第一篇:律師辦理勞動人事爭議仲裁案件操作指引
湖北省律師協(xié)會
律師辦理勞動人事爭議仲裁案件操作指引
【草案】
第一章
總則
第二章
收案階段
第一節(jié)
接待咨詢 第二節(jié)
接受委托 第三節(jié)
律師收費 第三章
仲裁前的工作 第四章
仲裁階段
第一節(jié)
仲裁立案 第二節(jié)
仲裁開庭前的準備 第三節(jié)
仲裁開庭 第四節(jié)
和解、調(diào)解和裁決 第五章
執(zhí)行和結案
第六章
附則
第一章 總則
第一條
為了指導本省律師依法辦理勞動人事爭議仲裁案件,規(guī)范辦案流程,提高辦案質(zhì)量,維護委托人的合法權益,特制定本指引。
第二條
本指引所稱的勞動爭議仲裁案件,是指《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二條規(guī)定的下列案件:
(一)因確認勞動關系發(fā)生的爭議;
(二)因訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同發(fā)生的爭議;
(三)因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭議;
(四)因工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓以及勞動保護發(fā)生的爭議;
(五)因勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金等發(fā)生的爭議;
(六)法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動爭議。
第三條
本指引所稱的人事爭議仲裁案件,是指《人事爭議處理規(guī)定》第二條規(guī)定的下列案件:
(一)實施公務員法的機關與聘任制公務員之間、參照《中華人民共和國公務員法》管理的機關(單位)與聘任工作人員之間因履行聘任合同發(fā)生的爭議;
(二)事業(yè)單位與工作人員之間因解除人事關系、履行聘用合同發(fā)生的爭議;
(三)社團組織與工作人員之間因解除人事關系、履行聘用合同發(fā)生的爭議;
(四)軍隊聘用單位與文職人員之間因履行聘用合同發(fā)生的爭議;
(五)依照法律、法規(guī)規(guī)定可以仲裁的其他人事爭議。第四條
本指引所稱的辦理勞動人事爭議仲裁案件的主體,是指已取得律師執(zhí)業(yè)證且未受到停止執(zhí)業(yè)處罰的執(zhí)業(yè)律師。
實習律師不得單獨辦理勞動人事爭議仲裁案件,但可協(xié)助執(zhí)業(yè)律師工作。
第五條
律師辦理勞動人事爭議仲裁案件,應當嚴格遵守法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定。法律、法規(guī)、規(guī)章沒有規(guī)定的,應當遵守有關政策。
第六條
律師辦理勞動人事爭議仲裁案件,應當嚴守職業(yè)道德和 2
執(zhí)業(yè)紀律,努力化解矛盾,促進和諧穩(wěn)定,實現(xiàn)法律效果和社會效果的統(tǒng)一。
第七條
律師辦理勞動人事爭議仲裁案件,應當加強自我保護,降低執(zhí)業(yè)風險。
第二章 收案階段
第一節(jié) 接待咨詢
第八條
律師接待勞動人事爭議咨詢時,應當結合具體訴求了解相關情況,包括但不限于下列內(nèi)容:
(一)個人基本信息;
(二)單位基本信息;
(三)勞動合同或者聘用合同訂立、履行、變更、解除、終止情況;
(四)勞動報酬、福利待遇相關情況;
(五)社會保險費、企業(yè)年金、住房公積金繳納情況;
(六)工時制度、作息制度、休假制度相關情況;
(七)商業(yè)秘密、競業(yè)限制相關情況;
(八)特殊工種、勞動保護相關情況;
(九)經(jīng)濟補償金、賠償金、違約金相關情況;
(十)工傷、職業(yè)病、患病或者非因工負傷相關情況;
(十一)引發(fā)勞動人事爭議相關情況;
(十二)向有關部門反映、投訴、申訴相關情況。
第九條
律師接待勞動人事爭議咨詢時,應當制作談話筆錄,結合相關規(guī)定進行客觀理性分析,對仲裁和訴訟風險作必要提示,不得 3
作出不實承諾。
第十條
律師接待勞動人事爭議咨詢時,應當正確引導,避免激化矛盾。對于群體性勞動人事爭議案件,更應當慎重對待,防止出現(xiàn)突發(fā)事件和事態(tài)。
第十一條
律師接待勞動人事爭議咨詢時,需要收取咨詢費用的,應當提前告知收費規(guī)定及收費標準。
第二節(jié)
接受委托
第十二條
經(jīng)過咨詢接待,當事人有委托意向的,律師應當進一步審查下列事項:
(一)審查委托人是否具有主體資格;
(二)審查委托事項是否屬于勞動人事爭議仲裁案件的受理范圍;
(三)審查委托事項的管轄級別和管轄地域;
(四)審查委托人的各項仲裁請求是否超過了法定的仲裁時效;
(五)審查委托人是否能夠提供支持其主張的相關證據(jù);
(六)審查委托人是否需要申請先予執(zhí)行或者部分裁決,是否需要申請工傷認定或者勞動能力鑒定。
第十三條
律師事務所擬承接勞動人事爭議仲裁案件時,應當向委托人明示下列事項:
(一)可能涉及的審級以及審理程序、審理期限;
(二)律師代理費的收費標準和收費方式;
(三)可能存在的風險,并可要求其簽署風險告知書;
(四)委托人和被委托人雙方的權利和義務。
第十四條
律師事務所擬承接的勞動人事爭議仲裁案件屬于重大影響法律事務的,應當遵循律師辦理重大影響法律事務的工作機制和程序。
根據(jù)《中華全國律師協(xié)會關于律師辦理群體性案件指導意見》和《湖北省律師辦理重大影響法律事務報告、指導和監(jiān)督工作規(guī)定》的規(guī)定,下列勞動人事爭議仲裁案件屬于重大影響法律事務:
(一)當事人一方人數(shù)達十人以上的群體性、集團性案件;
(二)涉及國有大中型企業(yè)改制、企業(yè)破產(chǎn)、職工下崗安置、農(nóng)民工工資保障等社會熱點問題的案件;
(三)涉及國家安全、國家秘密、國際組織、民族關系、宗教信仰的案件;
(四)涉外及涉港、澳、臺非企業(yè)性組織的案件;
(五)以政府或政府部門為被訴單位的案件;
(六)以監(jiān)獄、勞教所、公證處或司法行政機關為被訴主體或者賠償主體的案件;
(七)直接以律師為當事人的公益性訴訟案件;
(八)法律關系復雜、標的額巨大的案件;
(九)開拓新業(yè)務領域的案件;
(十)涉及對現(xiàn)行法律法規(guī)提出修改完善建議的案件;
(十一)律師或律師事務所認為需要提請指導的其他案件。
第十五條
律師事務所承辦勞動人事爭議仲裁案件,應當進行利益沖突審查。如發(fā)現(xiàn)委托人或委托事項與本所或承辦律師有利益沖突,應當不予接受委托,已經(jīng)接受委托的應當立即終止委托,并向委托人說明理由。
第十六條
律師事務所決定接受委托辦理勞動人事爭議仲裁案件后,應當立即與委托人簽訂委托代理合同,并要求其出具授權委托 5
書。委托代理手續(xù)應當特別注意下列內(nèi)容:
(一)明確界定委托代理的事項、階段,已有案件編號的,則應明確案件編號;
(二)特別授權的,應當明確權限范圍。
委托代理合同和授權委托書應當由委托人親自簽字或者蓋章。第十七條
鑒于勞動人事爭議仲裁案件的特殊性,律師事務所應當盡可能指派專業(yè)律師擔任委托人的代理律師。如果委托人選定律師為其代理的,律師事務所應當盡量安排。
第十八條
律師事務所在接受委托后,律師無正當理由不得拒絕代理。但有下列情況之一的,律師事務所可以單方解除委托代理合同:
(一)委托人隱瞞案件重要事實;
(二)委托人提供偽證、假證或要求律師提供偽證、假證;
(三)委托人利用律師提供的服務從事違法活動;
(四)委托事項違法;
(五)委托人有嚴重違反委托代理合同約定的情形,符合解除條件的。
第十九條
律師事務所接受委托時,應當要求委托人如實告知案件的全部事實,提供相應的證據(jù)或證據(jù)線索,并對其真實性負責。
律師應當要求委托人提供證據(jù)復印件,同時核對原件,核對原件后當即交還委托人妥善保管;若向委托人收取原件,應當制作清單,由承辦律師向委托人簽收,在質(zhì)證完畢后及時交還給委托人,并將委托人簽收的證據(jù)原件清單附卷。
第二十條
律師事務所和律師在訂立委托代理合同過程中知悉的國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私,無論委托代理合同是否成立,都不得泄露或者不正當?shù)厥褂谩?/p>
第三節(jié)
律師收費
第二十一條
按照《湖北省律師服務收費管理實施辦法》的規(guī)定,律師服務收費實行政府指導價和市場調(diào)節(jié)價。
律師服務收費可以根據(jù)不同的服務內(nèi)容,采取計件收費、按標的額比例收費和計時收費等方式。
第二十二條
辦理涉及財產(chǎn)關系的勞動人事爭議仲裁案件時,委托人被告知政府指導價后仍要求實行風險代理的,律師事務所可以實行風險代理收費,但下列勞動人事爭議仲裁案件除外:
(一)請求給予社會保險待遇或者最低生活保障待遇的;
(二)請求給付贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫恤金、救濟金、工傷賠償?shù)模?/p>
(三)請求支付勞動報酬的等。
第二十三條
禁止群體性勞動人事爭議仲裁案件實行風險代理收費。
第二十四條
實行風險代理收費,律師事務所應當與委托人簽訂風險代理收費合同,約定雙方應承擔的風險責任、收費方式、收費數(shù)額或比例。
實行風險代理收費,最高收費金額不得高于收費合同約定標的額的百分之三十。
第二十五條
律師費由律師事務所統(tǒng)一收取,并向當事人開具稅務發(fā)票。律師不得以個人名義向當事人收費,不得向當事人開具收款收據(jù)或者打白條。
第三章 仲裁前的工作
第二十六條
辦理勞動人事爭議仲裁案件,可根據(jù)案件可調(diào)查收集下列證據(jù)、材料:
(一)個人身份證、戶口簿;
(二)單位營業(yè)執(zhí)照、登記證書或者信息咨詢報告;
(三)勞動合同、聘用協(xié)議;
(四)“登記表”、“報名表”等招用記錄;
(五)“工作證”、“服務證”、“出入證”等記載了身份信息的證件;
