái)產(chǎn)上的補(bǔ)償，以彌補(bǔ)我的過(guò)錯(cuò)，我也希望能夠得到他們的諒解，希望審判長(zhǎng)，審判員能給我一個(gè)改過(guò)的機(jī)會(huì)，希望審判長(zhǎng)、審判員給我一個(gè)機(jī)會(huì)。
審判：現(xiàn)在休庭十分鐘，合議庭進(jìn)行合議。（片刻過(guò)去）
宣判
謝：全體起立。請(qǐng)審判長(zhǎng)、審判員入庭。（審判人員入庭后）審判：請(qǐng)坐下。
審判：哈爾濱市中級(jí)人民法院刑事審判第一庭?，F(xiàn)在繼續(xù)開(kāi)庭。
審判：哈爾濱市中級(jí)人民檢察院于2013.6.24以[2013]南崗區(qū)檢刑訴字第（188）號(hào)起訴被告人李建犯故意殺人罪向本院提起公訴，受理后，依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭并進(jìn)行了審理.檢察院指派檢察員楊倩、侯茂林出庭支持公訴，被告人李建及其辯護(hù)人，現(xiàn)已審理終結(jié)。
起訴書(shū)指控：2013.2.21被告人李建拿著刀追著死者跑，導(dǎo)致死者的溺水身亡，向法院移送了證人，建議我院依照《中華人民共和國(guó)刑法》第232條，追究被告人的刑事責(zé)任。被告人李建提出的并非出于自己本意、辯護(hù)人提出的被告人的行為不屬于故意殺人，而應(yīng)為故意傷害。附帶民事訴訟原告要求被告賠償人身?yè)p害25.7307萬(wàn)元，并提供了書(shū)證。審理查明，2013.2.21晚9點(diǎn)左右，被告人李建在“好再來(lái)”夜宵店碰到死者，便在“旺旺”超市購(gòu)水果刀一把，造成死者身上多處刀傷，接著追著死者到河邊，死者逃避追趕，過(guò)河不幸落水身亡。以上事實(shí)有報(bào)案筆錄，證人證言，被告人供述，鑒定結(jié)論。以上證據(jù)經(jīng)法庭查證核實(shí)，可作為定案依據(jù)。
本院認(rèn)為：被告人李建故意非法損害他人身體健康，并致被害人死亡，其行為構(gòu)成故意傷害罪，被告人認(rèn)罪態(tài)度較好，且被害人主觀上存在過(guò)錯(cuò)，可酌情從輕處罰。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百三十四條之規(guī)定，判決如下：
一、被告人李建犯故意傷害罪，判決有期徒刑六年零五個(gè)月。（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前羈押的，羈押一日折抵刑期一日）
二、被告人李建向死者家屬賠償19.0335萬(wàn)元，限判決生效后六個(gè)月付清。
本判決為口頭判決，判決書(shū)將在五日送達(dá)，如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或直接向哈爾濱市中級(jí)人民法院提出上訴，遞交上訴狀正本一份、副本兩份。被告人你聽(tīng)清楚了嗎？
被告：聽(tīng)清了。（被告人被帶出）
審判：哈爾濱市中級(jí)人民法院第一刑事審判庭到此結(jié)束。謝：現(xiàn)在請(qǐng)?jiān)V訟參與人員在庭審記錄上簽字。
（眾人簽字）審判：退庭。
（敲響法槌）
哈爾濱市人民法院刑事判決書(shū)
<2013>哈刑初字第205號(hào)
公訴機(jī)關(guān)：哈爾濱市中級(jí)人民檢察院。
辯護(hù)人：冰城律師事務(wù)所
黃芬律師
被告翼虎律師
被告人：李建，男，1990年8月15日出生，漢族，高中文化程度，現(xiàn)住哈爾濱市舞水路桔園小區(qū)B棟305號(hào)。因本案于2013年2月15日被哈爾濱市公安分局拘留。先羈押于南崗區(qū)公安局看守所。