(六)工資支付憑證或者記錄,特別是爭議發(fā)生前十二個月經(jīng)勞動者簽收的工資發(fā)放花名冊或銀行進賬憑證,用人單位月平均工資憑證;
(七)社會保險、企業(yè)年金、住房公積金繳費記錄和異動記錄;
(八)員工手冊,規(guī)章制度,考勤記錄;
(九)解除或終止勞動合同(關系)文件,開除、除名、辭職、辭退、處分、處罰、降職、下崗、調(diào)崗、降薪等文件;
(十)勞動人事檔案轉移記錄;
(十一)工傷認定文件及勞動能力鑒定文件,診療記錄,休息休假記錄;
(十二)涉及仲裁時效中止、中斷的記錄;
(十三)其他與案件相關的證據(jù)、材料。
第二十七條
根據(jù)證據(jù)規(guī)則,下列勞動人事爭議仲裁案件中,舉證責任倒置,由用人單位承擔:
(一)因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議,8
(二)與爭議事項有關的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的,如工資支付記錄等;
(三)勞動者主張加班工資,且有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實存在的證據(jù)的。
第二十八條 律師不得偽造證據(jù),不得威脅、引誘他人作偽證;律師不得阻止證人提供證據(jù)或出庭作證。
第二十九條
律師調(diào)查取證時,須持律師事務所專用介紹信,并出示律師執(zhí)業(yè)證。
律師調(diào)查取證時,應當將專用介紹信填寫完備,以兩人以上共同進行為宜。
第三十條 勞動人事爭議仲裁案件涉及鑒定事項的,律師應及時告知委托人,并代表其提出鑒定申請。鑒定應當由具有法定資質(zhì)的鑒定機構提做出。
第三十一條 對證人陳述的案件事實,律師應當制作調(diào)查筆錄或者由證人書寫書面證言,也可在證人同意的情況下錄音取證。單位的證言應由法定代表人或者主要負責人簽名或加蓋單位印章。
第三十二條 律師完成調(diào)查取證后,應當對已經(jīng)收集的證據(jù)進行分類和篩選,并根據(jù)時間或者邏輯關系編寫證據(jù)目錄。
第三十三條
律師可以根據(jù)委托人的要求,在訴前向?qū)Ψ桨l(fā)出律
師函件,要求對方承擔相應的法律責任,以達到節(jié)省成本、提高效率的目的。
第三十四條
律師起草律師函件,一般應當避免對案件事實作詳盡描述,對于不確定的事實或明顯對委托人不利的事實,不應在律師函件中披露,以免在仲裁或訴訟程序中對委托人不利。
第三十五條
律師發(fā)出律師函件前,應盡量要求委托人在擬發(fā)出的律師函件上簽章,或者在留存的律師函件上簽章。
第三十六條
律師代理委托人申請仲裁前,可以應委托人的要求參與和解。
第三十七條
律師代理勞動人事爭議仲裁案件時,委托人是單位的,應當告知委托人該案是否屬于一裁終局的案件。
第四章
仲裁階段
第一節(jié)
仲裁立案
第三十八條
律師代理仲裁申請人的,應制作仲裁申請書,向勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動人事爭議仲裁委員會提出仲裁申請。
第三十九條
仲裁申請書應當載明下列事項:
(一)勞動者的姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住所,單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務;
(二)仲裁請求和所根據(jù)的事實、理由;
(三)證據(jù)和證據(jù)來源、證人姓名和住所。
律師按照被申請人人數(shù)提交仲裁申請書的副本。
第四十條
律師代為起草仲裁申請書后,應當交由委托人簽字或者蓋章再遞交仲裁委員會立案。
律師應盡量避免代替委托人簽署申請書、答辯書等法律文書。
第四十一條
律師代理勞動人事爭議仲裁案件的,應當在法定仲裁時效內(nèi)提交仲裁申請。對于確因客觀原因?qū)е驴赡艹^仲裁時效的,應當事先向委托人進行風險提示。
第四十二條
根據(jù)《湖北省企業(yè)勞動爭議處理實施辦法》等文件規(guī)定,湖北省轄區(qū)內(nèi)勞動人事爭議的級別管轄范圍為:
省勞動人事爭議仲裁委員會,負責處理省屬用人單位和中央在鄂用人單位、駐鄂部隊所屬用人單位以及各地人民政府駐漢用人單位發(fā)生的勞動人事爭議。
市(含自治州)勞動人事爭議仲裁委員會,負責處理市屬用人單位發(fā)生的勞動人事爭議。
縣、區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會,負責處理本行政區(qū)域內(nèi)用人單位的勞動人事爭議。
第四十三條
律師可以代表委托人提出管轄異議。異議是否成立,由仲裁委員會決定。仲裁委員會之間因管轄權發(fā)生爭議,由雙方協(xié)商解決;協(xié)商不成時,由共同的上一級仲裁委員會指定管轄。
第四十四條
勞動人事爭議仲裁委員會收到仲裁申請之日起五日內(nèi)決定是否受理。仲裁委員會作出不予受理決定的,律師可代理申請人就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟,但應當與委托人辦理委托代理關系變更手續(xù)。
第二節(jié) 仲裁開庭前的準備
第四十五條
律師在知曉仲裁員名單后,發(fā)現(xiàn)仲裁員有下列情形之一,應當代表委托人以書面方式提出回避申請:
(一)是本案當事人或者當事人、代理人的近親屬的;
(二)與本案有利害關系的;
(三)與本案當事人、代理人有其他關系,可能影響公正裁決的;
(四)私自會見當事人、代理人,或者接受當事人、代理人的請客送禮的。
以上回避事由同樣適用于書記員。
第四十六條
律師收到案件開庭通知后,如與其他案件已經(jīng)安排 11
在先的開庭日期沖突的,應當持安排在先的開庭傳票或者通知,向仲裁委員會申請延期。延期不成時,應與委托人協(xié)商更換代理人或解除委托代理合同。
第四十七條
律師代理勞動人事爭議仲裁案件,仲裁委員會送達了舉證通知的,應在仲裁委員會規(guī)定的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)。確有客觀原因不能如期提供的,應當提前向仲裁委員會說明并申請延期。
律師可以在規(guī)定期限內(nèi)代表委托人增加或者變更仲裁請求、提起反訴等,但對方答辯期相應延長,除非對方明確表示放棄答辯期。
第四十八條
律師代理勞動人事爭議仲裁案件時,涉及經(jīng)濟補償金、賠償金、加班工資等涉及給付標的的請求事項的,應當分項列出詳細的計算清單,與證據(jù)材料一并提交,便于仲裁庭審理。
第四十九條
律師應在開庭前做好充分準備,重點研究庭審可能的辯論焦點,查備案件涉及的法律、法規(guī)和政策。
第五十條
如需要申請證人到庭作證,律師應在開庭以前將證人的姓名、身份、工作單位或住所、聯(lián)系電話以及與本案的關系等情況寫成書面申請告知仲裁委員會,并聯(lián)系好證人,明確要作證的內(nèi)容,告知開庭時間和場所,提醒其攜帶身份證件,提示其開庭時在庭外等候,不得走遠,也不得旁聽。
第五十一條
律師可以根據(jù)案件具體情況,建議委托人參加或不參加庭審。委托人參加庭審的,律師應在開庭前提醒委托人攜帶身份證件并準時到庭。
第五十二條
在仲裁委員會開庭審理前,律師應與委托人充分交換意見,分析案情,核對證據(jù),溝通庭審思路、策略,以便雙方在庭審時相互配合。
第五十三條 律師出庭前應當備好律師袍,出庭時應當著律師袍,不宜佩戴過多的飾物。
第五十四條 律師出庭前不得飲酒。在庭審過程中應舉止端莊,態(tài)度謙和。
第三節(jié) 仲裁開庭
第五十五條
律師在庭審過程中,應尊重仲裁員、書記員,針對證據(jù)及案情進行陳述,并盡量保持專業(yè)的姿態(tài)與語速,切忌嘩眾取龐,夸夸其談,不得使用過激語言,更不得對對方當事人、代理人甚至仲裁員、書記員進行人身攻擊。
第五十六條
律師在庭審質(zhì)證時,應當結合證據(jù)是否超過舉證期限及證據(jù)的真實性、合法性、關聯(lián)性發(fā)表意見。對于對方所舉證據(jù)超過舉證期限,律師仍應對證據(jù)發(fā)表看法并聲明不視為同意質(zhì)證。
第五十七條
律師在庭審時,如涉及對委托人有利的案件事實而庭審沒有查明的,可以通過向?qū)Ψ桨l(fā)問或補充陳述的方式向仲裁庭闡明。
第五十八條
律師對庭審筆錄應當仔細核對,對記錄錯誤或少記、漏記時,應提出補正并在旁邊簽名。
第五十九條
對追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金的案件,符合下列條件的,律師可以代表委托人向仲裁委員會申請先予執(zhí)行:
(一)當事人之間權利義務關系明確;
(二)不先予執(zhí)行將嚴重影響申請人的生活。
勞動者申請先予執(zhí)行的,可以不提供擔保。仲裁委員會裁決先予執(zhí)行的,移送人民法院執(zhí)行。
第四節(jié) 和解、調(diào)解與裁決
第六十條
委托人與對方和解后撤訴的,律師應留存和解協(xié)議附卷備查。
第六十一條
仲裁庭組織調(diào)解時,律師應與委托人商討調(diào)解策略和調(diào)解方案。達成調(diào)解協(xié)議的,由仲裁庭制作仲裁調(diào)解書,仲裁調(diào)解書經(jīng)雙方當事人簽收后即發(fā)生法律效力。
第六十二條
勞動人事爭議仲裁案件,自仲裁委員會受理仲裁申請之日起四十五日內(nèi)結束。案情復雜需要延期的,經(jīng)仲裁委員會主任批準,可以延期十五日。
仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決的,律師可以就該勞動人事爭議事項代表委托人向人民法院提起訴訟,但應當與委托人辦理委托代理關系變更手續(xù)。需追加律師費用的,也應一并提出。
第六十三條
律師代表委托人簽收仲裁裁決的,應當及時轉交委托人,并告知代為簽收的日期,做好轉交記錄并要求委托人確認。
對于委托人享有起訴權的仲裁裁決,律師應征詢委托人是否起訴并提醒起訴的期限。
第六十四條
下列勞動爭議案件,對用人單位實行終局裁決,裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力:
(一)勞動者追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償金或賠償金的勞動爭議案件,涉及多項仲裁請求的,單項裁決數(shù)額均不超過當?shù)刈畹凸べY標準十二個月金額的,仲裁裁決為終局裁決;單項裁決金額超過當?shù)刈畹凸べY標準十二個月金額的,仲裁裁決為前置裁決。
(二)勞動者要求按國家法定標準執(zhí)行工作時間、享受休息休假、社會保險、勞動保護等方面的爭議,屬于確認爭議的為終局裁決,屬于給付爭議且各分項裁決均不超過當?shù)刈畹凸べY標準十二個月金額 14 的,仲裁裁決為終局裁決;各分項裁決金額超過當?shù)刈畹凸べY標準十二個月金額的為仲裁前置裁決。
第六十五條
一裁終局仲裁裁決書有下列情形之一的,律師可以接受單位的委托,自委托人收到仲裁裁決書之日起三十日內(nèi),向勞動人事爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決:
(一)適用法律、法規(guī)確有錯誤的;
(二)勞動爭議仲裁委員會無管轄權的;
(三)違反法定程序的;
(四)裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的;
(五)對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的;
(六)仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。
仲裁裁決被人民法院裁定撤銷的,律師可以接受單位的委托,自委托人收到裁定書之日起十五日內(nèi),就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。
第五章 執(zhí)行和結案
第六十六條
發(fā)生法律效力的勞動人事爭議仲裁裁決書、仲裁調(diào)解書,一方不履行的,律師可以接受委托,代理另一方向人民法院申請強制執(zhí)行。
第六十七條
申請執(zhí)行的期限為兩年。申請執(zhí)行的期限,從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計算;法律文書規(guī)定分期履行的,從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計算。法律文書未規(guī)定履行期間的,從法律文書生效之日起計算。
第六十八條
發(fā)生法律效力的勞動人事爭議仲裁調(diào)解書、仲裁裁
決書,由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。
第六十九條
律師代理委托人申請執(zhí)行的,應提交以下材料:
(一)申請執(zhí)行書,寫明執(zhí)行的依據(jù)和理由,申請執(zhí)行的內(nèi)容,被執(zhí)行人財產(chǎn)線索;
(二)個人身份證復印件或者單位營業(yè)執(zhí)照、登記證書、信息咨詢報告一份;
(三)仲裁裁決書、仲裁調(diào)解書生效證明。
第七十條 發(fā)生法律效力的仲裁裁決書、仲裁調(diào)解書有下列情形之一,律師可以接受委托,根據(jù)《民事訴訟法》第二百一十七條之規(guī)定,向人民法院提出執(zhí)行異議,申請不予執(zhí)行:
(一)裁決的事項不屬于勞動人事爭議仲裁范圍,或者勞動人事爭議仲裁機構無權仲裁的;
(二)適用法律確有錯誤的;
(三)仲裁員仲裁該案時,有徇私舞弊、枉法裁決行為的;
(四)人民法院認定執(zhí)行該勞動人事爭議仲裁裁決違背社會公共利益的。
人民法院裁定不予執(zhí)行的,律師可以接受委托,自委托人收到裁定書之次日起三十日內(nèi),就該勞動人事爭議事項向人民法院提起訴訟。
第七十一條
仲裁裁決書、仲裁調(diào)解書有下列情形之一的,執(zhí)行終結:
(一)仲裁裁決書、仲裁調(diào)解書確定的內(nèi)容全部履行完畢;
(二)人民法院裁定終結執(zhí)行;
(三)人民法院裁定不予執(zhí)行;
(四)當事人之間達成和解協(xié)議并已履行完畢。
第七十二條
律師依據(jù)委托人的授權代為領取執(zhí)行款的,應當保 16
留委托人出具的收訖憑證附卷備查。
第七十三條
律師辦結勞動人事爭議仲裁案件后,應當及時按規(guī)定完成案卷歸檔工作。
第六章 附則
第七十四條
本指引并非強制性規(guī)定,僅供律師在辦理勞動人事爭議仲裁案件時參考。
第七十五條
本指引是根據(jù)現(xiàn)行勞動人事法律法規(guī)制訂,如新頒布的勞動人事法律法規(guī)有新的規(guī)定,按新的規(guī)定執(zhí)行。
第七十六條
本指引由湖北省律師協(xié)會制訂,由湖北省律師協(xié)會勞動與社會保障法律專業(yè)委員會負責解釋。
第七十七條
本指引自公布之日起實施。
第二篇:廣東省律師代理勞動爭議仲裁案件業(yè)務操作指引
附件2:
廣東省律師代理勞動爭議仲裁案件業(yè)務操作指引
目錄
第一章 總則
第二章 律師提供法律咨詢 第三章 案件受理
第四章 仲裁前的工作 第五章 仲裁階段 第六章 訴訟階段 第七章 調(diào)解 第八章 執(zhí)行
第九章 法律援助案件的辦理 第十章 結案后的工作 第十一章 附則
第一章 總則
第一條 為了實現(xiàn)廣東省執(zhí)業(yè)律師辦理勞動爭議案件的規(guī)范化,依法履行職責,防范執(zhí)業(yè)風險,提高律師辦理勞動爭議案件的辦案質(zhì)量和效率,維護委托人的合法權益,廣東省律師協(xié)會特制定本指引。
第二條 本指引所指的辦理勞動爭議案件的主體是指已取得律師執(zhí)業(yè)證且未受到停止執(zhí)業(yè)處罰的執(zhí)業(yè)律師,未取得律師執(zhí)業(yè)證的實習律師不得單獨辦理勞動爭議案件,但可協(xié)助執(zhí)業(yè)律師工作。
第三條 本指引所稱的勞動爭議案件,是符合《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二條所規(guī)定范圍的案件。
第四條 律師辦理勞動爭議案件,應當嚴格遵守法律和行政法規(guī)的規(guī)定,正確適用地方法規(guī)、部門規(guī)章、地方規(guī)章,參照當?shù)赜嘘P政策。
第五條 律師辦理勞動爭議尤其是群體性勞動爭議案件,應當嚴守執(zhí)業(yè)紀律和職業(yè)道德,嚴禁激化社會矛盾,嚴禁教唆、策劃、挑動 當事人采取上訪或示威等行為,盡力維護社會穩(wěn)定和勞資關系的和諧。
第六條
律師辦理勞動爭議案件,應注重并加強和解及調(diào)解工作。
第七條
律師辦理勞動爭議案件,應注意加強自我保護,盡量降 低執(zhí)業(yè)風險。
第八條
律師在引用本指引辦理勞動爭議案件時,應充分認識到 勞動爭議案件的復雜性和特殊性,注意到不同層級的規(guī)定與新舊法律之間的銜接,注意到司法實踐中存在的爭議,并結合個案的事實,作出正確的判斷。
第二章 律師提供法律咨詢
第九條
律師接待勞動者咨詢勞動爭議案件的,應當了解案情概 況,并要求提供相關書面材料,需要收取咨詢費用的,應提前告知相關收費的規(guī)定及收費標準。
第十條
律師接待勞動者咨詢勞動爭議案件的,應在了解案情的 前提下結合相關規(guī)定進行分析定性,所發(fā)表的意見應客觀,對可能出現(xiàn)的仲裁或訴訟風險應進行提示,不得作出不實承諾。
第十一條 律師接待勞動者咨詢案件中涉及群體性勞動爭議的,應 慎重對待,正確引導,避免出現(xiàn)激化矛盾的言行,并應對咨詢過程制作談話筆錄。
第十二條
律師提供勞動爭議案件的咨詢時,可結合當事人的訴 求,從以下各方面了解相關案件情況:
1、用人單位的概況(包括但不限于性質(zhì)、所處地域、規(guī)模、員工人數(shù)、所屬行業(yè)等)
2、用工性質(zhì);
3、勞動合同簽訂情況;
4、薪酬福利制度及發(fā)放情況;
5、工時制度及休息休假情況;
6、加班及加班工資的發(fā)放情況;
7、社會保險繳納情況;
8、勞動保護的有關情況;
9、商業(yè)秘密保護及競業(yè)限制的情況;
10、勞動合同解除、終止及經(jīng)濟補償金、賠償金的支付情況;
11、向有關部門反映、投訴、申訴等情況;
12、是否存在工傷及工傷發(fā)生、認定、傷殘鑒定、賠償?shù)惹闆r;
13、其它與當事人訴求有關的情況。
第十三條 律師提供勞動爭議案件的咨詢時,應當了解涉及仲裁時效或訴訟時效的相關事實,對超過時效的案件,可建議當事人通過仲裁或訴訟以外的其他合法途徑解決。
第三章 案件受理 第一節(jié) 律師接受委托
第十四條 律師接受當事人委托是指律師事務所經(jīng)過初步審查,同意接受勞動者、用人單位或用工單位的委托,并辦理簽署委托合同書和授權委托書以及指定經(jīng)辦律師等有關委托手續(xù)的過程。
第十五條 律師應有維護社會穩(wěn)定的責任感,對帶有社會不穩(wěn)定因素的群體性案件及有可能出現(xiàn)過激行為的當事人應加強法制教育和疏導工作,并通報有關部門,以便求得協(xié)助和指導。對代理群體性糾紛案件,應當按《中華全國律師協(xié)會關于律師辦理群體性案件指導意見》的要求向司法行政部門報告?zhèn)浒浮?/p>
第十六條 律師事務所在接受勞動爭議案件委托時,應當依法 審查以下事項:
1、審查委托人是否符合《勞動合同法》及《勞動合同法實施條 例》所規(guī)定的主體資格;
2、審查委托事項是否屬于勞動爭議案件受理的范圍;
3、審查委托人的各項仲裁請求是否超過《勞動爭議調(diào)解仲裁法》所規(guī)定的仲裁時效;
4、審查委托人是否能夠提供其仲裁請求以及陳述事實的證據(jù);
5、審查委托人勞動爭議案件受理的管轄級別和管轄范圍;
6、委托人如為勞動者時,審查是否有需要申請部分先予裁決或 預先支付的情形,或是否需要申請醫(yī)療鑒定或喪失勞動能力鑒定;
7、委托人要求支付工傷待遇時,審查是否有已生效的工傷認定 結論或用人單位對構成工傷無異議的證明,但非法用工造成的傷亡除 外。
律師應當清楚認識到,在目前狀況下,勞動者申請仲裁直接要求 繳納社會保險和住房公積金的請求可能不被受理,對委托人提出的這一方面的訴求,應當建議其向有關部門進行投訴。