黑龍江省哈爾濱市中級(jí)人民檢察院以懷檢刑訴[2013]第188號(hào)起訴書(shū)指控被告人李建犯故意殺人罪，于2013年6月24日向本院提起公訴。本院受理后，依據(jù)組成合議庭，公開(kāi)審理了本案。哈爾濱市中級(jí)人民檢察院指派檢察院楊倩，侯茂林出庭支持公訴。被告人李建到庭參加了訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明，2013年2月21日晚9時(shí)許，被告人李建在“好又來(lái)”夜宵店與死者審判強(qiáng)發(fā)生沖突，后來(lái)又在“旺旺”超市購(gòu)水果刀一把，造成死者身上多處刀傷，接著追死者至河邊，死者審判強(qiáng)為逃避追趕過(guò)河并不懼落水身亡。
上述事實(shí)，被告人李建在開(kāi)庭審理過(guò)程中亦無(wú)異議，且有被告人李建的供述，超市老板段美艷，夜宵店老板羅潔，路人聶穎，目擊證人陳開(kāi)前的證言，現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄及照片等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。另外，根據(jù)死者審判強(qiáng)的尸檢報(bào)告，被告人的死因?yàn)槟缢使V機(jī)關(guān)指控被告人犯故意殺人罪，本院不予支持。
本院認(rèn)為，被告人李建故意非法損害他人身體健康，并致被害人死亡，其行為已構(gòu)成故意傷害罪。被告為初犯，認(rèn)罪態(tài)度較好，可酌情從輕處罰。依照《中或人民共和國(guó)刑法》第二百三十四之規(guī)定，判決如下：
被告人李建犯故意傷害罪，判決有期徒刑六年零五個(gè)月。
（刑期自判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前實(shí)行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2013年11月18日起至2020年12月1日止）
另外，被告人李建向死者家屬賠償190335元。
如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起、十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向哈爾濱市中級(jí)人民法院提起上訴，書(shū)面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本兩份。
審判長(zhǎng)：王弘治
審判員：王琴 龔美娟 2013 年11月18日 書(shū)記員：謝偉瑜
第五篇：模擬法庭劇本
運(yùn)輸合同
時(shí)間：2000年8月20日
地點(diǎn)：北京市西城區(qū)人民法院
人物：
審判長(zhǎng)：李智軍
審判員：劉碧華 高雅鈴
書(shū)記員：邱騰連
原告：陳惠敏
被告：余康鈺，長(zhǎng)闊公司
原告委托代理人：吳津津律師，女，北京天地律師事務(wù)所律師
被告委托代理人：曾澤宏律師，男，北京益華律師事務(wù)所律師
（一． 法庭準(zhǔn)備階段）
書(shū)記員：
（一）查點(diǎn)當(dāng)事人及其訴訟參加人到庭情況并請(qǐng)入席
（二）現(xiàn)在宣布法庭紀(jì)律：
1、到庭所有人員應(yīng)聽(tīng)從審判員統(tǒng)一指揮，一律關(guān)閉通訊工具，遵守法庭秩序，不準(zhǔn)吸煙。
2、旁聽(tīng)人員必須保持肅靜，不得喧嘩、鼓掌、插話(huà)，不得進(jìn)入審判區(qū)，有意見(jiàn)可以在閉庭后提出。
3、當(dāng)事人及其訴訟參與人不得中途退庭，如擅自退庭，是原告的作撤訴處理；是被告的則依法缺席判決。
4、審判人員或法警有權(quán)制止違反法庭紀(jì)律，妨礙民事訴訟活動(dòng)的行為，對(duì)不聽(tīng)制止的，可依法予以訓(xùn)誡、責(zé)令退出法庭或者予以罰款、拘留；對(duì)情節(jié)嚴(yán)重的依法追究其刑事責(zé)任。
（三）請(qǐng)主審法官入席
（四）報(bào)告審判長(zhǎng)，當(dāng)事人均已到庭，請(qǐng)開(kāi)庭
主審法官：現(xiàn)在開(kāi)庭，首先核對(duì)當(dāng)事人身份。原告，你的姓名、年齡、職業(yè)、住址？有無(wú)代理人？