第十七條 決定接受當事人委托時,律師應當向委托人詳細告知以下情況:
1、勞動爭議的受理和審理程序、審理期限及仲裁訴訟過程中可能發(fā)生收費的情況;
2、律師事務所的收費標準和方式;
3、若需要申請采取財產(chǎn)保全措施,申請人要提供相應的擔保;
4、勞動爭議案件審理過程中可能存在的風險,并可要求其簽署風險告知書;
5、委托人和被委托人雙方的權利和義務。
第十八條 律師事務所應根據(jù)委托人的委托,指派處理勞動爭議案件的專業(yè)律師為其擔任仲裁或訴訟代理人。如果委托人指明律師要求為其代理的,律師事務所應盡量滿足其要求。
第十九條 律師事務所決定接受委托辦理勞動爭議仲裁案件后,應當立即與委托人辦理委托手續(xù)。委托手續(xù)應特別注意以下內(nèi)容的約定:
1、有特別代理權限的,委托代理合同及授權委托書中應當明確 具體地約定權限范圍;
2、應在與委托人簽署的委托代理合同中對辦案發(fā)生的交通費、住 宿費、鑒定費、翻譯費和其他必要辦案費用的承擔予以明確。
第二十條 律師事務所接受委托時,應當要求委托人如實告知案件的全部事實,并提供相應的證據(jù)或證據(jù)線索。律師事務所在接受委托后,律師無正當理由不得拒絕代理,但有下列情況之一的,律師事務所可以單方解除委托代理合同:
1、委托人隱瞞案件重要事實;
2、委托人提供偽證、假證或要求律師提供偽證、假證;
3、委托人利用律師提供的服務從事違法活動;
4、委托事項違法;
5、委托人有嚴重違反委托代理合同約定的情形符合解除條件的。
第二十一條 律師事務所接受勞動爭議案件的委托時,應遵守《廣東省律師協(xié)會律師執(zhí)業(yè)利益沖突認定和處理規(guī)范》的規(guī)定,如發(fā)現(xiàn)委托人或委托事項與本所或承辦律師有利益沖突,應立即終止委托并向委托人說明理由。
第二十二條 律師在委托手續(xù)辦妥后,應當要求委托人提供證據(jù)復印件,同時提供原件核對,核對原件后當即交還委托人妥善保管;若向委托人收取原件,應當制作證據(jù)或證物清單,由承辦律師向委托人簽收,并在質(zhì)證完畢后及時交還給委托人,并將委托人簽收的證據(jù)原件清單附卷。
第二節(jié) 律師收費
第二十三條 律師辦理勞動爭議案件,實行政府指導價,律師服務收費可以根據(jù)不同的服務內(nèi)容,采取計件收費、按標的額比例收費和計時收費等方式。
第二十四條 律師收費應當遵守廣東省司法廳、廣東省物價局共同制定的《律師服務收費管理實施辦法》,對以下類型的勞動爭議案件,律師事務所不得實行風險收費:
1、請求給予社會保險待遇或者最低生活保障待遇的;
2、請求給付撫恤金、救濟金、工傷賠償?shù)模?/p>
3、請求支付勞動報酬的;
4、群體性訴訟案件;
5、其他按規(guī)定不得采取風險收費的非民商事案件。
律師辦理除上述類型之外的勞動爭議案件時,在委托人被告知政府指導價后仍要求實行風險代理的,律師事務所可以實行風險代理收費,但最高收費金額不得高于收費合同約定標的額的30%。
第二十五條 律師收費應由律師事務所統(tǒng)一收取,律師個人不得向委托人收取任何費用。
第四章 仲裁前的工作 第一節(jié) 調(diào)查取證
第二十六條 辦理勞動爭議案件,一般情況下通常需要對以下證據(jù)進行舉證:
1、勞動合同或聘(錄)用協(xié)議;
2、爭議發(fā)生前十二個月經(jīng)勞動者簽收的工資單或銀行進賬憑證;
3、勞動手冊及入職證明;
4、解除或終止勞動合同通知書;
5、辭職申請或辭職信;
6、違紀處分通知書或處罰公告;
7、退(辭)工單、人事檔案轉移證明;
8、醫(yī)院診斷證明;
9、醫(yī)院病假休息建議書;
10、喪失勞動能力的鑒定書;
11、工傷認定書及勞動能力鑒定材料;
12、下崗或轉崗通知;
13、員工手冊或勞動紀律、規(guī)章制度;
14、考勤記錄資料;
15、用人單位月平均工資資料;
16、涉及仲裁時效和訴訟時效中止、中斷等事實;
17、其他與案件相關的資料。
第二十七條 根據(jù)勞動法律法規(guī)及司法解釋、地方法規(guī)等相關 內(nèi)容,在以下類型勞動爭議案件中,用人單位承擔舉證責任:
1、因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議,2、與爭議事項有關的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的;
3、勞動者主張加班工資,用人單位否認有加班的,用人單位應對勞動者未加班的事實負舉證責任;
4、因工資支付發(fā)生爭議的。
第二十八條 律師在調(diào)查取證時不得偽造、變造證據(jù),不得威脅、利誘或欺騙他人提供虛假證據(jù),不得無理妨礙對方當事人合法取證,不得誘導或幫助當事人偽造、變造證據(jù)。
第二十九條
律師調(diào)查取證時,須持律師事務所專用介紹信,并出示律師執(zhí)業(yè)證。調(diào)查以兩人以上共同進行為宜。如被調(diào)查人是未成年人的,必須有其教師或法定監(jiān)護人在場。
第三十條 律師在代理用人單位辦理勞動爭議案件時,對于將用人單位所屬員工所陳述的對用人單位有利的證言作為主要證據(jù)使用的,應客觀看待其效力,并提示用人單位注意該類證人證言有可能不被仲裁機關或法院采納,且可能因此導致其主張得不到仲裁或法院支持。
第二節(jié) 其他訴前工作
第三十一條 律師可以受當事人的委托,在訴前向?qū)Ψ桨l(fā)出律 師函,要求對方承擔相應的法律責任,以達到節(jié)省仲裁或訴訟成本、提高效率的目的。
第三十二條 律師起草律師函,應當避免對案件事實作詳細描述,盡量高度概括,對于不確定的事實或明顯對委托人不利的事實,不應在律師函中進行披露,以免在日后仲裁或訴訟中產(chǎn)生對當事人不利的法律風險。
第三十三條 律師發(fā)出律師函前,應盡量在律師函的律師簽名后加蓋委托人的簽章。
第三十四條 律師代理委托人提出仲裁申請前,可以應委托人的要求參與和解。
第三十五條 律師代理勞動爭議仲裁案件時,委托人是用人單位的,應當告知委托人該案根據(jù)法律規(guī)定是否屬于一裁終局案件。
第五章 仲裁階段 第一節(jié) 立案
第三十六條 律師代理仲裁申請人的,應制作仲裁申請書,并 在仲裁時效內(nèi)向勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會提出仲裁申請。
第三十七條 仲裁申請書應當載明下列事項:
(一)勞動者的姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住所,用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務;
(二)仲裁請求和所根據(jù)的事實、理由;
(三)證據(jù)和證據(jù)來源、證人姓名和住所。
律師按照被申請人人數(shù)提交仲裁申請書的副本。
第三十八條 律師代理勞動爭議仲裁案件的,應當遵守當?shù)赜嘘P勞動仲裁地域管轄與級別管轄的相關規(guī)定。
第三十九條 律師代理勞動爭議仲裁案件的,應當在法定仲裁時效內(nèi)提交仲裁申請,對于因客觀原因?qū)е驴赡艹^仲裁時效的,應當向委托人事先進行風險提示。
第四十條 律師代為起草仲裁申請書后,應當交由委托人簽字蓋章再遞交仲裁委立案,律師應盡量避免代替委托人簽署包括申請書、起訴狀等法律文書,授權委托書必須由委托人親自簽署。
第四十一條 勞動爭議仲裁委員會收到仲裁申請之日起五日內(nèi),認為符合受理條件的,應當受理,并通知申請人;認為不符合受理條件的,應當書面通知申請人不予受理,并說明理由。對勞動爭議仲裁委員會不予受理或者逾期未作出決定的,律師可代理申請人就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。
第二節(jié) 舉證
第四十二條 律師代理勞動爭議仲裁案件的,應全面搜集與該案有關、對委托人有利的證據(jù)材料,并列好證據(jù)清單,注明證據(jù)要證明的內(nèi)容,及時向仲裁委員會提交。
第四十三條 律師代理勞動爭議仲裁案件的,應在仲裁委員會規(guī)定的期限內(nèi)提交證據(jù),確有客觀原因不能提供的,應當提前向仲裁委員會說明并申請延期。
第四十四條 勞動者無法提供由用人單位掌握管理的與仲裁請 求有關的證據(jù),仲裁庭可以要求用人單位在指定期限內(nèi)提供。用人單位在指定期限內(nèi)不提供的,應當承擔不利后果。法律法規(guī)或地方政策另有規(guī)定除外。
第四十五條 律師代理勞動者提出仲裁的,涉及經(jīng)濟補償金、賠償金、加班工資等請求事項的,應當分項列出詳細的計算清單,與證據(jù)材料一并提交,以便于仲裁員的審理。
第四十六條 律師代理勞動者追索加班工資的,用人單位否認有加班的,用人單位應對勞動者未加班的事實負舉證責任。但兩年以前加班事實由勞動者承擔舉證責任。
第三節(jié) 開庭
第四十七條 律師代理勞動爭議案件,應在開庭前做好充分準備,起草答辯狀,列出質(zhì)證意見,研究庭審可能的辯論焦點,查找本案涉及的法律法規(guī)。
第四十八條 律師在收到仲裁員名單后,發(fā)現(xiàn)仲裁員有下列情形之一,應當代理委托人以書面方式提出回避申請:
(一)是本案當事人或者當事人、代理人的近親屬的;
(二)與本案有利害關系的;
(三)與本案當事人、代理人有其他關系,可能影響公正裁決的;
(四)私自會見當事人、代理人,或者接受當事人、代理人的請客送禮的。
第四十九條 律師收到案件開庭通知后,如與其他案件已經(jīng)安排在先的開庭日期沖突的,應當向仲裁委員會申請延期,如延期不成的,應與委托人協(xié)商更換代理人或解除合同。
第五十條 律師在開庭前發(fā)現(xiàn)尚有請求事項未能主張的,應當在開庭前向仲裁委員會申請增加請求,仲裁委員會未能準許增加的,如與原請求事項上具有不可分性的,可在一審起訴時增加,如與原請求事項上具有可分性的,應另行提出仲裁申請。
第五十一條 律師可以根據(jù)具體情況,建議委托人參加或不參加 庭審,如委托人參加庭審的,律師應在開庭前提醒委托人攜帶身份證件并準時到庭。
第五十二條 在勞動爭議仲裁委員會開庭審理前,律師應與委托人充分交換意見,分析案情,核對證據(jù),說明舉證責任,明確請求事項,以便雙方在庭審時相互配合。
第五十三條 律師在開庭前應征求委托人是否調(diào)解的意見,如同意調(diào)解應商討可以接受的調(diào)解方案。
第五十四條 如需要申請證人到庭作證,律師應在開庭以前將證人的姓名、身份、工作單位或住所、聯(lián)系電話以及與本案的關系等情況寫成書面申請告知勞動爭議仲裁委員會,并聯(lián)系好證人,明確要作證的內(nèi)容,告知開庭時間和場所,提醒攜帶身份證件。
第五十五條 律師在庭審質(zhì)證時,應當結合證據(jù)是否超過舉證期限及證據(jù)的真實性、合法性、關聯(lián)性發(fā)表意見,律師應注意:即使認為對方所舉證據(jù)超過舉證期限,律師仍應對證據(jù)發(fā)表看法并聲明不視為同意質(zhì)證。
第五十六條 律師在庭審時,如涉及案件對委托人有利的事實而庭審沒有查明的,可以通過向?qū)Ψ桨l(fā)問或補充陳述的方式向仲裁庭進行闡明。
第五十七條 律師在庭審過程中,應尊重仲裁員,并僅針對證據(jù)及案情進行陳述,并盡量保持專業(yè)的姿態(tài)與語速,切忌嘩眾取龐,夸夸其談,不得使用過激語言,更不得對對方當事人、代理人甚至仲裁員進行人身攻擊。
第五十八條 律師對庭審筆錄應當仔細核對,對記錄錯誤或少記、漏記時,應提出補正并在旁邊簽名,同時在筆錄后面簽署日期和留下聯(lián)系電話。
第五十九條 律師收到仲裁委員會的裁決文書后,應當及時當面或按約定的地址及方式向委托人送達,對于委托人享有起訴權的仲裁 裁決,應征詢委托人是否起訴并提醒起訴的期限,送達回證應妥善保管并在結案后歸檔。
第六章 訴訟階段
第六十條 根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》及廣東省高級人民法院、廣東省勞動爭議仲裁委員會《關于適用<勞動爭議調(diào)解仲裁法>、<勞動合同法>若干問題的指導意見》的規(guī)定,下列勞動爭議中,對用人單位實行終局裁決,裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力:
(一)追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金,其仲裁請求涉及數(shù)項,分項計算數(shù)額不超過當?shù)卦伦畹凸べY標準十二個月金額的爭議;
(二)因執(zhí)行國家的勞動標準在工作時間、休息休假、社會保險等方面發(fā)生的爭議。
前述第(二)項所稱“社會保險”爭議是指以下勞動爭議:(1)勞動者與用人單位因養(yǎng)老保險繳費年限發(fā)生的爭議;(2)勞動者以用人單位未為其繳納社會保險費導致其損失為由,要求用人單位支付工傷、失業(yè)、生育、醫(yī)療待遇和賠償金的;(3)勞動者以用人單位降低其繳納社會保險費的工資標準導致其損失為由,要求用人單位承擔工傷待遇損失的。
勞動者對上述仲裁裁決不服的,可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。
第六十一條 勞動者和用人單位均不服勞動爭議仲裁委員會的同一裁決,向同一人民法院起訴的,人民法院應當并案審理,雙方當事人互為原告和被告。在訴訟過程中,一方當事人撤訴的,人民法院應當根據(jù)另一方當事人的訴訟請求繼續(xù)審理。
第六十二條 根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十九條的規(guī)定,委托人申請仲裁的,如果勞動爭議仲裁委員會不予受理或者逾期未作出決定的,申請人可以就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。
根據(jù)《關于適用<勞動爭議調(diào)解仲裁法>、<勞動合同法>若干問題的指導意見》規(guī)定,律師代理委托人以勞動爭議仲裁委員會不予受理為由起訴的,應當分別提交勞動爭議仲裁委員會出具的已接受其申請材料的憑證及尚未受理的證明;以勞動爭議仲裁委員會逾期未作出決 定為由起訴的,應出具的《受理通知書》及尚未裁決的證明,且不存在鑒定、延誤送達、移送管轄、案件排期及等待工傷復議、訴訟、評殘結論等中止事由的,人民法院才予以受理。
第六十三條 律師辦理勞動爭議一審案件,應當重新編制證據(jù)清單,在規(guī)定的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)。在仲裁階段時未提交的證據(jù),無論是否屬于新證據(jù),均可在一審階段重新提交。
第六十四條 律師應于一審判決后認真研究、分析原審判決,并公正、客觀地向委托人做好解釋或說明工作,仔細了解委托人上訴的目的等。
第六十五條 若律師認為原審法院的事實認定清楚、法律適用正確且程序合法等,但委托人仍堅持提起二審訴訟的,律師應當慎重考慮是否接受委托人的委托承辦二審訴訟業(yè)務。
第六十六條 律師接受二審委托后應將上訴狀交由委托人簽章確認,并告知其二審訴訟風險及證據(jù)規(guī)則等,并制作談話筆錄以附卷備查。
第六十七條 律師辦理完畢上訴手續(xù)后應當告知委托人受托事務的進展情況。
第六十八條 律師接到二審法院的開庭通知后應當及時通知委托人并征詢其是否出庭參加訴訟的意見,并依時參加訴訟。
第六十九條 在二審庭審過程中,律師應當尊重事實以維護委托人的合法權益,避免使用過激或不實之語激化雙方當事人之間的矛盾,并爭取在法官主持下努力斡旋促成調(diào)解。
第七十條 律師于二審判決前應經(jīng)常與委托人溝通并通報二審案件的進展情況。二審判決后,律師應將判決書及時送達給委托人并就判決書所確定的義務的履行方法等向委托人進行說明,同時注重與委托人溝通、解釋工作,努力做好委托人的服判工作,以維護法律的 尊嚴等。
若二審判決確有不妥之處,律師應當告知委托人依法申請再審或向人民檢察院提出申訴。
第七十一條 本章未規(guī)定的其他事項,可參照第五章的相關規(guī)定。
第七章 調(diào)解
第七十二條 律師參與勞動爭議的調(diào)解工作時應當堅持如下原則:
1、恪守律師執(zhí)業(yè)道德及執(zhí)業(yè)紀律;
2、尊重歷史和現(xiàn)實,維護勞資雙方的合法權益;
3、及時迅速處理,防止久拖不決導致事態(tài)惡化;
4、注意雙方的動向及情緒變化等,對涉及社會穩(wěn)定事件,應 當及時向事務所或相關部門通報情況。
第七十三條 發(fā)生勞動爭議,律師可以于受托后建議委托人向 下列調(diào)解組織申請調(diào)解:
1、用人單位的勞動爭議調(diào)解委員會;
2、依法設立的基層人民調(diào)解組織;
3、用人單位所在地或勞動合同履行地的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道設立的具 有勞動爭議調(diào)解職能的組織。
第七十四條 律師代理委托人參與調(diào)解的,應當要求委托人簽 署特別授權書,注明委托事項、受托權限等,對最終達成的調(diào)解方案,在律師在代為簽署前仍應要求委托人書面確認。
第七十五條 律師接受委托后申請勞動爭議調(diào)解的,應當以書 面申請,并于調(diào)解申請書中說明申請人基本情況、申請調(diào)解的爭議事項、理由和時間。
第七十六條 經(jīng)調(diào)解達成協(xié)議的,調(diào)解組織應當制作調(diào)解協(xié)議 書。調(diào)解協(xié)議書由雙方當事人簽名或者蓋章,經(jīng)調(diào)解員簽名并加蓋調(diào)解組織印章后生效,對雙方當事人具有約束力,當事人應當履行。第七十七條 達成調(diào)解協(xié)議后,一方當事人在協(xié)議約定期限內(nèi)不 履行調(diào)解協(xié)議的,律師應及時或告知當事人依法申請仲裁。
因支付拖欠勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金事項達 成調(diào)解協(xié)議,用人單位在協(xié)議約定期限內(nèi)不履行的,律師應告知當事人可以持調(diào)解協(xié)議書依法向人民法院申請支付令,同告知支付令的法律后果。
第七十八條 自勞動爭議調(diào)解組織收到調(diào)解申請之日起十五日內(nèi) 未達成調(diào)解協(xié)議的,律師應告知委托人可以直接依法申請仲裁,或接受委托后代為辦理仲裁申請手續(xù)。
第八章 執(zhí)行
第七十九條 勞動爭議案件作出生效裁判后,義務人未依法履行裁判的,律師可以接受權利人的委托,代為申請強制執(zhí)行,并積極向執(zhí)行機構提供被執(zhí)行人的財產(chǎn)線索,或配合其開展調(diào)查、執(zhí)行工作。
律師應當及時將執(zhí)行案件的立案及執(zhí)行工作進展情況告知委托人。
第八十條 勞動爭議仲裁委員會在其終案裁決做出前裁決用人 單位預先支付勞動者工資、醫(yī)療費的,則用人單位不得就該部分裁決向人民法院提出訴訟。若用人單位拒不執(zhí)行該裁決的,則勞動者可以向人民法院申請執(zhí)行。
第八十一條 律師不得從應付給勞動者的執(zhí)行款項中直接扣除委托人欠付的律師報酬或其他費用,但雙方于委托合同中明確約定的除外。
第八十二條 在勞動爭議案件執(zhí)行過程中,人民法院可能存在不允許律師代為領取執(zhí)行款的做法,除非律師能提供經(jīng)公證的特別授權手續(xù)。
第八十三條 律師轉交其代為領取的執(zhí)行款時應當保留委托人出具的代為收款委托書、收款收據(jù)或郵寄執(zhí)行款的匯款憑證等,以附卷備查。
第九章 法律援助案件的辦理 第八十四條
根據(jù)《律師法》、《法律援助條例》、《律師和基層法律服務工作者開展法律援助工作暫行管理辦法》等有關規(guī)定,律師每年應當接受法律援助機構的指派,辦理一定數(shù)量的法律援助案件,以履行法律援助義務,為受援人提供符合標準的法律援助,維護受援人的合法權益。
第八十五條 律師辦理勞動爭議案案件的法律援助業(yè)務時應當注意如下事項:
1、充分考慮勞動爭議案件于我國現(xiàn)階段的特殊性、緊迫性和 重要性;
2、律師應當及時、迅速、有效地為受援人提供法律服務;