原告：我叫，陳惠敏，女 1991年生，學(xué)生，住北京西城區(qū)，我委托本市天地律師事務(wù)所律師作一般代理人。原告委托代理人：我叫吳津津，女，本市天地律師事務(wù)所律師
主審法官：被告，你的姓名、年齡、職業(yè)、住址？可有代理人？
被告：我叫余康鈺，男，1980年生，司機(jī)，住北京東城，我委托本市益華律師事務(wù)所律師作一般代理人。
被告委托代理人：我叫曾澤宏，男，本市益華律師事務(wù)所律師。
主審法官：根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十二條、第一百四十三條、第一百四十五條的規(guī)定，北京市西城區(qū)人民法院民事審判庭今天在此依法適用開(kāi)庭審理。本案由本院審判長(zhǎng)李智軍，審判員劉碧華，高雅鈴審判，本院書(shū)記員丘騰連擔(dān)任記錄。有關(guān)當(dāng)事人訴訟權(quán)利和義務(wù)本院已書(shū)面告知，不再重復(fù)。下面本庭根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第四十六條的規(guī)定，交待回避權(quán)。審判人員有以下三種情況，可能影響案件公正審理的，當(dāng)事人有權(quán)口頭或書(shū)面申請(qǐng)他們回避：
1、是本案當(dāng)事人或者是當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬；
2、與本案有利害關(guān)系；
3、與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響對(duì)案件的公正審理的?，F(xiàn)在詢(xún)問(wèn)當(dāng)事人是否申請(qǐng)回避？
原告：不申請(qǐng)。
被告：不申請(qǐng)。
（二． 法庭調(diào)查階段）
主審法官：下面進(jìn)行法庭事實(shí)調(diào)查，先由原告陳述事實(shí)。
原告：我是北京海洋大學(xué)學(xué)生，在2000年8月21日晚乘坐被告余康鈺駕駛的被告長(zhǎng)闊公司出租車(chē)，言明要去北京朝陽(yáng)區(qū)雙井，但未講明要去的具體地點(diǎn)。在行車(chē)時(shí)，本人癲癇病突然發(fā)作，被告余康鈺不知道這是癲癇病癥狀，把本人誤當(dāng)做毒癮發(fā)作的吸毒人員。當(dāng)車(chē)行至廣渠門(mén)橋東100米時(shí)，被告將車(chē)停下，我被被告拖下車(chē)棄于路旁，后被告開(kāi)車(chē)離去，致使自己的手機(jī)、錢(qián)包在昏睡時(shí)丟失。我認(rèn)為：被告在履行司機(jī)職責(zé)的過(guò)程中，因被告的過(guò)錯(cuò)給本人造成了經(jīng)濟(jì)上，精神上的損失，因而被告理應(yīng)賠償本人的一切損失。
根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，特向貴院起訴，請(qǐng)求依法判決。我的訴訟請(qǐng)求是：
判令被告賠禮道歉，賠償財(cái)物及精神損失9800元；
主審法官：下面由被告答辯。
被告：原告陳述的不完全是事實(shí)。作為出租車(chē)司機(jī)，本人對(duì)原告所犯的疾病無(wú)法得知，也沒(méi)有義務(wù)必須了解，原告的要求將其運(yùn)送到指定地點(diǎn)，已經(jīng)完成了在旅客運(yùn)輸合同中乙方應(yīng)盡的義務(wù)。本人在不知原告身患何病又未得到原告任何明示的情況下，未將其送至醫(yī)院，不為過(guò)錯(cuò)，不能因此承擔(dān)責(zé)任，故不同意原告的訴訟請(qǐng)求。
主審法官：根據(jù)原被告陳述，雙方爭(zhēng)議的主要焦點(diǎn)是被告的行為是否是故意或者重大過(guò)失；被告應(yīng)不應(yīng)該來(lái)承擔(dān)賠償責(zé)任，雙方當(dāng)事人圍繞此焦點(diǎn)提供相關(guān)證據(jù)。
原告：（提供本市第一醫(yī)院證明書(shū)，病歷）這是北京市第一醫(yī)院病歷以及患病證明書(shū)