3、律師應積極地與事務所、法律援助機構以及相關部門溝通、匯報案件處理的時展等情況;
4、律師應積極向勞動爭議雙方宣傳法律、法規(guī)等,要求各方 循法律途徑維權;
5、律師在辦案過程中始終堅持并注重調(diào)解的原則。
第八十六條 律師在日常處理勞動爭議法律業(yè)務中發(fā)現(xiàn)當事人 符合法律援助條件時,可以將當事人的有關案件材料轉交其所在地的法律援助機構進行審查,或者告知當事人可向當?shù)胤稍鷻C構申請法律援助。
法律援助機構應當在其接到事務所轉交的有關案件材料后的3個工作日內(nèi)完成審查,作出是否提供法律援助的決定。
第八十七條 律師在承辦勞動爭議之法律援助案件過程中發(fā)現(xiàn)受援人有《法律援助條例》第二十三條規(guī)定列舉的情形時,應當及時向法律援助機構報告,由法律援助機構負責審查核實,決定是否終止該項法律援助。
第八十八條 若律師在辦案過程中發(fā)覺受援人可能采取上訪、游行、罷工等行為的,則律師應當予以歸勸、阻止,并及時通報事務所和法律援助機構,勸阻無效的,律師可以根據(jù)法律規(guī)定及雙方簽訂委托代理合同的約定解除委托。若律師在辦案過程中發(fā)現(xiàn)其所承辦的勞動爭議在用人單位內(nèi)部普遍存在且可能引發(fā)其他較大規(guī)模的糾紛或威脅社會穩(wěn)定的,則律師應當及時將此情形反饋到法律援助機構。
第八十九條 律師應當于法律援助案件辦結后15日內(nèi)辦理歸檔手續(xù)。
第十章 結案后的工作
第九十條 律師完成當事人的委托事務后應當及時按規(guī)定完成歸檔工作。
第九十一條 根據(jù)《中華全國律師協(xié)會關于律師辦理群體性案件指導意見》的規(guī)定,律師承辦的群體性案件結案后,應向律師事務所出具結案報告,由律師事務所及時將情況報告所屬律師協(xié)會。
第十一章 附則
第九十二條 本指引由廣東省律師協(xié)會制訂,由廣東省律師協(xié)會勞動法律專業(yè)委員會負責解釋。
第九十三條
本指引自公布之日起實施,《廣東省律師協(xié)會律師代理勞動爭議仲裁案件操作指引》自本指引公布之日起廢止。
第三篇:律師辦理行政復議案件操作指引(范文)
(2008年12月27日市律協(xié)業(yè)務研究與職業(yè)培訓委員會討論通過)
第一章 總則
第一條 為了保障律師依法履行職責,規(guī)范律師辦理行政訴訟業(yè)務及行政非訴執(zhí)行業(yè)務的執(zhí)業(yè)行為,根據(jù)《中華人民共和國行政復議法》、《中華人民共和國律師法》、《中華人民共和國行政復議法實施條例》及其他相關的規(guī)定,上海市律師協(xié)會特下發(fā)本操作指引。
第二條 本指引是上海市律師協(xié)會制訂,其目的系為向律師提供辦理行政復議案件方面的借鑒、經(jīng)驗,并非強制性或規(guī)范性規(guī)定,供律師在實際業(yè)務中參考。
第三條 律師代理行政復議案件,應當堅持以事實為依據(jù),以法律為準繩的原則,勤勉盡責,恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律,不受行政機關、其他組織和個人的干涉,維護當事人的合法權益和法律的正確實施。
第四條 律師代理行政復議案件,依據(jù)當事人的委托,在被委托的權限內(nèi)依法履行代理職責,不得損害委托人的合法權益。
第五條 律師代理行政復議案件,應當保守國家秘密和當事人的商業(yè)秘密、個人隱私。按有關規(guī)定須向主管司法行政機關通報案情及已失密或已解密時除外。律師將代理的案件在撰寫專業(yè)文章中引用時,需要公開當事人的商業(yè)秘密或者個人隱私內(nèi)容的,須事先征得當事人的書面同意。
第二章 接受委托
第六條 律師可以接受委托,擔任行政復議案件的代理人。
第七條 律師承辦行政案件,由律師事務所統(tǒng)一接受委托,律師事務所應當與委托人簽訂書面委托合同,明確委托代理事項。律師不得私自接受委托。
第八條 律師事務所應當指派執(zhí)業(yè)律師承辦案件,不得指派無執(zhí)業(yè)資格的人員承辦,也不得指派實習律師單獨承辦案件。
第九條 律師事務所接受委托后,承辦律師無正當理由,不得拒絕代理。但承辦律師發(fā)現(xiàn)委托事項違法,委托人隱瞞事實,或者委托人提出不合理要求,致使律師無法正常履行代理職責的除外。
第十條 承辦律師發(fā)生變更時,應當及時告知委托人,委托人同意變更的,應當辦理變更委托手續(xù)。
第十一條 未經(jīng)委托人書面同意,律師事務所不得將案件轉委托給他所。第十二條 律師應當在委托人的授權范圍內(nèi)行使代理權。
第三章 受案范圍
第十三條 律師應依法審查確定申請的事項是否屬于行政復議機關受理行政復議案件的范圍。有下列情形之一的,公民、法人或者其他組織可以申請行政復議:
(一)對行政機關作出的警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、責令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照、行政拘留等行政處罰決定不服的;
(二)對行政機關作出的限制人身自由或者查封、扣押、凍結財產(chǎn)等行政強制措施決定不服的;
(三)對行政機關作出的有關許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書變更、中止、撤銷的決定不服的;
(四)對行政機關作出的關于確認土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權或者使用權的決定不服的;
(五)認為行政機關侵犯合法的經(jīng)營自主權的;
(六)認為行政機關變更或者廢止農(nóng)業(yè)承包合同,侵犯其合法權益的;
(七)認為行政機關違法集資、征收財物、攤派費用或者違法要求履行其他義務的;
(八)認為符合法定條件,申請行政機關頒發(fā)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書,或者申請行政機關審批、登記有關事項,行政機關沒有依法辦理的;
(九)申請行政機關履行保護人身權利、財產(chǎn)權利、受教育權利的法定職責,行政機關沒有依法履行的;
(十)申請行政機關依法發(fā)放撫恤金、社會保險金或者最低生活保障費,行政機關沒有依法發(fā)放的;
(十一)認為行政機關的其他具體行政行為侵犯其合法權益的。
第十四條 律師應當告知委托人,申請行政復議,行政復議機關已經(jīng)依法受理的,在法定行政復議期限內(nèi)不得向人民法院提起行政訴訟。向人民法院提起行政訴訟,人民法院已經(jīng)依法受理的,不得申請行政復議。
第十五條 律師應當告知委托人,依照法律、法規(guī)規(guī)定應當先向行政復議機關申請行政復議、對行政復議決定不服再向人民法院提起行政訴訟的,在法定行政復議期限內(nèi)不得向人民法院提起行政訴訟。第十六條 律師應當告知委托人,不服行政機關作出的行政處分或者其他人事處理決定的,可以依照有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定提出申訴。
第十七條 律師應當告知委托人,不服行政機關對民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理,可以依法申請仲裁或者向人民法院提起訴訟。
第十八條 律師應當告知委托人,行政機關的具體行政行為所依據(jù)的下列規(guī)定不合法,在對具體行政行為申請行政復議時,可以一并向行政復議機關提出對該規(guī)定的審查申請:
(一)國務院部門的規(guī)定;
(二)縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定;(三)鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。
前款所列規(guī)定不含國務院部、委員會規(guī)章和地方人民政府規(guī)章。
第四章 行政復議申請中的律師代理
第十九條 律師應當依法審查確定行政復議的申請期限。委托人認為政府具體行政行為侵犯其合法權益的,可以自其知道或應當知道該具體行政行為之日起六十日內(nèi)提出行政復議申請;但是法律規(guī)定的申請期限超過六十日的除外。因不可抗力或者其他正當理由耽誤法定申請期限的,申請期限自障礙消除之日起繼續(xù)計算。
第二十條 律師應當依法審查確定行政復議的申請人和被申請人。
(一)依照《中華人民共和國行政復議法》申請行政復議的公民、法人或者其他組織是申請人。
(二)有權申請行政復議的公民死亡的,其近親屬可以申請行政復議。
(三)有權申請行政復議的公民為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的,其法定代理人可以代為申請行政復議。
(四)有權申請行政復議的法人或者其他組織終止的,承受其權利的法人或者其他組織可以申請行政復議。
(五)同申請行政復議的具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織,可以作為第三人參加行政復議。
(六)公民、法人或者其他組織對行政機關的具體行政行為不服申請行政復議的,作出具體行政行為的行政機關是被申請人。
第二十一條 申請人的代理律師應依法協(xié)助申請人審查確定行政復議機關。
(一)對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的,由申請人選擇,可以向該部門的本級人民政府申請行政復議,也可以向上一級主管部門申請行政復議。
(二)對海關、金融、國稅、外匯管理等實行垂直領導的行政機關和國家安全機關的具體行政行為不服的,向上一級主管部門申請行政復議。
(三)對地方各級人民政府的具體行政行為不服的,向上一級地方人民政府申請行政復議。
(四)對省、自治區(qū)人民政府依法設立的派出機關所屬的縣級地方人民政府的具體行政行為不服的,向該派出機關申請行政復議。
(五)對國務院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為不服的,向作出該具體行政行為的國務院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府申請行政復議。對行政復議決定不服的,可以向人民法院提起行政訴訟;也可以向國務院申請裁決,國務院依照本法的規(guī)定作出最終裁決。
第二十二條 委托人對上述規(guī)定以外的其他行政機關、組織的具體行政行為不服的,代理律師可按照下列規(guī)定申請行政復議:
(一)對縣級以上地方人民政府依法設立的派出機關的具體行政行為不服的,向設立該派出機關的人民政府申請行政復議;
(二)對政府工作部門依法設立的派出機構依照法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定,以自己的名義作出的具體行政行為不服的,向設立該派出機構的部門或者該部門的本級地方人民政府申請行政復議;
(三)對法律、法規(guī)授權的組織的具體行政行為不服的,分別向直接管理該組織的地方人民政府、地方人民政府工作部門或者國務院部門申請行政復議;
(四)對兩個或者兩個以上行政機關以共同的名義作出的具體行政行為不服的,向其共同上一級行政機關申請行政復議;
(五)對被撤銷的行政機關在撤銷前所作出的具體行政行為不服的,向繼續(xù)行使其職權的行政機關的上一級行政機關申請行政復議。
有前款所列情形之一的,受托律師應告知申請人也可以向具體行政行為發(fā)生地的縣級地方人民政府提出行政復議申請,接受申請的縣級地方人民政府應當自接到該行政復議申請之日起七日內(nèi),轉送有關行政復議機關,并告知申請人。
第五章 行政復議受理中的律師代理
第二十三條 申請人的律師應代理申請人撰寫、提交行政復議申請書,協(xié)助申請人調(diào)取、收集、提交相關證據(jù)材料。
第二十四條 申請人的律師代理提交行政復議申請書的,代理律師在收到行政復議機關的書面告知后應及時將審查結果及時告知申請人。
第二十五條 法律、法規(guī)規(guī)定應當先向行政復議機關申請行政復議、對行政復議決定不服再向人民法院提起行政訴訟的,行政復議機關決定不予受理或者受理后超過行政復議期限不作答復的,申請人自收到不予受理決定書之日起或者行政復議期滿之日起十五日內(nèi),可委托律師依法向人民法院提起行政訴訟。
第二十六條 對申請人依法提出的行政復議申請,行政復議機關無正當理由不予受理的,申請人的代理律師依法可請求行政復議機關的上級行政機關責令該行政復議機關受理;或請求上級行政機關直接受理。
第二十七條 律師應告知委托人,在行政復議期間,具體行政行為不停止執(zhí)行。但是,有下列情形之一的,可以停止執(zhí)行:
(一)被申請人認為需要停止執(zhí)行的;(二)行政復議機關認為需要停止執(zhí)行的;
(三)申請人申請停止執(zhí)行,行政復議機關認為其要求合理,決定停止執(zhí)行的:(四)法律規(guī)定停止執(zhí)行的。
第六章 行政復議中的律師代理
第二十八條 被申請人的代理律師應當自收到申請書副本或者申請筆錄復印件之日起 l0日內(nèi),協(xié)助被申請人向復議機關提出書面答復,并提交當初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關材料。
第二十九條 行政復議原則上采取書面審查的辦法,律師可以根據(jù)案件需要要求復議機關向有關組織和人員調(diào)查情況,聽取申請人、被申請人和第三人的意見。
第三十條 申請人的代理律師有權查閱被申請人提出的書面答復、做出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關材料。涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的,按本指引第五條辦理。
第三十一條 在行政復議過程中,被申請人及代理律師不得自行向申請人和其他有關組織或者個人收集證據(jù)。
第三十二條 律師應當注意,復議機關在復議程序中收集和補充的證據(jù),或者做出原具體行政行為的行政機關在復議程序中未向復議機關提交的證據(jù),不能作為人民法院認定原具體行政行為合法的依據(jù)。
第三十三條 律師應提醒申請人,在行政復議決定作出前,申請人可以要求撤回行政復議申請,經(jīng)說明理由,可以撤回;撤回行政復議申請的,行政復議終止。
第三十四條 被申請人具體行政行為認定事實清楚,證據(jù)確鑿,適用依據(jù)正確,程序合法,內(nèi)容適當?shù)?,其代理律師應提請行政復議機關作出維持原具體行政行為的決定。
第三十五條 被申請人不履行法定職責的,申請人的代理律師應提請行政復議機關作出責令其具體行政行為在一定期限內(nèi)履行的決定。
第三十六條 申請人的代理律師認為具體行政行為有下列情形之一的,應提請行政復議機關決定撤銷、變更或者確認該具體行政行為違法并責令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為:
(一)主要事實不清、證據(jù)不足的;
(二)適用依據(jù)錯誤的;
(三)違反法定程序的;
(四)超越或者濫用職權的;
(五)具體行政行為明顯不當?shù)摹?/p>
行政復議機關責令被申請人重新作出具體行政行為的,被申請人不得以同一的事實和理由作出與原具體行政行為相同或者基本相同的具體行政行為。
第三十七條 被申請人的代理人或者被申請人如不按照第二十九條規(guī)定提出書面答復、提交當初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關材料的,則將被視為該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù),決定撤銷該具體行政行為。
第三十八條 申請人的代理律師在申請行政復議時可以一并提出行政賠償請求,行政復議機關對符合國家賠償法的有關規(guī)定應當給予賠償?shù)?,在決定撤銷、變更具體行政行為或者確認具體行政行為違法時,應當同時決定被申請人依法給予賠償。
第三十九條 律師應當告知委托人所代理案件的行政復議決定依法是否屬于最終裁決。根據(jù)國務院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府對行政區(qū)劃的勘定、調(diào)整或者征用土地的決定,省、自治區(qū)、直轄市人民政府確認土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權或者使用權的行政復議決定為最終裁決。
第四十條 律師應當告知委托人所代理案件是否屬于應當先申請行政復議的案件。第四十一條 對于委托人不服行政復議決定的,律師可以代理委托人在法定期限內(nèi)向人民法院提起行政訴訟,或依法向國務院申請裁決,但作為最終裁決的行政復議決定除外。
第七章 執(zhí)行程序中的律師代理
第四十二條 申請人逾期不起訴又不履行行政復議決定的,或不履行最終裁決的行政復議決定的,被申請人的代理律師可以代理被申請人在法定期限內(nèi)向人民法院申請強制執(zhí)行。
第四十三條 公民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期限內(nèi)不提起訴訟又不履行的,行政機關聘請律師代為申請人民法院強制執(zhí)行時,律師應當審查是否符合以下條件:
(一)具體行政行為依法可以由人民法院執(zhí)行;
(二)具體行政行為已經(jīng)生效并具有可執(zhí)行內(nèi)容;
(三)申請人是作出該具體行政行為的行政機關或者法律、法規(guī)、規(guī)章授權的組織;
(四)被申請人是該具體行政行為所確定的義務人;
(五)被申請人在具體行政行為確定的期限內(nèi)或者行政機關另行指定的期限內(nèi)未履行義務;
(六)申請人在法定期限內(nèi)提出申請。
律師代理申請人民法院強制執(zhí)行非訴具體行政行為,應當向申請人所在地的基層人民法院提出;執(zhí)行對象為不動產(chǎn)的,應當向不動產(chǎn)所在地的基層人民法院提出。
第四十四條 律師代理行政機關申請人民法院強制執(zhí)行其非訴具體行政行為,應當提交申請執(zhí)行書、據(jù)以執(zhí)行的行政法律文書、證明該具體行政行為合法的材料和被執(zhí)行人財產(chǎn)狀況及其他人民法院認為必須提交的材料。
第四十五條 行政機關或者具體行政行為確定的權利人申請人民法院強制執(zhí)行前,代理律師可以根據(jù)委托人的要求代其申請人民法院采取財產(chǎn)保全措施。律師應當告知行政機關或具體行政行為確定的權利人應當提供相應的財產(chǎn)擔保。
第八章 附則 第四十六條 律師可以代理行政許可、行政聽證、行政裁決等其他行政法律業(yè)務。在代理中應當遵循相應的法律、行政法規(guī)和司法解釋。
第四十七條 律師代理行政侵權賠償案件、行政訴訟案件和代理參加聽證程序活動的,應分別按照《國家賠償法》和《行政訴訟法》等相關規(guī)定,并可以參照本操作指引的相關內(nèi)容辦理。
第四十八條 本操作指引由上海市律師協(xié)會行政法律研究委員會根據(jù)現(xiàn)有的法律法規(guī)擬定,僅供律師在實際業(yè)務中參考與借鑒,并非強制性規(guī)定。
第四篇:律師辦理道路交通事故案件操作指引DOC
律師辦理道路交通事故案件操作指引
1、受理條件
1.1不是所有的交通事故糾紛都是交通事故賠償糾紛。有的交通事故有人身損害結果及經(jīng)濟損失發(fā)生,有的交通事故沒有人身損害結果但有經(jīng)濟損失發(fā)生。在決定是否受理時應當考慮以下情形:
⑴是否發(fā)生交通事故;⑵是否發(fā)生人身損害結果;⑶是否發(fā)生經(jīng)濟損失;⑷是否發(fā)生違法、違規(guī)行為;⑸肇事行為與受害人損害結果之間是否有直接的因果關系;⑹訴訟時效。
1.2交通事故是指車輛在道路上因過錯或者意外造成人身傷亡或者財產(chǎn)損失的事件。
代理律師應當審查有什么證據(jù)可以證明受害者遭受多少損失的事實或者適用更高賠償標準的證據(jù)。
1.3人身損害結果是指交通事故造成受害人接受醫(yī)療、傷殘或死亡的結果。代理律師應當審查有什么證據(jù)可以證明受害者發(fā)生了多少損失的事實(包括醫(yī)療尚未終結,損害結果尚不能固定的。這通常是作賠償預算時考慮的問題,可以保留訴權,待損害結果可以量化的時候再進行追加或另行起訴)。