被告：這是行車(chē)記錄，我確實(shí)是按原告要求，將其送到指定地點(diǎn)
主審法官：原、被告在事實(shí)方面有無(wú)補(bǔ)充？
原告：沒(méi)有。
被告：沒(méi)有。
主審法官：雙方當(dāng)事人在事實(shí)方面沒(méi)有補(bǔ)充，事實(shí)調(diào)查結(jié)束。下面圍繞爭(zhēng)議焦點(diǎn)進(jìn)行法庭辯論。
首先由原告作辯論發(fā)言。
（三． 法庭辯論階段）
辯論由吳津津，曾澤宏寫(xiě)。
（四．法庭調(diào)解判決階段）
根據(jù)《合同法》第三百零一條、第三百零二條規(guī)定，故原告要求被告賠償損失的請(qǐng)求，本庭予以支持。綜上，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第三百零三條規(guī)定、判決如下：
（書(shū)記員： 全體起立）
在本案中被告的行為違反了承運(yùn)人應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。其違反了“承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)在運(yùn)輸過(guò)程中的救助義務(wù)?！痹嬖诔俗鲎廛?chē)的過(guò)程中，癲癇病發(fā)作，雖然被告聲稱(chēng)自己不知道這是癲癇病癥狀，但他看到乘客突然渾身哆嗦、口吐白沫、滿(mǎn)頭大汗，他把原告誤當(dāng)作毒癮發(fā)作的吸毒人員，這也從中說(shuō)明被告已經(jīng)看出原告處于一種非常不舒服的狀態(tài)中，但在這時(shí)被告并沒(méi)有主動(dòng)的去了解原告不舒服的原因，而是急于把原告攆下車(chē)，怕惹麻煩。由此可見(jiàn)，被告的行為已經(jīng)違反了《合同法》第301條規(guī)定的承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)在運(yùn)輸過(guò)程中的救助義務(wù)。
對(duì)于原告的損失，被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
理由：根據(jù)《合同法》第302條和第303條規(guī)定，“承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)對(duì)運(yùn)輸過(guò)程中旅客的傷亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任”“在運(yùn)輸過(guò)程中旅客自帶物品毀損、滅失，承運(yùn)人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！痹嬖谶\(yùn)輸過(guò)程中，由于被告未盡到其救助義務(wù)，致使其遭受財(cái)產(chǎn)的損失和精神的傷害。對(duì)于財(cái)產(chǎn)的損失，由于原告并沒(méi)有舉出足夠的證據(jù)證明這些財(cái)產(chǎn)的實(shí)際存在和具體的數(shù)額，因此在法律上無(wú)法認(rèn)定。但對(duì)于給原告造成的精神損害，被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。被告應(yīng)該向原告賠禮道歉，賠償財(cái)物及精神損失9800元。
上述一項(xiàng)在判決生效后五日內(nèi)履行。
案件受理費(fèi)330元、其他訴訟費(fèi)200元，合計(jì)530元，由被告負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀正本一份、副本兩份，上訴于北京市中級(jí)人民法院。（坐 下）
閉 庭。當(dāng)事人在閉庭后五日內(nèi)至本院閱讀筆錄簽字。
書(shū)記員：全體起立。在主審法官退出法庭后當(dāng)事人及旁聽(tīng)人員退出法庭
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