1.4訴訟時效與其他人身損害賠償?shù)脑V訟時效相同,人身損害的訴訟時效為一年。
2、風險告知
交通事故案件涉及交通事故認定書、城鎮(zhèn)或農(nóng)村居民賠償標準、傷殘等級、誤工營養(yǎng)護理期限等,致使開庭次數(shù)多、審理周期長;加之各種人為因素影響因而訴訟風險難以預料。因此律師在受理案件時應當通過制作談話筆錄或與當事人在《聘請律師合同》中訂立相應條款,履行風險告知義務。
3、律師費收取方式
其一,按件收費。適用訴訟標的較低的常規(guī)交通事故案件。其二,按照訴訟標的收費。適用訴訟標的較高的交通事故案件。
其三,部分風險代理收費。先收一部分基本辦案費用,根據(jù)案件處理結果按照一定比例提成。適用于爭議焦點在于賠償標準即按照農(nóng)村或者城市居民標準賠償?shù)陌讣?/p>
4、簽訂《聘請律師委托合同》
交通事故案件委托代理合同有其特殊性,一般分為全過程事務委托代理和特定事務代理合同。特定事務代理包括但不限于:⑴代為調(diào)查、取證;⑵提供《個案分析咨詢報告》;⑶參與交警事故處理階段的督促;⑷辦理傷殘鑒定和“三期”鑒定申請;⑸提起對交通事故認定書不服執(zhí)法監(jiān)督申請;⑹參加當事人協(xié)商;⑺代為進行“交通肇事罪”刑事控告;
5、當事人提供案件線索及證據(jù)范圍
⑴案件線索包括但不限于事故發(fā)生時的事故經(jīng)過、事故現(xiàn)場勘測圖、當事人陳述筆錄、證人證言、事故認定書、車輛檢測報告、尸體檢驗報告、傷殘鑒定書及其它與案件有關的重要信息情況;
⑵證據(jù)范圍包括但不限于就診資料(包括門、急診、住院病史、病假單、醫(yī)藥費清單、出院小結等)、護理證明、誤工及收入證明、工作證明、居住證明、交通費單據(jù)、住宿費單據(jù)、死亡證明、喪葬費單據(jù)、撫養(yǎng)/贍養(yǎng)/扶養(yǎng)證明、傷殘用具證明、身份及親屬關系證明(公信證據(jù)除外)。
6、審查事故認定階段是否發(fā)生違規(guī)行為
6.1、認定事實和程序違規(guī)行為,包括但不限于: ⑴未作當事人筆錄的; ⑵未作現(xiàn)場勘測圖的;
⑶未對肇事車輛性能進行檢測的; ⑷未作證人筆錄的;
⑸未查清當事人身份信息的;
⑹未查清肇事車輛基本信息及車輛保險情況的;
以上疏于履行法定交通事故處理的程序規(guī)定,有可能造成交通事故認定書的錯誤。
6.2、適用法律錯誤違規(guī)行為,包括但不限于: ⑴適用法律不準確;
⑵有違法行為,但是與交通事故產(chǎn)生沒有因果關系;
以上適用法律錯誤的, 有可能造成交通事故認定書的錯誤。
7、起訴時應注意的問題,包括但不限于: ⑴責任競合:交通如果發(fā)生在上下班途中,受害者可以同時提起交通事故人身損害民事賠償之訴或工傷賠償糾紛之訴。
⑵確定適格被告:駕駛員、車主、雇主、掛靠單位、擔保人等都有可能作為適格被告,其中保險公司可以作為案件第三人參與訴訟,在強制保險限額內(nèi)承擔責任。⑶訴訟請求不宜一步到位:交通事故人身損害涉及的經(jīng)濟賠償范圍中有許多項目包括傷殘補助費、營養(yǎng)、護理期限、休息期限、醫(yī)療依賴期限及費用等需要鑒定后方可確定,代理律師應根據(jù)鑒定結果適時變更訴訟請求。⑷事實與理由:根據(jù)證據(jù)審查情況或已獲取證據(jù)范圍決定書寫簡易訴狀或非簡易訴狀。書寫簡易訴狀的,應當證據(jù)充分或捕獲對方當事人過錯證據(jù)。
⑸遞交訴狀時應一并提交財產(chǎn)保全申請、證據(jù)目錄、追加第三人申請書、經(jīng)濟損失賠償計算依據(jù)、相關司法鑒定申請這些步驟是不可或缺的,尤其是對代理受害方的律師而言。其中財產(chǎn)保全申請主要是對肇事方車輛沒有保險,有可能逃避債務的情況。
8、當事人舉證責任分配 8.1、受害方舉證責任
受害方就是否存在因果關系、損害結果及損害結果涉及經(jīng)濟賠償范圍、數(shù)額等承擔舉證責任。代理受害方的律師首當完成因果關系、損害結果的舉證,在此基礎上,還要對經(jīng)濟賠償數(shù)額進行舉證,舉證前應當注意確定合理的賠償預算,不能發(fā)生漏項。當醫(yī)療尚未終結或情勢復雜造成預算困難時,當可保留相應的訴權,避免舉證不力。
8.2、肇事方舉證責任
代理肇事方的律師首當確認交通事故發(fā)生且未超過訴訟時效,而后決定對受害方提供的證據(jù)進行質(zhì)證,或者提供反證,證明受害方提供的證據(jù)不符合事實情況。
9、當事人舉證期限
當事人對舉證期限協(xié)商一致,并經(jīng)法院認可;法院指定的舉證期限不得少于三十日,自當事人收到案件受理通知書和應訴通知書的次日起計算。當事人應當在舉證期限內(nèi)向法院提交證據(jù)材料,不提交的,視為放棄舉證權利。
10、如何質(zhì)證交通事故傷殘鑒定書,包括但不限于: ⑴鑒定書依據(jù)的檢材(病史資料)是否真實、合法。⑵鑒定程序是否違反法律規(guī)定。
⑶鑒定結論是否與本案客觀病史(包括門診病歷、住院志、體溫單、醫(yī)囑單、化驗單(檢驗報告)、醫(yī)學影像檢查資料、特殊檢查同意書、手術同意書、手術及麻醉記錄單、病理資料、護理記錄以及國務院衛(wèi)生行政部門規(guī)定的其他病歷資料)及《中華人民共和國藥典》、《藥物說明書》、《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》、《醫(yī)療機構管理條例》、《病史書寫規(guī)則》、醫(yī)學診療、護理規(guī)范、常規(guī)相抵觸。
11、如何避免或克服因匱乏道路交通知識而盲目采信交通事故認定書現(xiàn)象,包括但不限于:
⑴證明交通事故認定書缺乏真實、合法、準確性特征而建議法律對認定書不采信。⑵組織專家討論并向法院有關部門交換意見。
⑶向交通執(zhí)法部門或者交警總隊反映情況,建議執(zhí)法監(jiān)督糾正。
12、處理交通事故案件有關程序 12.1、事故認定程序 由交警部門作出,對交通事故中各方的責任進行認定,分為全部責任、主要責任、同等責任、無責任。如果發(fā)生交通事故地點有交通信號燈,而事故時候信號燈狀況無法查證或者無事故現(xiàn)場的,應當作出事故無法認定的認定書。12.2、傷殘鑒定程序
受害方可以在醫(yī)療終結時候向交警部門提出傷殘鑒定申請,由交警部門指定有資質(zhì)的鑒定中心進行鑒定;或者訴訟之后向法院提出傷殘鑒定申請,由法院指定有資質(zhì)的鑒定中心進行鑒定;受害方也可以委托律師事務所,由律師事務所委托有資質(zhì)的鑒定中心進行鑒定。12.3、雙方協(xié)商程序
當事人協(xié)商解決交通事故賠償民事責任爭議,應當制作協(xié)議書。協(xié)議書應當載明雙方當事人基本情況和交通事故責任、雙方當事人共同認定的傷殘等級、財產(chǎn)損失以及協(xié)商確定的賠償數(shù)額等,并由雙方當事人在協(xié)議書上簽名。12.4、交警部門調(diào)解程序
交警部門應交通事故爭議各方當事人請求,進行交通事故賠償調(diào)解。調(diào)解時,應當遵循當事人雙方自愿原則,并應當依據(jù)《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定計算賠償數(shù)額。12.5、交通事故刑事訴訟程序
對交通事故當事人涉嫌交通肇事罪的,依法可以向公安部門提請啟動刑事訴訟程序。
12.6、交通事故民事訴訟程序 交通事故糾紛發(fā)生后,受害方產(chǎn)生人身損害或者財產(chǎn)損失的,向事故發(fā)生地法院或被告所在地法院提起道路交通事故人身損害賠償糾紛之訴的程序。12.7、訴訟財產(chǎn)保全申請程序
為防止肇事方逃避債務、隱匿、轉移財產(chǎn),在提起民事訴訟時,律師應當協(xié)助當事人向法院提出財產(chǎn)保全。
12.8、訴訟階段查閱并復制案卷程序 提起訴訟后,對訴前無法查閱或復制的交警處的檔案材料,可以在提起訴訟后申請法院調(diào)取或者申請調(diào)查令由律師前往調(diào)取。12.9、訴訟證據(jù)交換與質(zhì)證程序 民事訴訟必經(jīng)程序。12.10、傷殘等級鑒定程序
發(fā)生人身損害不論是否構成傷殘等級,由此造成受害者者用于住院期間的醫(yī)療伙食或出院后的營養(yǎng)調(diào)理而發(fā)生的費用,其計算期限必須針對具體的不良后果由鑒定部門作出鑒定。
12.11、營養(yǎng)、護理、休息期限鑒定程序(三期鑒定)發(fā)生不良反應不論是否構成傷殘等級,該不良反應造成患者用于住院期間的醫(yī)療伙食或出院后的營養(yǎng)調(diào)理而發(fā)生的費用,其計算期限必須針對具體的不良后果由鑒定部門作出鑒定。
13、處理交通事故有關交通法律規(guī)范、技術規(guī)范、地方性規(guī)定,包括但不限于: 13.1、《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》 目前處理道路交通事故人身損失賠償糾紛案件主要適用法律依據(jù)。13.2、《中華人民共和國道路交通安全法》
13.3、《中華人民共和國道路交通安全法實施條例》 13.4、《交通事故處理程序規(guī)定》
13.5、《機動車交通事故責任強制保險條例》
13.6、《道路交通事故受傷人員傷殘評定GB 18667-2002》
道路交通事故受傷人員的傷殘程度評定,傷殘評定的原則、方法和內(nèi)容。13.7、各地地方性法律規(guī)定
是處理當?shù)亟煌ㄊ鹿始m紛的規(guī)范性文件。
第五篇:勞動人事爭議仲裁申請書
勞動人事爭議仲裁申請書
請求事項:事實和理由(主要包括入職時間、解除或終止勞動/聘用合同的時間及原因、工作崗位、工資標準、工資構成、證據(jù)和證據(jù)來源、證人姓名和住所等):
此致
深圳市勞動人事爭議仲裁委員會
申請人:(簽名或蓋章)
XXXX年XX月XX日
注:
1、申請書除提交正本外,還應按被申請人的人數(shù)提交副本;
2、申請書應用黑色鋼筆書寫或打印,打印件需由申請人用鋼筆簽名;
3、事實和理由部分空格不夠用時,可用同樣大小紙續(xù)加中頁;
4、申請人是用人單位的,參照本申請書格式填寫。